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Objetivo: Analizar los riesgos inminentes de usurpacin y competencia desleal en el comercio a nivel nacional e internacional y establecer los mecanismos de proteccin LEGAL de sus marcas, productos, clientes y mercado.
ABOGADO
ESPECIALISTA EN DERECHO ADMINISTRATIVO ESPECIALISTA EN LEGISLACION AMBIENTAL ESPECIALISTA EN PROPIEDAD INTELECTUAL, DERECHOS DE AUTOR Y NUEVAS TECNOLOGIAS.
PROPIEDAD INDUSTRIAL.
SIGNOS DISTINTIVOS
NOMBRE COMERCIAL ENSEA COMERCIAL MARCAS LEMAS
PROPIEDAD INDUSTRIAL.
NOMBRE COMERCIAL
SIGNO QUE IDENTIFICA UNA ACTIVIDAD ECONOMICA UNA RAZON SOCIAL, UNA EMPRESA O UN ESTABLECIMIENTO MERCANTIL. EL DERECHO SE OBTIENE POR EL PRIMER USO. EL DEPOSITO SE REALIZA UNICAMENTE ANTE LA SIC. EL DEPOSITO ES DECLARATIVO Y NO CONSTITUTIVO DEL DERECHO.
PROPIEDAD INDUSTRIAL.
ENSEA COMERCIAL
ES EL SIGNO QUE IDENTIFICA EL ESTABLECIMIENTO COMERCIAL, PUEDE SER NOMINATIVA O MIXTA.
EL DERECHO SE OBTIENE POR EL PRIMER USO. EL DEPOSITO SE REALIZA UNICAMENTE ANTE LA SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO. EL DEPOSITO ES DECLARATIVO Y NO CONSTITUTIVO DEL DERECHO.
PROPIEDAD INDUSTRIAL
MARCA
ES EL SIGNO DISTINTIVO QUE DISTINGUE EN EL MERCADO LOS PRODUCTOS O SERVICIOS DE UN UNA EMPRESA O UNA PERSONA, DE LOS DE PRODUCTOS O SERVICIOS DE OTRA EMPRESA. PODRAN CONSTITRUIR MARCAS LOS SIGUIENTES SIGNOS: A. LAS PALABRAS O COMBINACION DE PALABRAS B. LAS IMGENES, FIGURAS, SIMBOLOS, MONOGRAMAS, RETRATOS, ETIQUETAS, EMBLEMAS Y ESCUDOS C. LOS SONIDOS Y LOS OLORES
D. LAS LETRAS Y LOS NUMEROS E. UN COLOR DELIMITADO POR UNA FORMA O UNA COMBINACION DE COLORES F. LA FORMA DE LOS PRODUCTOS, SUS ENVASES O ENVOLTURAS.
LEMAS COMERCIALES
PALABRA FRASE O LEYENDA UTILIZADA COMO COMPLEMENTO DE UNA MARCA QUE HACE ALUSIN A LAS CARACTERISTICAS O BONDADES DEL PRODUCTO O SERVICIO.
CARACTERISTICAS EL LEMA DEBE SER ASOCIADO DIRECTAMENTE CON UNA MARCA PREVIAMENTE REGISTRADA EL LEMA DEBERA SER TRANSFERIDO CONJUNTAMENTE CON LA MARCA LA VIGENCIA DEL LEMA ESTARA SUJETA AL LA DEL SIGNO MARCARIO.
EL USO DE LA MARCA POR PARTE DE UN TERCERO LA MARCA EN EL PACTO ANDINO LA MARCA FUERA DEL PACTO ANDINO
COMPETENCIA DESLEAL
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL
La Constitucin Poltica en su artculo 333 establece como principios orientadores del Estado Social de Derecho colombiano la libertad de empresa y la libertad de competencia.
Art. 333.- La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentro de los lmites del bien comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos previos ni requisitos, sin autorizacin de la ley. La libre competencia econmica es un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin social que implica obligaciones. El estado fortalecer las organizaciones solidarias y estimular el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de ley, impedir que se obstruya o se restrinja la libertad econmica y evitar y controlar cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posicin dominante en el mercado nacional. La ley delimitar el alcance de la libertad econmica cuando as lo exijan el inters social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nacin.
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL
De manera breve, la doctrina ha definido la competencia econmica como: El ejercicio de la libertad en procura de captar la clientela, colocando en el mercado productos y servicios a precios, calidades y en condiciones contractuales diferentes a los dems participantes." Qu significa?
Todas las personas tienen el derecho de concurrir al mercado dentro de un marco de competencia; Cada participante luchar por atraer el mayor nmero de consumidores; Quien lo logre, har ver a sus competidores disminuida la demanda de los productos/servicios que ofrecen.
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL
Conclusin: Si en la lucha por atraer a los consumidores se utilizan medios legales y leales, quienes resulten vencidos en virtud del libre juego de la oferta y la demanda tienen la obligacin de soportar dicho efecto. A contrario sensu, cuando dentro de esa lucha los competidores se valen de medios restrictivos o desleales que distorsionan el mercado, su conducta se hace reprimible y sancionable. Lo que se sanciona son los medios ilegtimos que se utilicen para obtener mercado y no el querer incrementar o captar clientela, pues sta no puede considerarse como propiedad de un oferente.
LA COMPETENCIA DESLEAL
La Competencia Desleal es una rama del Derecho de la Competencia, junto con las siguientes materias:
Prcticas Restrictivas. Proteccin al Consumidor. Metrologa: Pesos y Medidas.
Conjunto de normas jurdicas que pretenden regular el poder actual o potencial de las empresas sobre un determinado mercado, en aras del inters pblico.
Ser desleal. Encuadrar en las conductas descritas en la Ley 256 o en la clusula general de la misma; Realizarse en el mercado. El acto debe tener efectos en el mercado colombiano, as se haya ejecutado fuera del pas; y Tener fines concurrenciales. Que su objetivo sea mantener o incrementar la participacin en el mercado de quien lo realiza o de un tercero. El acto desleal se reprime siempre que tenga por objeto o como efecto competir deslealmente, sin considerar la intencin de su autor.
2.
3.
CONDUCTA DESLEAL: Las conductas que se pueden calificar como tales varan y evolucionan a la misma velocidad como se desarrolla el comercio.
Con base en estas definiciones, la Ley 256 de 1996 establece una lista de doce acciones que se consideran desleales.
Adems, fija una clusula general, dejando abierta la posibilidad de sancionar conductas que, aunque no estn enumeradas, se constituyan como desleales.
Teniendo en cuenta la calidad moral de la palabra desleal y la variacin constante de las conductas en el tiempo, la Ley 256 de 1996 establece una clusula general que permite abarcar posibles actuaciones desleales, diferentes a las enumeradas.
() se considera que constituye competencia desleal, todo acto o hecho que se realice en el mercado con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la buena fe comercial, a los usos honestos en materia industrial o comercial ().
lealtad
que
rige
los
-Ser desleal la conducta contraria a la buena fe comercial. -Quien alega la mala fe debe probarla, demostrndola en la actuacin del demandado.
la costumbre debe ser pblica, uniforme, reiterada, y tenida como obligatoria por los comerciantes. -Quien alega contravencin a una sana costumbre debe probar la existencia de la costumbre y el acto violatorio de la misma.
conductas seguidas por los comerciantes en sus negocios, pero, a diferencia de las costumbres, los usos no son considerados como obligatorios.
-Ser desleal la conducta que contrare las conductas honestas,
que sin ser constitutivas de costumbre mercantil, son seguidas por los comerciantes en sus actuaciones.
-Debe probarse la existencia de los usos que se consideran
PRESTACIONES MERCANTILES
ARTICULO 5o.CONCEPTO DE PRESTACIONES MERCANTILES.Las prestaciones mercantiles pueden consistir en actos y operaciones de los participantes en el mercado, relacionados con la entrega de bienes y mercancas, la prestacin de servicios o el cumplimiento de hechos positivos o negativos, susceptibles de apreciacin pecuniaria que se constituyen en la actividad concreta y efectiva para el cumplimiento de un deber jurdico.
1. Desviacin de clientela (artculo 8). Desviar la clientela del competidor no es ilegal, lo que es incorrecto es utilizar medios desleales para el efecto. Por lo general, este acto se presenta acompaado de alguna de las otras causales de competencia desleal. 2. Actos de desorganizacin (artculo 9). Estos actos buscan desorganizar internamente una empresa, alterando su estructura, orden y desenvolvimiento ordinario.
Ejemplo: Sustraccin de empleados de confianza y tcnicos estrella, buscando generar desorganizacin interna en la empresa competidora.
3. Actos de confusin (artculo 10). Buscan crear confusin con un competidor: sus productos, servicios, establecimientos o actividades; con el fin de traer para si la clientela. Genera mezcla de identidades empresariales. Afecta tanto al competidor como al usuario, pues lo induce a adquirir bienes o servicios que no desean.
Ejemplo: El consumidor compra un producto de una marca pensando que est adquiriendo otra; o, sabiendo que son marcas diferentes, cree que provienen del mismo empresario.
4. Actos de engao (artculo 11). Utilizacin aseveraciones falsas o incorrectas, u omisin de la verdadera informacin, buscando engaar al consumidor.
Diferencia entre confusin y engao: En la confusin se busca crear una identidad entre los productos propios y unos ajenos, que son exitosos en el mercado; mientras que el objetivo del engao es crear una imagen distorsionada del competidor, evitando cualquier identidad con la propia oferta.
Para analizar si un acto es engaoso se observa su capacidad efectiva de distorsionar la realidad en la mente del consumidor.
Se puede engaar diciendo la verdad (ej. tergiversacin) Se puede no engaar diciendo mentiras (ej. exageracin obvia) Ejemplo: Las pelculas que no consiga en Blockbuster, y consiga en otro lugar, deben ser piratas.
Mensaje radial que la SIC determin como engaoso, ya que result siendo falso.
5. Actos de descrdito (artculo 12). Todas aquellas afirmaciones que afecten la reputacin de un competidor y que no sean: -Exactas: puntuales, fieles, cabales;
6. Actos de comparacin (artculo 13). Las comparaciones entre productos, servicios y oferentes estn permitidas, siempre y cuando sean: -Ciertas; -Verificables/comprobables; -Lo que se compare debe ser susceptible de comparacin. No es comparable la velocidad de arranque de un BMW con la de un Renault 4. Ejemplo: El producto X tiene un 30% menos de grasas saturadas que el producto Y.
7. Actos de imitacin (artculo 14). La imitacin en Colombia es libre, siempre y cuando no genere confusin o aprovechamiento de la reputacin ajena.
En estos casos, la imitacin ser sancionable. Lo ms recomendable es evitar la imitacin a toda costa. Ejemplo: Abrir establecimientos en las mismas partes donde los abre la competencia y ofrecer los mismos productos cuando la competencia los ofrece.
8. Explotacin de la reputacin ajena (artculo 15). El aprovechamiento de la reputacin ajena constituye una forma parasitaria de competir, pues implica tener una presencia en el mercado a costa del esfuerzo econmico e intelectual de un tercero.
Por lo general, esta causal va acompaada de usurpacin marcaria o de actos que contravienen la propiedad industrial. La Ley 256 solo sanciona el acto desleal, sin inmiscuirse en lo relativo al derecho industrial que se est contraviniendo. Ejemplo: Utilizacin de nombres ajenos, logos o empaques muy similares a los de la competencia, desviando as a los usuarios.
9. Violacin de secretos (artculo 16). Un secreto es aquello que por su naturaleza es reservado, custodiado, no evidente para las personas relacionadas con la materia y tiene un valor comercial, por el hecho de su desconocimiento. La divulgacin o explotacin de un secreto es desleal, cuando las acciones se desarrollan sin autorizacin de su titular.
Ejemplo: El empleado que tiene acceso a la base de datos de la compaa y, al renunciar, pone al servicio de la empresa competidora la informacin conocida.
Ejemplo: Inducir a la parte a terminar el contrato celebrado con el competidor, prometiendo a cambio el pago de la clusula penal u otras prevendas, desmejorando la condicin la empresa en el mercado o lo colocndola en situacin de desventaja.
11. Violacin de normas (artculo 18). Cuando un competidor viola una ley, y tal actitud le confiere una ventaja competitiva frente a los dems, se rompe la igualdad bsica del mercado, pues no se puede asumir que el resto de participantes deban violar la ley para restaurar el equilibrio. La Ley 256 de 1996 no sanciona la violacin de la norma particular, sino el haber adquirido una ventaja competitiva de dicha infraccin, afectando la transparencia del mercado.
Ejemplo: Un empresario no paga impuestos y, con los dineros de la evasin, invierte en publicidad y nuevas tecnologas, mejorando su posicin en el mercado.
12. Pactos desleales de exclusividad (artculo 19). Sern desleales los pactos de exclusividad que:
Tengan por objeto, o como efecto, restringir el acceso de los participantes en el mercado; Tengan por objeto, o como efecto, monopolizar la distribucin de productos o servicios.
Aunque esta causal se defini como de competencia desleal, est ms relacionada con las prcticas restrictivas de la competencia, pues busca evitar la entrada de nuevos competidores al mercado o monopolizarlo.
1.
Cualquier persona que participe o demuestre su intencin de participar en el mercado, probando el perjuicio actual o inminente sobre sus intereses econmicos;
Las asociaciones gremiales en pro de sus miembros; Las asociaciones de defensa del consumidor; y El Procurador general de la Nacin.
2. 3. 4.
USURPACION
CARACTERISTICAS
ES UN DELITO SE REQUIERE DEMOSTRAR LA MALA FE NO ES TRANSABLE EL DENUNCIANTE NO HACE PARTE DEL PROCESO SE PUEDE CONSTITUIR EN PARTE CIVIL
MEDIDAS CAUTELARES
INCAUTACIN MOMENTO DE SOLICITARLA SISTEMA ANTERIOR
INFRACCION MARCARIA
INFRACCION MARCARIA
DECISION 486 del 200 ART. 238.El titular de un derecho protegido en virtud de esta decisin podr entablar accin ante la autoridad nacional competente contra cualquier persona que infrinja su derecho. Tambin podr actuar contra quien ejecute actos que manifiesten la inminencia de una infraccin. Si la legislacin interna del pas miembro lo permite, la autoridad nacional competente podr iniciar de oficio, las acciones por infraccin previstas en dicha legislacin. En caso de cotitularidad de un derecho, cualquiera de los cotitulares podr entablar la accin contra una infraccin sin, que sea necesario el consentimiento de los dems, salvo acuerdo en contrario entre los cotitulares.
TIPO DE PROCESO
ES
UN PROCESO CIVIL LOS SUPUESTOS SON PARECIDOS A LOS DE LA COMPETENCIA DESLEAL ES MAS DE TIPO OBJETIVA QUE LA COMPETENCIA DESLEAL
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ES
LA
PRINCIPAL ES LA PRESCRIPCIN
LOS
HECHOS A DEMOSTRAR SON DIFERENTES, EN ESTE CASO SE DEBE PROBAR LA VIOLACIN POR PASIVA DEL SIGNO DEMANDANTE.
La "Cruz Roja" Denunciada por Infraccin Marcaria La empresa estadounidense Johnson & Johnson ha procedido a denunciar a la Cruz Roja por el uso del popular logotipo. El gigante farmacutico Johnson & Johnson y la Cruz Roja ha declarado que posee dicho diseo registrado en Estados Unidos como marca desde el ao 1887. Por su parte la Cruz Roja emplea dicho smbolo desde su fundacin en el ao 1863, y representa la bandera suiza con los colores invertidos, en honor al pas del fundador, Henry Dunant.
Ambos grupos comparten smbolo desde que lo registrara la farmacutica 24 aos despus de que lo estuviera usando la Cruz Roja.
Johnson & Johnson argumenta que el problema ha surgido cuando la Cruz Roja ha decidido vender productos propios para buscar as nuevas formas de financiacin. Los productos a los que se refiere Johnson & Johnson producen a la Cruz Roja unos 10 millones de dlares que son reinvertidos en fines humanitarios. Mientras tanto la farmacutica obtuvo 11.100 millones de dlares en su ltimo ejercicio fiscal.