r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 1 Queridos alunos, Sejam todos bem vindos ao nosso curso! Ressalto que utilizarei questes de provas de outras bancas com perfil parecido com a banca CESPE. Tambm, formularei questo dentro do contedo programtico do edital! Hoje, faremos uma questo de prova de Juiz do Trabalho que inovou em alguns pontos do tema grupo econmico. Segue abaixo o novo cronograma. No se esqueam de que demonstrar conhecimento jurdico imprescindvel para a obteno de xito na prova! O nosso curso focar a resoluo de questes discursivas com indicao da base terica, legislativa e jurisprudencial referentes aos temas. No se esqueam de que vocs tero que responder s perguntas da prova discursiva em 20 linhas. Utilizarei questes de diversas bancas e apresentarei sugesto de temas essenciais tanto no Direito do Trabalho quanto no Processo do Trabalho. Seguirei o cronograma: Ve,a+ ! cr!)!-ra+a *e au.as/ Au.a 01/ 234 *e 5u.%!6 Au.a 07/ 214 *e A-!st!6 Au.a 03/ 203 *e A-!st!6 Au.a 08/ 239 *e A-!st!6 Au.a 09/ 20: *e A-!st!6
A(rese)ta;<! *e te+as c!+ su-est<! *e res(!sta/ Na aula apresentei questes de provas de Juiz do Trabalho, tanto de Processo do Trabalho quanto de Direito do Trabalho.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 2 Vamos comentar os temas embargos execuo, revelia e confisso e nus da prova, atravs das questes abaixo. 1' 25ui= *! Tra$a.%!6 JOS KUERTEN NADAL foi condenado a pagar determinada quantia a MANOEL BANDEIRA por deciso transitada em julgado na Justia Comum de So Paulo, capital. Na execuo, no sendo encontrados bens do devedor, no foro da execuo, foi expedida Carta Precatria para a Cidade do Rio de Janeiro, culminando pela penhora de um bem de sua propriedade. Cientificado do gravame, JOS ops embargos execuo perante o Juzo Deprecado, alegando que o bem impenhorvel, que a avaliao ficou muito aqum do real valor, e que houve excesso de execuo em decorrncia de o exequente estar cobrando quantia superior do ttulo. Pergunta-se: a) est correta a apresentao dos Embargos perante o Juzo Deprecado? b) de quem a competncia para apreci-los? C!+e)t>ri!s/ Atravs desta questo pretendo abordar com vocs os embargos execuo. Caso a banca cobre tal tema vocs jamais podero deixar de falar do entendimento sumulado do TST, que foi objeto desta questo, por exemplo.
Sempre importante comear a dissertao conceituando o instituto pedido no enunciado da questo, depois apresentar os dispositivos legais e jurisprudenciais, quando houver.
Va+!s re.e+$rar ! c!)ceit! *e e+$ar-!s ? e@ecu;<! *e Car.!s He)riAue Be=erra Leite/ C!)ceit!/ Embargos execuo, ou embargos do executado ou, ainda embargos do devedor uma ao na qual o executado ser o autor e o exeqente ser o ru com o objetivo de anular ou reduzir a execuo. Assim, o executado tem por objetivo ao embargar a execuo, a desconstituio do ttulo em que ela se funda, e por conseqncia a sua extino, seja total ou parcialmente. O objetivo dos embargos do executado ou embargos execuo o de extinguir a execuo seja total ou parcialmente. O contedo do ttulo executivo judicial ou extrajudicial que estar sendo atacado pelo embargante. I+(!rta)te: O art. 884 da CLT afirma que nos embargos execuo as matrias de defesa so restritas s alegaes de cumprimento da deciso ou de acordo, quitao ou prescrio da dvida.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 3 Parte da doutrina entende que o art. 741 do CPC aplica-se ao processo do trabalho, o que aumentaria as hipteses de cabimento de embargos execuo. Quando o executado for a fazenda pblica o prazo para opor embargos execuo ser de 30 dias. Caso o devedor no esteja no local da penhora o oficial ir proceder ao arresto dos bens, sendo dada cincia ao devedor depois de ele ter sido efetivado. Somente ocorrer ordem de arrombamento se o devedor estiver ocultando-se para impedir que a penhora seja realizada.
O executado ter o prazo de cinco dias contados da data da intimao da penhora para opor embargos execuo, desde que garanta a execuo ou os bens sejam penhorados. Para a admissibilidade dos embargos do devedor a garantia do juzo conforme o art. 884 da CLT condio necessria. Vejamos: Art. 884 da CLT - Garantida a execuo ou penhorados os bens, ter o executado 5 (cinco) dias para apresentar ebar!os, cabendo i!ua" pra#o ao exe$%ente para ipu!nao & '( - ) atria de defesa ser restrita *s a"e!a+es de cupriento da deciso ou do acordo, $uitao ou prescrio da divida. & ,( - -e na defesa tivere sido arro"adas testeunhas, poder o .ui# ou o Presidente do /ribuna", caso 0u"!ue necessrios seus depoientos, arcar audi1ncia para a produo das provas, a $ua" dever rea"i#ar-se dentro de 5 (cinco) dias. & 2( - -oente nos ebar!os * penhora poder o executado ipu!nar a sentena de "i$uidao, cabendo ao exe$%ente i!ua" direito e no eso pra#o. & 3( - .u"!ar-se-o na esa sentena os ebar!os e as ipu!na+es * "i$uidao apresentadas pe"os credores traba"hista e previdencirio.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 4 & 5( - 4onsidera-se inexi!5ve" o t5tu"o 0udicia" fundado e "ei ou ato norativo dec"arados inconstitucionais pe"o -upreo /ribuna" 6edera" ou e ap"icao ou interpretao tidas por incopat5veis co a 4onstituio 6edera". Art. 885 da CLT - 7o tendo sido arro"adas testeunhas na defesa, o 0ui# ou presidente, conc"usos os autos, proferir sua deciso, dentro de 5 (cinco) dias, 0u"!ando subsistente ou insubsistente a penhora. O prazo de 5 dias para o juiz julgar os embargos execuo quando no forem arroladas testemunhas, contar-se- a partir da concluso dos autos. Lembrando que a expresso "autos conclusos significa que o processo est com o juiz para que ele profira a sua deciso. Quando tiverem sido arroladas testemunhas ou for necessria outra prova ser aplicada a regra do art. 886 da CLT. Na sentena dos embargos execuo o juiz ir julgar se a penhora subsistente ou insubsistente. Quando ele declarar a insubsistncia da penhora, ele ir determinar uma nova penhora. Quando ele julgar subsistente a penhora ele ir determinar a avaliao dos bens penhorados. Quando ele considerar que os embargos penhora no possuem fundamento, ele ir rejeitar os embargos interpostos e prosseguir a execuo. As partes sero notificadas desta deciso pelo correio com aviso de recebimento conforme estabelece o art. 886, pargrafo primeiro da CLT. Caber a interposio de agravo de petio contra esta deciso no prazo de oito dias, que uma modalidade de recurso que ns iremos estudar nas prximas aulas. Art. 886 da CLT - -e tivere sido arro"adas testeunhas, finda a sua in$uirio e audi1ncia, o escrivo ou secretrio far, dentro de 38 ($uarenta e oito) horas, conc"usos os autos ao 0ui# ou presidente, $ue proferir sua deciso, na fora prevista no arti!o anterior.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 5 & '( - Proferida a deciso, sero da esa notificadas as partes interessadas, e re!istrado posta", co fran$uia. & ,( - .u"!ada subsistente a penhora, o 0ui# ou presidente andar proceder "o!o * ava"iao dos bens penhorados. O art. 887 da CLT est tacitamente revogado pela Lei 5.442/68 que deu nova redao ao art. 721 da CLT que determina que os bens penhorados sejam avaliados, pelo prprio oficial de justia avaliador em no prazo de 10 dias O oficial de justia poder ser recusado como avaliador quando for suspeito ou impedido. A-!raB v!u "a.ar *a sC+u.a 71: *! TST Aue "!i !$,et! *esta Auest<! e Aue )<! (!*e "a.tar e+ u+a *isserta;<! s!$re e+$ar-!s ? e@ecu;<!'
SC+u.a 71: *! TST Na execuo por carta precatria, os embargos de terceiro sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas a competncia para julg-los do juzo deprecante, salvo se versarem, unicamente, sobre vcios ou irregularidades da penhora, avaliao ou alienao dos bens, praticados pelo juzo deprecado, em que a competncia ser deste ltimo.
A Smula 419 trata dos embargos de terceiro.
Esta prova de Juiz do Trabalho teve esta tendncia na questo discursiva/subjetiva. Fiquem atentos!
Na questo em tela a competncia para julgar ser do juzo deprecado e a apresentao dos embargos poder ser tanto no juzo deprecado quanto no juzo deprecante.
V!u a(r!veitar (ara re.e+$rar !s e+$ar-!s *e terceir!/ D!s e+$ar-!s *e terceir!/ A CLT omissa em relao aos embargos de terceiro, por isso o Cdigo de Processo Civil aplicado subsidiariamente ao Processo do Trabalho, por fora do art. 889 da CLT. Os embargos de terceiro objetivam proteger a posse ou a propriedade daquele, que no sendo parte, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens em decorrncia de atos de apreenso judicial como, por exemplo, a penhora.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 6 Os artigos 1046\1054 do CPC tratam dos embargos de terceiro que se caracterizam por ser uma ao incidental conexa ao processo de execuo ou de conhecimento. No processo de execuo, esta ao poder ser ajuizada at 5 dias aps a arrematao, a adjudicao ou a remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta (art. 1048 do CPC). O pargrafo segundo ao art. 1046 do CPC estende o conceito de terceiro embargante para aquele que, no sendo parte no processo, defende bens de sua posse ou propriedade que esto sendo objeto de constrio judicial. So legitimados para a interposio de embargos de terceiro: a) o cnjuge, na defesa de seus prprios bens reservados ou atinentes meao; b) o credor hipotecrio, pignoratcio ou anticrtico que so detentores do direito real sobre os bens alheios; Os embargos de terceiro devero ser distribudos por dependncia e serem processados nos mesmos autos do processo, j os embargos do devedor devero ser processados em autos apartados. Um ponto muito cobrado nas provas de concursos a questo de quem ser competente para processar e julgar os embargos de terceiro quando a ao for processada por carta precatria. Ser a competente o juzo deprecado (juzo que no processa a execuo) ou o juzo deprecante (juzo que est processando a execuo). Esta matria est regulada pela Smula 419 do TST. SC+u.a 71: *! TST Na execuo por carta precatria, os embargos de terceiro sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas a competncia para julg-los do juzo deprecante, salvo se versarem, unicamente, sobre vcios ou irregularidades da penhora, avaliao ou alienao dos bens, praticados pelo juzo deprecado, em que a competncia ser deste ltimo.
Os embargos de terceiro podero ser interpostos tanto no juzo deprecante como no juzo deprecado e a competncia funcional para julgamento do juzo deprecante, em regra.
O juzo deprecado somente ser competente quando o vcio ou defeito versar sobre penhora, avaliao ou alienao dos bens (vcios referentes aos atos praticados no juzo deprecado).
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 7 3' 25ui= *! Tra$a.%!6 NILMAR MARADONA GOTTFRIED ajuizou reclamao trabalhista contra uma entidade da administrao pblica indireta da Unio Federal, alegando que foi admitido para ocupar o cargo em comisso de Assistente da Diretoria, percebendo ultimamente R$ 6.500,00 mensais; que foi nomeado em 27.07.2004, tomou posse em 01.08.2004 e foi exonerado em 07.05.2009. Alega que durante todo o perodo da prestao de servios no obteve os reajustes salariais de sua categoria profissional, no gozou frias, no recebeu as gratificaes natalinas, nem teve depsitos do FGTS em sua conta vinculada, pretendendo a condenao da Reclamada ao pagamento de frias vencidas, em dobro, simples e proporcionais, 13s salrios, reajustes salariais da categoria, depsitos para o FGTS e multa de 40%. Devidamente citada, a empresa Reclamada no respondeu ao prego, tornando-se revel e confessa quanto matria ftica, adiando-se o feito sine die para o proferimento da deciso. Como o candidato julgaria a lide?
C!+e)t>ri!s/ A questo trata de nus da prova em relao revelia e confisso um importante tema para dissertao, vou tecer os comentrios doutrinrios e jurisprudenciais sobre o tema.
Em relao a este tema importante esclarecer que quando o reclamante no comparece primeira audincia o processo ser arquivado. J quando o reclamado no comparece primeira audincia ele ser considerado revel e confesso quanto matria de fato. A revelia da Reclamada/r, somente, poder ser elidida, ou seja, afastada na hiptese da Smula 122 do TST. SC+u.a 133 *! TST A reclamada, ausente audincia em que deveria apresentar defesa, revel, ainda que presente seu advogado munido de procurao, podendo ser ilidida a revelia mediante a apresentao de atestado mdico, que dever declarar, expressamente, a impossibilidade de locomoo do empregador ou do seu preposto no dia da audincia.
Vejamos o que diz o art. 844 da CLT! Art. 844 da CLT - 9 no-copareciento do rec"aante * audi1ncia iporta o ar$uivaento da rec"aao, e o no- copareciento do rec"aado iporta reve"ia, a" de confisso $uanto * atria de fato.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 8 Par!rafo :nico - 9correndo, entretanto, otivo re"evante, poder o presidente suspender o 0u"!aento, desi!nando nova audi1ncia. Na verdade, a denominao tcnica para o termo "arquivamento mencionado na CLT extino do processo sem julgamento do mrito. importante ressaltar que quando a audincia for fracionada, o no comparecimento do reclamante ou do reclamado segunda audincia na qual deveriam depor acarretar a aplicao da pena de confisso. No h que se falar em revelia. Smula 74 do TST com nova redao! SC+u.a D7 *! TST I - Aplica-se a confisso parte que, expressamente intimada com aquela cominao, no comparecer audincia em prosseguimento, na qual deveria depor. II - A prova pr-constituda nos autos pode ser levada em conta para confronto com a confisso ficta (art. 400, I, CPC), no implicando cerceamento de defesa o indeferimento de provas posteriores. III- A vedao produo de prova posterior pela parte confessa somente a ela se aplica, no afetando o exerccio, pelo magistrado, do poder\dever de conduzir o processo. Quando o reclamante no comparece primeira audincia o processo ser arquivado e quando o reclamado no comparece primeira audincia, ele ser considerado revel e confesso quanto matria de fato. Art. 844 da CLT - 9 no-copareciento do rec"aante * audi1ncia iporta o ar$uivaento da rec"aao, e o no- copareciento do rec"aado iporta reve"ia, a" de confisso $uanto * atria de fato. Par!rafo :nico - 9correndo, entretanto, otivo re"evante, poder o presidente suspender o 0u"!aento, desi!nando nova audi1ncia.
BIZU DE PROVA
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 9 A confisso considerada a "rainha das provas. Ela poder ser real ou ficta. A confisso real aquela que ser obtida atravs do depoimento pessoal e tem presuno absoluta de veracidade dos fatos no podendo ser elidida por prova em contrrio. A confisso ficta aquela presumida e poder ser elidida por prova em contrrio durante a instruo do processo, pois tem presuno relativa de veracidade dos fatos. A confisso ficta ocorrer pelo no comparecimento da parte audincia em que deveria prestar o seu depoimento, desde que regularmente intimada. importante ressaltar que a revelia somente acarreta a confisso ficta em relao matria ftica. Ela no ter repercusso na matria jurdica. Oportuno ressaltar que quando a matria ftica por provada atravs de outro meio de prova pelo detentor do nus da prova, a revelia no acarretar o efeito da confisso ficta.
9' 2CESE OAB E E@a+e *e Or*e+E30046 Maria trabalha para a pessoa jurdica Jota, em sua sede localizada no municpio Aga. Atendendo aos interesses da empresa, Maria foi transferida para uma filial de Jota situada no municpio Wega, que pertence mesma regio metropolitana de Aga. Com base na situao hipottica apresentada, redija texto dissertativo acerca do princpio da intransferibilidade do local de trabalho sem anuncia do empregado, informando o dispositivo da Consolidao das Leis do Trabalho que define esse princpio, bem como as situaes que tornariam a transferncia lcita. !)t!s i+(!rta)tes s!$re ! te+a/ Em um contrato de trabalho o empregador detentor do poder de direo e fiscalizao do trabalho prestado pelo empregado, apesar disso a transferncia do obreiro no poder ocorrer de forma unilateral por livre critrio do empregador.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 10 A transferncia poder ocorrer de forma unilateral ou bilateral (mtuo consenso). A transferncia unilateral, ou seja, aquela que ocorre por determinao do empregador est adstrita s seguintes hipteses: a) quando o empregado exercer cargo de confiana; b) quando ocorrer a extino do estabelecimento; c) na hiptese de previso contratual expressa ou tcita. Na hiptese de extino do estabelecimento qualquer empregado poder ser transferido unilateralmente por seu empregador, inclusive aqueles detentores de estabilidade sindical. A regra geral, contida no caput do art. 469 da CLT a de que o empregado somente poder ser transferido de forma definitiva com o seu consentimento (transferncia bilateral). A transferncia bilateral aquela que decorre da manifestao de vontade das duas partes. O art. 469 da CLT e as Smulas 29 e 43 do TST tratam da transferncia do empregado que poder ser provisria ou definitiva, bilateral ou unilateral, como j exposto.
Art. 469 da CLT )o epre!ador vedado transferir o epre!ado, se a sua anu1ncia para "oca"idade diversa da $ue resu"tar do contrato, no se considerando transfer1ncia a $ue no acarretar necessariaente a udana de seu doic5"io. & '( 7o esto copreendidos na proibio deste arti!o os epre!ados $ue exera car!os de confiana e a$ue"es cu0os contratos tenha coo condio ip"5cita ou exp"5cita, a transfer1ncia $uando esta decorra da rea" necessidade do servio & ,( ; "5cita a transfer1ncia $uando ocorrer a extino do estabe"eciento e $ue traba"har o epre!ado. & 2( < caso de necessidade de servio o epre!ador poder transferir o epre!ado para "oca"idade diversa da $ue resu"tar do contrato, no obstante as restri+es do arti!o anterior, as nesse caso ficar obri!ado a u pa!aento sup"eentar, nunca inferior a ,5=(vinte e cinco por cento) dos sa"rios $ue o <pre!ado perceba na$ue"a "oca"idade, en$uanto durar esta situao.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 11 O adicional de transferncia, a que se refere o pargrafo 3 do art. 469 da CLT, devido para todos os empregados que sejam transferidos provisoriamente, inclusive para aqueles que exeram cargos de confiana e para aqueles cujos contratos tenham condio implcita ou explcita de transferncia. A posio majoritria da doutrina no sentido de que o adicional de transferncia de 25 % calculado sobre os salrios do empregado somente ser devido na transferncia provisria. Neste sentido tambm a OJ 113 da SDI -I do TST. O5 119 *a SDI I *! TST ADICIOFAL DE TRAFSGERHFCIA' CARGO DE COFGIAFIA OU REVISO COFTRATUAL DE TRAFSGERHFCIA' DEVIDO' DESDE QUE A TRAFSGERHFCIA SE5A ROVISJRIA O fato de o empregado exercer cargo de confiana ou a existncia de previso de transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao adicional. O pressuposto legal apto a legitimar a percepo do mencionado adicional a transferncia provisria.
SC+u.a 79 *! TST TRAFSGERHFCIA Presume-se abusiva a transferncia de que trata o 1 do art. 469 da CLT, sem comprovao da necessidade do servio.
A smula 43 do TST considera abusiva a transferncia que no decorra da real necessidade do servio.
Caso a real necessidade do servio esteja ausente na transferncia, a ordem do empregador configura-se abuso de direito e o empregado poder resistir a esta ordem ilegal de seu empregador, tendo a possibilidade de ajuizar ao trabalhista para sustar ou reverter a transferncia, de acordo com o art. 659, IX da CLT.
"Transferncia ilegal desobriga o empregado ao seu cumprimento podendo pleitear judicialmente o restabelecimento das condies anteriores (art. 659, IX da CLT) (Valentim Carrion). SC+u.a 3: *! TST TRAFSGERHFCIA Empregado transferido, por ato unilateral do empregador, para local mais distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial correspondente ao acrscimo da despesa de transporte.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 12 7' 25ui= *! Tra$a.%! 30136 Em se tratando de grupo econmico: a) possvel a transferncia do empregado, sem a sua anuncia, para exercer as mesmas funes na empresa coligada? b) cabvel a equiparao salarial entre empregados de empresas do mesmo grupo, que exercem a mesma atividade, mas cujos empregados, exercentes das mesmas funes, possuem salrios distintos em cada uma das empresas? c) a simples identidade parcial de scios com complementariedade ou repetio da atividade econmica configura o grupo econmico? d) subsiste o grupo econmico quando uma das empresas coligadas est sob administrao judicial? e) no que consiste o grupo econmico horizontal? C!+e)t>ri!s/ a6 Haver a possibilidade legal da transferncia quando se tratar de empresa do mesmo grupo econmico, pois desta maneira as empresas sero solidariamente responsveis quanto relao de emprego. Uma vez caracterizado grupo econmico, poder a transferncia ser efetuada,desde que haja anuncia dos empregados e que este fato no lhes acarrete qualquer prejuzo, conforme o art. 468 da CLT. A transferncia tambm ser possvel quando ocorrer entre estabelecimentos da mesma empresa, porm em localidade diversa, desde que observado o disposto no art. 468 da CLT. Observem a jurisprudncia do TST:
>/?)7-6<?@74A) D< <BP?<G)D9 <7/?< <BP?<-)- D9 B<-B9 G?CP9 <497DBA49. ) udana de epre!ador, e ra#o de transfer1ncia aceita de fora tcita pe"o epre!ado para epresa do eso !rupo econEico, no acarreta, necessariaente, a resciso do prieiro contrato de traba"ho. /rata-se de a"terao copreendida no poder diretivo do epre!ador, cu0a i"icitude, a teor do arti!o 3F8 da 4G/, dependeria da prova do pre0u5#o e da aus1ncia de consentiento, ainda $ue tcito.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 13 )ssi, antidas as esas condi+es de traba"ho e contados os direitos traba"histas da data de in5cio do prieiro contrato, no se divisa i"icitude na transfer1ncia, necessria * caracteri#ao da resciso contratua". ?ecurso conhecido e provido> (/-/-??- 2H'.',HI'HHJ.8 - )c. 2K /ura - ?e"atora Binistra B)?A) 4?A-/A7) A?AG9L<7 P<DCMMA - D. ,8."N.,NN3)O. $6 A equiparao salarial cabvel sim, observem a jurisprudncia do TST: RECURSO DE REVISTA. EQUIPARAO SALARIAL. GRUPO ECONMICO. EMPRESAS DISTINTAS. SMULA 129/TST. POSSIBILIDADE. O grupo econmico enseja solidariedade ativa e passiva (solidariedade dual), entre os seus integrantes, formando o chamado empregador nico. Tal entendimento est sedimentado na Smula 129 do TST, que preceitua: "A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio." Desse modo, vivel falar-se em equiparao entre empregados contratados por diferentes empresas do grupo, desde que presentes os demais requisitos da figura do art. 461 da CLT. Contudo, no caso vertente, verifica-se que o Juzo de 1 Grau no analisou o caso concreto quanto existncia dos demais requisitos da equiparao salarial pretendida, quais sejam, identidade de funo exercida, identidade de localidade de exerccio das funes e simultaneidade nesse exerccio, construdos pela comparao entre as situaes empregatcias reais vivenciadas pelo Reclamante e paradigmas por ele indicados. Satisfez-se com a tese de que no havia idntico empregador -- porm em manifesto desrespeito Smula 129 do TST. Nesse contexto, considerando-se os limites de cognio em instncia extraordinria e diante da possibilidade de incidncia da figura da equiparao salarial envolvendo empregadores vinculados a distintas empresas do mesmo grupo, a teor da Smula 129/TST, torna-se necessrio o retorno dos autos ao Juzo de 1 Grau, a fim de que analise os requisitos ensejadores da equiparao salarial pretendida entre o Reclamante e os paradigmas. Recurso de revista conhecido e parcialmente provido. (TST - AIRR - 30- 24.2010.5.02.0254, 3 Turma, Relator Mauricio Godinho Delgado, Publicao 19/10/2012).
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 14 c6 Os requisitos para a caracterizao do grupo econmico so:
a) identidade de scios majoritrios, que se constata atravs dos atos constitutivos das empresas; b) quando a diretoria de uma empresa composta por scios de outra empresa; c) quando uma empresa criada por outra empresa; d) quando uma empresa a principal patrocinadora econmica de outra empresa e escolhe os seus dirigentes; e) quando uma empresa acionista ou scia majoritria de outra; f) quando h ingerncia administrativa ou jurdica de uma pessoa fsica sobre outra; g) quando uma empresa possui o poder de interferir nos atos de gesto e administrao de outra empresa. G?CP9 <497DBA49. AD<7/AD)D< D< -P4A9-. 4)?)4/<?AM)QR9. ?<-P97-)SAGAD)D< -9GADT?A). ?econhecido o !rupo econEico e face da circunstUncia ftica da exist1ncia de sVcios e cou entre as rec"aadas, be coo da identidade de seus ob0etos sociais - transporte de passa!eiros, despiciendo o exae da controvrsia sob o enfo$ue da "iitao tepora" da responsabi"idade dos sVcios retirantes, orente por$ue o per5odo "e!a" de responsabi"idade do ex-sVcio abarca inte!ra"ente o per5odo contratua" ainda considerada a prescrio retroativa. )!ravo de instruento a $ue se ne!a proviento. (TST - AIRR: 264401820055020021 26440-18.2005.5.02.0021, Relator: Lelio Bentes Corra, Data de Julgamento: 19/06/2013, 1 Turma, Data de Publicao: DEJT 21/06/2013) *6 Sim, subsiste o grupo econmico quando uma das empresas est sob administrao judicial e h solidariedade entre elas por eventual passivo trabalhista e/ou fiscal/previdencirio. e6 Os grupos econmicos podem ser divididos em grupos por subordinao (Vertical) ou por coordenao (Horizontal).
Os grupos por coordenao apresentam - se quando houver reunio de interesses para execuo de determinado empreendimento, tendo ou no o mesmo controle ou administrao comum. Nesse caso haver solidariedade ativa e o empregado trabalha para todas as empresas do grupo.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 15 Os grupos por coordenao podem ter relao de controle entre si, numa linha horizontal e no vertical. Apesar de autnomas e independentes, elas esto integradas pela administrao comum, como se subordinadas umas s outras administrativamente, por haver uma unidade de objetivos e interesses, uma gerncia comum, scios comuns. Um ou alguns scios, ou mesmo uma pessoa fsica estar no controle. Ao passo que o grupo por subordinao ou Vertical (solidariedade passiva - empresas distintas) denominado grupo de sociedades onde h uma controlada e outra controladora, uma empresa lder e outras lideradas. Sua forma mais comum atravs do controle acionrio majoritrio pela empresa principal.
8' 2CESE OABES K 194'L E@a+e *e Or*e+6 possvel o reconhecimento da validade do contrato de trabalho de um apontador de jogo do bicho que pleiteie, na justia do trabalho, vnculo empregatcio com o tomador dos servios? Fundamente sua resposta com base em jurisprudncia do TST. Vamos relembrar nesta questo, o quadro para facilitar o raciocnio jurdico! re+issa Mai!r Art. 104 do Cdigo Civil OJ 199 da SDI-1 do TST re+issa Me)!r O empregado apontador de jogo de bicho. C!)c.us<! No ser possvel o reconhecimento de vnculo de emprego do apontador de jogo de bicho por tratar-se de atividade ilcita.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 16 !)t!s i+(!rta)tes s!$re ! te+a/ A validade de um contrato de trabalho est adstrita ao preenchimento de certos requisitos, estabelecidos, no art. 104 do Cdigo Civil. Art. 104 do CC ) va"idade do ne!Vcio 0ur5dico re$uerW A - a!ente capa#X AA - ob0eto "5cito, poss5ve", deterinado ou deterinve"X AAA - fora prescrita ou no defesa e "ei. Um dos principais a licitude de seu objeto.
Todo negcio jurdico pressupe uma declarao de vontade assim indispensvel a capacidade do agente ao manifest- la.Portanto, o ato praticado pelo absolutamente incapaz sem que ele esteja representado ser nulo.
O ato praticado pelo relativamente incapaz sem a devida assistncia ser anulvel.
O objeto de um negcio jurdico dever estar em conformidade com a lei, pois se ele estiver contrrio lei ser ilcito e, portanto, nulo ser o negcio jurdico celebrado com tal objeto.
E@e+(.i"ica)*!/ Podemos citar o caso hipottico da questo, ou seja, um negcio jurdico celebrado cujo objeto seja o jogo do bicho, este objeto contrrio lei, pois o jogo do bicho uma atividade ilcita, portanto nulo ser tal negcio jurdico devido ilicitude de seu objeto. O objeto alm de ser lcito, ter que ser possvel e determinado ou determinvel ao menos pelo gnero e quantidade. (Maria Helena Diniz).
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 17 O terceiro elemento de validade do negcio jurdico a forma seja determinada por lei ou no proibida por ela. No direito do trabalho, em regra, a validade do contrato de trabalho no possui forma especial podendo ser escrito ou verbal. Excepcionalmente, alguns contratos devero ser celebrados de forma escrita, como, por exemplo, o contrato do atleta, do aprendiz, do artista, dentre outros.
O reconhecimento de vnculo de emprego (contrato de trabalho) de um apontador de jogo de bicho com o tomador de seus servios no possvel na justia do trabalho por tratar-se de exerccio de atividade ilcita.
A jurisprudncia do TST (OJ 199 da SDI-I) considera-se nulo tal forma de prestao de servios, devido ilicitude de seu objeto.
O5 1:: SDIK1 TST JOGO DO BICHO. CONTRATO DE TRABALHO. NULIDADE. OBJETO ILCITO. ARTS. 82 E 145 DO CDIGO CIVIL 4' 2CESE6 Antnio, auxiliar tcnico da Companhia de guas do Estado de So Paulo, foi transferido da capital para o interior, onde passou a ter domiclio e a desenvolver sua atividade laboral. Inconformado com a transferncia, ele ingressou com ao trabalhista, argumentando no exercer atividade de confiana nem ter sido consultado, em tempo algum, a respeito da movimentao, tendo esta, segundo ele, ocorrido como forma de pression-lo a pedir demisso. A empresa no rebateu os argumentos do empregado, mas justificou o ato de transferncia sob a alegao de que, mesmo conservando sua sede na capital do estado, no contrato de trabalho do empregado, havia expressa previso, quanto possibilidade de sua transferncia, sujeitando-se essa deciso ao critrio discricionrio e diretivo do empregador. Na situao hipottica apresentada, Antnio tem direito de voltar a exercer suas atividades no local de sua lotao original ou a transferncia est no mbito do poder diretivo e discricionrio do empregador? Fundamente sua resposta.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 18 re+issa Mai!r Artigos 469 e 659, IX da CLT Smulas 06 e 43 do TST. Na transferncia dever ser comprovada a real necessidade do servio. re+issa Me)!r Antnio foi transferido sem que o seu empregador comprovasse a real necessidade do servio. C!)c.us<! A transferncia de Antnio foi irregular porque no foi comprovada a real necessidade do servio. !)t!s i+(!rta)tes s!$re ! te+a/ C!)ceit! *e tra)s"erN)cia/ Entende-se por transferncia a mudana do empregado para local diverso daquele inicialmente contratado, desde que importe necessariamente, em mudana de municpio e de domiclio - art. 469 da CLT. A jurisprudncia adotou a posio que localidade significa municpio ou mesma regio metropolitana - Smula 06, X do TST. C.assi"ica;<! *e tra)s"erN)cia/ A transferncia poder ocorrer de forma unilateral ou bilateral (mtuo consenso).
A transferncia unilateral, ou seja, aquela que ocorre por determinao do empregador est adstrita s seguintes hipteses: a) quando o empregado exercer cargo de confiana; b) quando ocorrer a extino do estabelecimento; c) na hiptese de previso contratual expressa ou tcita.
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 19 Ate);<!O Na hiptese de extino do estabelecimento qualquer empregado poder ser transferido, unilateralmente por seu empregador, inclusive aqueles detentores de estabilidade sindical.
A transferncia bilateral aquela que decorre da manifestao de vontade das duas partes.
A smula 43 do TST considera abusiva a transferncia que no decorra da real necessidade do servio.
Caso a real necessidade do servio esteja ausente na transferncia, a ordem do empregador configura-se abuso de direito e o empregado poder resistir a esta ordem ilegal de seu empregador, tendo a possibilidade de ajuizar ao trabalhista para sustar ou reverter a transferncia, de acordo com o art. 659, IX da CLT.
Como a transferncia de Antnio ocorreu de modo irregular, uma vez que no foi comprovada a real necessidade do servio (art. 469 da CLT), ele poder voltar a exercer suas atividades em So Paulo, nas mesmas condies anteriores mudana, ou pleitear a resciso contratual indireta com as indenizaes cabveis.
O empregado Antnio nem precisaria ter ido para o interior podendo inclusive ter sustado esta transferncia, atravs do ajuizamento de uma medida cautelar expressa no art. 659, IX da CLT.
Transferncia ilegal desobriga o empregado ao seu cumprimento podendo pleitear judicialmente o restabelecimento das condies anteriores (art. 659, IX da CLT).
BIZU DE PROVA
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DIREITO DO TRABALHO E ROCESSO DO TRABALHO r!"ess!ra D#$!ra% aiva Profa. Dborah Paiva &&&'(!)t!*!sc!)curs!s'c!+'$r 20 A*ici!)a. *e tra)s"erN)cia/ A OJ 113 da SDI-1 do TST estabelece que o adicional de transferncia seja devido quando ocorrer mudana de domiclio e quando a transferncia for provisria. O fato o empregado exercer cargo de confiana ou a existncia de previso de transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao recebimento do adicional. H duas correntes em relao incidncia do adicional de transferncia, cujo percentual de 25%. A primeira entende que ele incidir sobre o salrio do empregado e a segunda entende que ele incidir sobre a remunerao. O adicional de transferncia no ser incorporado ao contrato de trabalho, podendo ser suprimido.
Bem, chegamos ao final de nossa aula de hoje! Na prxima aula abordarei mais temas referentes ao Direito do Trabalho e abordarei, tambm, o Processo do Trabalho. Abraos, Dborah Paiva professoradeborahpaiva@hotmail.com