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Artculo 39
Silvia Daz Alabart - Catedrtica de Derecho Civil
Comentarios al Codigo Civil Tomo V, Vol 4-A: Artculos 428 y 429 del Cdigo Civil y Ley de Propiedad Intelectual Ley 22/1987, de 11 de noviembre de propiedad intelectual Libro primero. Derechos de autor Ttulo III. Duracin y lmites Captulo II. Lmites
Autor: Silvia Daz Alabart Cargo del Autor: Catedrtica de Derecho Civil Id. vLex: VLEX-228646 http://vlex.com/vid/articulo-39-228646

Resumen
I. Introduccin.-II. Concepto de parodia. Sus clases: 1. Parodia literaria: A) Parodia de un gnero literario. B) Parodia de una obra literaria determinada. 2. Parodia musical. 3. Parodia de los personajes de una obra concreta y determinada. 4. Parodia de obras de artes plsticas. 5. Parodia de obras cinematogrficas o televisivas. 6. Parodia de intrpretes, artistas y ejecutantes. Personajes pblicos.-III. La parodia, obra original, derivada o tertium genus?-VI. Colisin de los derechos de autor del de la obra original y los del parodista.-V. Requisitos de la parodia lcita.-VI. A modo de conclusin.

Original
ARTICULO 39 * No ser considerada transformacin que exija consentimiento del autor la parodia de la obra divulgada, mientras no implique riesgo de confusin con la misma ni se infiera un dao a la obra original o a su autor (a).

Texto

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I. INTRODUCCIN Aun cuando los Convenios internacionales sobre propiedad intelectual no la mencionan y tampoco lo hacen muchas legislaciones nacionales, nuestra L. P. I., al igual que la francesa y la portuguesa (1), regula la parodia, aunque sea de forma incompleta, en su artculo 39. En el Proyecto de Ley que el Gobierno present a las Cortes, la redaccin del artculo 39 deca: No ser considerada transformacin que exija consentimiento del autor la parodia de la obra divulgada, mientras no reproduzca trozo literal o meloda de la obra parodiada, no encubra riesgo de confusin con la misma ni se infiera un dao a la obra original o a su autor. En el Congreso se presentaron dos enmiendas al texto del artculo, las dos en el mismo sentido (2): supresin de la frase no reproduzca trozo literal o meloda de la obra parodiada. Tambin era semejante la justificacin de ambas enmiendas. Las parodias se dificultan gravemente si no pueden reproducir trozos literales o parte de la meloda de la obra parodiada, deca una (3) de ellas, de condicin de imposible cumplimiento, la calificada la otra (4). La Ponencia no acept las enmiendas, aunque se comprometi formalmente a estudiarlas de nuevo de cara a ulteriores trmites. Sin embargo, sustituy el verbo encubra por implique. En la Comisin se defendieron las dos enmiendas con los mismos argumentos que en su momento las justificaron. Se aprobaron conjuntamente por unanimidad y el texto que las recoga es el mismo que el del actual artculo 39 de la L. P. I. II. CONCEPTO DE PARODIA. SUS CLASES La parodia es un gnero probablemente tan antiguo como la misma literatura. Grecia y Roma nos ofrecen ejemplos de magnficas parodias (5) y nuestro Don Quijote de la Mancha, tambin lo es de los libros de caballeras. En nuestros das tambin hay parodias interesantes, muchas de ellas realizadas en obras cinematogrficas. A pesar de ello, lo cierto es que ni existe ni ha existido ninguna definicin de parodia en nuestra legislacin de propiedad intelectual. Quizs porque tampoco hay jurisprudencia sobre esta figura, la doctrina espaola, contrariamente a la de otros pases (6), no le ha dedicado apenas atencin. Buscando una definicin de parodia podemos recurrir a alguna de las que ofrecen los autores extranjeros. Entre stas la de Musatti: Parodia es toda reelaboracin de una obra seria -narrativa, potica o de teatro-, la cual, conservando manifiestamente la configuracin externa, de argumento y desarrollo, de la obra original, invierte las situaciones y los efectos, de modo que se provoque la risa en lugar del llanto, y aprovecha a tal fin no tanto una propia vis cmica autnoma como la continua

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correspondencia risible de los singulares personajes y momentos joviales de esa parodia comparados con los recprocos y contrarios de la obra original (7), o la de L. Ferrara: Es la transformacin de una obra seria en obra burlesca, la caricatura de la obra original (8). Tambin se puede ofrecer un concepto de parodia basado en nuestro artculo 39 de la L. P. I.: La recreacin de una obra concreta (9), de cualquier tipo (10), transformndola para conseguir un efecto cmico, sin que sea lcita la que implique riesgo de confusin con la obra original, o infiera daos a sta o a su autor. Es posible distinguir varios tipos de parodia: literaria, de obras plsticas o audiovisuales, musical, y de intrpretes, artistas o ejecutantes. 1. Parodia literaria Este es el campo ms tradicional de la parodia, el de la literatura en todas sus vertientes. Es la realizada sobre cualquier gnero literario, novela, poesa, teatro, etc. Dentro de la parodia literaria podemos hacer alguna distincin. A) Parodia de un gnero literario En sta el parodista no trabaja sobre una obra concreta para hacer su stira, sino que tomando los rasgos esenciales de un gnero literario determinado, se exageran y ridiculizan stos, cambiando lo serio en jocoso para obtener el efecto cmico buscado. Son muchos los ejemplos de este tipo de parodia: La venganza de Don Mendo, de Muoz Seca, parodia de los dramas romnticos, la poesa de Quevedo criticando a Gngora y a sus seguidores por los extremos del culteranismo, y modernamente, alguna de las novelas de Eduardo Mendoza, La cripta embrujada o El laberinto de las aceitunas, parodia de las novelas de detectives y misterio, etc. La intencin de este tipo de parodias es hacer una crtica risuea del gnero parodiado, y de los autores mediocres o malos que lo cultivan. No se trata de una crtica al gnero en s, sino a sus excesos. Estas parodias siempre son lcitas. Los rasgos caractersticos del gnero de que se trate, que son los utilizados por el parodista para crear su stira, no pertenecen a ningn autor en concreto, y, por tanto, pueden utilizarse libremente por cualquiera. No hay riesgo de que colisionen los derechos de un autor parodiado con los del parodista. B) Parodia de una obra literaria determinada En este caso la parodia se crea partiendo de una obra literaria original concreta. Por tanto, es posible que colisionen los derechos del autor de la obra original con los del autor de la parodia. Tanto derechos morales como patrimoniales; no cabe duda que la parodia supone la utilizacin de la obra original a la que satiriza sin consentimiento de su autor, y que ste tampoco recibe los beneficios de explotacin de la nueva obra.

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Ciertamente el parodiar es algo consentido en todos los sistemas jurdicos, incluso en aquellos en cuyas leyes de propiedad intelectual no se menciona. Aun as, la parodia puede ser ilcita, por denigrar a la obra original o a su autor, o porque se trate verdaderamente de un plagio. Una reciente sentencia francesa (Tribunal de Gran Instancia de Pars de 7 octubre 1992) (11), se ocupaba de un caso de parodia literaria de obra concreta. Una revista francesa public, con ocasin de la muerte del actor y cantante Ives Montand, un artculo en su homenaje. Sobre un dibujo de la silueta de Montand, apareca gran parte del texto original del poema de J. Prvert Las hojas muertas, que, con un arreglo musical, era una de las ms conocidas interpretaciones del artista fallecido. Junto a la firma del articulista apareca la mencin segn Prvert. La sociedad titular de los derechos de explotacin sobre la cancin demand al semanario y al articulista para que repararan solidariamente los daos causados. El Tribunal entendi que no se trataba de una parodia. Faltaba algo tan fundamental como el cambio de lo serio a lo jocoso. No apareca ninguna stira con respecto al poema original, sino un respetuoso homenaje al artista desaparecido. Adems estim que fcilmente se habra creado confusin entre la obra original (de las ciento veinte palabras de la obra original, se utilizaban ciento cinco). El hecho de aadir segn Prvert no era suficiente para evitar esa confusin. La obra original se haba creado cuarenta y cinco aos atrs, y no era lgico esperar que el pblico guardara memoria tan exacta de una composicin de esa antigedad. El Tribunal de Apelacin (12) revoc la sentencia anterior, considerando que la obra original estaba suficientemente identificada para no ser confundida con la parodia, pues de este tipo de obra -de una parodia- se trataba. Es difcil opinar sin disponer de ambos textos, y as poder comprobar si exista o no el tono humorstico alegado. Sin embargo, la naturaleza melanclica del poema original de Prvert, las poqusimas variaciones introducidas en su texto, junto con la luctuosa ocasin para la que se redact el artculo, hacen pensar que difcilmente poda tratarse de una verdadera parodia. 2. Parodia musical Se trata de parodiar una composicin musical, letra y msica, o uno slo de esos elementos. Sobre ese tipo de parodias hay varias sentencias francesas, declarndose en dos de ellas lcita la parodia realizada. La primera (Tribunal de casacin de Pars, 15 octubre 1985) (13) decidi el clebre caso del imitador Le Lurn. Este artista haba tomado una cancin muy conocida de Charles Trenet, Douce France, y basndose en ella -la msica era prcticamente la

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misma-, cambi la letra por otra cmica, titulndola Douces transes (l4). La cantaba imitando la voz de Trenet, primero en un espectculo teatral y, luego, realizando grabaciones. La compaa cesionaria de los derechos sobre la cancin original demand al caricato y a su compaa discogrfica, pidiendo se prohibiera dicha parodia. El Tribunal, partiendo de la Ley francesa de propiedad intelectual que permite parodiar y que segn la doctrina y jurisprudencia de ese pas puede hacerse siempre que se renan varios requisitos: tener por objeto el provocar la risa a partir del disfraz cmico de la obra original y no de la personaliad del autor, distinguirse suficientemente de la obra original y no tener por objeto denigrarla o privarla de su pblico. El Tribunal entendi que s exista intencin jocosa y que no era posible la confusin entre ambas obras por la diferencia de las letras, aunque la msica fuera igual. Asimismo estim que no denigraba la cancin original ni a su autor, y que tampoco trataba de arrebatar su pblico a aqulla, y que, por tanto, no contravena las reglas del gnero. La cancin discutida -concluyeron los Jueces- era una parodia y no un plagio. Bastante ms reciente, la sentencia de 14 mayo 1992 (Tribunal de Gran Instancia de Pars, Sala 3.a) (15), tocaba un caso muy similar al anterior y tambin resuelto en forma semejante. Un imitador, A. Lamy, haba realizado unas videcassettes de su espectculo en el que cantaba una cancin, Tu Gorby Moscovitch, que pretenda ser una parodia de otra cancin seria de xito del cantante M. Sardou: Vladimir Ilicht. En ella manteniendo la msica original modificaba la letra dndole un tono irnico. El imitador a ms de copiar el modo de cantar del seor Sardou, haca lo mismo con su forma de vestirse, caminar y moverse, provocando as las risas y aplausos del pblico. Las letras de ambas canciones eran totalmente diferentes como para impedir cualquier confusin (16). El Tribunal fall considerando que la parodia realizada era totalmente lcita. En las dos sentencias resumidas aparece un importante problema: ciertamente se ha parodiado la letra de ambas canciones, pero la msica se ha tomado ntegramente o quasi ntegramente. Resulta difcilmente admisible que el ejercicio de la libertad de creacin y expresin permita apropiarse de la msica creada por otro autor sin su consentimiento y sin pagarle contraprestacin alguna por esa utilizacin. Una cosa es la permisividad en la utilizacin de algunos compases o fragmentos de meloda, los necesarios para que el pblico reconozca la cancin parodiada y se pueda establecer el contraste entre lo cmico y lo serio, y otra muy distinta la apropiacin de la obra, pues eso es un plagio. La Ley alemana de propiedad intelectual restringe especialmente este tipo de parodia, pues, aunque su pargrafo 24.1 habla de la libre utilizacin de la obra, en el mismo prrafo 2 dice: El prrafo 1 no ser aplicable a la utilizacin de una obra musical de la cual haya sido copiada la meloda en forma reconocible para utilizarla en la obra nueva. 3. Parodia de los personajes de una obra concreta y determinada No se parodia, en este caso, una obra completa, sino a alguno de sus personajes, a los que se saca de su contexto original para utilizarlo en otro diferente, siempre en clave

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de humor. Como dice L. Ferrara, se trata del hroe transformado en payaso (17). En principio, todo lo referente a la parodia de una obra literaria concreta ser predicable de la parodia de un nico personaje. Ristich de Grote (18) seala que aunque al igual que en la de una obra completa, en la parodia de un personaje tiene que existir el cambio de lo serio a lo jocoso, los parodistas utilizan dos mtodos para lograrlo en el segundo caso: bien exagerar las caractersticas tradicionales del personaje en cuestin, hasta hacerlas ridiculas, o bien por el efecto de contraste entre su apariencia tradicional y la que le da el parodista, no slo en cuanto al aspecto fsico del personaje, sino en cuanto a su comportamiento y declaraciones (19). No cabe duda de que, en este intento de lograr un efecto cmico a base de desnaturalizar al hroe, no est autorizado cualquier medio para lograrlo, pues en algn caso pueden existir excesos que denoten intencin de perjudicar al personaje o a su autor, con lo que se tratara de una parodia ilcita (20). 4. Parodia de obras de arte plsticas Aun no siendo ste un campo habitual de la parodia, no hay duda de que puede parodiarse una obra plstica. Tendrn, pues, que aplicarse las mismas limitaciones que a los dems tipos de parodia. As, pues, tambin ha de tratarse de una obra muy conocida, reproducida por cualquier medio (foto, cartel, vdeo), con algn cambio de actitud para hacerla cmica, o con algn aadido para conseguir ese efecto. As, por ejemplo, El pensador, de Rodin, que representa a un hombre en actitud seria y meditativa, se reprodujo en unos carteles en los que se acompaaba de algunos aditamentos que lo ridiculizaban. 5. Parodia de obras cinematogrficas o televisivas Este tipo de parodias carece de grandes diferencias con el de obras literarias, salvo las que proceden de sus caractersticas tcnicas. Hoy en da son muchas las parodias realizadas sobre este tipo de obras, por ejemplo pensemos en la pelcula de Mel Brooks. La vida de Briam, que es una parodia de pelculas sobre la vida de Jesucristo, o El jovencito Frankestein, del mismo director que parodia las pelculas serias realizadas sobre la novela original de Mary Wollstonecraft Shelley. Un supuesto de estas parodias de obra cinematogrfica es la que nos cuenta Bernstein en su trabajo Parody and Fair Use, Loew contra Columbia Broard Casting System Inc. (21). La Columbia realiz una parodia televisiva de la pelcula Luz de Gas, protagonizada por el cmico Jack Benny, titulada Luz de coche. Loew, que era propietario en exclusiva de los derechos de la pelcula original demand a Columbia. Aunque en el caso existi el caracterstico cambio de lo dramtico a lo humorstico, el Juez opini que el cmico haba tomado para su parodia lo ms importante de la puesta en

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escena, los personajes, el desarrollo de la trama y los dilogos de la obra parodiada, y que tal conducta supona una apropiacin importante de la obra de otro, contraria a la proteccin de los derechos de autor, sin entrar para nada en la apreciacin de si la parodia reduca o no en este caso, la demanda en el mercado de la obra original. El Tribunal de apelacin mantuvo la misma tesis que el inferior afirmando que: El hecho de que una obra dramtica seria sea copiada prcticamente, y representada por actores que caminan sobre las manos o realizando gestos grotescos o ridculos, no elude la infraccin del Copyright, y terminaba afirmando: Hay un nico punto decisivo en el caso, no es posible copiar la sustancia de una obra de otra persona sin infringir sus derechos. Una interpretacin burlesca de tal copia no tiene defensa posible porque es una accin que infringe el Copyright. Esta sentencia a primera vista parece muy dura para los parodistas, pero hay que tomar en cuenta que, de lo relatado, da la impresin de que el cmico copi absolutamente la obra, y que el cambio de lo serio a lo humorstico no se dio en cuanto al fondo de la misma, sino tan slo en el ttulo y en la forma de representarla, cosa que desde luego no es una parodia y s un plagio encubierto (22). 6. Parodia de intrpretes, artistas y ejecutantes. Personajes pblicos A) Parodia de intrpretes, artistas y ejecutantes Los artistas, intrpretes o ejecutantes son titulares de los llamados derechos conexos a los de propiedad intelectual y nuestra L. P. I. les reconoce el derecho a autorizar la reproduccin y comunicacin pblica de sus actuaciones o ejecuciones (art. 12 de la L. P. I.). Al igual que puede parodiarse una obra musical, literaria, plstica o audiovisual, puede parodiarse una interpretacin o ejecucin (23), la personal forma de hacer del intrprete, la recreacin de la obra que realiza el ejecutante. La forma de parodiar a los intrpretes o ejecutantes consiste en reforzar hasta la exageracin los tics o modos personales de cada intrprete, creando as, en contraposicin con la seriedad profesional con que stos realizan habitualmente sus intervenciones, un efecto cmico. Es frecuente que, para potenciar el reconocimiento por parte del pblico del intrprete o ejecutante de que se trate, se imiten sus movimientos, gestos o incluso el tipo de ropa que suelen vestir. Al tratarse de una parodia como las otras le resultaran aplicables los lmites de la misma establecidos en el artculo 39 de la L. P. I. (la aplicacin de las normas del captulo II del Ttulo III al Libro III se establece expresamente en el artculo 122 de la L. P. I.). Por tanto, no podr existir confusin entre la interpretacin original y la parodia de sta, y tampoco entre el artista parodiado y el parodista. Aqu el no causar dao a la obra original ha de traducirse por no causar dao a la interpretacin original o al artista. B) Personajes pblicos

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Son muy frecuentes las imitaciones satricas de personajes de la vida pblica, artistas (24), polticos (25), deportistas y cualquier otra persona que por el motivo que sea tenga relevancia pblica en el mbito nacional o internacional. Este tipo de stiras tiene muchos puntos en comn con la parodia, aunque no lo sea en sentido estricto (26). No se realiza sobre ninguna obra preexistente, sino sobre la personalidad de alguien y su actuacin en la vida real. Lgicamente por esas similitudes le sern aplicables analgicamente las normas de parodia. Sin embargo, hay importantes diferencias, aqu no hay posibilidad de conflicto entre los derechos del autor parodiado y los del parodista. El conflicto existe entre la libertad de expresin, encarnada en la posibilidad de satirizar a esos personajes, y el derecho de los mismos a su intimidad personal y familiar, a su honor y a la propia imagen. El lmite de esta stira -como ocurre con la parodia- es difcil de establecer, incluso vara como lo hace la propia sociedad (27), pero en todo caso esos lmites existen. Por ejemplo, un personaje poltico puede ser puesto en solfa por sus rasgos de carcter, y por todo lo relacionado con su cargo, pero no ser lcito que la stira afecte a sus prcticas religiosas, relaciones afectivas, etc., que no haya sometido nunca voluntariamente a la atencin pblica. Adems en la stira lcita tiene que haber una coherencia causal entre la notoriedad de la persona y el mensaje satrico lanzado. Ante la transgresin de esas limitaciones no resultaran aplicables aqu las normas de propiedad intelectual, sino la Ley Orgnica 1/1982, de 5 mayo. El artculo 8, 2, de la misma limita en los siguientes trminos la proteccin del derecho a la propia imagen: En particular el derecho a la propia imagen no impedir: a) Su captacin, reproduccin o publicacin por cualquier medio, cuando se trate de personas que ejerzan un cargo pblico o una profesin de notoriedad o proyeccin pblica y la imagen se capte durante un acto pblico o en lugares abiertos al pblico. b) La utilizacin de la caricatura de dichas personas de acuerdo con el uso social (28) (...). Segn el artculo 7, 6, de la misma Ley: Tendrn la consideracin de intromisiones ilegtimas en el mbito de la proteccin delimitado por el artculo 2 de esta Ley: (...) 6. La utilizacin del nombre, de la voz, o de la imagen de una persona para fines publicitarios, comerciales o de naturaleza anloga. III. LA PARODIA, OBRA ORIGINAL, DERIVADA O TERTIUM GENUS? En nuestra L. P. I. se protegen tanto las obras originales como las derivadas, y en los artculos 10 y 11 de la misma se hace un elenco de las de uno y otro tipo. En ninguno de ambos preceptos aparece la parodia. A cul de las dos categoras pertenece?, o es que no pertenece a ninguna de las dos? Visto que nuestra Ley no toca ese punto, siguiendo un poco la tnica de la Ley francesa (29), ya que el artculo 39 est situado en el captulo II de la Ley, que se ocupa de los lmites al derecho de autor, habr de dilucidarse cul sea el lugar ms apropiado para la parodia. Colocarla entre las obras derivadas no parece conveniente, pues si bien tiene en

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comn con stas el basarse en una obra anterior, hay que convenir en que la Ley no le da el mismo trato que a ellas. Por otra parte, quizs se trate de una de las obras que, aun basadas en otra anterior, tengan un mayor componente creativo. En este sentido se pronuncia Ferrara (30) cuando hace hincapi en la muy distinta labor creativa que exige la realizacin de la parodia comparada con la de hacer, por ejemplo, un silabario o un ndice de direcciones. Pero no es menos cierto que tampoco resulta adecuado colocarla entre las originales, pues su originalidad no es la de las obras enumeradas en el artculo 10 de la Ley. La parodia de una obra concreta est basada en esa obra, sin la que no habra podido realizarse. No se puede olvidar que los derechos de autor de esa obra original, de la que a veces la parodia toma pedazos literales o fragmentos de meloda, no pertenecen al parodista, quien de alguna forma se aprovecha de ellos. Aunque sea deformado, en la parodia de una obra concreta se reconoce el original. Como dice Mussatti (31), la parodia con respecto a la obra original es algo as como si nos situramos frente a unos espejos de feria, que hacen de las imgenes que reflejan caricaturas, figuras alargadas o ensanchadas grotescamente. Sin embargo, an a travs de esa caricatura infiel, uno mismo reconoce los rasgos de su rostro, sin los que no se hubiera podido producir ese efecto ptico. Vistas las dificultades para ubicar la parodia entre las obras originales o derivadas, parece lo ms aconsejable adscribirla a un tercer gnero, en el que tan slo figurar la parodia. El suyo sera un lugar intermedio entre las obras originales y derivadas, puesto que sin serlo del todo, tiene ciertas dosis de originalidad, y, teniendo alguna de las caractersticas que hacen a una obra derivada, sin embargo, la labor creativa que conlleva es de mayor envergadura que la mayor parte de stas. De hecho, consciente o inconscientemente, as lo ha considerado nuestra L. P. L, cuando le da un lugar propio, fuera de los elencos de obras originales y derivadas, y le da un tratamiento tambin diferente al que reciben ambas. IV. COLISIN DE LOS DERECHOS DE AUTOR DEL DE LA OBRA ORIGINAL Y LOS DEL PARODISTA Esa colisin puede darse tanto en cuanto a los derechos de autor de carcter moral que en cuanto a los patrimoniales. El propio artculo 39 de la Ley nos da la pauta en cuanto a los derechos morales. Ciertamente la especial relacin existente entre obra parodiada y parodia determina cierta reduccin en los derechos del autor de la obra original (32), en favor de la posibilidad de crear la parodia, es decir, que sin autorizacin del autor de la original el parodista puede tomar fragmentos de sta. Algunos otros derechos morales se siguen respetando ntegramente, por ejemplo, el derecho al indito, ya que las nicas obras susceptibles de ser parodiadas son las divulgadas. Por otra parte, hay que considerar que la utilizacin de la obra original no es absolutamente libre, ya que es ilcita la parodia que infiera dao a la obra original o a su autor, y la que implique riesgo de confusin con la obra original (proteccin del derecho a ser reconocido como autor de la obra).

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Lo que resulta harto complejo es delimitar a priori cuando un parodista ha traspasado los lmites del artculo 39 de la L. P. I., y cundo no. Se trata de algo que habr de considerarse en cada caso concreto. En cuanto a los derechos patrimoniales, el artculo 39 de la L. P. I. no se ha preocupado de aclarar qu sucede. En las obras derivadas se respetan los derechos de autor (morales y econmicos) del autor de la obra original por su utilizacin en la transformacin. Igual tratamiento se ofrece para las obras compuestas. La doctrina que se ha ocupado de la cuestin mantiene posiciones contrarias. Para algunos el nexo de unin entre parodia y obra original, y la pervivencia de esta segunda en la primera justifica la participacin del autor de la obra original en los beneficios de la parodia (33). Para otro grupo de autores, la falta de necesidad del consentimiento del autor de la obra original para parodiar, y el hecho de la originalidad de la parodia eliminan cualquier derecho patrimonial sobre la parodia para el autor de la obra original (34). En mi opinin, la idea de que el parodista tenga que respetar los derechos econmicos del autor de la obra original no es en absoluto descabellada (35). Aunque nuestra Ley declara expresamente la licitud de la parodia, la somete a ciertos lmites, derivados del respeto debido a los derechos morales del autor de la obra original. Qu razn hay para que no se tomen en cuenta en idntica medida los derechos de autor de carcter patrimonial, puesto que ambos forman parte de la propiedad intelectual? Ciertamente que la Ley no los menciona, pero eso no significa necesariamente que los excluya. A favor de que el autor parodiado pueda reclamar derechos patrimoniales sobre la parodia est el hecho de que la misma se encuentra entre las limitaciones a los derechos de autor, y stas han de interpretarse restrictivamente. La ausencia de necesidad de autorizacin para parodiar no est unida indisolublemente a carecer de derechos patrimoniales. As, por ejemplo, el artculo 33 de la L. P. I., aunque excluye la necesidad de pedir autorizacin, sin embargo establece una remuneracin. En la actualidad la doctrina se est planteando con mucha mayor intensidad que hace algunos aos el contenido econmico del derecho a la propia imagen (36). Cuando alguien se apropia de la imagen, aunque sea de un personaje pblico, y la utiliza, an la tomada fuera de su intimidad personal y familiar, no para fines meramente informativos, sino con nimo de lucro, parece claro que, adems de poder tratarse de utilizacin indebida, parte de los beneficios obtenidos pueden corresponder al titular de la imagen, trasladado esto al tema de parodia, nos podemos preguntar hasta qu punto la parodia no es una forma de comercializacin de la imagen de la obra original. No es sencillo fijar cmo puede arbitrarse una participacin econmica del autor originario en la explotacin de la parodia. Una de las razones que hacen difcil esta tarea es el diferente grado de utilizacin de la obra original que puede darse en la misma.

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Nuestra Ley, en su artculo 33, que antes he mencionado, establece, para el caso en que no se llegue a un acuerdo entre el autor del trabajo y el que lo reproduce, que la remuneracin que corresponder al primero ser la que se considere equitativa. Este criterio podra utilizarse en el sentido que propugno. Lo habitual en todo caso es que no exista ningn tipo de acuerdo entre el autor original y el parodista. Los autores, aun sin ser especialmente vanidosos, no gustan de ser parodiados, y ese criterio de equidad supondra necesariamente la actuacin judicial. Sera ms sencillo fijar legalmente un tanto por ciento no muy elevado, que no desanimar a los creadores de parodias, y que a la vez supusiera una ventaja para los autores, que quizs as tomaran de mejor grado la broma que con la parodia se les gasta. La otra alternativa, en aras de la libertad de crtica, sera -como propone Franon (37)dejar las cosas como han estado hasta ahora, sin derecho patrimonial alguno para el autor parodiado. Pero lo que no es admisible desde luego es que, cuando para parodiar se ha utilizado la totalidad de la obra de un autor, sin modificarla, aunque por su carcter pardico no haya sido precisa la autorizacin para emplearla, no se le reconozcan sus derechos patrimoniales en clara oposicin a los preceptos que establecen los derechos del autor a los beneficios de la explotacin de su obra. Por ejemplo, cuando se toma ntegra la msica de una cancin y se parodia solamente la letra. V. REQUISITOS DE LA PARODIA LCITA Nuestro artculo 39 de la L. P. I. exige cuatro requisitos para que una parodia sea lcita: 1) Que la obra parodiada est divulgada. 2) Que no exista riesgo de confusin entre la parodia y la obra parodiada. 3) Que con aqulla no se infiera un dao a la obra original. 4) Que con aqulla no se infiera un dao al autor de la obra original. 1. Que la obra parodiada est divulgada La propia esencia de la parodia exige que sta se realice sobre una obra ya conocida. No es posible parodiar una obra concreta que no es popular. El sentido del trmino divulgada no es otro que el del artculo 4 de la L. P. I. (38). 2. Que no exista confusin entre parodia y obra parodiada Nos encontramos aqu ante uno de los problemas fundamentales en la parodia es distinguirla del plagio. La cuestin no es fcil, puesto que la parodia exige que la obra original sea reconocible en ella.

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El elemento diferenciador por excelencia, sealado por todos los autores, es que en la parodia se da un cambio de lo que es serio en la obra originaria parodiada a cmico. Si no existe este cambio no hay parodia (39). Adems del cambio se exige una aportacin original del autor de la parodia. No es solamente una cuestin cuantitativa, aunque lgicamente eso sea tambin importante. En ltima instancia ser el Juez quien tendr que apreciarlo en cada caso (40). 3. Que con ella no se infiera dao a la obra original No cabe duda que este requisito, como el de no causar dao al autor de la obra original, est conectado con el de evitar la posible confusin. Pero hay ms supuestos en los que puede producirse un dao a la obra original. As, cuando la parodia peque de excesiva, aun cuando no llegue a tipificarse como delictiva. Tambin se infiere dao a la obra original cuando se la priva de su pblico. No me cabe duda de que esto se produce normalmente por la confusin entre una y otra. 4. Dao al autor de la obra original Los que se producen por la injuria, para los que existe el correspondiente camino penal. Tambin se pueden producir actuaciones que le perjudiquen y que, sin embargo, no sean constitutivas de delito. El dao al autor puede constituir una intromisin ilegtima en su derecho al honor, intimidad, etc., de acuerdo con las previsiones de la Ley Orgnica 1/1982, de 5 mayo. VI. A MODO DE CONCLUSIN La parodia es algo que por su propia naturaleza se resiste a ser regulado legalmente. Cuando se regula, lo habitual es sealar simplemente que se admite su licitud, sin entrar a concretar ms. Nuestra Ley es una de las que se ocupa de la parodia con mayor extensin y, sin embargo, como hemos visto, deja muchos puntos sin resolver. No es demasiado abundante la aportacin de la doctrina extranjera sobre la parodia, y menor an la de la espaola. Tampoco existen en Espaa, por el momento, precedentes jurisprudenciales sobre la parodia. La parodia es una figura que no hace sencillo permanecer indiferente ante ella. Los autores se muestran a menudo en posiciones extremas. Evidentemente no se trata de una cosa ni de otra. Hay que intentar conseguir el difcil equilibrio entre la libertad de expresin y creacin, y la proteccin de la obra original. -----------------------------------------------------------

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* BIBLIOGRAFA: Arienzo, voz Parodia, en el Novissimo Digesto, t. XII, 3.a ed., 1957, pg. 449. Barenboom, La parodie, en Revue de Droit Intellectuel, Bruselas, 1984, pg. 79. Baylos Corroza, Discusiones sobre el plagio, en Repblica de las Letras, nm. 10, enero 1988. Bernstein, Parody and fair use, Copyright Law Symposium, A. S. C. A. P., nm. 31, New York, 1984. Colombet, Propit littraire et artistique, 6.a ed., Pars, 1992, pgs. 165 y 166. Desbois, Le Droit d'Auteur en France, 3.a ed., Pars, 1978. Daz Alabart, Comentario al artculo 39 de la L. P. I., en Comentarios a la L. P. I., coordinados por R. Bercovitz, Madrid, 1989, pgs. 584 y ss. Dumas, La propit littraire et artistique, Pars, 1987, pgs. 171 a 173. Fabiani, en Trattato di Diritto Privato, dirigido por Rescigno, Torino, 1983, pg. 142; La protezione giurdica della parodia con particolare riferimento a recenti orientamenti di giuristi stranieri, en II Diritto di autore, 1985, pgs. 461 y ss. Ferrara, La protezione giurdica della parodia, en Giur. Ital., 1909, vol. LXI, parte II. Franon, Questions de Droit, d'auteur rclatives aux parodies et productions similaires, en Le Droit d'Auteur, junio 1988, pgs. 302 y ss. Gautier, Proprit littraire et artistique. Pars, 1991, pgs. 239 y 240. Gautreau, La musique et les musiciem en droit priv franais, 1970, pgs. 33 y 34. Kerever, en la crnica de jurisprudencia de la R. I. D. A., abril 1991, pg. 109. La Tarnec, Proprit littraire et artistique, 2.a ed., Pars, 1966, pg. 89. Loewenheim, en rheberrecht Kommentar, dirigido por G. Schricker, Mnchen, 1987, pgs. 366 y ss. Lustig, La parodia nel Dirito e nell arte, Npoles, 1908. Musatti, La parodia e il diritto d'autore, en Riv. Dir. Comm., 1909, vol. Vil, pgina 164. Prez de Ontiveros Baquero, Derecho de autor: La facultad de decidir la divulgacin,

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Madrid, 1993, pgs. 346 y 347. Rebello, Cdigo do direito de autor e dos direitos conexos, Lisboa, 1985, pgs. 46 a 48. Ristich de Grote, Los personajes en las obras del ingenio, el enfoque en el Derecho francs, R. I. D. A., nm. 130, octubre 1986, pg. 56. De Sanctis, Il diritto di stira all'esame della pretura di Roma; Ipotesi di riferibilit alia problemtica della parodia dell'opera dell'ingegno, en II Diritto di Autore, 1990, pginas 146 y ss. Santoro, Brevi oservazioni in tema de parodia, en II Diritto di Autore, 1968, pg. 2. Schmid, Parodie, R. I. D. A., 1975, pg. 95. Vatier Fuenzalida, La propiedad Intelectual, A. D. C, 1993, pg. 1078. Vinck, Parodie und urheberschutz, G. R. U. R., 1973, pg. 251. Zara Algardi, Il plagio litterario, 1966, pgs. 503 y 504. (a) La Ley de Propiedad Intelectual de 1879 no mencionaba en sus preceptos la parodia. S lo haca el Reglamento de 6 septiembre 1880, que deca as en su artculo 65: En las parodias no podr introducirse en todo ni en parte, sin consentimiento del propietario, ningn trozo literal ni meloda alguna de la obra parodiada. Sin que existiera una prohibicin de parodiar, la posibilidad de hacerlo estaba bastante reducida. (1) La Ley francesa de 11 marzo 1957, reformada el 3 julio 1985, artculo 41, 4.: Una vez que la obra ha sido divulgada el autor no puede prohibir (...). 4. La parodia, la imitacin y la caricatura, teniendo en cuenta las normas del gnero. La portuguesa de 17 septiembre 1985, artculo 2., n), obras originales: Las creaciones intelectuales del campo literario, cientfico y artstico, cualquiera que sea su gnero, o forma de expresin, el mrito, el modo de comunicacin, y el objetivo, comprenden: (...) n) Parodias y otras composiciones literarias o musicales, aunque inspiradas en un tema o motivo de otra obra. (2) Las enmiendas 163 y 120 del Grupo Mixto y del CDS, respectivamente (B. G. C. G., Congreso de los Diputados, III Legislatura, 11 febrero 1987, pgs. 68 y 79. (3) La del CDS. (4) La del PDP. (5) As, Las nubes, de Aristfanes.

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(6) Francia, Italia, Alemania y Estados Unidos. (7) La parodia e il diritto d'autore, en Riv. Dir. Comm., 1909, vol. VII, pg. 164. (8) La protezione giurdica della parodia, en Giur. Ital., 1909, vol. LXI, parte II, c. 5. (9) Obviamente tambin pueden realizarse parodias de gneros literarios o cinematogrficos, pero ese tipo de parodia siempre es lcita y no plantea problemas. (10) Si bien las primeras parodias que han llegado hasta nosotros son literarias (es seguro que tambin habra parodias de intrpretes y de personales pblicos, pero stas no han llegado hasta nosotros por carecer de soporte material adecuado para ello), hoy prcticamente cualquier tipo de obra es susceptible de parodiarse. (11) Sentencia recogida de la R. I. D. A., enero 1993, pgs. 222 a 224. (12) Tribunal de Apelacin de Pars (Sala 1.a). Sentencia de 11 mayo 1993, recogida en la R. I. D. A., julio 1993, pgs. 340-342. (13) Recogida en R. I. D. A., julio 1986, nm. 129, pgs. 152 y ss. (14) El ttulo podra traducirse por dulces zozobras y haca referencia a los intentos de Trenet de ser aceptado en la Academia francesa, cosa que finalmente no consigui pese a sus esfuerzos. (15) R. I. D. A., 1992, pgs. 174-178. (16) La de la cancin original denunciaba las aberraciones desviacionistas del sistema sovitico, en contradiccin con las nobles ambiciones de uno de sus fundadores, Lenin. La parodia traspone el tema a la poltica rusa en los aos ochenta y va dirigida a Gor-bachov, pero todo ello en un tono ligero cercano a veces a la vulgaridad. (17) Ob. cit., c. 5. (18) Los personajes en las obras del ingenio, el enfoque en el Derecho francs, R. I. D. A., nm. 130, octubre 1986, pg. 56. (19) Un personaje habitual en los tebeos espaoles actuales es Super Lpez, dibujo que parodia al personaje de Superman. Super Lpez viste la ropa clsica de Superman y como l tiene una doble personalidad, modesto y tmido empleado de una oficina y super hroe, pero ah acaban las similitudes. Super Lpez no es guapo, ni atltico y resulta algo patoso, aunque al final tambin, como Superman, consigue que triunfe el bien. (20) Recientemente el hroe del comic, Tintn, dibujado por Herg, fue objeto de una sedicente parodia. El personaje, fcilmente reconocible por sus rasgos caractersticos, tiene en la sedicente parodia un comportamiento nada edificante y sexualmente

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desviado. Dicha utilizacin incorrecta fue objeto de reclamacin judicial. (21) En Copyright Law symposium, nm. 31, New York, 1984, pgs. 17 y ss. (22) Otro caso, Metro-Goldwyn-Mayer Inc. contra Showcase Atlanta Cooperative sobre la parodia realizada por esta ltima compaa del famoso film, Lo que el viento se llev, realizada con un musical titulado Fiebre Escarlata. (23) De hecho este tipo de parodias son frecuentsimas, especialmente en los programas de televisin y radio, y los artistas parodiados, son -al igual que cuando se parodian obras literarias, musicales, etc.-, los ms populares y de mayor xito. (24) Aqu se hace alusin a las imitaciones de los artistas como personajes populares, y no de sus interpretaciones o creaciones, pues si se tratara de lo segundo estaramos en una parodia pura de artistas, y no en algo similar. (25) Los discursos polticos son creaciones intelectuales (art. 10, 1, de la L. P. 1.) y, por tanto, la stira de uno concreto estar sometida al artculo 39 de la L. P. I. (26) Sobre este extremo puede verse Il diriito di stira all'esame della Pretura di Roma; Ipoesi di riferibilit alia problemtica della parodia dell'opera dell'ingegno, en 11 diritto di autore, 1990, pg. 146-153. (27) En nuestros das este tipo de stira alcanza en muchas ocasiones niveles muy cercanos a la crueldad. (28) Verdaderamente esa referencia al uso social es excesivamente abstracta, y no sera inoportuno tratar de concretarla algo ms haciendo un paralelo con el artculo 39 de la L. P. I.: que no cause confusin con la persona satirizada, ni se infiera dao en su honor o en su imagen a dicha persona. (29) Artculo 41, 4, de la Ley francesa de 1957. (30) Ob. cit., loc. cit. (31) Ob. cit., pg. 165. (32) Prez de Ontiveros Baquero, Derecho de autor. La facultad de decidir la divulgacin, Madrid, 1993, pg. 348, dice que: Con la regulacin de la parodia realizada por la misma (por la L. P. I.) se garantiza efectivamente el derecho de los autores a la divulgacin de su obra. Sin perjuicio de que consideremos que con ella se pueden daar otros derechos morales que corresponden al autor. (33) Mussatti, La parodia e il diritto d'autore, en Riv. Dir. Comm., 1909, vol. VII, pg. 164; Ristich de Grote, ob. cit., pg. 63; Schmit, ob. cit., pg. 95. (34) Arienzo, voz Parodia, en el Novissimo Digesto, t. XII, 5.a ed., 1957, pg. 449;

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Francon, Questions de droit d'auteur relatives aux parodies et productions similaires, en Le droit d'auteur, junio 1988, pg. 305. (35) As lo manifest ya en mi comentario al artculo 39 de la L. P. I., en Comentarios a la L. P. I., coordinados por R. Bercovitz Rodrguez-Cano, Madrid, 1989, pgs. 599 y 600. (36) Pablo Salvador, Qu es difamar? Libelo contra la ley del libelo, Barcelona, 1987, pg. 92, hablando del contenido patrimonial del derecho a la propia imagen, dice que tiene un aspecto comercial (la imagen como algo similar a la prioridad intelectual). (37) Ob. cit., loc. cit. (38) Divulgacin de una obra es toda expresin de la misma que, con el consentimiento del autor, la haga accesible por primera vez al pblico en cualquier forma. (39) Por todos, Fabiani, La protezione giuridica della parodia con particolare riferimento a recenti orientamenti di giuristi stranieri, en II Diritto di autore, 1985, pg. 462. (40) Puede resultar orientador el caso de la Twentieth Century Fox Film Corporation contra la Anglo Almagamated Film Distribuitors Ltd., recogida por Copinger y SkoneJames, Copyright, 13.a ed., Londres, 1980, pg. 492. El caso era como sigue: Los demandantes (la Century) acusaban de plagio a la otra compaa cinematogrfica con respecto a unos carteles, en los que los demandados anunciaban sus pelculas, que eran idnticos a los utilizados por los demandantes para anunciar las suyas. Bsicamente haba una diferencia: que los demandados mostraban a sus actores en los carteles y los demandantes a los suyos. Los demandados alegaban que dichos carteles anunciadores eran simplemente una parodia de los carteles de los demandantes. Los Jueces estimaron que ambos carteles, pese a la diferencia sealada, eran tan parecidos que inducan a confusin, por lo que no podan tomarse por una parodia.

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