Civil I Rene Navarro

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
Tomo I
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REN DAVID NAVARRO ALBIA EDICIONES JURDICAS DE SANTIAGO ejsltda@gmail.com Fono 248 4132 Registro de Propiedad Intelectual Inscripcin N 130.388, ao 2011 Santiago de Chile Se termin de imprimir esta primera edicin en el mes de abril de 2011 Impreso en Talleres Propios ISBN de este toMo 978-956-8285-48-7 ISBN OBRA COMPLETA 978-956-8285-47-0 IMpreso en CHile / Printed in CHile
REN DAVID NAVARRO ALBIA
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

Tomo I
Introduccin al Derecho Civil Fuentes del Derecho Civil Interpretacin Y efectos de la LeY Relacin Jurdica Sujetos de derecho Hechos Y actos jurdicos
EDICIONES JURDICAS DE SANTIAGO
Para Marcia, Nicols y Renata

ESTUDIA. El Derecho se transforma constantemente. Si no sigues sus pasos, sers cada da un poco menos abogado Eduardo Couture (Mandamientos del abogado) SIMPLIFICA. Saber es simplificar sin quitar esencia1 Gabriela Mistral (Declogo del maestro)
La jerga jurdica tena como objetivo generalmente (segn Bentham) defender los intereses siniestros de los juristas cuyo lenguaje y ritos esotricos constituan una red para atrapar a los comunes mortales. En materia de legislacin (deca Bentham) las opiniones de los hombres de leyes tienen una propensin peculiar a teirse de falsedad por obra del inters siniestro. Y as, mientras el inters de los ciudadanos conviene una justicia rpida, al inters siniestro del abogado le conviene una administracin de justicia lenta; si al inters del ciudadano le convienen unas leyes claras y breves, al hombre de leyes le interesan prolijas y oscuras. Virgilio Zapatero El arte ilustrado de legislar, en Nomografa o El arte de redactar leyes de Jeremy Bentham, Boletn Oficial del Estado, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2004.
PRLOGO
El estudio del Derecho Civil, tiene una importancia tal, dentro de los estudios de las ciencias jurdicas, que hace imprescindible tomarse muy en serio la misma. Por lo pronto, el estudio del Derecho Civil es el estudio del Derecho Privado general y comn chileno, ello quiere significar de una manera muy sucinta que es supletorio en relacin a las dems disciplinas jurdicas no slo de carcter privatstico. Enseguida, se ha dicho tambin (en trminos metafricos) que el Derecho Civil es una torta de novios de cuatro pisos. El primer piso es Civil I. La base, el sustento de los dems. Sin una base slida, se nos pueden ms tarde caer los novios de dulce que estn muy tranquilos y contentos en el ltimo piso. Por otra parte, Derecho Civil es una de las tres asignaturas a controlar en el examen para obtener el grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas, el que (cumpliendo con los dems requisitos que seala la Ley)1 es habilitante para obtener ms tarde el ttulo de abogado. Es adems, por todo lo dicho anteriormente, que se hace necesario contar con un texto de apoyo para el alumno de esta asignatura, que le facilite el tratamiento de ciertas materias del curso. Los textos bsicos de consulta y los llamados manuales jurdicos, no se encuentran actualizados con la legislacin vigente, y tampoco cubren el programa en su integridad (o a veces lo exceden). El presente trabajo, quiere cumplir con esa ambiciosa meta, pero nada ms. Con ello quiere decirse, que no reemplaza de manera alguna, el trabajo investigativo personal del alumno, las explicaciones del profesor, ni los contenidos que sern tratados a
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Vase el art.523 del Cdigo Orgnico de Tribunales (C.O.T.).
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lo largo del curso, ni la bibliografa que ser pedida y controlada durante el mismo. Es slo eso: una gua introductoria para el ciclo de cursos de Derecho Civil; y, por qu no, una ayuda actualizada para quienes preparan su licenciatura.
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C A PTULO PR IMERO
PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY
I. GENERALIDADES 1) DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVAdO

Sin entrar al debate terico sobre el particular, diremos que el Derecho Objetivo nacional, propeduticamente1 se divide en dos grandes campos: El Derecho Pblico y el Derecho Privado. Existen numerosas teoras que explican (y tambin critican) esta distincin, dentro de stas, destaca aquella que pone nfasis en los sujetos que intervienen, sostenindose as que son de Derecho Pblico los conjuntos de normas en los cuales aparece primordialmente el Estado como poder pblico, ubicando dentro de esta macrorama del Derecho, las siguientes: el Derecho Constitucional, el Derecho Administrativo, el Derecho Penal, el Derecho Procesal, el Derecho Tributario, etc. Se ha expresado tambin, que son normas de Derecho Pblico, aquellas que regulan la organizacin y actividad del Estado y sus rganos como sujetos dotados de imperium, esto es, de poder pblico, actuando los particulares en un plano de subordinacin respecto al Estado y sus organismos, los cuales obran en nombre de la soberana nacional.
Damos esta afirmacin, atendido el hecho que la distincin Derecho Privado v/s Derecho Pblico, hoy en da se encuentra abandonada por la visin unitaria del Derecho, propuesta por el jurista viens Hans Kelsen (1881-1973). Vase KELSEN, HANS, Teora General del Estado, Editorial Labor, S.A., Barcelona, 1934, pp.105 y ss. Vase por ejemplo DUCCI C., CARLOS, Derecho Civil. Parte General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1988, p.3. CIFUENTES, SANTOS, Elementos de Derecho Civil. Parte General, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1999, p.2. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, Editorial Ediar-Conosur, Santiago, 1990, p.34.
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Por su parte, son de Derecho Privado, los conjuntos de normas en los cuales se regulan primordialmente las relaciones de los particulares entre s o las de stos con el Estado, slo cuando este ltimo acta al margen de su imperium, esto es, como un simple particular. Dentro de esta macro-rama del Derecho se ubicaran: El Derecho Civil, el Derecho Comercial, el Derecho Laboral, etc. Tambin se ha expresado,6 que son normas de Derecho Privado las que gobiernan las relaciones de los particulares entre s, o las de stos con el Estado o sus organismos cuando no acta como poder poltico o soberano, sino como un simple particular. En relacin a este punto, existe un aforismo jurdico clsico que reza: en Derecho Privado, puede hacerse todo aquello que no est expresamente prohibido, en cambio, en Derecho Pblico slo puede hacerse, aquello que expresamente autorice la Ley. No debemos perder de vista aqu, una importantsima distincin de normas. Existen las llamadas normas de orden pblico y las normas de orden privado. Tal distincin no tiene necesariamente que ver, con su ubicacin dentro de una rama especfica del Derecho Objetivo (Derecho Pblico o Privado), sino que tiene relacin, con el carcter imperativo de las mismas y de la posibilidad de renuncia a los derechos que contienen. De esta suerte, existen normas de orden pblico que pertenecen al Derecho Privado, y normas de orden privado que pertenecen al Derecho Pblico. Son normas de orden pblico, aquellas de carcter imperativo y que adems consagran derechos irrenunciables para algn sujeto, esto es, no pueden dejar de ser observadas, y los derechos que consagre no pueden ser renunciados. Estas normas, las establece el legislador, por considerarlas necesarias para el desenvolvimiento de la sociedad en su conjunto, y no slo son importantes para el(los) sujeto(s) a quien va dirigida, y generalmente se establecen a favor de la parte ms dbil de la relacin jurdica. Tales normas de orden pblico, son impuestas por el Estado, sin permitir a los particulares prescindir de ellas o establecer reglas diferentes. Como ejemplos de normas de orden pblico, podemos sealar las normas sobre el estado civil, la capacidad de las personas (en el Derecho Civil), aquellas que consagran derechos para los tra 6
CIFUENTES, ob. cit. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit.
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CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY
bajadores, en el Cdigo del Trabajo (descanso, fuero maternal y sindical, negociacin colectiva, etc.), las normas del Derecho de Familia en general (pensiones de alimentos, reconocimiento de un hijo, el matrimonio, etc.), las normas del nuevo Derecho de los Consumidores (Ley N19.496), etc. Son normas de orden privado, aquellas que pueden ser modificadas o alteradas por los particulares, e incluso si se establecen derechos para stos, pueden renunciarse. Si los particulares nada dicen, se aplican como subsidiarias de su voluntad. Estas normas, constituyen una conditio sine qua non en el Derecho Privado, puesto que en gran medida esta rama del Derecho se caracteriza por entregar primero, la regulacin de sus normas a los particulares (principio de la autonoma de la voluntad), y si ellos nada disponen, el ordenamiento jurdico viene en suplir su voluntad. El Derecho Privado, est lleno de normas de orden privado, como ejemplo ms patente se encuentra la posibilidad de las partes de alterar los efectos normales de un contrato, agregndoles clusulas accidentales que contengan modalidades como un plazo o una condicin. Sin embargo, en el Derecho Pblico, aunque marginalmente, tambin encontramos normas de orden privado, como por ejemplo la posibilidad de la vctima de ciertos delitos (que afectaren bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial) de llegar a un acuerdo reparatorio con el imputado (art.241 y ss. del Cdigo Procesal Penal). En relacin a lo tratado anteriormente, se encuentra el artculo doce del Cdigo Civil, el cual dispone: Art.12: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
2) EL DERECHO CIVIL
Como premisa, debemos sealar que el Derecho Civil es una rama del Derecho Privado.
Volveremos sobre este punto, cuando tratemos los elementos de los actos jurdicos contenidos en el art.1.444, particularmente respecto de los elementos de la naturaleza y los accidentales. En adelante, cuando se cite un artculo, y no se seale a qu Ley o norma pertenece, ha de entenderse que nos referimos al Cdigo Civil.
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El profesor argentino don Santos Cifuentes, seala que el Derecho Civil atiende al hombre en s mismo; sus relaciones familiares; sus vinculaciones civiles de carcter genrico obligacional; sus relaciones con los objetos o cosas; la muerte y sus efectos posteriores (sucesin), todas estas materias agrega son propias a todos los sujetos, independientemente de su profesin u oficio. Dicho en otras palabras, el Derecho Civil, es el Derecho del ciudadano comn, no es el Derecho del comerciante (para eso tiene su Cdigo de Comercio), tampoco es el Derecho del minero (para eso est el Cdigo de Minera), es el Derecho que alguna vez, nos afectar a todos. El Derecho Civil se ha definido tambin, como el conjunto de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.10 Ahora bien, por razones histricas,11 el Derecho Civil es tambin el Derecho Privado general y comn. Es general, porque rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales del ser humano en cuanto tal, con prescindencia de cualquiera otra circunstancia (nacionalidad, profesin); y es comn, porque todas las relaciones jurdicas de carcter privado, que no estn disciplinadas en alguna rama especial del Derecho, son regidas por el Derecho Civil,12 y adems, porque sus principios y normas cumplen una funcin supletoria dentro de nuestro ordenamiento jurdico nacional, esto es, las disposiciones del Derecho Civil (principalmente las contenidas en nuestro Cdigo Civil) suplen o colman las lagunas o vacos de las dems ramas del Derecho Privado, cuando ellas no tengan alguna disposicin especial, e incluso suple en algunas materias de Derecho Pblico, como por ejemplo en el caso del Derecho Administrativo. Art.4: Las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del Ejrcito y Armada, y dems especiales, se aplicarn con preferencia a las de este Cdigo. Art.2: Cdigo de Comercio: En los casos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
CIFUENTES, ob. cit., p.4. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.73. 11 Como lo veremos ms adelante, el Cdigo Civil, fue el primero que tuvo Chile como Nacin independiente. 12 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.75.
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3) EL CdIGO CIVIL
3.1) Breve historia de la codificacin civil chilena y el aporte de Andrs Bello Lpez Nuestro tema aqu, es el Cdigo Civil y su origen, pero en primer lugar es necesario saber aunque sea someramente de qu estamos hablando. Para aproximarnos, diremos que un Cdigo ante todo es una Ley. Veremos entonces, cules son los orgenes de dicha Ley. Para ello, tenemos que remontarnos a la poca previa a la dictacin del Cdigo Civil chileno, vale decir, necesitamos acercarnos a la legislacin o al sistema jurdico imperante en el Chile de mediados del sigloXIX. En aquella poca, si bien nos habamos independizado polticamente, todava permanecamos regulados en gran medida, por la legislacin de nuestros conquistadores, esto es, segua vigente en Chile la antigua legislacin espaola, ello, porque eran poqusimas las Leyes patrias que se haban dictado en ese entonces, ms an, la mayora de stas eran de carcter ms bien poltico y no de Derecho Comn (Privado). Sin embargo, lo anterior no era la nica dificultad; sino que adems, el sistema jurdico de la poca era difuso, confuso y anacrnico. Haba tal cantidad de normas jurdicas dispersas, que el sistema de fuentes estaba colapsando, valga decir, haba un caos legislativo. El colapso del sistema de fuentes en nuestro pas, se manifestaba de la siguiente manera: el descubrir de una manera clara y sistemtica las normas aplicables a un caso determinado, definitivamente era una tarea no exenta de complejidades. As las cosas, por ejemplo, si un abogado de la poca quera saber qu Ley o qu normas deba interpretar y aplicar para resolver un caso concreto, tena que indagar en los siguientes grupos de normas: en primer lugar, deba averiguar si se haba dictado alguna Ley patria que fuera aplicable, y, como ya sabemos, stas eran las menos; en segundo lugar, deba analizar si su caso lo resolvan las Leyes espaolas dictadas para indias (entre stas se encontraban las reales cdulas dictadas con posterioridad a la recopilacin de Leyes de indias); en tercer lugar deba recurrirse a la Recopilacin de Leyes de Indias (conjunto de Leyes peninsulares dictadas para Amrica); en
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cuarto lugar, se recurra a la legislacin espaola, dictada en Espaa, para los espaoles (Ordenanzas de Bilbao; la Novsima Recopilacin); en quinto lugar, se acuda al Fuero Juzgo; y a falta de regulacin se recurra en ltimo lugar a Las siete partidas de don Alfonso X, El Sabio. Como podr haberse apreciado con la lectura del prrafo anterior, no era exageracin esto del caos legislativo de la poca. Ello tampoco era un problema privativo de Chile y de los pases latinoamericanos, tambin lo era en los pases de la cultura jurdica europeo-continental. Con todo este panorama, ya vena sonando en toda Europa la idea de la codificacin.13 Obra paradigmtica, en relacin a la codificacin civil, resulta ser el Cdigo Civil francs del ao 1804, tambin llamado Cdigo de Napolen. Qu es, esto de la codificacin? La codificacin es una tcnica legislativa tcnica de creacin de normas legales tendiente a unificar y a sistematizar la mayora de la legislacin de ms importancia de un pas,14 en relacin a materias determinadas, as por ejemplo, el Derecho Penal, tiene su Cdigo Penal; el Derecho Procesal, tiene sus respectivos Cdigos de Procedimiento (Cdigo de Procedimiento Civil, Cdigo Procesal Penal). As las cosas, esta idea de la codificacin, peg muy fuerte en el Chile de la poca. Por lo dems, la codificacin, fue la tendencia legislativa europeo-continental de aquel momento. Chile no quiso quedar atrs, y a mediados de la primera mitad de la centuria decimonnica, ya se oa hablar que el camino que debamos seguir como nacin independiente, no era otro que el de la codificacin de las Leyes. Para hablar de la codificacin civil chilena, es inimaginable no referirnos al aporte de don Andrs Bello. Andrs de Jess Mara y Josef Bello Lpez, naci en Venezuela el 29 30 de noviembre de 1781, hijo de don Bartolom Bello (abogado) y de doa Ana Lpez. Falleci en Santiago de Chile en 1865. Este personaje, constituye una de las piedras angulares de nuestra historia jurdica y cultural. Ha sido inmortalizado por muchos autores, poetas, juristas, pintores y escultores, porque, como se ha repetido en innumerables ocasiones, su aporte es indiscutido. Fue adems profesor y maestro (en el Instituto Nacional,
13 Permanecieron al margen de esta tendencia, los pases tributarios de la cultura jurdica anglosajona, quienes basan su sistema en el precedente (jurisprudencia) que van plasmando los jueces en sus fallos. Sistema del common law. 14 No toda la legislacin de un pas.
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primero, y en la Universidad de Chile,15 despus) de muchsimas otras figuras histricas de nuestro pas, entre otras, fue profesor de los insignes hermanos copiapinos: los Matta. Fue profesor, fillogo, filsofo, lingista, poltico y jurista, entre muchas otras actividades culturales. No fue abogado, pero s, jurisprudente.16 Su obra ms valiosa, para nosotros, fue haber participado como protagonista principal en la redaccin del Cdigo Civil chileno. En 1829 llega a Chile despus de haber estado largo tiempo en Inglaterra. Ya en 1831 se haba puesto a trabajar en la redaccin de uno de los libros del Cdigo Civil, el de la sucesin por causa de muerte. Alrededor de la cuarta dcada de mil ochocientos, ya exista en Chile la voluntad poltica de trabajar en la codificacin civil para nuestro pas. Si bien es cierto, Bello no trabaj solo en esta empresa; fue el miembro ms activo de las comisiones de trabajo de los distintos proyectos de Cdigo Civil. En dichas comisiones, participaron juristas, jueces y polticos de la poca, entre muchos otros don Manuel Montt y don Gabriel Ocampo.17 El antecedente inmediato del Cdigo que se convirti en Ley en 1855 y que entr en vigencia en 1857, es el trabajo realizado en los distintos proyectos de ste. Dichos antecedentes tienen la importancia de ser la fuente de investigacin ms prxima para establecer la historia fidedigna del establecimiento de esta Ley. Dichos proyectos de Cdigo, se conocen como: el proyecto de 1841; el proyecto de 1846-1847; el proyecto de 1853 (el ms completo); el llamado proyecto indito (puesto que fue publicado y conocido recin en 1890); el proyecto aprobado por el Congreso Nacional; y el proyecto corregido y mejorado que se public como Ley de la Repblica. Como puede verse, el trabajo se extiende desde 1840 a 1855, fecha en que se presenta al Congreso Nacional para su aprobacin como Ley de la Repblica de Chile. El 22 de noviembre de 1855, ingresa a la oficina de partes del Congreso Nacional y el 14 de diciembre del mismo ao, ya estaba convertido en Ley.
Institucin que tuvo como primer Rector al mismo Bello. Jurisprudente, estudioso del Derecho, sabio del Derecho, del latn iurisprudentia (iuris = derecho; prudentia = sabidura). 17 Don Gabriel Ocampo, de nacionalidad argentina, fue ms tarde el principal redactor de nuestro Cdigo de Comercio.
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Llama la atencin la rapidez con la cual, el rgano legislativo le dio la aprobacin a dicho proyecto de Ley, y ello se debe a que fue aprobado en globo o en conjunto, esto es, no se discuti artculo por artculo, sino que fue aprobado en su totalidad. El proyecto de Ley que contena el Cdigo Civil, fue presentado al Congreso Nacional, por el Presidente de la Repblica don Manuel Montt, y va precedido del Mensaje Presidencial, el cual fue redactado por Bello. Dicho mensaje presidencial, constituye una lectura obligatoria para todo estudiante de Derecho, adems tambin es fuente directa para establecer la historia fidedigna del establecimiento del mismo. Aqu, slo extractaremos la siguiente cita del Mensaje, la cual sin duda constituye un clsico en nuestra cultura jurdica nacional: (...) Yo no presumo ofreceros bajo estos respectos una obra perfecta ninguna tal ha salido hasta ahora de las manos del hombre. Pero no temo aventurar mi juicio anunciando que por la adopcin del presente proyecto se desvanecer mucha parte de las dificultades que ahora embarazan la administracin de justicia en materia civil; se cortarn en su raz gran nmero de pleitos, y se granjear tanto mayor confianza y veneracin la judicatura, cuanto ms patente se halle la conformidad de sus decisiones a los preceptos legales. La prctica descubrir sin duda defectos en la ejecucin de tan ardua empresa; pero la legislatura podr fcilmente corregirlos con conocimiento de causa, como se ha hecho en otros pases y en la misma Francia, a quien se debe el ms clebre de los cdigos, y el que ha servido de modelo a tantos otros (...). El Cdigo Civil, como se dijo, se convirti en Ley el ao 1855. Sin embargo, gracias a una figura jurdica llamada vacancia legal, comenz a regir el primero de enero de 1857. Ello lo estable el mismo Cdigo en su artculo final, y se hizo para dar tiempo, a los operadores jurdicos jueces, abogados, etc. y a todas las dems personas, para conocer y estudiar el mismo. Este artculo final, tambin es interesante, porque contiene la llamada derogacin orgnica de la Ley, figura que ser analizada ms adelante: Art. Final inciso primero: El presente Cdigo comenzar a regir desde el 1 de enero de 1857, y en esa fecha quedarn derogadas, aun en la parte que no fueren contrarias a l, las Leyes preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan.
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3.2) Qu es un Cdigo Un Cdigo es una ordenacin sistemtica de preceptos y normas legales referentes a una misma materia jurdica.18 La materia de que se hace cargo el Cdigo Civil (C.C.) es el Derecho Civil, as, podemos decir que el Cdigo Civil es el conjunto orgnico y sistemtico de los preceptos y normas legales relativos a la persona, la familia, y el patrimonio. No quiere decirse con esto, que este cuerpo legal, contenga todas las Leyes referentes a materias civiles. Sino, que ste contiene las principales instituciones de carcter civil. Es ms, por ser el primer cdigo dictado en nuestro pas, se tuvo que hacer cargo en el ttulo preliminar de materias no propiamente civiles, sino que de aplicacin general, puesto que entre los artculos1 al 54 se contiene la llamada teora de la Ley, aplicable a todo el ordenamiento, a falta de disposicin especial. 3.3) El Cdigo Civil y sus partes (estructura del Cdigo) Este cuerpo orgnico y sistemtico sigue un orden. Comienza con un Ttulo preliminar, adems se divide en cuatro libros. Los libros se dividen en ttulos, estos se subdividen en prrafos (), los que a su vez contienen los artculos que van del 1 al 2.524 y finaliza con un artculo final. El Ttulo preliminar, est subdividido en seis prrafos (artculos1 a 54), los que se refieren a la Ley, su promulgacin, sus efectos, su interpretacin, su derogacin y adems contiene un glosario de definiciones legales. Esta parte del Cdigo, no contiene necesariamente normas exclusivas del Derecho Civil, ms bien son aplicables a todo el ordenamiento jurdico. Su justificacin se encuentra, en el hecho de ser el Cdigo Civil, el primer Cdigo de nuestra nacin. El Libro Primero, trata de las personas, de las personas naturales y jurdicas, de sus atributos, de su nacimiento y extincin, del matrimonio, de la filiacin, de la patria potestad, de las tutelas y curatelas, etc. Est dividido en 33 ttulos (artculos55 a 564). El Libro Segundo, est dividido en 14 ttulos (artculos565 a 950), trata De los bienes, y de su dominio, posesin, uso y goce. En
Para el diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola (R.A.E.), cdigo es un conjunto de normas legales sistemticas que regulan unitariamente una materia determinada.
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ellos se contiene la clasificacin de los bienes, y en especial de las cosas corporales y los derechos reales, en especial el dominio o propiedad, los modos de adquirirlos y de poseerlos, su prdida, las limitaciones al dominio, cmo recuperarlo y cmo recuperar la posesin. El Libro Tercero, trata de La Sucesin por causa de muerte, y de las donaciones entre vivos. Se divide en 13 ttulos (artculos951 a 1.436). ste, trata del destino de los bienes (derechos) y deudas de una persona despus que sta fallece, trata de la sucesin testada e intestada o abintestato, nos dice quines son herederos, fija los rdenes de la sucesin, trata la particin de los bienes, etc., y trata adems el contrato de donacin. El ltimo libro, el ms extenso, es el Libro Cuarto. Est dividido en 42 ttulos (artculos1.437 a 2.524). Lleva por nombre De las obligaciones en general y de los contratos. En ste, estn contenidas las principales normas de carcter patrimonial. Parte clasificando las fuentes de las obligaciones, trata luego de los actos jurdicos, clasifica las obligaciones, se encuentran tambin aqu los modos de extinguirlas, cmo probarlas, adems regula los regmenes patrimoniales del matrimonio, luego trata los contratos en particular, compraventa, arrendamiento, mandato, sociedad, etc., contina con las otras fuentes de las obligaciones, esto es, con los cuasicontratos y con los delitos y los cuasidelitos civiles, finalizando con la prescripcin. La inspiracin que tuvo Bello para ordenar y sistematizar el Cdigo Civil, fue el mtodo de exposicin de las instituciones de Gayo (sigloII d.C.), que es el mismo de las institutas del Corpus Iuris Civiles, dictado bajo el imperio de Justiniano (533 d.C.). Este mtodo consiste, en la presentacin del Derecho sobre la base de definiciones de conceptos y de particiones y divisiones de los mismos, que aparecan ordenados a travs de diferentes categoras, desde las ms generales hasta las ms especiales.19 Dicho orden slo dice relacin con la estructuracin externa del cdigo, pero no a las conexiones internas del mismo.
19 GUZMN B., ALEJANdRO, Andrs Bello. Codificador, Ediciones de la Universidad de Chile, Santiago, 1982.
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3.4) Fuentes del Cdigo Civil Las fuentes del Cdigo Civil, son aquellos antecedentes que sirvieron de base a sus creadores para la elaboracin del mismo.20 stas, podemos clasificarlas de la siguiente manera: La primera distincin dice relacin al lugar de dnde se tomaron dichos antecedentes, as, podemos clasificarlas en fuentes de Derecho Nacional (vigente hasta 1855 en Chile) y fuentes de Derecho Extranjero o extrao. Las fuentes de Derecho Nacional podemos subclasificarlas adems en fuentes de Derecho Nacional propiamente tal (Leyes patrias), de Derecho Indiano (legislacin dictada en Espaa para las amricas) y de Derecho Castellano (legislacin dictada en Espaa para los espaoles y que, como sabemos, tena vigencia en Chile), este Derecho Castellano se subdivida adems en propiamente tal (recopilaciones de Leyes) y de Derecho Romano, contenido en las Siete Partidas. En segundo lugar, ambos tipos de fuentes nacionales y extranjeras se clasifican tambin en Fuentes doctrinales y fuentes positivas. Las fuentes doctrinales son los textos de los autores de Derecho, juristas, grandes profesores de la poca y clsicos tambin. Entre ellos destacan los tratadistas Roberto Jos Pothier (1699-1772), Jos Andrs Rogron (1793-1871), y Federico Carlos Von Savigny (1779-1861). Las fuentes positivas son los cdigos, Leyes, etc., en otras palabras fuentes formales, entre stas destacan el Cdigo Civil francs de 1804, el Cdigo de la Luisiana de 1825, el Proyecto de Cdigo Civil espaol de don Florencio Garca Goyena de 1852 (que no lleg a convertirse en Ley). Dichos antecedentes o fuentes, tambin constituyen valiosa herramienta para establecer la historia fidedigna del establecimiento del Cdigo Civil.21 3.5) Principios orientadores del Cdigo Civil En este prrafo, trataremos de hacer una apretada sntesis de los principios que estn contenidos en el Cdigo Civil chileno.22
Siguiendo la clasificacin general de las fuentes del Derecho, podemos decir que constituyen fuentes materiales, mas no formales. 21 Tema que ser analizado, cuando tratemos la Interpretacin de la Ley. 22 Lo anterior no est exento de complejidades de todo orden, que superan con creces el presente trabajo: por lo pronto, no son los mismos principios aqullos
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Para ello, nuevamente tenemos que remontarnos a la poca de creacin del mismo. Toda la estructura teleolgica del Cdigo, se funda en la concepcin decimonnica del modelo de sociedad de hombres libres e iguales en el orden civil, sometidos sin embargo a la Ley. El profesor Lira,23 en su obra conmemoratoria de los 100 aos del Cdigo Civil chileno, nos seala que los principios que informaron la obra codificadora fueron: la omnipotencia de la Ley; la igualdad de todas las personas ante la Ley; la constitucin cristiana de la familia y su proteccin; el respeto y la ayuda a la propiedad individual, y la libertad de contratar como norma de creacin jurdica obligatoria. Otros autores, como el profesor Ducci24, agregan la buena fe, la prohibicin del enriquecimiento sin causa y la responsabilidad.25 i) La omnipotencia de la Ley. Este principio se manifiesta, al establecerse en nuestro Cdigo la supremaca de la Ley en relacin a las dems fuentes del Derecho. En efecto, casi todo el ttulo preliminar se encarga de ello. Todos los operadores jurdicos, y las dems fuentes, giran en torno a la autoridad de la Ley. La costumbre es Derecho, slo cuando la Ley se
del Cdigo Civil promulgado en 1855, a los del Cdigo con las actuales modificaciones que producto de la dictacin y posterior entrada en vigencia de la Ley de filiacin (N19.585 de 1998); por otra parte, nuestro Cdigo por mucho que tenga una estructura basada en los principios inspiradores del siglo antepasado no deja de pertenecer al ordenamiento jurdico chileno, sujeto a la orientacin superior contenida en nuestra Carta Fundamental, sobre todo a partir de las reformas introducidas a sta en 1989, y en especial en lo relativo al artculo5 inciso2, y al artculo19 N24 de la Constitucin Poltica de la Repblica; adems, no todos los libros del Cdigo Civil han sufrido cambios en su estructura y en sus principios informadores, en efecto, algunos se mantienen, otros sufren alteraciones, y otros recin ven la luz, como el principio del inters fundamental o superior del nio; por ltimo, dado que el presente trabajo est dirigido especialmente a alumnos de primer ao, no es exagerado decir que un correcto anlisis de los principios jurdicos en esta materia, corresponde a cursos de especializacin o a los ltimos aos de los estudios de Derecho, ello, dado que es menester tener una visin ms amplia del fenmeno jurdico nacional. Finalmente, estos principios, se han visto modificados por la entrada en vigencia de la Nueva Ley de Matrimonio Civil de 2004. LIRA U., PEdRO, El Cdigo Civil chileno y su poca, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1956. 24 DUCCI C., CARLOS, ob. cit. 25 Los dems principios no tratados, sern analizados en el curso del ciclo de Derecho Civil.
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remite a ella (art.2); las sentencia judiciales slo obligan a las partes en conflicto (no crean precedente jurdico generalmente obligatorio, art.3); el juez aplica la Ley; la misma Ley es la que da las pautas, arts. 19 al 24, de su interpretacin, no rige en nuestro ordenamiento jurdico el sistema libre de interpretacin, sino que la interpretacin judicial de la Ley, est sujeta a regulacin. ii) Igualdad ante la Ley. No se debe llegar a confusiones en este punto. El Cdigo originario no est informado por el principio de igualdad que aparece hoy consagrado en el artculo19 N2 de la Constitucin Poltica de la Repblica. En efecto, el principio de igualdad para el Cdigo de Bello, tiene que ver con el de igualdad jurdica o de igualdad legal, ello como tributario de las concepciones que inspiraron el ideario revolucionario francs de 1789, o sea, es la igualdad que consigui la burguesa de aquellos aos.26 Por mucho tiempo, se elogiaron las virtudes del artculo55 del Cdigo Civil. Sin embargo, ello no quedaba tan claro con la discriminacin arbitraria que la propia Ley estableca en relacin a los hijos.27 Lo anterior queda hoy proscrito. En la actualidad, no se reconocen diferencias entre los hijos en cuanto a la adquisicin y goce de sus derechos (tanto sucesorios, como de alimentos). Todos hoy, en tanto hijos, son iguales en la Ley, y ante la Ley; ya sean stos de filiacin matrimonial o no matrimonial. iii) Matrimonio monogmico, cristiano, e indisoluble como base de la familia. Proteccin legal a la familia legtima. El Cdigo ori26 CALSAMIgLIA, ALbERT, Sobre el principio de igualdad. Universidad de Barcelona, s/f. 27 El Cdigo Civil de 1855 distingua dos tipos de hijos, los legtimos (cuya filiacin tena como nica fuente el matrimonio de los padres) y los ilegtimos. Estos ltimos se dividan en naturales (los reconocidos por alguno de los padres o por ambos, pero stos ltimos no contraan vnculo matrimonial) y simplemente ilegtimos (los no reconocidos). Dentro de estos ltimos existan los hijos de daado ayuntamiento, que eran los sacrlegos (los hijos de cura o monja), los incestuosos (los nacidos de relaciones entre ascendientes y descendientes o entre hermanos) y los adulterinos. Lo anterior, no era una mera clasificacin de suyo peyorativa, sino que adems slo los hijos legtimos tenan la plenitud de sus derechos sucesorios, los naturales los tenan seriamente disminuidos, y los ilegtimos definitivamente no los tenan; ms an, la sucesin de un difunto dependa de si era legtimo o natural, puesto que dependiendo de ello los rdenes de sucesin (o llamados a sucederle) eran distintos. La discriminacin tambin se manifestaba en materia de alimentos, etc.
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ginario, entreg la regulacin del matrimonio al Derecho Cannico. Con la dictacin de la Ley de Matrimonio Civil en 1884, se seculariz el matrimonio, pero no perdi su carcter indisoluble. El matrimonio, en el Cdigo de 1855, era la nica fuente de filiacin legtima. Podemos, a partir del ao 1884, distinguir dos etapas respecto de la regulacin del matrimonio: En la primera etapa (1884 a 2004), el legislador estaba notoria y dramticamente influenciado por las concepciones religiosas de la Iglesia Catlica en cuanto a la indisolubilidad del vnculo matrimonial,28 es por ello que no regul en forma explcita el llamado divorcio vincular. Esta situacin hizo que Chile, fuera el nico pas occidental que no tena una legislacin adecuada sobre la materia, en efecto, en la Ley de Matrimonio Civil de 1884, se contemplaban como causales de terminacin del matrimonio: La muerte de uno de los cnyuges; La muerte presunta de alguno de los cnyuges; La sentencia de nulidad. El legislador del siglo antepasado, regulaba un tipo de divorcio, pero que no era un divorcio vincular, sino que era asimilable a lo que hoy da la nueva Ley denomina separacin. El divorcio en la antigua Ley no disolva el vnculo en el matrimonio, y se divida en dos tipos: a). Divorcio temporal, el cual slo autorizaba la separacin de cuerpos por un lapso determinado; y b). Divorcio perpetuo, que insistimos no disolva el vnculo matrimonial, y que como nica consecuencia jurdica relevante, era producir la terminacin del rgimen de bienes en el patrimonio (sociedad conyugal, participacin en los gananciales), mas no poner fin al matrimonio. Como ya lo hemos sealado,29 la antigua Ley no regulaba en forma clara y honesta el divorcio vincular, ello es as porque
Si bien hoy en da se contempla en nuestra legislacin el divorcio vincular, la influencia de la Iglesia Catlica en nuestros legisladores todava est presente, sobretodo si consideramos que una de las fuentes tenidas a la vista en la redaccin de la nueva Ley es justamente el Cdigo de Derecho Cannico. 29 NAVARRO A., REN, La Nulidad del matrimonio en la Nueva Ley de Matrimonio Civil, Ponencia dictada en el Seminario sobre actualizacin en Derecho Civil, de fecha 1 de octubre de 2004, Comit de Extensin C.A.A. Carrera de Derecho, Universidad de Atacama, Copiap, 2004.
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exista un subterfugio o resquicio legal por el cual, a travs de la utilizacin de testigos falsos, se consegua la declaracin de nulidad argumentando la incompetencia del oficial del Registro Civil que celebr el matrimonio. La segunda gran etapa, parte con la entrada en vigencia de la nueva Ley de Matrimonio Civil, Ley N19.947 (18 de Noviembre de 2004, en adelante), la cual contempla como causales de trmino del matrimonio las siguientes (art.24 de la L.M.C.): 1. Muerte de uno de los cnyuges; 2. Muerte presunta de alguno de los cnyuges, cumplidos los plazos que establece el artculo25 de la L.M.C.; 3. Por sentencia firme de nulidad; y 4. Por sentencia firme de divorcio. Esta nueva Ley de Matrimonio Civil, establece como principios: la proteccin del cnyuge ms dbil y el inters superior de los hijos. Regula el matrimonio religioso (el cual debe inscribirse dentro de 8 das en el Registro Civil, para que tenga existencia y reconocimiento legal), crea la figura de la compensacin econmica (destinada al cnyuge que se dedic al cuidado de la casa y los hijos, y por ello no desarroll una actividad lucrativa), y establece tambin el mecanismo de la mediacin, como mtodo alternativo de solucin de los conflictos matrimoniales. El divorcio hoy en da, s es un divorcio vincular. iv) El derecho de propiedad. Propiamente hablando, la piedra angular de nuestro Cdigo, es el respeto a la propiedad privada individual. El LibroII gira en torno a esta idea, y su mxima expresin es el artculo582: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra Ley o contra derecho ajeno (inc.1). Fue el Cdigo el que aboli los mayorazgos de la antigua legislacin espaola. Fomenta en su articulado la individualizacin de las mismas (art.1.317) y que no se estanquen en una sola familia. Fomenta la libre circulacin de los bienes. Adems, protege con mayores garantas la propiedad de los inmuebles. v) La libertad de contratar. La otra verdadera base del Cdigo Civil, tan slida como el derecho de propiedad mismo, es la
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autonoma de la voluntad, que vertida en el mbito contractual, se convierte en el principio de la libertad contractual. Manifestaciones concretas de este principio, se encuentran en los artculos1.545 (todo contrato legalmente celebrado es una Ley para los contratantes, y no puede ser invalidado, sino por su consentimiento mutuo o por causas legales) y 1.560 (conocida claramente la intensin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras). Los lmites a dicha autonoma, vienen dados por: la Ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres. 3.6) Principales Leyes complementarias al Cdigo Civil (referencia) El Cdigo Civil, no es la nica Ley que en nuestro ordenamiento jurdico se refiere a materias civiles, slo a modo de referencia enunciaremos a continuacin las principales Leyes y reglamentos de carcter civil que complementan nuestro objeto de estudio, las cuales en su mayora se encuentran en el apndice de las ediciones oficiales del mismo Cdigo: Ley sobre el Efecto retroactivo de las Leyes; Ley de Matrimonio Civil N19.947 del ao 2004; Ley sobre cambio de nombres y apellidos N17.344; Ley de Adopcin N19.620; Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica de 1979; Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races; Ley de arriendo bienes races urbanos N18.101; D.L. N993 sobre Arriendo de predios rsticos; Ley sobre operaciones de crdito de dinero N18.010.
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II. FUENTES DEL DERECHO CIVIL30 (TEORA DE LA LEY)31 1) CLASIFICACIONES

Las fuentes del Derecho Civil, se clasifican en fuentes formales y materiales.32 Son fuentes formales, las reconocidas por el ordenamiento jurdico nacional, y que por lo mismo son vinculantes, esto es, obligan. Como seala Agustn Squella N., se entiende por fuentes formales los distintos procedimientos de creacin de normas jurdicas, as como los modos de exteriorizacin de stas y los continentes normativos donde es posible hallarlas, tras los cuales procedimientos es posible identificar un rgano, una autoridad, una fuerza social o sujetos de derecho que se encuentran calificados para producir normas jurdicas por el mismo ordenamiento jurdico al que pasan a incorporarse las nuevas normas por ellos creados.33 Las fuentes materiales, son aquellos antecedentes cientficos, tecnolgicos, histricos, sociales, culturales, y/o polticos que movieron al legislador a crear (modificar o extinguir) una fuente formal: la Ley. A su vez, las fuentes formales, se subclasifican en fuentes formales propiamente tales, y fuentes formales de hecho o indirectas.
2) F UENTES FORMALES pROpIAMENTE TALES

Son fuentes formales propiamente tales, las siguientes: La Constitucin Poltica de la Repblica;
Se ha preferido en esta parte, utilizar el epgrafe Fuentes del Derecho Civil, en la mayora de los textos se encontrar esta materia bajo el rtulo de Teora de la Ley, se prefiere la primera expresin, puesto que en esta parte del trabajo no slo se hablar de la Ley, sino que tambin (aunque en menor profundidad) de las dems fuentes de nuestro ordenamiento jurdico. 31 Se discute actualmente, la pertinencia de tratar estos temas en la ctedra de Derecho Civil, puesto que aqu se tratan materias generales, propias de Introduccin al Derecho y del Derecho Constitucional. Slo por atavismo, seguiremos el esquema clsico del programa de estudios. 32 El estudio pormenorizado de las Fuentes del Derecho, corresponde a la ctedra de Introduccin al Derecho. 33 SQUELLA N., AgUSTN, Introduccin al Derecho, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2000, pp.215 y 216.
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La legislacin (la Ley, y las dems normas con rango y jerarqua de Ley); La costumbre; Los tratados internacionales; Los principios generales del Derecho; Los Reglamentos; y Los actos jurdicos. A) La Constitucin Poltica de la Repblica En un ordenamiento jurdico nacional, la norma ms relevante, y la que a su vez es el fundamento de validez de todas las dems normas es la Constitucin (C.P.R.). Ella es conocida como la Ley Fundamental o Cdigo Poltico, y es la base del sistema jurdico de un Estado. Es por esta razn, y por aplicacin del principio de supremaca constitucional, que todas las dems normas, y todos los operadores jurdicos, deben someterse a la Constitucin. Como seala el profesor de Derecho Poltico don Gonzalo Serey Torres,34 la Constitucin formalmente es la Ley fundamental del ordenamiento jurdico, y la Constitucin materialmente es un conjunto de principios y valores que cree una sociedad en un momento dado, donde el texto propiamente tal no es sino la Ley fundamental del ordenamiento poltico. Existe un sinnmero de normas del constituyente, que son de diaria aplicacin para el Derecho Civil. Slo a modo de referencia, citaremos las siguientes: Artculos1, 5, 10, 11, 12, 19 nmeros 1, 2, 4, 5, 15, 21, 23, 24, 25, 26, entre otros. El estudio en particular de las mismas, corresponde al Derecho Constitucional. B) La Ley a) Generalidades y concepto La Ley es una fuente formal del Derecho, escrita (en oposicin a la costumbre), y para los efectos del presente trabajo, comprenderemos dentro de ella todas aquellas normas jurdicas que tienen rango y jerarqua de Ley, aunque tcnicamente no lo sean. Es por lo anterior, que ubicaremos como Leyes, a las Leyes ordinarias
34 SEREY T., GONZALO, Separatas de Derecho Constitucional, Universidad de Atacama, s/e.
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o simples, a las Leyes de qurum calificado (L.Q.C.), las Leyes orgnicas constitucionales (L.O.C.),35 a los decretos con fuerza de Ley (D.F.L.),36 y a los decretos Leyes (D.L.).37 Se ha dicho que la caracterstica principal de esta fuente formal es, la de ser general y abstracta. General, porque sus destinatarios son siempre grupos o categoras de sujetos o hechos que stos realicen, no segmentos particularizados.38 Abstracta, porque no regula casos, sino que supuestos hipotticos, que luego tendrn una aplicacin particular al momento en que el juez en su sentencia la aplique a un caso concreto, en donde intervengan personas de carne y hueso. El filsofo Santo Toms de Aquino, define a la Ley como una ordenacin de la razn, dirigida al bien comn, dada y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. Marcel Planiol, civilista francs, define a la Ley como una regla social obligatoria, establecida con carcter permanente por la autoridad. El Cdigo Civil chileno,39 en su artculo1 define expresamente Ley:
Ley en trminos formales, es aquella norma jurdica creada por el rgano, en las materias de su competencia y a travs del procedimiento sealado en la Constitucin Poltica de la Repblica. El rgano, es el Poder Legislativo, compuesto en Chile por el Presidente de la Repblica y ambas cmaras del Congreso Nacional (Senado y Cmara de Diputados). Las materias de Ley, se encuentran sealadas en el artculo63 de la C.P.R. El procedimiento, es el de formacin de la Ley, tambin regulado en la Carta Fundamental. Adems, debemos tener presente que, slo en cuanto al qurum de aprobacin de las mismas, y a ciertas materias a que se refieren, se distingue entre leyes simples, leyes de qurum calificado y leyes orgnicas constitucionales, mas la distincin no se refiere a una seudo jerarquizacin de las mismas; todas tienen jerarqua de Ley, y todas se sujetan a la norma superior a ellas, cual es la Constitucin. 36 Los decretos con fuerza de Ley (D.F.L.), son normas con jerarqua de Ley, expresamente reguladas en la Constitucin Poltica de la Repblica (art.61), dictadas por el Presidente de la Repblica, slo respecto de ciertas materias de dominio legal, y en virtud de una Ley delegatoria emanada del Poder Legislativo. Los D.F.L. son constitucionales, a diferencia de lo que ocurre con los D.L. 37 Los decretos leyes (D.L.) son normas de jerarqua legal, dictadas por gobiernos de facto, al margen de la Constitucin, y de la juridicidad de un Estado Democrtico de Derecho. Siguen vigentes en Chile, slo porque el Poder Legislativo no los ha derogado, y por una razn prctica, cual es no quedarnos sin regulacin. No pueden ser contrarios a la Constitucin, y en todo lo que fueren contrarios a ella, se entienden tcitamente derogados. 38 No obstante, a la luz del N5 del artculo63 de la C.P.R. esta caracterstica terica no se cumplira (Ley que concede la nacionalidad por gracia). 39 No todos los Cdigos que sirvieron de base para elaborar el Cdigo Civil chileno, definieron expresamente Ley.
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Art.1: La Ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. Como seala el profesor Carlos Ducci C.,40 esta definicin ha sido criticada en cuanto a su forma y en cuanto a su fondo. En cuanto a la forma, porque su redaccin no sera la adecuada, ya que dara a entender que manda, prohbe o permite slo porque fue manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, y no porque sea el fruto de la voluntad soberana. En cuanto al fondo, se le critica, porque no seala las caractersticas especficas de la Ley (general y abstracta), y en especial, a que slo alude a una validez formal, mas no sujeta a principios superiores. Podemos agregar como crtica, que no era necesaria una definicin de Ley en un Cdigo Civil, puesto que sera un concepto que excede el objeto de estudio del Derecho Civil propiamente tal. Sin embargo, esta definicin (aunque sea criticada) es importante para la ctedra por las siguientes razones: 1. Es una definicin legal. Atendido lo dispuesto en el artculo20;41 2. Entrega los requisitos externos (declaracin de voluntad soberana; manifestacin de ella en la forma prescrita por la Constitucin) e internos (manda, prohbe o permite) de la Ley;42 y 3. Ofrece una clasificacin de las leyes (prohibitivas, imperativas y permisivas). b) Anlisis del concepto de Ley del Cdigo Civil Del concepto que nos entrega el artculo primero, sealaremos lo siguiente: Art.1: La Ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
DUCCI, ob. cit., p.35. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. 42 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.105.
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En primer lugar, es una de las mltiples declaraciones, no es la nica, mxime atendido el hecho que el ejercicio de cualquier potestad pblica, principalmente las normativas, constituyen ejercicio de una declaracin de voluntad soberana. En segundo lugar, es una declaracin de voluntad, vale decir, es una voluntad exteriorizada, y expresada, y lo hace en forma escrita, diferenciando a esta fuente de la costumbre, la que no se escritura (Derecho legislado, en oposicin al Derecho consuetudinario). En tercer lugar, no se trata de cualquier voluntad, sino que de la voluntad soberana. El inciso primero del artculo5 de la Constitucin, seala que la soberana reside esencialmente en la Nacin. Agrega que, su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece (en este caso, la manifestacin de voluntad soberana la ejerce el legislador). Finaliza expresando que, ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El inciso segundo, nos expresa que el ejercicio de esta soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. En cuarto lugar, esta manifestacin de voluntad, ha de ser dada en la forma prescrita por la Constitucin, esto es, siguiendo el proceso de formacin de las leyes, respetndose los procedimientos, iniciativa (art.65 C.P.R.), materias, qurums (quora) de aprobacin43 y dems requisitos que establezca el constituyente.44 Finalmente, a la luz, de su ltima frase, manda, prohbe o permite, nos entrega la primera clasificacin de ley, temtica que se analiza en el prximo acpite.
Respecto a esta materia, el artculo66 de la C.P.R. seala: Art.66: Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales necesitarn, para su aprobacin, modificacin o derogacin, de las tres quintas partes (3/5) de los diputados y senadores en ejercicio (inc.1). Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin, de las cuatro sptimas partes (4/7) de los diputados y senadores en ejercicio (inc.2). Las normas legales de qurum calificado se establecern, modificarn o derogarn por la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio (inc.3). Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de cada Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos65 y siguientes (inc. final). 44 Esta materia, es propia del curso de Derecho Constitucional.
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c) Clasificacin de las Leyes i) Leyes Prohibitivas, Imperativas y permisivas45 De acuerdo a lo expresado, el artculo primero del Cdigo Civil entrega la clasificacin de las leyes en prohibitivas, imperativas y permisivas. Leyes prohibitivas: son aquellas que imponen al sujeto obligado a observarla, una abstencin (un no hacer). La conducta prohibida no puede realizarse bajo ningn respecto, ni cabe tampoco cumpliendo ningn requisito. Las leyes prohibitivas resguardan intereses superiores, de orden pblico, es por ello que el artculo10 seala: Art.10: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. As las cosas, la sancin a la inobservancia de estas leyes, ser por regla general la nulidad absoluta,46 por razn de la ilicitud del objeto o causa del respectivo acto jurdico. Como ejemplos de leyes prohibitivas, podemos sealar los artculos1.796 y 1.809 inciso final: Art.1.796: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. 47 Art.1.809 inc. final: No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes. Leyes imperativas: son aquellas, en virtud de las cuales los sujetos obligados a cumplirlas, han de realizar ciertas conductas (cumplir ciertos requisitos) como condicin de validez o eficacia del acto que realizan. Respecto de la sancin por la inobservancia de estas leyes, diremos que stas no tienen una sancin genrica determinada, y
45 Esta clasificacin cobrar inters, cuando en el Captulo III (Actos Jurdicos) analicemos el objeto ilcito, particularmente en relacin a la Tesis Velasco (arts. 1.464-1.810). 46 La inexistencia, la nulidad absoluta y relativa (rescisin), la inoponibilidad y las dems sanciones civiles sern estudiadas en el Captulo III de este curso. 47 Artculo sustituido por la Nueva Ley de Matrimonio Civil N19.947 de fecha 17 de mayo de 2004.
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habr que establecer, caso a caso, la sancin por incumplimiento de los requisitos impuestos por la Ley. La presente clasificacin quedar ms clara, cuando en el captulo de los actos jurdicos, tratemos el tema de las formalidades (sustanciales o solemnidades, habilitantes, por va de prueba, por va de publicidad, convencionales). Como ejemplo de norma imperativa, se encuentra el artculo1.902: Art.1.902: La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Leyes permisivas: como su nombre lo indica, son aquellas que autorizan o conceden la realizacin de una conducta (hacer), o su abstencin (no hacer), dependiendo de la voluntad de los sujetos a las que estn dirigidas. Las normas de orden privado, son ejemplos de ellas. Por lo mismo, el Derecho Civil (y el Derecho Privado en general), estn llenos de normas permisivas (puede hacerse todo aquello que la Ley expresamente no ha prohibido). Un claro ejemplo, lo constituye la posibilidad de las partes de agregar clusulas especiales48 a los actos y contratos (elementos accidentales del artculo1.444). Constituye un ejemplo de norma permisiva, la primera parte del inciso primero, del artculo1.809: Art.1.809 inc.1: Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero (...). Ahora bien, no se piense que estas normas carecen de sancin o que no son obligatorias. S tienen obligatoriedad y sancin, y estar dirigida a aquel que impidiera al destinatario de la ley o norma permisiva hacer o no hacer, lo que en virtud de la Ley poda.
48 Clusulas especiales, que contengan modalidades: plazo, condicin o modo, los cuales son elementos sustituibles por las partes, ms an son enteramente prescindibles. Lo mismo ocurrir con los elementos de la naturaleza de los actos: la Ley supone (presume) que las partes los adoptan, a menos que declaren voluntad expresa en contrario, pudiendo siempre hacer esto ltimo. Estas nociones, quedarn reforzadas, cuando estudiemos los elementos de los actos y contratos (art.1.444).
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ii) Otras clasificaciones Se conocen tambin otras clasificaciones de Ley: leyes propiamente tales e interpretativas;49 en cuanto a las materias y al qurum (quora) de aprobacin se clasifican en: leyes simples, orgnicas constitucionales, de qurum calificado, e interpretativas de la Constitucin; en cuanto a su duracin: leyes permanentes, leyes temporales, etc. C) La costumbre jurdica a) Concepto La costumbre jurdica, es aquella fuente formal del Derecho, consistente en la repeticin constante y uniforme de un determinado comportamiento colectivo, al que se une la conviccin que se trata de un comportamiento jurdicamente obligatorio. En otras palabras, constituye costumbre la repeticin de conductas realizadas por la generalidad de los miembros del grupo social, de manera constante y uniforme, con la conviccin de cumplir un imperativo jurdico. Se ha dicho tambin, que es aquel uso implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio. La costumbre jurdica, recibe tambin el nombre de Derecho Consuetudinario o no escrito, en oposicin a la Ley, que constituye un Derecho legislado y por lo mismo, escrito.50 El origen de la costumbre jurdica, necesariamente recae en un hecho, la repeticin constante y uniforme de una conducta por parte de los sujetos de un lugar determinado, sumado a ello la conciencia o conviccin de stos de estar haciendo lo jurdicamente correcto.51 Histricamente hablando, la costumbre aparece primero que el derecho legislado.52
stas, sern analizadas cuando estudiemos la interpretacin autntica de la Ley. 50 Se atribuye al folclore la siguiente frase: qu es la costumbre?: lo que manda la muchedumbre; qu es la Ley?: lo que manda el Rey. 51 La costumbre jurdica, se contrapone a los usos propiamente tales. Los usos, constituyen solamente prcticas o conductas que, por conveniencia, oportunidad u otros motivos, siguen en sus relaciones particulares ciertos sujetos de un grupo social dado. Los usos, no cumplen los requisitos ni los elementos de la costumbre jurdica; lo anterior, no se opone a que un determinado uso, pueda convertirse en la raz o germen de una costumbre posterior. Se han dado como ejemplo de usos, los contractuales, y la interpretacin prctica de un contrato. 52 Durante siglos, se pens que las leyes ms antiguas del mundo eran las contenidas en el Antiguo Testamento y atribuidas a Moiss. Esta concepcin se vino
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b) Elementos de la costumbre Se destacan, dos elementos esenciales y copulativos de la costumbre jurdica: el elemento material u objetivo, y el elemento sicolgico o subjetivo. i) Elemento material: tambin llamado objetivo, est constituido por la repeticin constante y uniforme de ciertas conductas determinadas, observada por la generalidad de los sujetos de un lugar. De ste, se desprenden los sub-elementos: generalidad, constancia, uniformidad. ii) Elemento sicolgico: tambin llamado subjetivo, consiste en el convencimiento (por parte de los sujetos) de que la(s) conducta(s) realizada(s) es jurdicamente obligatoria. Algunos autores llaman a este elemento opinio iuris u opinio necessitatis.53
abajo, cuando a comienzos del sigloXX, arquelogos franceses que excavaban en Susa, al suroeste de Irn, en 1901 y 1902, desenterraron una estela de basalto negro de ms de unos dos metros y medio de alto, que result tener inscrito el cdigo legislativo de Hammurabi. WATSON, PETER, Historia intelectual de la humanidad, Editorial Crtica, Barcelona, 2009, p.149. El Cdigo de Hammurabi es considerado hoy en da, el primer conjunto de leyes de la historia (sigloXVIII a.C.). Esta recopilacin, es anterior a la Ley de las doce tablas romana (1.451-1.449 a.C.). Es el dios Samash, el dios sol, dios de la Justicia, quien entrega las leyes al rey Hammurabi de Babilonia (c. 1.790-1.750 a.C.), y as se representa en la imagen que figura sobre el conjunto escrito de leyes. De hecho, antes de la llegada de Hammurabi al poder, eran los sacerdotes del dios Samash los que ejercan como jueces pero Hammurabi estableci que fueran funcionarios del rey quienes realizaran este trabajo, mermando as el poder de los sacerdotes y fortaleciendo el del propio monarca. El cdigo de leyes unifica los diferentes cdigos existentes en las ciudades del imperio babilnico. Pretende establecer leyes aplicables en todos los casos, e impedir as que cada uno tomara la justicia por su mano, pues sin ley escrita que los jueces hubieran de aplicar obligatoriamente, era fcil que cada uno actuase como ms le conviniera (fuente: http://clio.rediris.es/fichas/hammurabi.htm). Este conjunto de normas, contiene reglas sobre el divorcio, entre otras materias. Actualmente, se conserva en el museo de Louvre (Pars). Con todo, como seala WATSON ob. cit., p.151 y ss., en la dcada de 1940 se encontr un cdigo anterior escrito en sumerio, redactado por Lipt-Ishtar de Isin (c. 1934-1924 a.C.), una ciudad situada al Sur de Mesopotamia que destac tras la cada de Ur. En las dcadas de 1950 y 1960 se descubrieron leyes escritas an ms antiguas, promulgadas por Ur-Nammu, el fundador de la 3 dinasta de Ur hacia 2.100 a.C.
53 La opinnio iuris et necessitatis consiste en la conciencia que los autores de los comportamientos generadores de la costumbre deben tener, de la debida juridicidad de su conducta. PIZZORUSSO, ALESSANdRO, Curso de Derecho Comparado, Editorial Ariel, Barcelona, 1987, p.155.
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c) Clasificaciones de la costumbre jurdica i) De acuerdo a dnde rige la costumbre (factor territorial), la costumbre se clasifica en local (rige en determinada localidad), general (se aplica en todo un pas), nacional (a determinado pas), internacional (fuera del pas). ii) De acuerdo a su jerarqua, la costumbre se clasifica en costumbre de rango constitucional, y costumbre de rango legal.54 iii) De acuerdo a su vinculacin, en relacin al Derecho legislado (Ley), la costumbre se clasifica en costumbre segn Ley, costumbre en silencio de la Ley, y costumbre contra Ley. Esta clasificacin, se estudia a continuacin. d) Costumbre segn Ley Es aquel tipo de costumbre jurdica, que cobra valor, slo cuando la propia Ley se lo atribuye. ste, es el tipo de costumbre que tiene aplicacin para el Derecho Civil nacional, atendido lo dispuesto en el artculo segundo del Cdigo: Art.2: La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Por aplicacin del principio de la omnipotencia de la Ley, sta es la nica fuente que puede atribuir valor a la costumbre. Como ya se seal, el tipo de costumbre que rige en Chile en materias civiles es el de costumbre segn ley, puesto que como lo seala el propio Cdigo la costumbre no constituye Derecho sino en los casos en que la Ley se remite a ella. Este tipo de costumbre tambin es conocido, como costumbre en la Ley. No slo en el artculo segundo, el Cdigo Civil se refiere a la costumbre, tambin lo hace a propsito del principio de ejecucin de buena fe de los contratos (art.1.546).55
54 En Inglaterra, el Derecho Constitucional es consuetudinario, esto es, no cuentan con una constitucin escrita. PIZZORUSSO, ob. cit. pp.211 y ss. Por otra parte, antes de la modificacin constitucional acaecida en Chile en 2.005, se poda dar como ejemplo de costumbre de rango constitucional en nuestro pas, la fecha en que el Presidente de la Repblica se dirige al pas para dar cuenta pblica de su gestin, la cual segn nuestra tradicin republicana acontece todos los 21 de mayo. Hoy, lo dice expresamente la Constitucin (art.24 inc. final C.P.R.). 55 Tema que ser estudiado en el curso de Derecho Civil III (Fuentes de las Obligaciones).
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Art.1.546: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. La referencia a la costumbre del artculo1.546, es de carcter general en materia contractual, ello no obsta para que encontremos tambin sta en ciertos contratos en particular, como en el arrendamiento (arts.: 1.940; 1.951 y 1.954; 1.944; 1.938) o en el mandato (art.2.117 inc.2), entre otros.56 La costumbre en materia civil, puede ser acreditada (probada) por cualquier medio probatorio.57 e) Costumbre en silencio de Ley Este tipo de costumbre, tambin es conocida como costumbre fuera de Ley o costumbre supletoria. La costumbre en silencio de Ley, es aquella que cobra valor cuando la Ley nada ha dicho respecto de una materia determinada. sta, suple el silencio de la Ley, llena sus vacos o lagunas, por esta razn, la costumbre en silencio de Ley es tambin un mtodo de integracin del Derecho. En nuestro ordenamiento jurdico, este tipo de costumbre tiene aplicacin en materias mercantiles o comerciales, atendido lo dispuesto en el artculo4 del Cdigo de Comercio: Art.4 C. Comercio: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio.
NAVARRO A., REN, Teora General de los contratos y contratos en particular, Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago, 2005. 57 Es importante destacar en materia de costumbre (slo a modo de referencia) la Ley Indgena. El art.54 de la Ley N19.253 del ao 1993, establece: La costumbre hecha valer en juicio entre indgenas pertenecientes a una misma etnia, constituir derecho, siempre que no sea incompatible con la Constitucin Poltica de la Repblica. En lo penal se la considerar cuando ello pudiere servir como antecedente para la aplicacin de una eximente o atenuante de responsabilidad. Cuando la costumbre deba ser acreditada en juicio podr probarse por todos los medios que franquea la ley y, especialmente, por un informe pericial que deber evacuar la Corporacin a requerimiento del Tribunal. El Juez encargado del conocimiento de una causa indgena, a solicitud de parte interesada y en actuaciones o diligencias en que se requiera la presencia personal del indgena, deber aceptar el uso de la lengua materna debiendo al efecto hacerse asesorar por traductor idneo, el que ser, proporcionado por la Corporacin.
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En el Derecho Comercial, la costumbre no puede acreditarse por cualquier medio probatorio, sino que solamente por aquellas probanzas que establece el artculo5 del Cdigo de Comercio.58 Adems de ser la costumbre en materia comercial, una fuente del Derecho (en silencio de la Ley), es tambin una herramienta de interpretacin de los contratos mercantiles y de las frases del comercio, conforme lo dispone el artculo sexto59 del Cdigo de don Jos Gabriel Ocampo y Herrera (1798-1882).60 f) Costumbre en contra de la Ley La costumbre derogatoria, es aquel tipo de costumbre que tiene como virtud, dejar sin efecto una Ley. Es por tal razn que sta, tambin es conocida como costumbre derogatoria, puesto que viene en derogar a la Ley, en expulsarla del ordenamiento jurdico. En Chile, no rige este tipo de costumbre, toda vez que el desuso de la Ley, no constituye Derecho en nuestro pas. D) Los tratados internacionales 61 Se denomina tratado internacional a cualquier acuerdo internacional escrito, que celebran dos o ms Estados u otros sujetos internacionales, regido por el Derecho Internacional y destinado a producir efectos jurdicos.62 En otros trminos, los tratados son
58 Conforme al artculo5 del Cdigo de Comercio, si la costumbre no es conocida por el tribunal, slo podr ser probada por alguno de estos medios: 1) Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; y 2) Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. As las cosas, en materia comercial, la prueba de la costumbre se encuentra restringida a los medios probatorios recin enunciados. 59 El artculo6 del Cdigo de Comercio seala: Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. 60 Jurista argentino, quien fuera el principal redactor de nuestro Cdigo de Comercio. En 1819 recibe el ttulo de doctor en Jurisprudencia, otorgado por la Universidad Nacional de Crdoba. En 1860 culmin su trabajo de redaccin del Cdigo de Comercio, el cual se convirti en Ley de la Repblica en 1865. Este personaje, tambin se destac por haber fundado, en conjunto con otros juristas, el Colegio de Abogados de Chile en 1863. 61 El estudio en profundidad de esta fuente del Derecho, corresponde al Derecho Constitucional, y principalmente al Derecho Internacional Pblico. 62 BALLACEY H., PEdRO, Introduccin al Derecho, Ediciones de la Universidad Internacional SEK, Santiago, 1996, p.78.
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pactos o acuerdos que suscriben dos o ms Estados y tienen por finalidad crear derechos y obligaciones para los Estados que los celebran.63 Para determinar su valor jerrquico dentro de nuestro ordenamiento jurdico, es menester precisar a qu materias se refiere el tratado. Si no se refiere a materias de derechos humanos, el tratado tiene una jerarqua de Ley (bajo la Constitucin). Si se refiere a materias de derechos humanos (DD.HH.), se ha dicho que tendran rango constitucional (atendido lo dispuesto en el inciso2 del artculo5), e incluso, se ha sostenido que seran supraconstitucionales, por la importancia que tendran para los Estados contratantes, los derechos esenciales de la persona. Para el Derecho Civil, cobra relevancia el Derecho de los Tratados, y los tratados internacionales como fuentes, sobretodo en materias del Derecho de Familia y del nuevo Derecho de la Infancia (Menores). Destacan: el Pacto de San Jos de Costa Rica (publicado en el Diario Oficial en 1991), el Pacto Internacional de derechos civiles y polticos (publicado en el Diario Oficial en 1989), la Convencin sobre los Derechos del Nio (publicado en el Diario en 1990), entre otros. E) Los principios generales del derecho64 sta, es tal vez una de las materias de mayor desarrollo tanto a nivel doctrinal como jurisprudencial. Se conoce tambin esta fuente como: principios, principios jurdicos, espritu general de la legislacin, principios de equidad, etc. Durante algn tiempo, se cre una suerte de confusin entre los principios generales del Derecho, con los adagios o aforismos jurdicos. Sin embargo, esta confusin es ms bien aparente. Los aforismos jurdicos, ms que principios, son mximas de carcter propedutico y nemotcnico, en el sentido que se fueron asentando con los siglos, con fines de enseanza.65 Los principios
SQUELLA, ob. cit., p.242. Vase como bibliografa complementaria: ALCALdE R., ENRIQUE, Los principios generales del Derecho, Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago, 2003; SQUELLA, ob. cit., p.270 y ss. 65 Los aforismos jurdicos, se estudian como reglas prcticas de interpretacin (y tambin de integracin). Destacan los siguientes: i)Argumento de analoga: donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin; ii)Argumento de contradiccin: a contrario sensu, o en sentido contrario; iii)Argumento a fortiori:
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generales del Derecho, no tienen que ver necesariamente con los aforismos. La caracterstica principal de los principios generales del Derecho, es cumplir una funcin auxiliadora en el trabajo cotidiano de los operadores jurdicos (abogados, jueces, organismos y funcionarios pblicos, policas, etc.); tambin cumplen una funcin integradora del Derecho, vale decir, sin perjuicio que en la mayora de los ordenamientos jurdicos existe abundante legislacin sobre distintas materias, siempre cabe la posibilidad de enfrentarnos a los llamados vacos o lagunas legales, cumpliendo frente a stas un rol integrador del Derecho.66 Se ha discutido el carcter de fuente formal de los principios generales del Derecho. Prima face, los principios jurdicos no seran tcnicamente fuentes formales, pero s estn presentes en la totalidad de la actividad jurdica (al legislar, al juzgar, al interpretar, han de ejercerse estas actividades tomndolos en consideracin).67 Con lo anterior, debemos destacar desde ya, que esta temtica es particularmente compleja, mxime en cuanto a su fundamentacin u origen.68 Se ha sealado,69 que en nuestro ordenamiento jurdico, los principios generales del Derecho cumplen dos tareas, a saber: i) Una primera funcin de carcter hermenutico o interpretativo, la cual se encuentra en el artculo24 del Cdigo Civil, y que es conocida como la regla de interpretacin sistemtica de la Ley:
quien puede lo ms, puede lo menos, al que est prohibido lo menos, no puede lo ms.; iv)Argumento de no distincin: Donde el legislador no ha distinguido, no corresponde al intrprete hacerlo; entre otros.
66 Por tal razn, no existiran las lagunas del Derecho, slo las lagunas legales, toda vez que es el propio sistema jurdico quien provee de las herramientas para colmar tales lagunas legales. Vase la costumbre en materia comercial, all cumple una funcin supletoria. 67 Segn Robert Alexy, la distincin entre principios y reglas, constituye la base de la fundamentacin iusfundamental y es una clave para la solucin de problemas centrales de la dogmtica de los derechos fundamentales. ALEXY, RObERT, Teora de los Derechos Fundamentales, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid 2002. Vase en este punto, el trabajo del profesor filosofa del derecho y de derecho constitucional, de la Universidad Austral de Buenos Aires, Argentina, Juan Cianciardo, disponible en la web en http://www.scielo.org.mx/pdf/bmdc/ v36n108/n108a04.pdf 68 El estudio de esta materia, corresponde a los cursos de Introduccin al Derecho y Filosofa del Derecho. 69 SQUELLA, ob. cit., p.287.
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Art.24: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural. ii) La segunda funcin (integradora), la encontramos consagrada en el artculo170 N5 del Cdigo de Procedimiento Civil, norma que se vincula con el principio de inexcusabilidad de los jueces consagrado en los artculos73 inciso segundo de la Constitucin Poltica de la Repblica, y 10 inciso segundo del Cdigo Orgnico de Tribunales. Esta funcin, es claramente de carcter supletoria, vale decir, el juez debe colmar las lagunas o vacos legales, recurriendo a los principios generales del Derecho: Art.170 N5 C.P.C.: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: 5. La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo (...). Art.76 inc.2 C.P.R.: Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin. 70 F) Los reglamentos La potestad reglamentaria, es la facultad que la Constitucin y las leyes otorgan al Presidente de la Repblica, as como a otras autoridades administrativas, para producir normas jurdicas, tanto de carcter general como particular, destinadas a regular materias de inters pblico que no sean de dominio legal, a facilitar una adecuada aplicacin de las leyes y al mejor y ms eficaz cumplimiento de las funciones de gobierno y administracin que corresponden a tales autoridades.71 En el Derecho Civil, sin duda la potestad reglamentaria es una fuente, sobretodo su manifestacin en reglamentos o decretos reglamentarios, los cuales son dictados por el Presidente de la RepEl inciso2 del artculo10 del C.O.T., es idntico al inciso2 del artculo76 de la C.P.R. 71 SQUELLA, ob. cit., p.247 y ss.
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blica, y contienen normas generales, cuya finalidad ms habitual es dar adecuada ejecucin a las leyes.72 Destacan: el Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a Corporaciones y Fundaciones; el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, entre otros. Tambin es importante subrayar en este punto, las normas o disposiciones de carcter administrativas de entes pblicos autnomos; stas, tienen jerarqua reglamentaria, vale decir, se encuentran jerrquicamente por debajo de la Ley, sin perjuicio de ello, a veces superan cuantitativamente a la Ley. Las normas ms importantes de esta jerarqua, para el Derecho Civil, son entre otras: las normas de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras (sobretodo en la regulacin de las operaciones de crdito de dinero), las normas del Banco Central, del S.I.I., etc. G) Los actos jurdicos Los actos jurdicos (normas de carcter particular, reconocidas por el ordenamiento jurdico y creadas por los sujetos de Derecho), constituyen fuentes formales del Derecho. Su estudio ms completo, se realizar en el Captulo III de este curso. Hans Kelsen,73 fue quien estableci la distincin entre el negocio jurdico como acto y el acto jurdico como norma (particularmente en relacin a los contratos). Para este autor la voz contrato encerrara un equvoco, pues algunas veces se refiere al acto mismo que los contratantes celebran, y otras veces se refiere al resultado normativo que el contrato produce para las partes (ley para los contratantes). Se ha querido destacar esta dicotoma, puesto que no hemos de perder de vista que, a parte de ser el contrato (una especie de acto jurdico que crea derechos y obligaciones) una fuente tradicional de las obligaciones civiles, es tambin una fuente formal del Derecho para las partes contratantes.
3) F UENTES FORMALES dE HECHO

Son fuentes formales de hecho o fcticas, en nuestro ordenamiento jurdico, las siguientes:
Ibid. Citado por DEZ-PICAZO, LUIS, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, Volumen 1, Editorial Civitas, Madrid, 1993, p.123.
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La jurisprudencia; y La doctrina. A) La jurisprudencia a) Generalidades y concepto En Derecho, como en cualquier otra Ciencia Social, se trabaja con las palabras, con los conceptos, los cuales la mayora de las veces no son unvocos. En este orden de ideas, la voz jurisprudencia no escapa a esa regla, puesto que tiene diversas acepciones, no del todo pacficas. Una primera aproximacin a la voz jurisprudencia, es su origen etimolgico.74 Etimolgicamente hablando, jurisprudencia viene del latn iurisprudentia (iuris = Derecho; prudentia = Sabidura), saber del Derecho, Ciencia del Derecho. Este concepto etimolgico, todava es insuficiente, puesto que en l, se englobara tanto a la jurisprudencia judicial, como a la cientfica (doctrina). Es menester aproximarnos a las concepciones tcnicas de este trmino. Una primera acepcin tcnica (en sentido amplio), de la voz jurisprudencia judicial, es aquella que seala que correspondera al conjunto de principios extrados de la reiteracin durante largo tiempo, de fallos o sentencias pronunciados en un mismo sentido, y por los ms altos tribunales de un Estado (en Chile, Corte Suprema y Cortes de Apelaciones del pas). Este concepto, es el ms conocido por nuestros operadores jurdicos.75 Una segunda acepcin (en sentido restringido), seala que la jurisprudencia tiene que ver con la labor y trabajo prctico de determinados tribunales, cualquiera que sea su jerarqua (Juzgados de Polica Local, por ejemplo). Una tercera acepcin (en sentido mnimo), asocia la voz jurisprudencia, con el trmino tcnico sentencia judicial, la cual es una fuente formal particular del Derecho, y obligatoria slo para las partes en conflicto, y el tribunal que la dict.
74 Segn el Diccionario de la R.A.E., etimologa significa origen de las palabras, razn de su existencia, de su significacin y de su forma; y tambin, especialidad lingstica que estudia el origen de las palabras consideradas en dichos aspectos. 75 A ttulo de referencias bibliogrficas, y de fuentes de investigacin jurdica, destacan la Revista de Derecho y Jurisprudencia Chilenas (R.D.J.), la Gaceta de los Tribunales (Gaceta), y los Repertorios de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas (Rep.).
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Finalmente, debemos sealar que todava existe otra acepcin del vocablo jurisprudencia, en el sentido de jurisprudencia administrativa, la cual emana de los dictmenes que elabora la Contralora General de la Repblica, los cuales son obligatorios slo para los servicios pblicos, y los dictmenes de otros entes pblicos autnomos como el Servicio de Impuestos Internos (S.I.I.).76 b) Valor de la Jurisprudencia Judicial En nuestro ordenamiento jurdico, la nica fuente formal propiamente tal sera la sentencia judicial (jurisprudencia en sentido mnimo), la cual como dijimos, slo obliga a las partes, y al juez que la dict, por ello es una fuente particular, y de alcance relativo efecto inter partes, a ello se refiere el artculo3 inciso segundo del Cdigo Civil: Art.3 inc.2: Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. 77 En Chile, la jurisprudencia judicial (propiamente tal), no tiene fuerza obligatoria ni alcance general, no constituye precedente. Ello, atendido el sentido categrico del artculo3 inciso2, recin citado, y tambin en virtud del principio de preponderancia u omnipotencia de la Ley. En otros sistemas jurdicos, particularmente en el anglosajn (EE.UU., Inglaterra) o del common law, la jurisprudencia tiene la virtud de ser fuente obligatoria y de alcance general, erga omnes, en la medida que sea pronunciada por los ms altos tribunales de tales Estados. En Chile (la jurisprudencia en sentido amplio), como sealamos no es una fuente formal propiamente tal, sino que es una fuente formal de hecho, en el sentido que de todas maneras, dada la estructura jerrquico-piramidal de nuestros tribunales de justicia y el rgimen de calificaciones de los jueces, los tribunales inferiores, siguen el criterio entregado por sus superiores (Cortes de Apelaciones, y principalmente la Corte Suprema). As las cosas, en la prctica, an con lo dicho por el artculo3 inciso2, los tribunales
Este tipo de fuentes especficas, se estudiarn en las ctedras de Derecho Administrativo y Derecho Tributario, respectivamente.. 77 Para aquellos que con este texto preparan su examen de licenciatura, preciso es que relacionen la norma del artculo3 inc.2, con las siguientes: arts. 315; 1.690; 2.513 del C.C.; y 92 N3 del C.P.C.
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inferiores, siguen el criterio dado por sus superiores; aunque en rigor ningn juez de la Repblica est obligado a seguir ste. B) La doctrina La doctrina o jurisprudencia cientfica, es tambin una fuente de hecho. Ello es as, porque legalmente ella no es vinculante, sin embargo su valor estar dado dependiendo del prestigio e importancia de su autor, lo que en definitiva le entregar peso. La doctrina, es el saber acumulado del Derecho, creado por quienes trabajan en esta disciplina, vale decir, los profesores de Derecho, jueces, abogados, magsters y doctores en Derecho, investigadores, etc. En nuestro medio, slo se atribuye a la doctrina un valor moral, que depender del prestigio de su autor. No obstante lo anterior, existen normas legales que atribuyen valor explcito a la doctrina de los autores, y tambin como lo veremos a propsito de la interpretacin de las palabras tcnicas, la doctrina es ms importante que lo que comnmente se cree. Pinsese por ejemplo, en los informes en Derecho contemplados en el artculo228 del Cdigo de Procedimiento Civil, y tambin en los requisitos de la sentencia en materia penal, particularmente el artculo342 letra d) del Cdigo Procesal Penal, en donde se seala que la sentencia definitiva en materia penal, debe contener: Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo.
III. INTERPRETACIN DE LA LEY 78 1) GENERALIdAdES

Qu es ms relevante: lo que se dice o lo que se quiere decir? lo dicho o lo entendido? la intencin del autor, del lector o de la obra misma?
Vase como bibliografa complementaria en la presente materia: QUINFERNANdO, Interpretacin y argumentacin jurdica, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2006; UNIVERSIdAd dE ChILE - UNIVERSIdAd AdOLFO IbEZ, Interpretacin, integracin y razonamiento jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1992; DUCCI C., CARLOS, Interpretacin Jurdica, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1997.
TANAB.,
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Antes de entrar al estudio de la interpretacin de la Ley, y particularmente el estudio de las reglas de interpretacin judicial de la Ley que entrega nuestro Cdigo Civil, preciso es sealar que no slo la Ley, se interpreta, sino que cabe la labor interpretativa para cualquier norma jurdica, mxime las escritas.79 En este entendido, el Cdigo Civil no slo entrega reglas o normas acerca de la interpretacin judicial de la Ley, sino que tambin entrega normas o reglas de interpretacin de los contratos (arts. 1.56080 a 1.566), y tambin de interpretacin del testamento (art.1.06981). En seguida (ya en otras materias del Derecho), tambin se interpretan los actos administrativos; y las resoluciones judiciales. En general, entonces, todas las normas jurdicas se interpretan, no slo la Ley. La importancia del estudio de la interpretacin de las normas jurdicas, radica en que si ella no se maneja, lastimosamente
79 Slo para efectos pedaggicos en esta parte del curso, utilizaremos las voces interpretacin, hermenutica y exgesis como sinnimas. Sin embargo, el profesor don Fernando Quintana seala: () Aunque en el uso corriente los trminos hermenutica, exgesis e interpretacin se emplean indistintamente para nombrar las operaciones intelectuales tendientes a aprehender un sentido en cosas que lo posean, cada uno de ellos significa algo diferente () hermenutica deriva del griego hermeneia y significa en general interpretacin. Esta ltima, a su vez, deriva de la palabra latina interpretatio, que es la traduccin al latn de aqulla. Por su parte exgesis tambin deriva del griego exegesis, con el significado general de interpretacin () en Cratilio, 408a trata Platn de caracterizar al dios Hermes () en este texto se le asocia primeramente el ser un hermeneuta, o intrprete, y un mensajero (lo que caracteriza a la versin latina de Hermes, que es Mercurio) () Hermenutica y exgesis representan dos formas de tratar la interpretacin. La primera aborda la teora, los principios, la segunda se vuelca hacia la actividad misma de interpretacin () la hermenutica en rigor es distinta de la exgesis. Esta ltima est dedicada a las actividades mismas de interpretacin y, por lo mismo, cmo se pueden justificar las reglas de interpretacin. QUINTANA, ob. cit., pp.9 a 18, 110. Hermenutica: teora de la interpretacin. Exgesis: reglas de interpretacin basadas, necesariamente en una teora de la interpretacin. Sobre las nociones generales de la evolucin intelectual de los problemas de la Interpretacin, vase como bibliografa obligatoria en este punto QUINTANA, ob. cit., pp.9 a 107. 80 Art.1.560: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. 81 Art.1.069: Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales (inciso1). Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido. (inc. final) Pareciera que en las reglas de interpretacin de los contratos y de los testamentos, es ms importante lo que se quiere decir, que lo que se dijo. Versus, las reglas de interpretacin judicial de la Ley en donde sera ms relevante lo que dijo el legislador, ms que lo que quiso decir.
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tendramos que concluir que no se sabe Derecho. Por otra parte, debemos dejar sentado que la labor interpretativa es de carcter ineludible; por ms que se trate de crear normas que no admitan doble interpretacin, necesariamente debemos recurrir a reglas (aunque sean mnimas) de interpretacin.82 Creemos que todas las normas se pueden y deben interpretar, no slo las oscuras o dudosas. Con todo, la labor interpretativa, generar creacin del Derecho, Derecho aplicable al caso concreto, ya no el Derecho de la norma general y abstracta (Ley), sino que en el conflicto real. Son los jueces tambin, los llamados a crear el Derecho en sus resoluciones judiciales, con una sentencia de paz, que ponga fin a las controversias intersubjetivas promovidas bajo su ministerio y autoridad. La interpretacin jurdica, consiste en desentraar el real sentido y alcance de la norma, unido a la labor de aplicacin de la norma interpretada al caso concreto,83 en armona con el ordenamiento jurdico de la norma interpretada, principalmente con la Constitucin. Finalmente, queremos destacar tambin, que el tema de la interpretacin de la Ley, se encuentra ntimamente vinculado con el recurso de casacin en el fondo (art.767 C.P.C.84).
2) CLASIFICACIONES dE LA INTERpRETACIN JURdICA (NOCIONES)

Se conocen diversos tipos de interpretacin de las normas jurdicas, y tambin de la Ley (la cual constituye nuestro estudio particular), dependiendo del criterio bajo el cual se las clasifique. Si el ordenamiento jurdico entrega reglas o normas al sujeto llamado a interpretarla (intrprete), sta se clasifica en interpretacin reglada e interpretacin no reglada. Los sistemas jurdicos
No debemos confundir la labor interpretativa, con el hecho de forzar el texto de la Ley al antojo o capricho del intrprete. 83 ROdRgUEZ G., PAbLO, Teora de la Interpretacin Jurdica, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995., p.47 y ss. 84 Art.767 C.P.C.: El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencias definitivas inapelables y contra sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes, siempre que se hayan pronunciado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
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que no contemplan reglas de interpretacin, son conocidos como sistemas libres de interpretacin. En relacin al tipo de norma a interpretar, la interpretacin se clasifica en: interpretacin de la Ley, interpretacin del contrato, interpretacin del testamento, interpretacin del acto administrativo, interpretacin de las resoluciones judiciales. Si la interpretacin, la realiza el propio autor de la norma o el rgano que la cre, la interpretacin se denomina autntica, as pues, existir una interpretacin autntica de la Constitucin, que la har el constituyente; interpretacin autntica de la Ley, que la realizar el propio legislador; interpretacin autntica del acto administrativo, que la realiza el rgano que lo cre; interpretacin autntica del contrato,85 que la realizan las partes (art.1.564 inc.3); y tambin, una interpretacin autntica de las resoluciones judiciales, que realizan los jueces, de oficio o a peticin de parte.86 En relacin a quin efecta la labor hermenutica o interpretativa de la Ley, sta se clasifica en: interpretacin privada o doctrinal de la Ley, que es realizada por los particulares, especialmente los entendidos en materias de las ciencias jurdicas, esto es, abogados, profesores de Derecho, especialistas, magsters y doctores en Derecho; e, interpretacin por va de autoridad. sta ltima, se subclasifica en: interpretacin judicial de la Ley, que es realizada por el juez, en cada caso concreto, y que en nuestro ordenamiento jurdico, se trata de una interpretacin reglada (arts. 19 al 24); e interpretacin legal de la Ley, aquella que realiza el propio legislador, a travs de una Ley interpretativa, por esta razn, se llama tambin, interpretacin autntica de la Ley.
3) INTERpRETACIN LEGAL dE LA LEY

La interpretacin legal de la Ley, es una interpretacin por va de autoridad, y es tambin una interpretacin autntica, toda vez que sta la realiza el propio autor de la norma, vale decir, el legislador a travs de las llamadas leyes interpretativas. Desde el punto de vista de su regulacin, en principio esta interpretacin sera del tipo no reglada, en el sentido que no
Principio de la aplicacin prctica del contrato. El artculo182 del Cdigo de Procedimiento Civil, contempla el recurso de aclaracin, rectificacin y enmienda.
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existen reglas especficas que gobiernen la interpretacin que hace el propio legislador, sin embargo, el legislador al momento de dictar una Ley interpretativa siempre ha de tener como base las normas de la Constitucin. El Cdigo Civil, se refiere a las leyes interpretativas y a sus efectos, en los artculos3 inciso primero, y en el artculo9 inciso segundo: Art.3 inc.1: Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Art.9 inc.2: Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Respecto a su obligatoriedad, por tratarse de una Ley, las leyes interpretativas obligan a todos los habitantes de la Repblica (art.14), esto es, tienen efecto erga omnes. Por una ficcin legal, la Ley interpretativa se entiende incorporada a la Ley interpretada, esto significa, como lo veremos ms adelante cuando analicemos los efectos de la Ley en el tiempo, que su fecha de entrada en vigencia ser la fecha que seale la Ley interpretada, vale decir, las leyes interpretativas tienen efecto retroactivo. No obstante lo anterior, esta ficcin y el efecto retroactivo de las leyes interpretativas tienen un lmite, y ste viene dado por los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio, esto es, las leyes interpretativas no desvirtuarn lo ya fallado (a travs de una sentencia firme y ejecutoriada87) por los tribunales durante el tiempo que medie entre la fecha de entrada en vigencia de la Ley interpretada, y la fecha de publicacin de la Ley interpretativa. Para que una Ley, pueda calificarse realmente de interpretativa, debe limitarse a declarar (ms bien aclarar) el sentido de otra precedente (interpretada), pues si contiene normas nuevas o diversas, no puede atribursele tal carcter.88 Ninguna disposicin seala ni establece, cundo procede dictar una Ley interpretativa,89 en este entendido, el legislador puede
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Vase el artculo2.460. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.182. 89 Ibid.
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hacerlo cuando lo estime conveniente, por iniciativa propia, o a sugerencia del Presidente de la Corte Suprema, atendido lo dispuesto en el artculo5 del Cdigo Civil y 102 N4 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Art.5: La Corte Suprema de Justicia y las Cortes de Alzada, en el mes de marzo de cada ao, darn cuenta al Presidente de la Repblica de las dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos que noten en ellas. 90 Finalmente, como ejemplo de Ley interpretativa, podemos citar la Ley N19.945, publicada en el Diario Oficial (D.O.) de fecha 25 de mayo de 2004, la cual interpreta el Cdigo del Trabajo en cuanto hace aplicable sus normas a trabajadores de los Conservadores de Bienes Races, Notaras y Archiveros.
4) INTERpRETACIN JUdICIAL dE LA LEY91

A) Generalidades Nuestro ordenamiento jurdico, contempla el sistema reglado de interpretacin judicial de la Ley. La interpretacin judicial, es aquella que hacen los tribunales de justicia (el juez), al momento de resolver un conflicto de relevancia jurdica entre partes. En Chile, el alcance de esta interpretacin, slo obliga a las partes en conflicto y al juez que dict la sentencia, vale decir, tiene efectos relativos. Este tipo de interpretacin es de autoridad, y su fuerza vendr dada en la sentencia definitiva, la que tiene el efecto de cosa
90 El artculo102 N4 del C.O.T. seala: El primer da hbil de marzo la Corte Suprema iniciar sus funciones en audiencia pblica, a la cual debern concurrir su fiscal judicial y los miembros y fiscales judiciales de la Corte de Apelaciones de Santiago. El Presidente de la Corte Suprema dar cuenta en esta audiencia: 4). De las dudas y dificultades que hayan ocurrido a la Corte Suprema y a las Cortes de Apelaciones en la inteligencia y aplicacin de las leyes y de los vacos que se noten en ellas y de que se haya dado cuenta al Presidente de la Repblica en cumplimiento del artculo5 del Cdigo Civil. Esta exposicin ser publicada en el Diario Oficial y en la Gaceta de los Tribunales. 91 Para esta parte de la materia, se citan como lecturas obligatorias: DUCCI C., CARLOS, Interpretacin Jurdica, ob. cit., pp.91 a 160; GUZMN B., ALEJANdRO, La historia dogmtica de las normas sobre interpretacin recogidas por el Cdigo Civil de Chile., en UNIVERSIdAd dE ChILE - UNIVERSIdAd AdOLFO IbEZ, Interpretacin, integracin y razonamiento jurdicos, ob. cit. pp.41 a 88; QUINTANA B., FERNANdO, Interpretacin y argumentacin jurdica, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2006, pp.109 a 251.
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juzgada, institucin que es tributaria del principio de la certeza o seguridad jurdica.92 Decimos que la interpretacin judicial de la Ley, es una interpretacin de tipo reglada, toda vez que el propio legislador, es quien entrega normas (por lo dems obligatorias) para el juez, en los artculos19 al 24 del Cdigo Civil. Estas disposiciones consagran cuatro elementos de interpretacin, que son a saber: el gramatical, el histrico, el lgico, y el sistemtico. Como seala Ducci,93 algunos autores y sentencias han estimado que en ellos existe una relacin de prioridad, en el orden que el Cdigo los trata, que debe usarse siempre en primer trmino el elemento gramatical y los dems sucesivamente, uno a uno, en subsidio de los anteriores. La afirmacin anterior, no deja de tener coherencia si tomamos en consideracin que el sistema de interpretacin judicial de la Ley que entrega el Cdigo, en el inciso primero del artculo19,94 es diametralmente opuesto al sistema de interpretacin de los contratos (y tambin del testamento),95 siendo el primero ms objetivo, en contraposicin al segundo que sera de carcter principalmente subjetivo, no dndole tanta relevancia en estos ltimos al tenor literal. Pues bien, no es la misma exigencia que el ordenamiento jurdico hace al legislador mismo, que a los contratantes, en relacin al uso del lenguaje; se supone, que el legislador ha escogido con prolijo detalle las palabras con las cuales se ha servido para dar contenido a una Ley, no as los particulares al contratar o al testar. No obstante, y siguiendo las tendencias contemporneas, una labor interpretativa completa, rigurosa, teleolgica y sistmica, ha de cumplir estndares superiores que incluyan todos los elementos hermenuticos, no la exclusin de ellos, sobretodo al interpretar el juez las normas legales debiendo tomar en consideracin siempre, el ordenamiento jurdico en su conjunto, sus principios generales, y particularmente la norma fundante: la Constitucin; atendido el hecho que la potestad jurisdiccional, y su manifestacin concreta la sentencia definitiva, es ejercicio de la soberaPrincipio que se ha entendido como el nico verdaderamente jurdico. DUCCI C., CARLOS, Interpretacin (...), ob. cit., p.92. 94 Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. 95 Artculos1.560 y ss., y 1.069.
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na, la que tiene como lmite el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana (DD.HH.), siendo adems deber de los rganos del Estado (incluido el Poder Judicial) respetar y promover tales derechos, garantizados por la Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes (art.5 inc.2 C.P.R.). B) Elemento gramatical El artculo19, en su inciso primero seala: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Con esta afirmacin, queda clara la idea que, como el legislador se ha servido de palabras, el sentido de la misma Ley ha de estar manifestado en su propio texto, texto que en teora, ha sido elaborado con minucioso detalle y rigor por nuestros legisladores.96 Ahora bien, cul es el sentido en que deben tomarse las palabras de la Ley?: es all donde cobran valor las reglas contenidas dentro del elemento gramatical. Estas reglas son tres, siendo la primera la regla general, y las segundas, sus excepciones. a) Sentido natural y obvio de las palabras de la Ley La primera parte del artculo20, entrega la regla general: Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras (...). Durante algn tiempo, se sostuvo por nuestros autores y tambin por nuestros tribunales
96 Como toda obra humana, la labor del legislador al crear la Ley no es perfecta. Hipotticamente s lo sera, pero en la prctica lastimosamente ello no ocurre. Ya el propio Bello dijo en el Mensaje del Cdigo Civil, que obras perfectas no salen de las manos del hombre. Como ejemplo de errores en las palabras de la Ley, podemos citar el artculo48 letra d), de la Nueva Ley de Matrimonio Civil. El legislador all dispone que, cuando la causal de nulidad invocada sea la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, la accin podr intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges. Creemos que esta redaccin, constituye un profundo desacierto del legislador. En efecto, la lectura de dicha norma nos hace concluir, de un modo absurdo, que para poder intentar la accin de nulidad por vnculo matrimonial no disuelto, es menester esperar que uno de los cnyuges fallezca, puesto que slo puede intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges. Una redaccin menos confusa, habra sido la siguiente: cuando la causal invocada sea la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, la accin podr intentarse hasta el ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges.
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superiores,97 que el sentido natural y obvio es el que da a las palabras el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua (R.A.E.). Sin restar mrito a tan prestigioso y til diccionario, lo cierto es que no slo all podemos rescatar el sentido (por lo dems natural y obvio) de las palabras: es til cualquier diccionario de relativo prestigio; y tambin, las usadas en un medio o crculo especial, dependiendo de las circunstancias.98 Posteriormente, nuestros tribunales99 han sealado que no es obligatorio el uso de este diccionario, sino que tambin est permitido, recurrir al significado que en las circunstancias sociales en que se dict la Ley tienen las palabras, porque el sentido natural es el que se le atribuye en el medio que se la emplea.100 b) Palabras definidas por la Ley Establecida la regla general (sentido natural y obvio), la primera excepcin a sta, la constituyen las palabras definidas por la propia Ley: Art.20: Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. El Cdigo Civil, y la legislacin en general, estn llenos de definiciones. Ya dijimos, que en el ttulo preliminar, el artculo1, parte justamente definiendo Ley, y entregando adems en el 5, artculos25 a 51, un glosario de definiciones. El prrafo 5, tiene como epgrafe: Definicin de varias palabras de uso frecuente en las leyes. Las definiciones legales, son criticables muchas veces, pero no podemos perder de vista que son obligatorias, al estar contenidas en el propio texto legal.101
R.D.J., tomo XXVI, 2 parte, secc. 1, p.101. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.174. 99 R.D.J., tomo 66, secc. 1, p.29. 100 DUCCI C., CARLOS, Interpretacin (...), ob. cit., p.117. 101 Es bastante sano para un buen estudiante de Derecho, aprender (y tambin comprender) las definiciones legales ms importantes de la legislacin, particularmente las contenidas en el Cdigo Civil. Despus de aprenderlas, el estudiante puede recin criticarlas.
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c) Palabras tcnicas de alguna ciencia o arte Cuando el legislador ha utilizado palabras tcnicas, propias de alguna ciencia o arte, son aquellos expertos102 o especialistas103 que profesan dicha ciencia o arte, los llamados a darles sentido y significado, a menos que claramente el legislador les haya dado una acepcin o sentido diverso. Corresponder al intrprete (juez) determinar si la palabra se ha utilizado en su sentido tcnico o vulgar, y, en el primer caso cul es ese significado tcnico,104 pudiendo apoyarse con la prueba pericial. Art.21: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. C) Elemento histrico (historia fidedigna de la Ley) Seala el inciso2 del artculo19: Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en (...) la historia fidedigna de su establecimiento. Cul es la historia fidedigna del establecimiento de la Ley?. El proceso de formacin de la Ley (reglado en la Constitucin), no es una actividad automtica, en ella intervienen diversas etapas y actores. Nuestro sistema de creacin de la Ley es de colegisladores. En ste, intervienen el Presidente de la Repblica y ambas cmaras del Congreso Nacional (Cmara de Diputados y Senado). Pues bien, la historia fidedigna del establecimiento de la Ley, puede encontrarse en el Proyecto de Ley,105 en la discusin parlamentaria de ambas Cmaras, plasmadas en las actas de las sesiones respectivas, y en las actas de las comisiones, tambin eventualmente en el veto del PresiExperto, es aquel que tiene trayectoria prctica en alguna actividad cientfica o tcnica. 103 Especialistas, son aquellos que pueden acreditar, a travs de estudios de postgrado (posttulos, magsters, doctorados), conocimientos determinados o capacidad investigativa en alguna ciencia o arte. 104 DUCCI C., CARLOS, Interpretacin (...), ob. cit., p.119. 105 Cuando el proyecto lo remite al Congreso Nacional el Presidente de la Repblica, se denomina Mensaje Presidencial; en cambio, cuando es obra de algn parlamentario, o grupo de stos, se denomina Mocin Parlamentaria. En nuestro sistema de gobierno, que es de corte presidencialista, el Presidente goza de iniciativa exclusiva de Ley en las materias que determina el artculo65 de la C.P.R.
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dente de la Repblica, y en su caso, en la sentencia del Tribunal Constitucional, cuando este ltimo interviene en la formacin de la respectiva Ley. D) Elemento lgico El elemento lgico de interpretacin, tambin est sealado en el inciso segundo del artculo19, y adems en el inciso1 del artculo22: Art.19 inc.2: Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma (...) Art.20 inc.1: El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Utilizando el elemento lgico, el intrprete busca la coherencia y armona de la norma dentro de ella misma, dentro de su propio articulado, esto es, estructurndola de tal manera que sus pasajes no sean contradictorios unos con otros, de manera de establecer su debida correspondencia y armona lgica. El sentido de la Ley no puede buscarse aislando una disposicin de otra, ni un inciso de un mismo artculo de otros, ni mucho menos, tratndose de una sola regla, separando una frase de otras.106 Por otra parte, el artculo23 establece que: Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes. Este artculo, tendra un fundamento histrico,107 en el sentido que antiguamente lo odioso se restringa, y lo favorable se ampliaba. Como esta mxima de antao, se prest para abusos, Bello la habra abolido expresamente. E) Elemento sistemtico El elemento sistemtico, sera similar al anterior, atendido el hecho que en ste tambin ha de buscarse la debida correspondencia y armona de la norma, pero ahora con todo el ordenamiento jurdico
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R.D.J., tomo 61, secc. 2, p.24. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.179.
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y sus principios, y no slo con los pasajes de la misma Ley. Dentro de este elemento encontramos: a) La Interpretacin analgica El inciso segundo del artculo22, consagra el sistema de interpretacin analgica. No se trata aqu de la analoga como mtodo de integracin de la Ley, sino que como herramienta de interpretacin de sta.108 Art.22 inc.2: Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. En trminos simples, la analoga es el razonamiento basado en la existencia de atributos semejantes en seres o cosas diferentes; en el caso de la interpretacin analgica, diremos que es aquel mtodo de interpretacin de una norma, a travs de las razones dadas a propsito de instituciones similares en normas sobre la misma materia, y de la misma jerarqua (donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin (interpretacin) ). b) El Espritu General de la Legislacin y la equidad natural Ya analizamos, a propsito de los principios generales del Derecho, que stos y la equidad natural, tienen como una de sus funciones servir de herramienta hermenutica.109 Art.24: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural. Como ya nos referimos a los principios generales, diremos brevemente respecto de la equidad, que tambin cumple las funciones integradoras del Derecho, de morigeracin del justo legal abstracto,110 y como regla de interpretacin, fundada en una
108 Una de las diferencias fundamentales entre la Interpretacin y la Integracin, radica que en la primera operacin tenemos una Ley llamada a interpretarla, en cambio, en la segunda, estamos frente a un vaco o laguna de la Ley, mas no del Derecho. 109 Tambin cumplen una funcin integradora del Derecho, y una premisa insoslayable en el actuar de los operadores jurdicos. 110 Summum ius, summum iniuria, el Derecho en extremo es agravio.
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solucin razonada y voluntaria del propio juzgador, proscrita de s misma la arbitrariedad.
5) INTERpRETACIN pRIVAdA O dOCTRINAL

La interpretacin privada o doctrinal, se manifiesta en el trabajo de los autores del Derecho y quienes cultivan esta disciplina, en sus tratados, estudios, investigaciones, y en la ctedra. La doctrina, presta un servicio innegable al desarrollo y evolucin del Derecho, orienta e inspira a jueces y legisladores. Pero, la interpretacin privada carece de fuerza obligatoria; slo posee valor moral, cuya intensidad depende del prestigio del intrprete.111 Respecto al valor de la interpretacin doctrinal o cientfica, el criterio predominante en nuestro medio, es que sta carece en absoluto de valor vinculante al momento de interpretar la Ley. Sin embargo, no estamos de acuerdo con tal afirmacin, principalmente atendido los siguientes fundamentos: Como ya analizamos, las reglas de interpretacin judicial de la Ley, en nuestro ordenamiento jurdico, las encontramos en el Cdigo Civil, especficamente en los artculos19 a 24 de este cuerpo normativo. El inciso primero del artculo19 seala: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Entonces, debemos guiarnos por el tenor literal, de la norma o de la Ley a interpretar, y no desatenderlo; siempre que su sentido sea claro. Para poder comprender el tenor literal de las palabras que haya empleado el legislador, el artculo20, primera parte, nos da la regla general: Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras;(...). Sin embargo, hay veces en que el legislador ha definido qu se debe entender por tal o cual frase o palabra. En este caso, el mismo artculo20 manda que se les de a stas su significado legal. Por ltimo y dentro de las reglas para entender el significado de las palabras que haya empleado el legislador el artculo21 nos da otra regla particular, que hace excepcin a la primera parte del artculo20: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte (...)
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ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.171.
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En este ltimo artculo, es menester detenernos. Si partimos de la base que el Derecho es una ciencia, y los que profesan tal ciencia son los abogados, los jueces, los profesores de Derecho, y en general, los estudiosos de esta disciplina, podemos arribar a una conclusin a nuestro parecer novedosa. Consideremos la siguiente situacin: En casi todo nuestro ordenamiento jurdicopositivo, y en todas las ramas de ste, encontramos palabras o frases eminentemente tcnico-jurdicas que no han sido definidas por el legislador, y que el sentido natural y obvio de las mismas, no da una comprensin cabal de stas. Podramos encontrar un sinnmero de estas palabras o frases, a nuestro juicio tcnicojurdicas, que no han sido definidas por el legislador, como por ejemplo: orden pblico, costumbre, bien, vigencia, precontractual, etc. Quines son los llamados a darle significado a tales palabras? Como ya sealamos, la mayora de los autores, cuando se ven enfrentados a encontrar el sentido y alcance a una norma jurdica, no dan a la doctrina ms valor que el ser una fuente indirecta (o de hecho) del Derecho, y las interpretaciones a que la jurisprudencia (cientfica o judicial) arriba no son para stos ms que interpretaciones no vinculantes. Por cierto importantes, pero no vinculantes. Si seguimos la regla que nos da el Cdigo Civil en su artculo21, y consideramos que el Derecho es una Ciencia y que los juristas, en general, son los que profesan sta, encontramos una va que nos da el legislador para que, la interpretacin de la doctrina, sea vinculante en los trminos de dicho artculo21: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. As las cosas, son los juristas los que estn llamados, por el propio legislador, a darle sentido a esas palabras tcnico-jurdicas, puesto que son stos quienes profesan la Ciencia o Arte del Derecho. Las definiciones doctrinales, entendiendo por tales aquellas que la comunidad jurdica acepta generalmente, seran las aplicables siguiendo el razonamiento antes indicado. Tradicionalmente, como se dijo, a la doctrina tanto la cientfica, como la judicial no se le asigna en los textos clsicos, ms valor que el ser una fuente moral, sin embargo instintivamente todos los actores jurdicos le asignan un valor determinante. Con el argumento de texto sealado, las definiciones doctrinales adquieren un valor de herramienta de interpretacin, relativa al elemento gramatical
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de la ley y especficamente en relacin a darle sentido y alcance a las palabras de carcter: tcnico-jurdico.112
IV) EFECTOS DE LA LEY

El alcance y los efectos de la Ley tienen dos aspectos: i) Efectos de la Ley en cuanto al tiempo; y ii) Efectos de la Ley en cuanto al territorio.
1) EFECTOS dE LA LEY EN CUANTO AL TIEMpO

Para adentrarnos a esta temtica, tenemos en frente ciertas preguntas a resolver: Desde cundo y hasta cundo rige la Ley?; qu ocurre con las situaciones acaecidas con anterioridad a la entrada en vigencia de una Ley nueva?; regir la Ley despus de su derogacin o extincin? Estas preguntas han sido resueltas por la Ciencia del Derecho y se estudian, entre otras, bajo las siguientes denominaciones: Efectos de la Ley en el tiempo; Colisin de Leyes en el tiempo; Retroactividad e irretroactividad de la Ley. Respondiendo en trminos simples la primera pregunta, debemos decir que la Ley rige, por regla general, desde que termina completamente su tramitacin, y se publica en el Diario Oficial (D.O.), hasta su derogacin o extincin; es por lo anterior que primeramente debemos analizar la vigencia temporal de la Ley. A) Generalidades Desde cundo comienza a regir la Ley? Los artculos6 a 8, se refieren a esta temtica. La Ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen (art.6). La publicacin de la Ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria. Para
112 NAVARRO A., REN, La doctrina como fuente directa del Derecho, disponible en la web en http://derechocivil.8m.com/
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todos los efectos legales, la fecha de la Ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera Ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia (art.7). Nadie podr alegar ignorancia de la Ley113 despus que sta haya entrado en vigencia (art.8). Como podemos apreciar, el propio Cdigo Civil entrega la regla general: la Ley rige desde que sta es promulgada y posteriormente publicada en el Diario Oficial.114 Sin embargo, es el mismo Cdigo quien nos entrega la primera excepcin a esta regla, al disponer en el inciso final del artculo7 que la misma Ley podr establecer reglas diversas sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. Pues bien, la primera excepcin a la entrada en vigencia normal de la Ley, viene constituida por la figura de la vacancia legal. La vacancia legal, es aquel perodo comprendido entre la publicacin de la Ley y su efectiva entrada en vigencia, cuando esta ltima es posterior a la primera. En este perodo la Ley tiene validez, mas no vigencia ni eficacia. Como ya lo sealamos, un ejemplo de vacancia legal, lo entrega el artculo final del mismo Cdigo Civil, al disponer en diciembre de 1855 que: El presente Cdigo comenzar a regir desde el 1 de enero de 1857. Una segunda interrogante a plantearnos es: Qu situaciones regula la Ley?; para qu tiempo? En virtud del principio general de la certeza o seguridad jurdica, la Ley slo puede regular situaciones futuras, esto es, posteriores a su entrada en vigencia, no las anteriores o pasadas. As lo dispone enftica y categricamente, el inciso primero del artculo noveno: Art.9: La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.
113 El inciso final del artculo706, dispone que el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario ; y el artculo1.452 seala que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. Como lo veremos ms adelante, en las ciencias jurdicas los trminos error e ignorancia son sinnimos. 114 Los incisos2 y final del art.75 de la C.P.R. sealan: La promulgacin deber hacerse siempre dentro del plazo de diez das, contados desde que ella sea procedente. La publicacin se har dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio.
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Sin embargo, la grandilocuencia del artculo9 no es ms que una mera declaracin programtica o no vinculante para el legislador. El legislador no est obligado a seguir la Ley; l la crea, y como tiene la potestad para crearla, la tiene tambin para eliminarla, y disponer la derogacin expresa o tcita del artculo9. El legislador (como rgano de creacin de normas) slo est sometido a la Constitucin. As las cosas, el artculo9 es slo obligatorio para los dems (jueces, ciudadanos, y dems operadores jurdicos), pero no para el legislador. Ello significa, que podra crearse una Ley con efecto retroactivo, vale decir, una Ley que afectara situaciones o hechos acaecidos con anterioridad a la fecha de entrada en vigencia de la misma Ley. A primera vista, desde antiguo, y basados en el principio de la seguridad o certeza jurdica, se ha rechazado vehementemente la posibilidad del legislador de crear leyes con carcter retroactivo. El fundamento no es otro que conocer con anterioridad las reglas del juego, mxime considerando que existe por otra parte la ficcin de conocimiento de la Ley, contenida en el artculo8 que seala: Nadie podr alegar ignorancia de la Ley despus que sta haya entrado en vigencia. Adems, segn el artculo7, desde la fecha de publicacin de la Ley, se entiende que todos los habitantes de la Repblica la conocen: La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria. Sin embargo, las necesidades sociales a veces, sirven de fuente material para mover al legislador a dictar leyes que tengan ese carcter retroactivo, cuando ello es til para el bienestar del colectivo llamado a cumplirla; pinsese por ejemplo en la Ley que aboli en Chile la esclavitud,115 alguien podra hoy oponerse a que fuera con efecto retroactivo? La ciencia jurdica, ensea que la retroactividad de la Ley ha de ser de carcter excepcional, y cuando ello (ms que perjudicar) beneficie al colectivo social. Ahora bien, esa delgada lnea entre el posible beneficio social y la afectacin de derechos que puede provocar una Ley con carcter retroactivo, es la principal fuente de conflictos y rechazo a las leyes retroactivas. El principio base, sin duda, ser el principio de la irretroactividad de la Ley, fundado
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de octubre de 1811.
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en el principio superior de certeza o seguridad jurdica, pero, como sabemos este principio tiene slo consagracin a nivel legal (art.9), pero no a nivel Constitucional, concluyndose que el legislador podra dictar leyes con carcter retroactivo. Ello nos fuerza a sealar que el lmite al legislador, no se encontrara en la Ley, sino que en la Constitucin. B) Lmites constitucionales en relacin a las leyes con carcter retroactivo El constituyente de 1980 (ni tampoco las constituciones anteriores), no estableci una norma similar a la del artculo9 del Cdigo Civil. Sin embargo, se contemplan dos claros lmites constitucionales (dirigidos al legislador), respecto de las leyes con carcter retroactivo. En efecto, dos son las materias en las que el constituyente ha sido claro y ha proscrito (y tambin permitido) la dictacin de leyes con efecto retroactivo: i) En materias de Derecho Penal (art.19 N3 inc.7 y final C.P.R.); y ii) En materias de derecho de propiedad (art.19 N24 inc.3 C.P.R.). i) Materias de Derecho Penal (proscripcin de la retroactividad, a menos que favorezca al afectado) El artculo19 N3 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en sus incisos7 y final expresa: Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin (proscripcin de la retroactividad en materia penal), a menos que una nueva ley favorezca al afectado (principio pro afectado).116 Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella. As las cosas, por mandato del constituyente, el legislador no puede dictar leyes que establezcan delitos ni penas, con carcter retroactivo;117 slo pueden tener tal carcter, aquellas leyes penales que beneficien al afectado (imputado, acusado o condenado),
Antiguamente este principio se conoca como pro reo, vase el artculo18 del Cdigo Penal. 117 Nullum crimen, nullum poena sine previa lege scripta.
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como por ejemplo las que contemplan rebajas de penas, o aquellas que despenalizan alguna conducta. ii) Materias de derecho de propiedad (slo una Ley expropiatoria puede afectarlo) El artculo19, numeral 24 consagra el derecho de propiedad a nivel constitucional. Este derecho, no puede ser afectado ni menoscabado por una Ley con carcter retroactivo, slo una ley expropiatoria, puede afectar el derecho de propiedad. Dispone el artculo19 N24 inciso tercero: Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de algunos de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. C) Posibles conflictos de temporalidad de la ley Pero, qu sucede en aquellas materias, en donde la Constitucin no se ha referido respecto de si puede o no el legislador dictar leyes retroactivas? La respuesta es la afirmativa, esto es, respecto a las dems materias que no fueren ni penales, ni del derecho de propiedad, el legislador chileno puede dictar leyes con carcter retroactivo. Aqu surgen entonces, las siguientes interrogantes: cmo resolver los posibles conflictos de temporalidad de la Ley?; tienen o no tienen efecto retroactivo las leyes? Ms adelante volveremos sobre este punto, mientras tanto diremos que aqu es menester aplicar el siguiente orden de prelacin al momento de enfrentarnos a un cambio de legislacin (alcance de ley antigua v/s ley nueva): 1. Debemos tener presentes, los lmites constitucionales; 2. Si se trata de materias que no fueren de aquellas que el constituyente regul expresamente (leyes penales y derecho de propiedad), debemos recurrir a las disposiciones transitorias de la nueva Ley; y
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3. Si la nueva Ley, no contempla disposiciones transitorias, o stas son incompletas o insuficientes, debemos recurrir a la Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes (L.E.R.L.). D) La derogacin (fin de la existencia de la Ley) Recin respondimos la pregunta desde cundo rige la Ley, ahora corresponde referirnos a la interrogante hasta cundo rige la Ley? La Ley rige hasta que se derogue. La derogacin es aquel acto del propio legislador que, a travs de una Ley, pone fin a la existencia y valor de una Ley. Ducci,118 define a la derogacin como la supresin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal, ya sea por su reemplazo por otra o por su simple eliminacin. Como ya sabemos, en Chile no tiene valor la costumbre contra Ley o derogatoria, slo la propia Ley, puede determinar el cese de los efectos vinculantes de la misma. En efecto, las causales del fin de la existencia obligatoria de la Ley como tal, pueden estar contemplados en la propia Ley (causales intrnsecas), como cuando una Ley se dicta slo para tener valor durante determinado tiempo, al cabo del cual expira; o slo para atender alguna situacin de excepcin, como una calamidad pblica o un desastre natural. La nica causal extrnseca de extincin de la Ley, es el mecanismo de la derogacin. La derogacin, puede ser de dos tipos o clases: expresa y tcita. La derogacin expresa, es aquella en virtud de la cual el propio legislador, en trminos precisos y concretos, viene en disponer el trmino de la existencia de algn precepto legal, alguna Ley, artculo, inciso, etc.. Ejemplo: Ley Nxxxx: Derguese el Cdigo Civil; Ley Nyyyyy: Derguese el artculo19 de la Ley N19.585. La derogacin tcita, se produce cuando (sin decirlo expresamente) la nueva Ley regula en trminos totalmente opuestos a la legislacin anterior, de manera que ambas legislaciones (por oposicin) no pueden subsistir simultneamente; aqu se aplica el aforismo ley posterior, deroga la ley anterior. Ejemplo: Se dicta la Ley N1 de 21/01/2005 que seala: Se puede fumar en recintos pblicos; y posteriormente se dicta la Ley N2 de 22/01/2005 que seala: No se puede fumar en recintos pblicos.
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DUCCI C., CARLOS, Derecho Civil Parte General, ob. cit., p.54.
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A su vez, y dependiendo de la extensin de la misma, ambos tipos de derogacin pueden ser total (aquella que pone fin a toda una Ley), o parcial (aquella que pone fin slo a alguna disposicin especial de alguna Ley, dejando subsistente lo dems). A estos tipos de derogacin, se refiere el Cdigo Civil: Art.52: La derogacin de las leyes podr ser expresa o tcita. Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. Es tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. La derogacin de una ley puede ser total o parcial. Art.53: La derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. Adems de estas clases de derogacin (expresa, tcita, total y parcial), la doctrina agrega un tipo especial de derogacin, la llamada derogacin orgnica. sta, sera aquella en virtud de la cual, al momento de dictarse un cuerpo legislativo sistematizado referente a una misma materia, quedan derogadas todas las leyes anteriores relativas a aqullas, sin necesidad de expresarlo. Este tipo de derogacin, se producira con la dictacin de nuevos Cdigos, o leyes orgnicas.119 Finalmente en este punto puede la Ley tener vigencia, ms all del da de su derogacin? La regla general es la respuesta negativa, esto es, la Ley no surte efectos ms all del da de su derogacin, sin embargo, excepcionalmente puede tenerlos, y frente a esa situacin estaremos en presencia de la llamada ultractividad de la Ley, tema que ser estudiado a propsito del artculo22 de la Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes. E) Conflictos frente a un cambio de legislacin Como ya lo enunciamos, frente al surgimiento de conflictos respecto de un cambio de legislacin, era menester aplicar un orden de solucin de stos:
Podramos decir, que con las modificaciones que experiment la C.P.R., con fecha 26/08/2005, podramos agregar un nuevo tipo de derogacin: la expulsin de la norma o precepto legal por parte del Tribunal Constitucional. Vanse los artculos93 N7, 94 inciso final de la C.P.R. El estudio profundizado de esta temtica, corresponde al Derecho Constitucional.
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1. Debemos tener presentes, los lmites constitucionales; 2. Si se trata de materias que no fueren de aquellas que el constituyente regul expresamente (leyes penales y derecho de propiedad), debemos recurrir a las disposiciones transitorias de la nueva Ley; y 3. Si la nueva Ley, no contempla disposiciones transitorias, o stas son incompletas o insuficientes, debemos recurrir a la Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes (L.E.R.L.). Estudiados los lmites constitucionales, analizaremos los siguientes puntos 2 y 3, pero antes, debemos pasar breve revista a las teoras que respecto a esta temtica, ha entregado la doctrina. Debemos advertir s, que tales teoras slo tienen en nuestro Derecho una importancia ms bien acadmica, puesto que los posibles conflictos, vendran solucionados en el orden de prelacin ya mencionado. a) Teoras sobre los conflictos de leyes en el tiempo Dos son las teoras ms conocidas respecto a la problemtica de los conflictos de las leyes en el tiempo, particularmente en relacin al tema de la retroactividad de la Ley, estas son: La Teora clsica o de los derechos adquiridos y las meras expectativas; y La Teora moderna de Paul Roubier. i) Teora Clsica : (Blondeau, Portalis, Lasalle, Gabba, Josserand) Esta teora fue la imperante entre el sigloXIX y principios del XX. Se dice que el legislador chileno de 1861 se habra basado en sta al momento de regular la materia. Segn los autores que defienden esta postura doctrinal, la Ley tiene efecto retroactivo, cuando altera algn derecho adquirido bajo el imperio de una Ley anterior; no tendr efecto retroactivo cuando afecte slo facultades legales o slo a simples expectativas. As, para esta teora es fundamental efectuar la distincin entre: derecho adquirido; facultad legal; y simple o mera expectativa. Derechos adquiridos (Gabba), son todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho apto para producirlos bajo
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el imperio de una Ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que han entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la circunstancia de que la ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en que la otra Ley rige(slo derechos subjetivos privados y no pblicos). Por nuestra parte, diremos que son derechos adquiridos, aquellos derechos subjetivos que efectivamente entran al patrimonio de un sujeto. Las facultades legales, constituyen el supuesto para la adquisicin de derechos y la posibilidad de tenerlos y ejercerlos (capacidad de obrar; facultad de testar). Finalmente, simples o meras expectativas, son las esperanzas de adquisicin de un derecho fundado en la Ley vigente y aun no convertidas en derecho por falta de alguno de los requisitos establecidos en la Ley. No obstante su desarrollo y prestigio en el sigloXIX, la teora clsica, resulta insuficiente en su aplicacin prctica, debido a que el concepto de derecho adquirido es impreciso y confuso, y adems, porque no es aplicable a situaciones extrapatrimoniales, como por ejemplo el estado civil. Veamos algunos ejemplos, en donde la teora de los derechos adquiridos resultara insuficiente, o por lo menos poco clara. Ejemplo A: si se aumentare de 65 a 70 aos la edad para jubilar, los que jubilaron con 65 aos durante la vigencia de la Ley antigua, tienen sin duda un derecho adquirido que no puede ser afectado por la nueva Ley. Pero, qu pasa con los que haban cumplido 65 aos antes de la vigencia de la Ley nueva, pero que aun no haban jubilado y tienen menos de 70 aos?; tenan el derecho adquirido a jubilar por el hecho de haber cumplido 65 aos bajo la vigencia de la Ley antigua?; ser que slo tenan una facultad legal que no ejercitaron y que, por lo mismo, slo tenan la mera expectativa de jubilar? Ejemplo B: un matrimonio casado bajo una Ley que no acepte el divorcio vincular tiene el derecho adquirido a la indisolubilidad, frente a un cambio de criterio del legislador? ii) Teora de Paul Roubier M. Paul Roubier, autor francs, elabor esta teora en los aos 30, en su obra: Los conflictos de las Leyes en el tiempo. Roubier, desarroll una concepcin ms lgica y moderna sobre la retroactividad. Este autor abandona la nocin de derechos adquiridos
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para abarcar este problema, y lo enfoca en torno a la idea de las situaciones jurdicas. Toda situacin jurdica, segn Roubier, puede encontrarse al momento de dictarse una nueva Ley en el estado de constituirse; en el estado de producir sus efectos; o en el estado de extinguirse. No ser retroactiva una Ley nueva, cuando sta regule la situacin jurdica en la fase en que se encuentre, respetando las fases anteriores de la misma situacin, las que se regirn por la Ley anterior; pudiendo la Ley nueva regir para el resto de las fases hacia adelante, sin que con ello caiga en la retroactividad. Con esta teora, podra explicarse, por ejemplo, el cambio de legislacin en materia de estado civil. Como sealamos, ambas teoras se aplicaran cuando el ordenamiento jurdico respectivo, no entregue las herramientas para solucionar los posibles conflictos de la Ley en cuanto al tiempo, o, cuando las entregue, stas sean insuficientes. De todas formas, cuando el legislador quiera (y pueda) darle efecto retroactivo a una Ley, debe la misma Ley decirlo expresamente. Sin embargo, hay variadas oportunidades en que ello no queda muy claro, es all donde surgen los problemas. En el Derecho Privado nacional, como ya se anunci, podemos decir que existe un posible orden de prelacin para resolver estos conflictos: 1. Debemos tener presentes, los lmites constitucionales ya estudiados; 2. Si se trata de materias que no fueren de aquellas que el constituyente regul expresamente (leyes penales y derecho de propiedad), debemos recurrir a las disposiciones transitorias de la nueva Ley; y 3. Si la nueva Ley, no contempla disposiciones transitorias, o stas son incompletas o insuficientes, debemos recurrir a la Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes (L.E.R.L.). b) Las disposiciones transitorias La importancia de las disposiciones transitorias, viene dada por el hecho que generalmente all se encontrar la respuesta a un posible conflicto, respecto de la aplicacin temporal de una Ley. Las disposiciones transitorias, pueden ser definidas como aquellas normas de la nueva Ley, que vienen a regular el trnsito entre sta
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y la antigua Ley. stas, se caracterizan por tener un articulado y numeracin independiente de las disposiciones permanentes de una Ley, y se ubican al final de la misma. Su finalidad es resolver los posibles conflictos de temporalidad de una Ley o establecer vacancias legales. La mayora de las veces las disposiciones transitorias resuelven los conflictos de temporalidad, sin embargo, cuando ello no ocurre o bien la regulacin de las disposiciones no es completa, debemos recurrir a la Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes. Como ejemplo, podemos citar la nueva Ley de Matrimonio Civil, la cual contiene disposiciones transitorias.120 c) La Ley sobre el Efecto retroactivo de las leyes (L.E.R.L.) Esta Ley, es una de las normas vigentes ms antiguas de nuestro ordenamiento jurdico, se encuentra en el apndice de las ediciones oficiales del Cdigo Civil. Fue dictada el 07 de octubre de 1861. Aplicaremos las normas de esta Ley, en subsidio de las normas transitorias de una Ley nueva, vale decir, a falta de soluciones contenidas en aqulla. Para algunos autores nacionales, esta Ley se basa ntegramente en la teora imperante a la poca de su dictacin, vale decir, la de los derechos adquiridos, sin embargo, esta normativa contiene elementos novedosos para su poca, adelantndose a lo que ms adelante postul Paul Roubier.121 Art.1 (L.E.R.L.): Los conflictos que resultaren de la aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas se decidirn con arreglo a las disposiciones de la presente ley. La Ley sobre el efecto retroactivo, entrega soluciones a los posibles conflictos de temporalidad de la Ley, en diversas materias jurdicas, no necesariamente civiles. Las materias civiles, a las que se refiere la Ley sobre el Efecto retroactivo de las leyes, en caso de conflicto de Leyes en el tiempo, son las siguientes:
El inciso1 del artculo segundo transitorio, de la nueva Ley de Matrimonio Civil dispone: Los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley se regirn por ella en lo relativo a la separacin judicial, la nulidad y el divorcio. 121 Se ha dicho que en materia de estado civil, por ejemplo, esta Ley no sigui de cerca la Teora de los derechos adquiridos.
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1) Conflicto de Leyes, en cuanto al estado civil (arts. 2, 3 y 4); 2) Conflicto de Leyes, en cuanto a las personas jurdicas (art.10); 3) Conflicto de Leyes, en cuanto a la capacidad de las personas (arts. 7 y 8); 4) Conflicto de Leyes, en cuanto a los guardadores (art.9); 5) Conflicto de Leyes, en cuanto a los bienes (Arts. 12; 13; 14; 16; 17); 6) Conflicto de Leyes, en cuanto a la sucesin por causa de muerte (arts. 18; 19; 20; 21); 7) Conflicto de Leyes, en cuanto a los contratos (arts. 22 y 23); 8) Conflicto de Leyes, en materia de prescripcin. A continuacin, analizaremos brevemente cada uno de estos casos, dejando muy en claro que estas normas, slo se aplicarn a falta de disposiciones transitorias de una nueva Ley. i) Conflictos de leyes en cuanto al estado civil:122 a esta temtica, se refieren los artculos2 a 4 de la L.E.R.L. El artculo2 de esta Ley, seala que las leyes que establecieren para la adquisicin de un estado civil, condiciones diferentes de las que exiga una ley anterior, prevalecern sobre sta desde la fecha en que comiencen a regir. Por su parte, el artculo3 expresa que el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir aunque sta pierda despus su fuerza; pero los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinarn a la ley posterior, sea que sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos. Del tenor de las normas citadas de la L.E.R.L., es menester efectuar las siguientes distinciones: entre el estado civil adquirido y el estado civil no adquirido; entre el estado civil mismo, y las consecuencias del estado civil. Pues bien, como dice la primera parte del inciso primero del artculo tercero, el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir aunque sta pierda despus su fuerza. Un estado civil no adquirido an, constituye una mera expectativa, a ello se refiere el artculo segundo al disponer que
122 El estado civil, ser analizado al momento de estudiar los atributos de las personas naturales.
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las leyes que establecieren para la adquisicin de un estado civil, condiciones diferentes de las que exiga una ley anterior, prevalecern sobre sta desde la fecha en que comiencen a regir. Respecto de las consecuencias derivadas del estado civil, vale decir, los derechos y obligaciones que de l derivan, la nueva Ley rige in actum, esto es, desde el momento en que entre en vigencia, no importando si el estado civil se adquiri con anterioridad; a ello se refiere, la segunda parte del artculo3 al sealar que los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinarn a la ley posterior, sea que sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos. ii) Conflictos de leyes en cuanto a las personas jurdicas:123 el artculo10 de la L.E.R.L., establece que la existencia y los derechos de las personas jurdicas se sujetarn a las mismas reglas que respecto del estado civil de las personas naturales prescribe el artculo3 de la presente ley. No se piense con ello, que las personas jurdicas tendran estado civil, puesto que stas carecen justamente de tal atributo de la personalidad. Lo que expresa tal artculo, es que si una persona jurdica se constituye bajo el imperio de una Ley, subsiste bajo el imperio de una nueva, pero sus derechos y obligaciones se subordinarn a lo dispuesto en la nueva Ley. iii) Conflictos de leyes en cuanto a la capacidad de las personas:124 respecto a la capacidad de goce, que es aquel atributo esencial de las personas que las habilita para ser titular de derechos, diremos que se trata de una mera facultad legal, por lo tanto, se rige por la Ley nueva in actum. Mientras los derechos no se adquieran constituyen una mera expectativa. El artculo7 de la L.E.R.L., declara enfticamente que las meras expectativas no constituyen derechos. Respecto a la capacidad de ejercicio, la teora clsica la cita como el ejemplo de facultad legal, la que puede ser afectada por un cambio de legislacin sin ser por ello la nueva Ley retroactiva, rigiendo en consecuencia in actum. Sin embargo, los derechos adquiridos por un capaz de ejercicio al tiempo de la legislacin
Las personas jurdicas, sern estudiadas cuando analicemos los sujetos del Derecho. 124 La capacidad de goce, se estudiar al momento de analizar los atributos de la personalidad; la capacidad de ejercicio, cuando estudiemos los requisitos de validez del acto jurdico.
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anterior, no se pierden producto de la dictacin de la nueva Ley, pero en cuanto a su ejercicio, se sujeta a la nueva. Al respecto, el artculo8 de la L.E.R.L. establece: El que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes, no lo perder bajo el de otra aunque la ltima exija nuevas condiciones para adquirirlo; pero en el ejercicio y continuacin de este derecho, se sujetar a las reglas establecidas por la ley posterior. iv) Conflicto de Leyes en cuanto a los guardadores:125 a esta temtica, se refiere el artculo9, sealando que los guardadores vlidamente constituidos bajo una legislacin anterior, seguirn ejerciendo sus cargos en conformidad a la legislacin posterior, aunque segn sta hubieran sido incapaces de asumirlos; pero en cuanto a sus funciones, a su remuneracin y a las incapacidades o excusas supervinientes estarn sujetos a la legislacin posterior. En cuanto a la pena en que, por descuidada o torcida administracin hubiesen incurrido, se les sujetar a las reglas de aquella de las dos legislaciones que fuere menos rigorosa a este respecto; las faltas cometidas bajo la nueva ley se castigarn en conformidad a sta. v) Conflicto de Leyes en cuanto a los bienes:126 esta temtica, debe ser estudiada, teniendo en consideracin el lmite constitucional establecido a propsito del derecho de propiedad, en el artculo19 N24 de la Constitucin Poltica de la Repblica. La L.E.R.L., se refiere a los bienes en los artculos12 a 16, los cuales a continuacin se citan: Art.12 L.E.R.L.: Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su extincin, prevalecern las disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de lo que respecto de mayorazgos o vinculaciones se hubiese ordenado o se ordenare por leyes especiales. Art.13 L.E.R.L.: La posesin constituida bajo una ley anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una ley posterior, sino por los medios o con los requisitos sealados en sta.
125 Las guardas (tutelas y curatelas) sern estudiadas en el curso de Derecho Civil IV. 126 El estudio pormenorizado de los bienes, corresponde al curso de Derecho Civil II.
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Art.14 L.E.R.L.: Los derechos deferidos bajo una condicin que, atendidas las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de sta y por el tiempo que sealare la ley precedente, a menos que este tiempo excediese del plazo sealado por la ley posterior contado desde la fecha en que sta empiece a regir, pues en tal caso si dentro de l no se cumpliere la condicin, se mirar como fallida. Art.15 L.E.R.L.: Siempre que una nueva ley prohba la constitucin de varios usufructos sucesivos, y expirado el primero antes de que ella empiece a regir, hubiese empezado a disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios subsiguientes, continuar ste disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el tiempo a que le autorizare su ttulo; pero caducar el derecho de los usufructuarios posteriores si los hubiere. La misma regla se aplicar a los derechos de uso o habitacin sucesivos, y a los fideicomisos; sin perjuicio de lo que se haya dispuesto o se dispusiere por leyes especiales relativas a mayorazgos y vinculaciones. Art.16 L.E.R.L.: Las servidumbres naturales y voluntarias constituidas vlidamente bajo el imperio de una antigua ley, se sujetarn en su ejercicio y conservacin a las reglas que estableciere otra nueva. vi) Cambio de legislacin en materia de sucesin por causa de muerte:127 el principio general en esta materia es el siguiente: la sucesin se rige por la Ley vigente al momento de producirse la muerte del causante. Esta idea se desprende del artculo955 del Cdigo Civil, y de los artculos18 a 20 de la L.E.R.L. As tambin lo recogi la Ley de filiacin N19.585 de 1994, al establecer en el inciso final de su artculo primero transitorio, que los derechos hereditarios se regirn por la ley vigente al tiempo de la apertura de la sucesin.128 La razn terica que est detrs, es que slo al momento de la muerte del causante, recin nace el derecho de los herederos, antes slo tenan una mera expectativa de suceder. Ahora bien, en este punto es menester distinguir entre sucesiones testadas y las abintestato (intestadas).
El fenmeno jurdico de la sucesin por causa de muerte, ser estudiado al analizar los efectos jurdicos de la muerte de una persona natural, y particularmente en el curso de Derecho Civil IV. 128 La sucesin se abre al momento de la muerte del causante, en su ltimo domicilio.
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La sucesin testada, es aquella en la cual el causante falleci habiendo hecho en vida un testamento en el cual disponga de sus bienes para despus de su muerte Qu puede ocurrir frente a un cambio de legislacin en materia de testamentos? Nuevamente aqu, es preciso distinguir entre: los requisitos externos (o solemnidades) del testamento; los requisitos internos del testamento (voluntad, capacidad del testador, etc); y las disposiciones testamentarias mismas (manifestaciones concretas del testador, ej. dejo mi automvil a mi hija Renata). Respecto de los requisitos externos del testamento (solemnidades), el inciso primero del artculo18 primera parte de la L.E.R.L. seala que las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento. En cuanto a los requisitos internos del testamento, el artculo18 no hace referencia, pero la solucin ms aceptada por la doctrina, es que stos se rigen por la Ley vigente al momento de otorgarse el testamento. Respecto de las disposiciones testamentarias mismas, vale decir, el contenido del testamento, stas quedarn sujetas a la Ley vigente al momento del fallecimiento del causante, toda vez que antes de la muerte de l, los herederos slo tienen una mera expectativa de suceder, porque el testamento es esencialmente revocable mientras viva el testador.129 Art.18 L.E.R.L.: Las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas a la ley vigente a la poca en que fallezca el testador. En consecuencia, prevalecern sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones. En relacin a las sucesiones intestadas o ab-intestato, la Ley sobre el efecto retroactivo, no contiene una norma que abarque esta temtica, sin embargo, es dable aplicar aqu (siguiendo la posicin dominante de la doctrina) la regla general, esto es, la sucesin intestada se rige por la Ley vigente al tiempo de la muerte del causante.
129 El artculo999 dispone: El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
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vii) Cambio de legislacin en materia de contratos: esta materia, tiene una relevancia especial, puesto que aqu, cobra aplicacin la llamada ultractividad de la Ley, esto es, aquella situacin excepcional en donde la Ley surte efectos, ms all del da de su derogacin. En materia contractual, est presente el principio de la autonoma de la voluntad, el cual se traduce en el principio de la libertad contractual, en virtud del cual, las partes soberanamente determinan el contenido del contrato, y, en silencio de ellas, la Ley suple su voluntad, con los elementos de la naturaleza de los actos y contratos (art.1.444). Es por lo anterior, y tambin por aplicacin del principio de la seguridad o certeza jurdica, que los contratos se rigen por la Ley vigente al momento de su celebracin, no obstante que posteriormente la Ley que discipline al contrato se derogue, esto es, seguirn rigiendo para ese contrato las leyes vigentes al tiempo de celebrarse aunque despus stas se deroguen. As lo establece el inciso1 del artculo22 de la L.E.R.L. sta, es la regla general, pero el mismo artculo en su inciso segundo, establece dos excepciones, al que es preciso agregar una tercera, la cual es entregada por la doctrina. Art.22 L.E.R.L.: En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Exceptanse de esta disposicin: 1. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos; y 2. Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos; pues sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido. As las cosas, no todas las leyes que tengan que ver con los contratos siguen la regla general de la llamada ultractividad de la Ley, sino que excepcionalmente, hay algunas que rigen de inmediato, esto es, in actum. Las excepciones a la regla general en materia de contratos son las siguientes: 1. Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos. Este numeral del artculo22, se refiere ms bien a normas de carcter procesal o procedimental, cuales son las normas que gobiernan los procedimientos a que se refieren
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las acciones judiciales que dan origen los contratos. Estas normas, rigen in actum.130 Por ejemplo, si al tiempo de celebrarse el contrato, la accin de nulidad del mismo se tramita en juicio ordinario, y posteriormente se modifica la Ley sealando que se tramitarn en juicio sumario, en el evento que una de las partes pretenda demandar la nulidad despus de la entrada en vigencia de la nueva Ley, deber sujetarse a las reglas del juicio sumario. 2. Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos; pues sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido. Esta norma del numeral 2 del artculo22, se refiere a la responsabilidad infraccional (legal) derivada de incumplimientos contractuales. La Ley en algunos casos, puede establecer sanciones (multas) en contra del contratante negligente; pues bien, en estos casos tampoco tendr cabida la ultractividad de la Ley, sino que la conducta ser castigada conforme a la Ley vigente al tiempo de cometerse la infraccin. 3. Las normas de orden pblico. Esta tercera excepcin a la ultractividad en materia de contratos, no est sealada en el artculo22, pero ha sido aceptada por la doctrina. Si la nueva Ley, establece derechos irrenunciables para las partes, por tratarse tal regulacin de normas de orden pblico que van en auxilio de la parte ms dbil de la relacin contractual, esta nueva Ley regir in actum. Por ejemplo, si posteriormente se modifican las normas del Cdigo del Trabajo aumentando los das de descanso anual; los empleadores no podrn argir como fundamento el inciso primero del artculo22 de la L.E.R.L., para no aumentar los das de descanso de sus trabajadores contratados con anterioridad a la modificacin legal. Lo mismo sucede en materia de proteccin a los derechos de los consumidores, sus normas rigen in actum. Finalmente en este punto, es menester tener presente el artculo23 de la L.E.R.L., que se refiere a los medios de prueba para acreditar los contratos. Dispone tal artculo que los actos o contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley podrn probarse bajo el imperio de otra, por los medios que aqulla131
La regla general frente a un cambio de legislacin en materia procesal, es que la Ley rige in actum, a menos que se trate de plazos que ya hubieren comenzado a correr, y a diligencias ya iniciadas, los cuales se regirn por la Ley vigente al tiempo de su inicio (art.24 L.E.R.L.). 131 La Ley vigente al tiempo de la celebracin.
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estableca para su justificacin (ultractividad); pero la forma en que debe rendirse la prueba estar subordinada a la ley vigente al tiempo en que se rindiere (rige la nueva Ley in actum). Por ejemplo, una modificacin respecto de la forma cmo se acompaan los documentos al juicio y el plazo para impugnarlos. viii) Cambio de legislacin en materia de prescripcin:132 Los artculos25 y 26 de la L.E.R.L. se refieren a los posibles conflictos respecto de un cambio de legislacin en materia de prescripcin. El artculo25 se refiere a la prescripcin en trminos generales, esto es, slo se refiere a la prescripcin, no distinguiendo si se trata de la prescripcin extintiva o adquisitiva,133 por lo tanto, este artculo es aplicable a ambos tipos de prescripcin, atento al argumento de no distincin: donde el legislador no distingue, no corresponde al intrprete hacerlo. Para entender el artculo25, es preciso que nos formulemos la siguiente interrogante: qu Ley es ms beneficiosa para el prescribiente,134 con cul se quedar? Art.25 L.E.R.L.: La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley, y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra que la modifique, podr ser regida por la primera o segunda, a voluntad del prescribiente; pero eligindose la ltima, la prescripcin no empezar a contarse sino desde la fecha en que aqulla hubiese empezado a regir. Tomando en consideracin la importancia de la prescripcin (la que es tambin tributaria del principio de seguridad jurdica), el legislador ha entregado al prescribiente la opcin para elegir qu Ley conviene ms a sus intereses, la antigua o la nueva, pero si elige la nueva, el plazo de prescripcin comienza a correr desde la fecha de entrada en vigencia de la nueva Ley.
132 La prescripcin, se estudia en el Curso de Derecho Civil II (como modo de adquirir el dominio y como modo de extinguir las obligaciones). 133 El artculo2.492, seala: La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin. 134 El prescribiente es el sujeto en cuyo beneficio la Ley ha establecido la prescripcin; si se trata de prescripcin adquisitiva, ser el poseedor de la cosa; si se trata de prescripcin extintiva, ser el deudor.
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Pongamos un ejemplo para clarificar. La prescripcin adquisitiva ordinaria de los bienes inmuebles es de 5 aos; un prescribiente est por ganar por prescripcin, el dominio de un inmueble que posee con justo ttulo desde hace cuatro aos atrs, vale decir, slo le restara un ao para adquirir por prescripcin el dominio del inmueble. Si al momento de llevar cuatro aos de posesin, se produce un cambio de legislacin en materia de prescripcin, reduciendo el plazo de prescripcin adquisitiva de cinco a tres aos, aparentemente al prescribiente le convendra la nueva Ley; sin embargo, al prescribiente le es mejor elegir la antigua Ley, porque aunque contemple un plazo mayor, slo le resta un ao para cumplirlo, y si quisiera elegir la nueva Ley, tendra que comenzar a contar el plazo de tres aos desde la entrada en vigencia de la nueva Ley, y en trminos concretos tendra que esperar siete aos para hacerse dueo por prescripcin. A la inversa, si el cambio de legislacin sorprende al prescribiente cuando llevaba recin un ao de posesin, en este caso s le convendra optar por la nueva Ley que slo establece tres aos.
2) EFECTOS dE LA LEY EN EL TERRITORIO

A) Generalidades Cada Estado, en virtud del principio de la soberana nacional, dicta leyes y dems normas generales slo para tener valor dentro de su territorio. Y ello es as, puesto que el poder estatal solamente puede ser ejercido dentro de sus limes. Sin embargo, aunque lo normal sean las relaciones jurdicas de carcter interno; producto del intercambio entre pases, el traslado de personas, bienes, mercaderas y servicios entre diversos estados del orbe, y producto tambin del desarrollo tecnolgico y de las comunicaciones, del transporte, y principalmente con la aparicin de Internet, es que existen tambin relaciones jurdicas de carcter privado, pero con relevancia internacional. El principio general en esta materia es el de la territorialidad de la Ley. Esto significa, que la Ley por regla general slo rige dentro de los lmites del respectivo Estado que la dict. La excepcin viene constituida por la extraterritorialidad de la Ley, esto es, la situacin excepcional en donde la Ley, puede tener valor fuera del territorio del respectivo Estado.
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La rama del Derecho encargada de estudiar esta materia, es el Derecho Internacional Privado. El profesor Mario Ramrez Necochea,135 la define como aquella rama del Derecho, que se preocupa de las relaciones jurdicas entre particulares, cuando stas contienen elementos internacionales relevantes.136 B) Mtodos de solucin del Derecho Internacional Privado Atendido el hecho que las relaciones jurdicas entre particulares, no slo se plantean en el mbito interno, sino tambin en el internacional, y consecuencialmente a este dato, tales relaciones no necesariamente son simples, sino que por el contrario son bastante complejas, es que el Derecho Internacional Privado, ha entregado mtodos de solucin de los posibles conflictos que puedan crearse en la materia. Al menos, son dos: el mtodo indirecto o de eleccin de Ley, y el mtodo directo o sustantivo. El mtodo indirecto, se caracteriza por la presencia de las llamadas normas atributivas, vale decir, aquellas normas jurdicas que mandan aplicar otra legislacin. En otros trminos, atribuyen competencia a una legislacin distinta, para que ella solucione o regule la materia. El artculo955, es un ejemplo de norma atributiva, porque este artculo nada regula, sino que entrega la regulacin de la sucesin (en este caso) a la legislacin del pas en el cual la sucesin se abri: Art.955: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales. El mtodo directo o sustantivo, se caracteriza por regular derechamente la materia de relevancia internacional, sin entregar o atribuir competencia a otra legislacin. El artculo135 inciso segundo, es un ejemplo de mtodo directo:
RAMREZ N., MARIO, Curso de Derecho Internacional Privado, Fundacin Universidad de Chile, LOM Editores, Santiago, 1999, p.24. 136 El curso de Derecho Internacional Privado, corresponde al ltimo ao de la Carrera de Derecho, por esta razn slo se analizarn someramente sus mtodos.
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Art.135: Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal. Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago,137 y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin. Hecha la breve explicacin anterior, pasemos a analizar las normas de Derecho Internacional Privado, contenidas en nuestro Cdigo Civil. C) Territorialidad Como se seal, el principio general era la territorialidad de la ley. Esta regla general de la territorialidad, est consagrada en nuestro Cdigo Civil, en el artculo14: Art.14: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros. El territorio del Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del Estado se extiende al mar territorial y al espacio areo sobre el territorio.138 El mar territorial es el mar adyacente a la costa de Chile hasta la distancia de una legua marina (5.555,55 mts.) medida desde la lnea de la ms baja marea (art.593). Por su parte, el artculo22 del D.F.L. N221 de 1931 declara que el Estado ejercer plena y exclusiva soberana sobre el espacio atmosfrico existente sobre su territorio y sus aguas jurisdiccionales.139 El artculo14, insistimos, consagra la territorialidad de la Ley chilena, hacindola obligatoria a todos aquellos que habiten en su territorio, sean o no chilenos. Tal norma debe relacionrsela con la del artculo57 que expresa: La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. 140
Recoleta. Esta materia, se analiza en mayor profundidad en Derecho Procesal I y Derecho Internacional Pblico. 139 DUCCI C., CARLOS, Derecho Civil Parte General, ob. cit., p.65. 140 En principio, la Ley chilena se aplica sin diferencias respecto a los extran138 137
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El artculo14 habla de habitantes, no habla ni de residentes, ni de domiciliados, sino que slo se est refiriendo a la mera habitacin,141 como requisito para hacer obligatoria la Ley chilena, esto quiere significar que quien pise el territorio nacional, queda obligado por la Ley chilena, incluso los transentes o pasajeros en trnsito. Sentada entonces la regla general, esto es, la territorialidad, corresponde ahora estudiar las excepciones, vale decir, aquellos casos en donde pueda producirse la extraterritorialidad de la Ley. D) Los estatutos (extraterritorialidad de la ley) Desde antao, se han estudiado en Derecho Civil las excepciones a la territorialidad (extraterritorialidad), a travs de la teora de los estatutos,142 los cuales son tres, a saber: el estatuto personal; el estatuto real; y el estatuto mixto. a) Estatuto personal Art.15: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. En primer lugar, diremos que este artculo, slo es aplicable a las personas naturales de nacionalidad chilena, esto es, las chilenas y chilenos.
jeros, tal es la regla general. Sin embargo, excepcionalmente se establecen diferencias. Algunas de estas diferencias benefician al extranjero, como por ejemplo las normas relativas al inversionista extranjero contenidas en el D.L. N600. Otras veces, el legislador limita al extranjero, como por ejemplo no pueden ser testigos de un testamento (art.1.012 N10), ni tampoco pueden adquirir propiedades races en ciertas provincias limtrofes (Ley N7.492). Volveremos sobre este punto, cuando a propsito de los atributos de la personalidad analicemos el domicilio. 142 El insigne jurista italiano de la Universidad de Bolonia, Brtolo de Sassoferrato (1.315-1.357), fue quien dio a las teoras de los estatutos la amplitud y organizacin que goz de total prestigio hasta el sigloXVI.
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Los chilenos(as) aunque vivan fuera del pas, siempre quedarn sujetos a la Ley chilena; nuestra ley nos sigue donde quiera que vayamos.143 Pero no es toda la legislacin chilena la que sigue al chileno y tiene aplicacin extraterritorial. Slo algunas normas legales del ordenamiento jurdico nacional, siguen al chileno(a) donde quiera que vaya, stas son: 1. El chileno(a) queda sujeto a las normas nacionales relativas al estado civil;144 2. El chileno(a) queda sujeto a las normas nacionales relativas a su capacidad de ejercicio, para aquellos actos que hayan de tener efecto en Chile; y 3. El chileno(a) queda sujeto a las normas nacionales relativas a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia,145 pero slo respecto de su cnyuge y parientes chilenos.146 b) Estatuto real Art.16 inc.1: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. El estatuto real, se refiere a las normas sobre territorialidad y extraterritorialidad respecto de los bienes. Aqu, se aplica el aforismo latino lex rei sitae, lo que significa que los bienes sern regulados por la Ley del lugar en que se encuentren situados. El Cdigo Civil, normativiza el principio del lex rei sitae, en el inciso primero del artculo16.
143 Dicho en trminos metafricos, cuando salimos del pas se incluyen automticamente dentro de nuestro equipaje, la normativa chilena, la que nos sigue donde vayamos. 144 Existen en nuestra legislacin, los estados civiles de: hijo(a), padre, madre, soltero(a) casado(a), viudo(a), separado(a) judicialmente, y divorciado(a). 145 Por ejemplo, toda la normativa que se relaciona con los alimentos, tuicin, visitas, patria potestad, etc. 146 La norma del N2 del artculo15, es de orden pblico, y adems protectora de la familia chilena. sta, debe relacionrsela con la contendida en el artculo998 que seala: En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero.
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La doctrina tradicional,147 ve en el inciso segundo y final del citado artculo16, una excepcin al principio general que los bienes se rigen por la Ley donde se encuentren situados, sin embargo ello no es as, toda vez que esas normas del artculo16, se refieren ms que al estatuto real, al mixto, como lo veremos en el prximo acpite. Esta afirmacin se desprende del anlisis del inciso primero del artculo16: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas (...). A qu leyes chilenas se refiere el inciso primero del artculo16? Para dar una respuesta, es preciso analizar qu entiende el legislador por leyes chilenas.148 A este respecto, debemos distinguir dos clases de leyes chilenas relativas a los bienes. stas se clasifican en, leyes in rem y leyes ad rem.149 Las leyes in rem, son las que regulan los bienes en s mismos y no guardan relacin con los actos o contratos que se celebren a propsito de dichos bienes. Por ejemplo, son leyes in rem, las que regulan los modos de adquirir el dominio y los dems derechos reales, tambin las que regulan las facultades esenciales del dominio: uso, goce y disposicin. Las leyes ad rem, son aquellas que se refieren a los actos y contratos que se celebren y que tengan por objeto algn bien especfico, como por ejemplo la compraventa, la permuta, la donacin, el arriendo, el comodato, etc. La expresin leyes chilenas del artculo16, debe entenderse referida slo a las leyes chilenas in rem, de esta manera se entiende mejor el inciso segundo (Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao), el cual no constituye una excepcin al inciso primero del artculo16, sino que se trata de una regla relativa al estatuto mixto, por tratarse de una ley chilena ad rem. S constituye una excepcin a la regla general contendida en el inciso primero del artculo16, el artculo955, en donde hace aplicable las reglas sucesorias del pas donde la sucesin se abra, la que ser aquella del ltimo domicilio del causante, aunque ste tenga bienes en Chile.
ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.273. RAMREZ N., MARIO, ob. cit. 149 CLARO S., LUIS, Explicaciones de derecho civil chileno y comparado, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1992.
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c) Estatuto mixto El estatuto mixto se refiere a los contratos. Se le ha llamado mixto, puesto que todos los contratos han de ser celebrados por personas (partes) y adems, porque por regla general, ellos tendrn por objeto un bien sobre el cual recaiga. La regla general en esta materia, la entrega el aforismo latino lex locus regit actum, vale decir, el acto o contrato se rige por la Ley del lugar donde ste se haya celebrado. Pues bien, en materia de contratos (estatuto mixto), debemos tener presente las siguientes consideraciones: i) Es necesario recordar aqu, lo relativo a la capacidad de ejercicio, mencionado a propsito del N1 del artculo15 (estatuto personal). Pues bien, no se aplicar el principio general del lex locus regit actum, respecto de las normas de capacidad de ejercicio que afecten al chileno, cuando celebra contratos en el extranjero que vayan a tener efecto en Chile; en tales casos, se aplicar la Ley chilena, no obstante que el contrato se hubiere celebrado en otro pas; ii) En todo contrato, se distinguen aspectos de fondo y aspectos formales. El artculo17, slo se refiere a los aspectos formales. Respecto a los aspectos de fondo del contrato, la doctrina unnimemente ha sealado que rige como regla general el principio del lex locus regit actum, con la limitacin establecida en el artculo15, principalmente el N1. Art.17: La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese. La forma de un acto (requisitos formales o solemnidades) se rigen por la Ley del lugar de su celebracin (lex locus regit actum); sin embargo, la respuesta a cmo vamos a probar, bajo qu normas?, viene dada por la aplicacin de la legislacin chilena. El artculo345 del Cdigo de Procedimiento Civil, regula la forma cmo se legalizan en Chile los instrumentos otorgados en pas extranjero.150
150 El artculo345 del C.P.C. seala: Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente legalizados, y se entender que lo estn cuando
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El artculo18, habla del valor probatorio que tendrn en Chile, los instrumentos otorgados en pas extranjero: Art.18: En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas. El artculo18 recin trascrito, debe relacionrselo con el inciso final del artculo16, el cual seala: (...) los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas. Esto quiere significar, que si en otro pas, no se exige la escritura pblica como solemnidad del contrato de compraventa de inmuebles, para poder probar en Chile un contrato de compraventa de un inmueble situado en nuestro pas, debo necesariamente hacerlo a travs de escritura pblica, aunque en el pas extranjero slo se exija una mera escritura privada. La nueva Ley de Matrimonio Civil, se refiere a la temtica de la territorialidad y extraterritorialidad de la Ley en el matrimonio. Como el matrimonio en el artculo102 del Cdigo Civil es un contrato, se aplica a este respecto como regla general el aforismo jurdico: lex locus regit actum. Esto es, el acto queda regido bajo las normas de la Ley del lugar de su celebracin.151 As se desprende del inciso primero del artculo80 de la nueva Ley de Matrimonio Civil, del ao 2004:
en ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas. La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en Chile por alguno de los medios siguientes: 1)El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores; 2)El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y 3)El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica. No es reconocido empero, en Chile, el matrimonio homosexual, la poligamia, ni la poliandria, conforme la parte final del artculo80 de la nueva Ley de Matrimonio Civil.
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Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer. Esta regla general tiene excepciones, y estn expresadas en el mismo artculo80 (incisos segundo y final), y su fundamento es el respeto al orden pblico interno. De esta suerte, se aplican extraterritorialmente, las normas chilenas sobre los impedimentos dirimentes absolutos y relativos, y las normas relativas a los vicios del consentimiento matrimonial (error y fuerza).152
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Esta materia, ser estudiada en el curso de Derecho Civil IV.
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C A PTULO SEGUNDO
LA RELACIN JURDICA (DERECHOS SUBJETIVOS SUJETOS DE DERECHOS OBJETOS DEL DERECHO)
I. LA RELACIN JURDICA 1) GENERALIdAdES

En la vida de las personas, pueden existir muchsimas relaciones. En efecto, Aristteles afirmaba que el hombre era un animal social o poltico, que slo poda vivir conviviendo en el colectivo social. Mas, no todas las relaciones interesan al Derecho, sino que slo aquellas que tengan una relevancia jurdica, vale decir, al Derecho le interesan las relaciones jurdicas, no las de trato social, ni las de amistad, ni las religiosas, etc. El profesor Antonio Bascun, define relacin jurdica como el vnculo entre dos sujetos de derecho, surgido de la realizacin de un supuesto normativo, y que coloca a uno de tales sujetos en posicin de sujeto activo frente a otro en posicin de sujeto pasivo en la realizacin de una prestacin determinada.
2) CONCEpTO Y ELEMENTOS (ESTRUCTURA)

Nosotros, definiremos a la relacin jurdica como el vnculo existente entre dos o ms sujetos, en virtud del cual uno (sujeto activo) tiene la facultad (derecho subjetivo) de exigir a otro una conducta, y este otro (sujeto pasivo) se encuentra en la necesidad (deber-obligacin) de cumplirla, bajo amenaza de una sancin legtima, prevista en el ordenamiento jurdico.
Vase como bibliografa obligatoria los captulos I (El Derecho Civil Patrimonial) y II (Las Relaciones Jurdico-Patrimoniales) del texto Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen Primero, del autor espaol LUIS DEZ-PICAZO, Editorial Civitas, Madrid, 1993, pp.37 a 72. BASCUN V., ANTONIO, Apuntes de clase, Universidad de Chile, s/f.
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As las cosas, la estructura de la relacin jurdica consta de: i) El supuesto normativo; ii) El hecho jurdico detonante; iii) La facultad jurdica del sujeto activo; iv) El deber jurdico del sujeto pasivo; v) La realizacin de la prestacin; y vi) Eventualmente, la sancin estatal legtima. El supuesto normativo, es la hiptesis (regla general y abstracta) descrita por el legislador, por ejemplo el artculo2.314. El hecho jurdico detonante, es aquel acontecimiento fctico descrito por la norma, pero que se verifica efectivamente en la realidad; en el ejemplo ya citado, se tratara de la comisin de un dao (delito-cuasidelito civil). La facultad jurdica del sujeto activo, se traduce en su derecho subjetivo, en el mismo ejemplo, a obtener una reparacin por parte del sujeto pasivo. El deber jurdico del sujeto pasivo, se materializa (en el ejemplo) en la obligacin de resarcir el dao por l producido (indemnizar). La prestacin, es el objeto en que recae la obligacin del sujeto pasivo, la que puede consistir en un dar, un hacer, y un no hacer; en el ejemplo propuesto, pagar una suma de dinero a ttulo de indemnizacin de perjuicios. En el caso de no cumplirse (espontnea y oportunamente) la prestacin por parte del sujeto pasivo, el ordenamiento jurdico franquea los medios idneos y legtimos para hacer cumplir
La distincin patrimonial tcnica entre deber y obligacin, ser estudiada en el captulo de las obligaciones del curso de Derecho Civil II. Por lo pronto, diremos que entre ambas existira una relacin de gnero a especie, siendo el deber jurdico el gnero, y la obligacin la especie concretizada del deber. As, en la segunda, existe la posibilidad concreta de requerir por la fuerza la prestacin debida, en cambio en el deber (en abstracto), slo se trata de mandatos programticos y generales, como el deber general de cuidado, el deber de fidelidad en el matrimonio, etc., en oposicin a la obligacin, por ejemplo, de dar alimentos. Finalmente, slo a modo de referencia, diremos que en la obligacin la relacin jurdica est completamente determinada, particularmente en cuanto a los sujetos; en cambio en el deber general, los sujetos no necesariamente lo estn (especialmente el pasivo), como por ejemplo el deber de no daar la persona ni propiedad de otro. se deber general (aplicable a todos los sujetos), se concretizar recin en obligacin jurdica, cuando acontezca el hecho jurdico detonante en la relacin, esto es, cuando se produzca un dao imputable al sujeto pasivo.
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CAP. II. LA RELACIN JURDICA (DERECHOS SUBJETIVOS
mediante incluso el empleo de la fuerza la prestacin (sancin estatal legtima). As pues, dentro de la relacin jurdica, notamos claramente sus elementos y estructura, de los cuales en el presente captulo dedicaremos nuestra atencin slo a los siguientes: a) El derecho subjetivo; b) Los sujetos del Derecho; y c) El objeto (prestacin).
II. LOS DERECHOS SUBJETIVOS 1) GENERALIdAdES

Dijimos precedentemente, que parte de la estructura de la relacin jurdica, viene constituida por la facultad jurdica del sujeto activo, y que justamente se traduca en un derecho subjetivo de ste, en virtud del cual el ordenamiento jurdico lo colocaba y protega en la posicin de exigir a otro (sujeto pasivo) una conducta (prestacin debida: dar, hacer, no hacer). Sin embargo, antes de arribar a un concepto (aunque sea tentativo) de derecho subjetivo, es preciso delimitar acadmicamente la dicotoma Derecho Objetivo v/s derecho subjetivo. A parte de diferenciarse ortogrficamente,6 ambas frases contienen nociones distintas en la ciencia del Derecho. En trminos muy bsicos, podemos decir que cuando se hace mencin al Derecho Objetivo, nos estamos refiriendo al ordenamiento jurdico en su conjunto, y a todas las fuentes y normas creadas por ste. En cambio, cuando nos referimos al derecho subjetivo, estamos haciendo mencin a aquella facultad del sujeto activo de la relacin jurdica. Pues bien, cabe entonces ahora, aproximarnos a una nocin de derecho subjetivo. Para ello, debemos primero realizar una apretadsima sntesis de las principales teoras que tradicionalVase en esta parte como bibliografa complementaria: KELSEN, HANS, Teora del Estado, ob. cit; VILLEY, MIChEL, Nocin de derecho subjetivo, Ediciones Universitarias de Valparaso, UCV, Valparaso, 1976. Se insiste en que es una distincin acadmica o meramente propedutica, atendidos los fundamentos de la visin unitaria o monista del Derecho, propuesta por el jurista austriaco Hans Kelsen. 6 En efecto, como pudo apreciarse Derecho Objetivo, se escribe con maysculas; en cambio derecho subjetivo, se escribe con minsculas.
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mente se estudian para aproximarnos, como se dijo, al concepto de derecho subjetivo.
2) T EORAS ACERCA dE LA NATURALEZA dE LOS dERECHOS SUBJETIVOS (RESUMEN)

Tres criterios principales disputan el concepto de derecho subjetivo: a) El ms antiguo, y quiz de mayor peso, es la teora voluntarista o de la voluntad, segn la cual el derecho subjetivo es un poder atribuido por la norma a la voluntad de una persona (Savigny, Windscheid, Von Thur); b) La teora del inters, que postula que el derecho subjetivo se trata de un inters jurdicamente protegido (Ihering); y c) La teora eclctica, que es una mixtura de las dos anteriores, sosteniendo que es un poder conferido a la persona por el ordenamiento, para la satisfaccin de intereses humanos (Enneccerus, Borda).
3) CONCEpTO (pARA LOS EFECTOS dE ESTE CURSO)

La ctedra seguir como concepto de derecho subjetivo, el que entrega el profesor Agustn Squella Narducci, sealando que es la facultad que una norma jurdica reconoce o atribuye a un sujeto de derecho para exigir de otro un determinado comportamiento que se denomina prestacin.
4) CLASIFICACIONES dE LOS dERECHOS SUBJETIVOS

La doctrina civil, la Teora General del Derecho, y el Derecho Constitucional10 han entregado una serie de clasificaciones de los derechos subjetivos. Por razones estrictamente acadmicas, nosotros seguiremos las ms relevantes para el curso, a saber: i) ii) iii) iv) derechos subjetivos pblicos y privados derechos subjetivos patrimoniales y extrapatrimoniales; derechos subjetivos de ejercicio absoluto y relativo; derechos subjetivos originarios y derivados;
El estudio profundizado de esta materia, y de las dems teoras y nociones de derecho subjetivo, corresponden al curso de Introduccin al Derecho. CIFUENTES, ob. cit., p.36 SQUELLA, ob. cit., p.102. 10 PREZ LUO, ANTONIO, Derechos humanos. Estado de Derecho y Constitucin, Editorial Tecnos, Madrid, 1992, pp.31 y ss.
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v) derechos subjetivos puros y simples, y sujetos a modalidad; vi) derechos subjetivos transferibles e intransferibles; vii) derechos subjetivos transmisibles e intransmisibles; viii) derechos subjetivos reales y personales. i) Derechos subjetivos pblicos y privados: esta clasificacin, atiende a la relacin jurdica que les sirve de base. Los derechos pblicos subjetivos, en trminos muy generales, son los que el ordenamiento jurdico, y particularmente el constituyente ha establecido como tales, y que colocan al Estado y/o sus organismos como sujeto pasivo o como protector y garante de los mismos (arts. 19, 20, 21 C.P.R.). En cambio, los derechos subjetivos privados, si bien es cierto estn reconocidos en el ordenamiento jurdico, estn vinculados a relaciones jurdicas entre particulares, o de particulares y el Estado, actuando este ltimo como un simple particular. Las clasificaciones que se enuncian en los acpites siguientes, guardan relacin principalmente con los derechos subjetivos privados. ii) Derechos subjetivos patrimoniales y extrapatrimoniales: esta clasificacin vincula a los derechos subjetivos con el patrimonio.11 Como seala el autor espaol Luis Dez-Picazo,12 los derechos patrimoniales son, aquellos derechos subjetivos cuya finalidad consiste en la atribucin a la persona de un poder de contenido econmico o de un seoro sobre bienes de naturaleza econmica. Los derechos subjetivos patrimoniales, son esencial y principalmente susceptibles de valoracin pecuniaria (en cambio o en uso), y tienen una ubicacin ntida en la abstraccin jurdica que se denomina patrimonio, ya sea en el activo (derechos) o en el pasivo (obligaciones). Los principales derechos patrimoniales son los derechos reales y personales. Los derechos subjetivos extrapatrimoniales, como su nombre lo indica, se encuentran fuera de la nocin patrimonial, ni tampoco tienen prima face apreciacin pecuniaria ni contenido econmico.13 Estos derechos, encuadran con la categora de los
11 El patrimonio se estudiar al momento de analizar los atributos de la personalidad. 12 DEZ-pICAZO, LUIS, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen Primero, Editorial Civitas, Madrid, 1993, p.57. 13 Ello no obsta a que una vez lesionado un derecho extrapatrimonial, no quepa una avaluacin o justipreciacin para efectos de una eventual indemnizacin.
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derechos de las persona considerados en cuanto tal (derechos de la personalidad), y como se dijo, trascienden una concepcin patrimonial o econmica. Las normas que regulan los derechos extrapatrimoniales son de orden pblico, y por tanto insustituibles por la sola voluntad de los particulares. Se han enunciado como caractersticas de estos derechos las siguientes: inalienables, irrenunciables, imprescriptibles, incomerciables, intransferibles, intransmisibles, inembargables, imprescriptibles. Son extrapatrimoniales: los derechos fundamentales en general, los derechos de familia, los derechos sobre la integridad fsica (vida, salud, etc.) y espiritual (honor, imagen, intimidad, identidad, etc.) de la persona. iii) Derechos subjetivos de ejercicio14 absoluto y relativo: esta clasificacin, atiende a si dentro de la respectiva relacin jurdica, encontramos un sujeto pasivo universal, o en otros trminos, si el derecho puede oponerse a todos los dems, con efecto erga omnes. Los derechos subjetivos de ejercicio absoluto, son aquellos que pueden hacerse valer contra cualquier persona. Implica un deber general y negativo en cuanto todos los terceros tienen el deber de abstenerse de turbar al titular.15 Son ejemplos de derechos de ejercicio absoluto, los derechos extrapatrimoniales (principalmente los de la personalidad), y los derechos reales (principalmente el derecho de propiedad). Los derechos subjetivos de ejercicio relativo, en cambio, tienen una eficacia limitada, slo pueden hacerse valer contra de una o determinadas personas; slo stas se encontraran en la posicin de sujeto(s) pasivo(s). El ejemplo ms notorio de derecho relativo, son los derechos personales. iv) Derechos subjetivos originarios (innatos) y derivados (adquiridos):16 segn nazcan con la persona, o procedan de algn titular anterior los derechos se clasifican en originarios y derivados. Son derechos originarios todos los inherentes a la persona, aquellos que el Derecho Objetivo debe reconocer por el solo hecho de ser persona. El supuesto que les da nacimiento es el hecho de existir como persona, stos son inalienables e imprescriptibles (derecho
No todos los autores llaman a estos derechos de ejercicio absoluto y relativo; nosotros hemos preferido llamarlos as, para no confundirlos con los derechos absolutos en materia de abuso del derecho, como se estudiar ms adelante. 15 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.306. 16 BASCUN, ob. cit.
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a la vida, libertad, etc.). A esta categora pertenece la mayora de los derechos fundamentales de la persona humana. Son derechos derivados, aquellos que provienen de la actividad del titular, que se coloca en la situacin o supuesto que les da origen. Para Ducci,17 derecho derivado es el que antes perteneca a otro titular, es decir, se ha verificado un acontecimiento que ha determinado un cambio de titular del derecho (ejemplo: la mayora de los derechos patrimoniales). v) Derechos subjetivos puros y simples, y sujetos a modalidad: esta clasificacin atiende a si en la relacin jurdica que les sirve de base, existi o no una modalidad del respectivo acto. Los derechos puros y simples, son aquellos que no se hallan sujetos a modalidad ni carga alguna, cuya existencia, duracin y ejecucin nunca son suspendidas, y que desde su nacimiento se desenvuelven normalmente, por ejemplo, el derecho del comprador de exigir la cosa inmediatamente en una venta pura y simple. En cambio, los derechos sujetos a modalidad, son aquellos que slo pueden ejercerse, o en algunos casos hasta nacer, previo el cumplimiento de un determinado requisito, impuesto a travs de un elemento generalmente accidental: plazo, modo o condicin.18 vi) Derechos subjetivos transferibles e intransferibles: dependiendo si los derechos subjetivos pueden o no trasladarse del patrimonio de un titular a otro, por acto entre vivos, se clasifican en transferibles e intransferibles.19 vii) Derechos transmisibles e intransmisibles: dependiendo si el respectivo derecho subjetivo puede, al momento de la muerte de su titular traspasarse a sus herederos o legatarios, los derechos se clasifican en transmisibles e intransmisibles. Ello es as en la doctrina nacional, toda vez que en el Derecho Comparado el trmino transmisin es genrico, y no slo se circunscribe a las transferencias mortis causa.20
Ob. cit. p.194. Sobre las modalidades, volveremos a estudiarlas en el Captulo III del presente trabajo. 19 El dueo de la cosa embargada (1.464 N3), tiene un derecho en principio intransferible, pero s es transmisible. 20 El usufructo es intransmisible, pero es transferible (arts. 773; 794).
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viii) Derechos subjetivos reales y personales: sta, es la clasificacin ms relevante para el curso. Los derechos subjetivos patrimoniales, se clasifican en reales y personales (o crditos). La distincin de los derechos patrimoniales en derechos reales y de crdito (personales) tiene una extraordinaria importancia terica, porque, en la doctrina del Derecho Civil Patrimonial constituye una especie de columna vertebral de todo el sistema, que aparece montado como una yuxtaposicin de un Derecho de las Obligaciones, que sera el campo de los derechos personales o crditos, y un Derecho de las Cosas,21 que es el campo de los derechos reales.22 Adems, esta distincin tiene una importancia prctica, puesto que es utilizada en los textos legales como un trmino tcnico, de los cuales se derivan consecuencias distintas para unos y otros, mxime en cuanto a su adquisicin, conservacin y prdida. Grosso modo, los derechos reales nacen a consecuencia de un modo de adquirir (art.588), los personales o crditos nacen producto de una fuente de la obligacin (art.1.437); por regla general los derechos reales se mantienen y extinguen, mientras otro sujeto no los adquiera; los derechos personales se extinguen, producto de la ocurrencia de algn modo de extinguir las obligaciones (art.1.567). Respecto a los conceptos de cada uno de estos derechos subjetivos patrimoniales, el legislador ha entregado definiciones concretas, las cuales son por tanto obligatorias. El artculo576 seala que las cosas incorporales son derechos reales o personales. El artculo577 define derecho real, y expresa: derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.23 De estos derechos nacen las acciones reales. El artculo578 define derecho personal: derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su
21 Ambas temticas (Derecho de las Obligaciones y de las Cosas-Bienes) corresponden a los dos grandes captulos a estudiar en Derecho Civil II. 22 DEZ-pICAZO, ob. cit., p.58. 23 A esta enumeracin, cabra agregar el derecho real de censo (art.579), la concesin minera (art.2 Cdigo de Minera), y el derecho de aprovechamiento de las aguas (art.6 Cdigo de Aguas).
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deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales. Segn lo expuesto, se ha sostenido que la diferencia fundamental entre ambos derechos consiste, en que en el derecho personal existe una relacin entre personas, en cambio, en el real, existe un seoro de una persona, pero sobre una cosa.24 Sin embargo, contemporneamente, se habla que en la relacin crediticia (derechos personales), ms que existir una relacin entre sujetos, existe una relacin entre patrimonios. Adems, la relacin jurdica en torno a los derechos reales, se traducira en que los sujetos pasivos de sta, seran todas las dems personas, las que estn obligadas a respetar el derecho real de su titular, es por ello que los derechos reales, seran derechos de ejercicio absoluto, vale decir, son oponibles erga omnes; por esta razn, el titular de un derecho real tiene la facultad de perseguir la cosa sobre la cual recae su derecho, en manos de quien la tenga. Los derechos personales como seala la propia definicin legal slo pueden reclamarse de ciertas personas (derecho relativo) que han contrado la respectiva obligacin.25 Los derechos reales, se encuentran enumerados y establecidos taxativamente en la Ley. Slo la Ley puede crear derechos reales. En cambio, los derechos personales tienen como una de sus fuentes los contratos, y con ellos (y en virtud del principio de la autonoma de la voluntad) las partes pueden crear tantos derechos personales, a cuanto pueda su imaginacin alcanzar.
5) R ELATIVIdAd dE LOS dERECHOS EN SU EJERCICIO (REFERENCIA A LA TEORA dEL ABUSO dEL dERECHO) 26
Como seala Coviello, el ejercicio de los derechos consiste en la actuacin prctica del contenido del derecho mismo.27 Es
24 AbELIUk M., REN, Las obligaciones, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1985, p.48. 25 La nocin de derecho personal, va ntimamente ligada a la nocin de obligacin. Como seala Ren Abeliuk M., obligacin y derecho personal, constituyen dos caras de la misma moneda. Desde el punto de vista del acreedor (sujeto activo), ste tiene un crdito o derecho personal; el deudor (sujeto pasivo) tiene una obligacin para con su acreedor. 26 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.329 y ss. 27 COVIELLO, NICOLS, Doctrina General del Derecho Civil, Unin Tipogrfica Editorial Hispano-Americana, Mxico, 1938.
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la verificacin emprica de la hiptesis contenida en la Ley. El ejercicio del derecho importa la ejecucin de hechos a que nos faculta su contenido. En principio, quien su derecho ejerce a nadie ofende. Ahora bien, si del ejercicio de estos derechos, resulta un dao para un tercero, el autor del perjuicio de nada respondera, porque estara obrando amparado en su derecho. sta, sera la concepcin absolutista e individualista del derecho subjetivo, la cual en la actualidad se encuentra abandonada, gracias al desarrollo de la teora del abuso del derecho, o como la llama Cifuentes teora del ejercicio abusivo de los derechos.28 El abandono a esta nocin absolutista de los derechos, se debe principalmente al fundamento siguiente: el derecho no se ejercita en el vaco, sino que en un medio social. En una comunidad civilmente organizada, los derechos de unos se encuentran en igual posicin que los derechos de otros. stos, no pueden ejercerse con fines ilegtimos, como podra ser el provocar un dao, por el mero espritu de malquerencia; y si ello ocurriere, procedera la accin indemnizatoria29 o alguna otra sancin que determine la Ley.30 Como contrapartida de lo anterior y en forma excepcional aparecen los llamados derechos absolutos, que segn los autores seran una categora de derechos cuyo ejercicio, an cuando sea de mala fe, escapan del mbito de la teora del abuso del derecho. Se dan como ejemplos: Artculos107; 108 y 112: derecho de los ascendientes para oponerse a que un menor de diecisis aos contraiga matrimonio sin su asenso o autorizacin;
28 La teora del ejercicio abusivo del derecho se adscribe a una serie de instituciones que sin renunciar a la libertad y al respeto de la autonoma de la voluntad y de la propiedad privada, le dan un carcter de mayor socialidad y permiten el desempeo ms acabado de los jueces en la misin de impartir justicia. Vase CIFUENTES, ob. cit., p.38 y ss. 29 Se vuelve a tratar el tema del abuso del derecho en Derecho Civil II, a propsito del derecho de propiedad; en Derecho Civil III, en materia responsabilidad civil contractual y extracontractual, y tambin en Derecho de Familia (asenso, y dems casos de derechos absolutos). 30 El inciso1 del artculo56 del Cdigo de Aguas, pareciera reconocer la teora del abuso del derecho, al sealar: Cualquiera puede cavar en suelo propio pozos para las bebidas y usos domsticos, aunque de ello resulte menoscabarse el agua de que se alimente algn otro pozo; pero si de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, ser obligado a cegarlo.
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Artculo150 incisos9 y 10: derecho de la mujer casada en sociedad conyugal, de aceptar o renunciar a los gananciales en el caso que tenga patrimonio reservado; Artculo1.255: derecho a aceptar una herencia; Artculo1.317: derecho a pedir la particin de bienes.31
6) NACIMIENTO Y EXTINCIN dE LOS dERECHOS SUBJETIVOS pATRIMONIALES (REALES Y pERSONALES)

Para determinar el nacimiento y la extincin de los derechos subjetivos patrimoniales, debemos distinguir entre los derechos reales y los personales. i) Adquisicin y extincin de los derechos personales o crditos (obligaciones) Ya se dijo que el derecho personal o crdito, se encuentra ntimamente ligado a una obligacin. Como seala Abeliuk, son las dos caras de la misma moneda. De esta suerte, el nacimiento y la extincin de los derechos personales, estarn subordinados al nacimiento y extincin de las obligaciones. Las fuentes de las obligaciones son aquellos hechos o actos jurdicos que las generan, vale decir, son la causa que originan las obligaciones (o derechos personales).32 El artculo1.437 enumera las fuentes de las obligaciones:33 los contratos, los cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la Ley. Los modos de extinguir las obligaciones,34 son aquellos hechos o actos jurdicos que ponen fin a una obligacin civil, y consecuencialmente al correlativo de sta: el derecho personal. Son modos de extinguir las obligaciones, los mencionados en el artculo1.567: la resciliacin o mutuo discenso, el pago, la novacin, la transaccin, la remisin, la compensacin, la confusin, la prdida de la cosa que se debe, la nulidad, la resolucin, y la prescripcin extintiva. A esta enumeracin cabra agregar: el plazo extintivo, la muerte en los contratos intuito person, y la dacin en pago.
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ob. cit. 33 El estudio pormenorizado de las fuentes de las obligaciones, corresponde al curso de Derecho Civil III. 34 Esta materia se analiza en profundidad, en el curso de Derecho Civil II.
Todos estos casos, se estudian en Derecho Civil IV. NAVARRO A., REN, Teora General de los contratos y contratos en particular,
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ii) Adquisicin y extincin de los derechos reales Como se dijo, no existen ms derechos reales que aquellos que seale la Ley, ni tampoco se adquieren tales derechos, sino conforme lo expresa la misma Ley. El medio jurdico a travs del cual se adquieren los derechos reales, son los modos de adquirir el dominio y dems derechos reales. stos se definen, como aquellos hechos o actos jurdicos, aptos para generar en el patrimonio de su titular el nacimiento de tales derechos reales. En Chile, a diferencia del sistema francs, no cabe la adquisicin de los derechos reales principalmente el dominio por la celebracin de un contrato (ttulo), como s ocurre con los derechos personales. En el caso de la adquisicin de derechos reales, es indispensable adems del ttulo, que se verifique posteriormente la adquisicin a travs de un modo de adquirir el dominio.35 El artculo588 del Cdigo Civil, enumera los modos de adquirir el dominio y dems derechos reales: la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin adquisitiva. A esta enumeracin, cabe agregar la Ley, la cual es tambin un modo de adquirir el dominio, como en el caso de la expropiacin. No existe en nuestro sistema, una enumeracin general de las causales de prdida de los derechos reales, que abarque a todos ellos como ocurre con los modos de extinguir las obligaciones (derechos personales). De esta suerte, la Ley al regular cada uno, entrega normas sobre su extincin. Respecto del dominio y del derecho real de herencia, se extinguirn para su titular, cuando otro sujeto adquiera tal derecho, o por destruccin de la cosa sobre que recae. Respecto de los dems derechos reales, existen normas particulares, las cuales se estudiarn en su oportunidad.36
III. LOS SUJETOS DE DERECHOS

Sujeto de derecho, es todo aquel capaz de tener derechos y obligaciones. El concepto persona, sera entonces (para los efectos de
35 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Tratado de los derechos reales, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1993, pp.133 y ss. 36 Usufructo, uso o habitacin (arts. 804 y ss., 812); servidumbre activa (885 y ss.); prenda (2.406); hipoteca (2.434); censo (2.038 y ss.); concesin minera (arts. 146, 160 y ss. Cdigo de Minera), derecho de aprovechamiento de aguas (art.129 Cdigo de Aguas).
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este curso), sinnimo de sujeto de derecho, clasificndose stos en personas naturales y personas jurdicas. La legislacin argentina, es tal vez ms tcnica y actualizada en la materia. Dispone que son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, y agrega que las personas son de una existencia ideal (haciendo referencia a las personas jurdicas) o de una existencia visible (haciendo referencia a las personas naturales). Expresa adems que stas, pueden adquirir los derechos, o contraer las obligaciones que dicho Cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes (arts. 30 y ss. Cdigo Civil argentino). Nuestro Cdigo no contiene normas similares. Etimolgicamente hablando, el origen de la palabra persona se remonta a Grecia y Roma, llamndosele persona a la clsica mscara teatral.37 La acepcin lega, que entrega el diccionario de la Real Academia Espaola, hace sinnimo el trmino persona, al que para nosotros es persona natural, seala al respecto tal diccionario en la primera acepcin de persona: individuo de la especie humana. Sin embargo, el mismo texto, en su sexta acepcin, entrega su significado para la ciencia del Derecho: sujeto de derecho. Como conclusin, diremos entonces que persona es aquel sujeto de derecho. Los sujetos de derecho, se clasifican en nuestro ordenamiento jurdico en: personas naturales y personas jurdicas.38
37 Persona (en la antigedad greco-latina) era la mscara con la boca abierta, provista de lminas metlicas para aumentar la voz en el teatro (en griego era prosopon, o delante de la casa, porque all era donde se realizaba la representacin de las obras teatrales). Por eso los latinos usaban personare o produccin de sonidos por algn medio; resonar o resonare; ser muy sonoro. Primero, persona era el resonador; ms tarde, ste puesto en la mscara o careta; cuando la mscara pas a distinguir tipos y papeles diferenciados, pareciendo los personajes que eran ejemplares o prototipos (un dios, un semidis, un hombre segn su carcter o funcin), se llam persona al papel o personaje que significaba la mscara diferenciadora, y finalmente, esa palabra import sealar al hombre o personaje que estaba detrs de la mscara y era el actor enmascarado. La lengua comn tom este ltimo concepto para significar con la voz persona la funcin o cualidad que cada individuo representa en la vida y, en este estadio de la evolucin del vocablo, lo adopt el derecho: Vid. CIFUENTES, ob. cit., p.99. 38 Es preferible abandonar la nomenclatura sujeto de derecho colectivo, para referirnos a las personas jurdicas. En efecto, como lo veremos ms adelante, actualmente en nuestro ordenamiento jurdico existen las personas jurdicas individuales.
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IV. LAS PERSONAS NATURALES 1) GENERALIdAdES Y CONCEpTO

La persona humana es siempre sujeto de derechos, a sta, individualmente considerada se le llama en nuestra legislacin persona natural. Nuestro Cdigo Civil, no entrega tcnicamente un concepto de persona natural (qu es), sino que nos seala quines son personas naturales: Art.55: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros. Esta norma, fue muy alabada a la poca de dictacin del Cdigo Civil, y ella est inspirada en el ideario revolucionario francs (1.789) que propugn los principios de libertad e igualdad de todos los hombres. Al hacer referencia a todos los individuos de la especie humana, el legislador quiere referirse a todos los hijos de mujer. Abandonando la absurda preocupacin por los llamados monstruos, a los cuales el Derecho Romano y el antiguo Derecho Espaol negaban personalidad.39 Cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. La edad, es el tiempo que el individuo ha vivido desde que naci. sta, no es tomada en cuenta para considerar sujeto de derechos, a todos los hombres,40 puesto que todos ellos tienen capacidad de goce, independientemente de su edad.41 En cuanto al sexo, ste tampoco es tomado en cuenta para sealar quines son persona natural.42
39 Este absurdo anacrnico, se fundaba en la creencia de la posibilidad de procreacin entre hombres y animales (bestialismo). 40 El artculo25 del Cdigo Civil, dispone: Las palabras hombre, persona, nio, adulto y otras semejantes que en su sentido general se aplican a individuos de la especie humana, sin distincin de sexo, se entendern comprender ambos sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que por la naturaleza de la disposicin o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo. 41 Sin perjuicio de ello, veremos ms adelante que la edad es relevante para los efectos de determinar la capacidad de ejercicio de las personas naturales, y tambin para otras materias de Derecho (capacidad extracontractual, posesin, matrimonio, testamento, etc.). 42 Sin embargo, en razn de la condicin sexual de ciertas personas, el legislador prohbe la unin matrimonial entre parejas de un mismo sexo (art.102 C.C.), a diferencia de lo que ocurre en pases como Holanda y Blgica.
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La voz estirpe, est tomada aqu en su sentido natural y obvio, haciendo mencin a la raz y tronco de una familia o linaje. Desde la Constitucin de 1833, se excluyeron definitivamente las distinciones derivadas del linaje43 de las personas.44 Condicin: el rango, posicin, creencias, inteligencia, discapacidad, salud, ttulos, estudios, estado o fortuna del individuo, tampoco influyen en la nocin de personalidad. Como expresa el profesor Victorio Pescio V.,45 la personalidad, vale decir, el pleno acceso a la adquisicin de derechos y obligaciones, est amplia e indiscriminadamente reconocido a todos: ancianos y jvenes, poderosos y humildes, ricos y pobres, creyentes y no creyentes. La nica condicin que se requiere para ser sujeto de derechos es ser hombre. En suma, no se considera ni la edad, ni el sexo, ni la estirpe, ni la condicin.46 El inciso1 del artculo1 de la Constitucin Poltica de la Repblica expresa: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos; el artculo19 N2, dispone: La Constitucin asegura a todas las personas: La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias. Las personas naturales se dividen en: chilenos y extranjeros (arts. 55, 56, 57); domiciliadas y transentes (art.58).47
(realeza-nobles-plebeyos). Existen otras disposiciones del Cdigo que se refieren a la voz estirpe, pero estn utilizadas con significado distinto; en materia de Derecho Sucesorio, a propsito del derecho de representacin (art.984 inc.2), expresando en el artculo985 inc.1: Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. Tambin se refiere a la voz estirpe, en el artculo1.184 al tratar lo que ha de corresponder a los legitimarios (asignaciones forzosas). 45 PESCIO V., VICTORIO, Manual de Derecho Civil, Tomo III, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1978, p.16. 46 No obstante lo dicho, para determinar la gravedad de la fuerza como vicio del consentimiento, s se toma en cuenta la edad, el sexo y la condicin, del sujeto que la padece (art.1.456). Volveremos sobre este punto en el Captulo III. 47 Volveremos sobre este punto al tratar los atributos: nacionalidad y domicilio.
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2) PRINCIpIO Y FIN dE LA EXISTENCIA

dE LAS pERSONAS NATURALES
En nuestro ordenamiento jurdico, se distinguen dos tipos de existencia de las personas naturales: la existencia natural, y la existencia jurdica o legal. En trminos muy generales, la existencia natural principia con la concepcin, y termina con la muerte real de la persona natural. La existencia legal o jurdica, comienza con el nacimiento, y termina con la muerte real o presunta de la persona natural. No en todas las legislaciones, se distinguen estos tipos de existencia de la persona natural, y se reconoce personalidad legal (y tratamiento de persona) incluso al que est por nacer.48 En nuestro pas, slo se es persona (jurdicamente), desde que el individuo nace, esto es, al separarse completamente de su madre y al sobrevivir a tal separacin un momento siquiera (existencia legal, art.74). Antes slo tiene el individuo de la especie humana, una existencia natural. A partir de Savigny, se generaliz la idea jurdica que los no nacidos (nonatos) pero concebidos en el seno materno no son personas, pues se pensaba que no se poda considerar como hombre a quien se encuentra en esa condicin y forma parte de las vsceras de la madre. El criterio, se propag por casi todas las legislaciones, establecindose la idea de una situacin no definida por el Derecho y que slo poda compararse a una condicin suspensiva, es decir que slo se reconoce la existencia y vigencia del derecho una vez producido el acontecimiento futuro e incierto del nacimiento con vida.49
3) E XISTENCIA NATURAL
A) Conceptualizacin La doctrina tradicional, seala que el legislador toma en cuenta la existencia natural, o sea, la anterior al nacimiento, con el fin de proteger la vida y los derechos del que est por nacer.50 NtePor ejemplo la legislacin argentina, artculos63 y siguientes de tal Cdigo Civil se refieren a las personas por nacer.. 49 CIFUENTES, ob. cit., p.103. 50 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.344 y ss.
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se que a ste, no se le llama persona, sino: el que est por nacer, tambin conocido como nasciturus. En esos mismos trminos se refiere el Constituyente en el artculo19 N1, inciso segundo: La ley protege la vida del que est por nacer. Se ha afirmado que la existencia natural, comienza con la concepcin, y termina con la muerte real. Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, concepcin es la accin y efecto de concebir, y concebir, dicho de una hembra: quedar preada. Tradicionalmente, se ha venido sosteniendo que la concepcin se producira con la unin de los gametos femenino (vulo) y masculino (espermio). La doctrina Civil tradicional, se ha quedado anquilosada con las concepciones decimonnicas sobre la materia. En efecto, quien ha tratado el tema con mayor rigor cientfico ha sido el Derecho Penal, a propsito del delito de aborto.51 En efecto, la dogmtica penal al tratar sobre el delito de aborto (arts. 342 y ss. Cdigo Penal), ha sealado52 que en este delito el objeto y sujeto pasivo del atentado es el ser humano en formacin, el fruto de la concepcin, en tanto que el objeto de tutela (objeto jurdico-penal) es la vida del que est por nacer. Esa tutela no comienza todava con la fecundacin, la que tiene lugar en la trompa de Falopio,53 ya que esas clulas no poseen an una funcin orgnica y son slo potenciales de una ulterior transformacin (el llamado perodo germinal).54 Slo cuando esas clulas se fijan en la membrana mucosa del tero (endometrio) puede hablarse de anidacin o perodo embrional. Con ello se da comienzo (segn la Organizacin Mundial de la Salud, OMS), al embarazo, esto es, al perodo comprendido entre la anidacin en el tero y el parto, que es una condicin excluEl tratamiento de este delito obviamente excede al programa del Curso de Derecho Civil, y corresponde al estudio del Derecho Penal especial. 52 POLITOF, MATUS, RAMREZ, Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte especial, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, p.84 y ss. 53 En esta primera fase, se da origen a 16 clulas que componen la mrula y luego, entre el quinto y el sexto da, al blastocito, apto ya para la anidacin en tero. Ibid, nota anterior. 54 Slo un 50% de los embriones pleimplantatorios logran llegar a este estado, perdindose la mitad restante antes de la anidacin; y de los postimplantatorios, un tercio de ellos presentan defectos que provocan prdidas espontneas. ROSENFIELd, MAhMOUd, Manual de Reproduccin Humana de la Federacin Internacional de Ginecologa y Obstetricia, Londres-Nueva York, 1994, p.81 y ss., citado por POLITOF, MATUS, RAMREZ, ob. cit., p.85.
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siva de la mujer. En conclusin, mujer embarazada es aquella de quien depende, la vida del que est por nacer. Para el Derecho Civil, como lo seala el profesor Gonzalo Figueroa Yez,55 el concebido no es persona, pero tiene suficiente relevancia para ser sujeto de una cierta tutela jurdica, y aade que ste sera para el Derecho un inters jurdicamente protegido. B) Proteccin jurdica del nasciturus Ya dijimos que la Constitucin Poltica de la Repblica, seala que La ley protege la vida del que est por nacer. Lo anterior, se traduce en manifestaciones legales concretas, presentes en nuestro ordenamiento jurdico, entre las que destacan: El artculo75 del Cdigo Civil. Tal norma, expresa: la Ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra. Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento. Puede nombrarse un curador de bienes, para resguardo y administracin de los derechos eventuales del que est por nacer (arts. 343, 356, 485 a 487). La patria potestad: esto es, el conjunto de derechos y obligaciones que tiene el padre o madre sobre los bienes del hijo no emancipado, puede ejercerse sobre los derechos eventuales del que est por nacer (art.243). Proteccin laboral a la maternidad (arts. 194 y ss. del Cdigo del Trabajo): el legislador protege tambin a la madre embarazada, normas que son aplicables no slo a las relaciones laborales tradicionales (empleador-trabajadora, que sean particulares), sino que abarca a todas las relaciones de trabajo, incluso las del sector pblico. Entre estas normas protectoras destacan: el descanso pre y post natal, el fuero maternal, la no discriminacin a trabajadoras embarazadas, etc.56
55 FIgUEROA Y., GONZALO, Persona, pareja y familia, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995, p.57. 56 El estudio pormenorizado de esta materia, corresponde al Derecho Laboral.
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Penalizacin del aborto (arts. 342 y ss. del Cdigo Penal): en nuestro pas, el legislador penal, castiga el aborto en todas sus formas, incluso el teraputico.57 C) Proteccin de los derechos patrimoniales del que est por nacer A esta temtica, se refiere el artculo77 del Cdigo Civil: Art.77: Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del artculo74, inciso2, pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido. Este artculo, ha planteado a nuestros autores, el problema de establecer la naturaleza jurdica del(de los) derecho(s) del que est por nacer. En efecto, pinsese que acabamos de decir que ste, no es persona, ergo, no podra prima face ser sujeto de derechos. En este orden de ideas qu clase de derecho es el que tiene el nasciturus? un derecho bajo condicin (suspensiva o resolutoria), un derecho eventual? A este respecto, seguiremos al profesor Pescio,58 quien seala que aunque no sea sujeto de derechos el nasciturus, si se ha
Aproximadamente el 25% de la poblacin mundial viven en pases con leyes abortivas sumamente restrictivas, sobre todo en Amrica Latina, frica y Asia. Estos son los pases donde el aborto se encuentra ms restringido de acuerdo a la ley. La legalizacin del aborto puede prevenir el sufrimiento y la muerte innecesarios de las mujeres. Segn organizaciones por-derechos de las mujeres, las leyes de aborto restrictivas violan los derechos humanos de las mujeres basados en acuerdos realizados en la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo en el Cairo, la Cuarta Conferencia Mundial sobre Mujeres en Beijing y la Declaracin de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Antes del comienzo del sigloXIX, no existan leyes contra el aborto. En 1869, el Papa Po IX declar que el nacimiento del alma ocurre al momento de la concepcin. Como resultado de lo anterior, las leyes en el sigloXIX no permitieron terminar con el embarazo. Estas leyes forman la base de la legislacin restrictiva sobre el aborto que todava existe en muchos pases en desarrollo. Entre 1950 y 1985 gran parte de los pases desarrollados liberaron sus leyes abortivas por razones de derechos humanos, seguridad y principalmente la salud de la madre. En los lugares donde el aborto todava es ilegal, esto se debe a antiguas leyes coloniales y no siempre a la opinin de la poblacin local. Fuente: http://www.womenonwaves.org/ 58 Ob. cit., p.31.
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deferido un derecho a ste, siempre que est concebido, existe la esperanza que llegar a ser persona, y esa expectativa que el nonato se transforme en persona ha movido al legislador a adoptar la solucin contenida en el artculo77. Se tratara de un derecho bajo condicin suspensiva, en donde el acontecimiento positivo, futuro e incierto consiste en que el concebido nazca y viva. Si la condicin se cumple, esto es, la criatura nace viva, operar este derecho con efecto retroactivo al tiempo que el derecho se defiri. En cambio, si el nasciturus muere en el vientre materno, muere durante el parto o no sobrevive al nacimiento un momento siquiera (art.74 inc.2), los derechos pasarn a otras personas como si no hubiere existido jams. La norma del artculo74, debe relacionrsela con el artculo962 inciso tercero, el cual seala que es capaz para ser asignatario de una herencia o legado el que no existe, pero se espera que exista: Art.962 inc.3: Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. D) Momento de la concepcin A este respecto, nuestro Cdigo Civil adopt un criterio prctico, alejado del criterio cientfico, y estableci una presuncin de Derecho59 respecto de la fecha de la concepcin. As, en el propio Mensaje del Cdigo, se expresa que (...) acerca del nacimiento y extincin de la personalidad, se han establecido, como en casi todos los cdigos modernos, reglas absolutas, o, en otros trminos, presunciones contra las cuales no se admite prueba. Art.76: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.
59 Las presunciones de Derecho, son aquellas que no admiten prueba en contrario (art.47).
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La ciencia mdica, y los avances cientficos y tecnolgicos, han hecho perder valor a la norma absoluta del artculo76.60 Esta presuncin de Derecho de la poca de la concepcin, afectaba seriamente la presuncin de paternidad61 establecida en el antiguo artculo180 anterior a la modificacin introducida por la Ley de Filiacin N19.585. En efecto, antes de la modificacin legal, se presuma la paternidad de los hijos nacidos despus de los 180 das subsiguientes al matrimonio, lo que se fundaba en la regla del artculo76. Hoy es diferente,62 puesto que conforme al nuevo artculo184, se presume (slo legalmente) la paternidad (por filiacin matrimonial) de los hijos nacidos despus de la celebracin del matrimonio, en cualquier tiempo y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.63 En toda presuncin debemos estructurar un silogismo, compuesto de una premisa (hecho conocido), y una conclusin (hecho desconocido). El hecho conocido en la presuncin de Derecho del artculo76, es el nacimiento, y la fecha en que se produjo. El hecho desconocido al cual luego arribaremos, ser la fecha de la concepcin: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento. Los plazos contenidos en esta presuncin, se computan de acuerdo a las reglas generales. Se cuentan hacia atrs (no menos de 180 das cabales, y no ms que 300) desde la medianoche en que principia el da del nacimiento. Por ejemplo, si el nacimiento se produce el 20 de noviembre de 1983 a las 08:30 horas, el plazo se cuenta hacia atrs, desde las doce de la noche del da 19 de
60 Durante mucho tiempo se critic esta norma, fundado en la posibilidad de nacimiento de nios prematuros, mxime considerando la existencia de equipos mdicos avanzados (incubadoras) que permiten tal circunstancia. Lo mismo ocurre, con los partos extemporneos. Las legislaciones comparadas, slo han establecido fechas de la concepcin como meras presunciones legales, vale decir, que admiten prueba en contrario. 61 Antiguamente la nica fuente de filiacin legtima, era el matrimonio de los padres. 62 RAMOS P., REN, Derecho de Familia, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2000. 63 El estudio pormenorizado de la filiacin, corresponde al curso de Derecho Civil IV.
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noviembre, hora que empez el da 20 de noviembre, fecha de nacimiento. El artculo76 exige que sean das cabales, es decir, completos, y como se parte de la medianoche van contndose de doce a doce de la noche.64 Por ltimo, el plazo es de das, y no de meses. Con el ejemplo anterior, la concepcin debi haberse producido entre el da 24 de febrero y el 23 de mayo, esto es, dentro de una poca que comprende 120 das.65 E) Fertilizacin asistida A este respecto, se refiere el artculo182 del Cdigo Civil: Art.182: El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta. En el caso que, en la aplicacin de estas tcnicas se hubiere recurrido a un tercero (donante de espermios o de vulos; o utilizacin de un tero ajeno), el hijo ni el tercero pueden reclamar la filiacin respecto de este tercero. De esta forma, el legislador cierra la puerta a juicios difciles, y a veces escandalosos, que han tenido que conocer y resolver tribunales extranjeros.66
4) E XISTENCIA LEGAL O JURdICA dE LAS pERSONAS

NATURALES
A) Generalidades La existencia legal de las personas naturales, comienza con el nacimiento. Desde esta fecha, el individuo de la especie humana es considerado persona (sujeto de derechos) por el ordenamiento jurdico nacional. As lo expresa el artculo74: Art.74: La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido
64 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.349. 65 PESCIO, ob. cit., p.37. 66 RAMOS P., REN, ob. cit., p.378.
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a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams. Erradamente se sostuvo, que la existencia de la persona natural comenzaba con el corte del cordn umbinical, hacindose una distincin entre parto y nacimiento.67 Tal posicin, es hoy en da rechazada absolutamente. Nacimiento y parto (expulsin de la criatura del vientre materno) son trminos sinnimos, y slo debe atenderse a la existencia de vida independiente de la madre para fijar el momento en que se nace, esto es, a la existencia autnoma en la criatura de las funciones vitales de respiracin y circulacin sangunea. Carece as de trascendencia el hecho que est o no cortado el cordn umbinical que une a la criatura con la madre, ni tampoco ha de considerarse la viabilidad de la criatura nacida.68 La tendencia actual, es considerar la teora de la vitalidad, puesto que sta se adecua con los estndares que atribuyen personalidad al ser humano por el solo hecho de ser tal, sin consideracin a la mayor o menor duracin de su existencia. La teora de la viabilidad,69 es ampliamente rechazada por la doctrina contempornea. El legislador no distingue si la separacin se ha producido natural y espontneamente (parto normal) o a consecuencia de una intervencin o auxilio quirrgico (parto cesreo). Por lo tanto, caben ambos. Adems es necesario que el nio sea separado de la madre, y que esta separacin sea completa. Para que el nacimiento constituya un principio de existencia es preciso que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera.70 Para ser persona, es suficiente vivir la fraccin ms insignificante de tiempo, basta un destello de vida. Si no fue as, o si muere la criatura en el vientre materno, o antes de estar completamente separada de la madre,
67 As por ejemplo se sostiene (erradamente) en el Manual de Derecho Civil de don Carlos Ducci: (...) para que el nacimiento constituya un principio de existencia se requiere que la criatura haya sido totalmente separada de la madre, lo que se realiza al cortar el cordn umbinical. (sic), ob. cit., p., 98. 68 POLITOF, MATUS, RAMREZ, ob. cit., p.22. 69 La teora de la viabilidad sostena que la criatura deba nacer con aptitud de prolongar su existencia, esto es, ser hbil e idneo para vivir. 70 Este momento siquiera, es el plazo ms corto que contempla el Cdigo Civil.
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se reputar no haber existido jams.71 Lo anterior tiene muchsima trascendencia, considerando los derechos hereditarios deferidos al nasciturus (arts. 77, 962 inc.3), como tambin en relacin a la sucesin que pueda dejar esta criatura si alcanz a ser persona. El nacimiento de una criatura viva, puede probarse a travs de cualquier medio probatorio, y principalmente con el testimonio de quienes asistieron al parto (mdicos, enfermeras, matronas). Sin embargo, existen casos en que es muy difcil comprobar esta circunstancia, y all se recurre al examen mdico-tanatolgico denominado docimasia pulmonar hidrosttica de Galeno.72 B) Comprobacin del nacimiento (inscripcin del nacimiento) Esta materia, se encuentra regulada en los artculos28 y siguientes de la Ley N4.808 sobre Registro Civil. La forma como se comprueba el nacimiento de una persona, es a travs del certificado de nacimiento que otorga el Servicio de Registro Civil e Identificacin. A este Servicio Pblico, corresponde la inscripcin en sus libros de los nacimientos, matrimonios y defunciones, entre otras tareas y funciones que la Ley le asigne. Dentro de los 60 das73 contados desde la fecha en que el nacimiento ocurra, deber hacerse la inscripcin del recin nacido a requerimiento verbal de las personas obligadas74 a requerirlo (art.28 Ley N4.808). Son requisitos esenciales de la inscripcin de un nacimiento, la fecha de ste y el nombre, apellido y sexo del recin nacido (art.33 Ley N4.808).
Estas criaturas, no son personas muertas, por lo mismo no se practica inscripcin de defuncin, conforme lo establece el art.49 de la Ley N4.808 sobre Registro Civil, que seala en su inc.1: No se inscribir en este registro el fallecimiento de una criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar completamente separada de su madre o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera. 72 Este consiste, en la extraccin de los pulmones de la criatura en un recipiente con lquido, y si flotan, significa que respir, con lo cual naci vivo. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.343. Vase tambin: www.dji.com.br/medicina_legal/docimasia_hidrostatica_de_galeno.htm 73 La inscripcin puede requerirse dentro de los 30 das siguientes al nacimiento, slo por el padre o madre (art.30 Ley N4.808). 74 Estn obligados a requerir la inscripcin conforme lo dispone el art.29 de la Ley N4.808: el padre, el pariente ms prximo, el mdico o partera, el jefe del establecimiento pblico o dueo de casa, la madre cuando pueda hacerlo, la persona que haya recogido al abandonado.
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5) F IN dE LA EXISTENCIA dE LAS pERSONAS NATURALES :

LA MUERTE
A) Generalidades El trmino de la existencia de las personas naturales, se produce con la muerte. Sin entrar en el debate filosfico o religioso, acerca de los conceptos vida y muerte, debemos insistir en que se trata de trminos bastante complejos. En efecto, no es errada la afirmacin que seala que la muerte es la cesacin de la vida, quedndonos el no menos insalvable inconveniente de conceptuar qu es vida. Se ha dicho tambin,75 que la vida dura hasta el ltimo aliento o latido del corazn, esto es, hasta la cesacin total e irreversible de las funciones respiratorias y circulatorias.76 En trminos del Derecho Civil, el legislador no ha definido muerte. Slo hace una referencia a ella en el artculo78, sealando que la persona termina en la muerte natural. La expresin muerte natural, la abandonaremos en la ctedra, reemplazndola por muerte real, puesto que el trmino natural nos puede llevar a confusiones con el Derecho Penal. Para nosotros, muerte real es la que consta, as se produzca por causas naturales o por intervencin del hombre: sea por vejez, un accidente automovilstico, o por un asesinato (muerte no natural). Sin embargo, el legislador tuvo que hacerse cargo de esta temtica, a propsito del trasplante de rganos. La Ley N19.451, sobre Trasplante y donacin de rganos, dispone en su artculo11 que para los efectos previstos en tal ley, la muerte se acreditar mediante certificacin unnime e inequvoca, otorgada por un equipo de mdicos, uno de cuyos integrantes, al menos, deber desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga. La
POLITOF, MATUS, RAMREZ, ob. cit., p.26. La muerte es un fenmeno natural, universal y nico. Es natural en el sentido que, si no median causas antinaturales (asesinato, etc), se produce siempre como consecuencia de accidentes, enfermedades y/o envejecimiento ocasionados en la relacin con el medio ambiente o con procesos de desgaste fisiolgico. Es universal, porque, mediando una u otra circunstancia, todos los hombres han muerto y morirn. Es nico porque el propio concepto de muerte (trmino de la vida) entraa la irreversibilidad y a cada persona le acontece una sola vez. Fuente: Asociacin Catalana de Estudios sobre biotica, disponible en la web en: http:// www.aceb.org/term.htm#mue
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certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes calificados. El reglamento deber considerar, como mnimo, que la persona cuya muerte enceflica se declara, presente las siguientes condiciones: 1)Ningn movimiento voluntario observado durante una hora; 2)Apnea luego de tres minutos de desconexin de ventilador, y 3)Ausencia de reflejos troncoenceflicos. En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico, se agregar un documento en que se dejar constancia de los antecedentes que permitieron acreditar la muerte. El trmino muerte, para nosotros ser genrico, y comprender tanto a la muerte real, cuanto a la muerte presunta. Ambas, ponen fin a la existencia legal de la persona natural. B) Consecuencias jurdicas de la muerte Sea real o presunta, natural, accidental o producto de un crimen, la muerte produce consecuencias jurdicas. En efecto, sta constituye un hecho jurdico, cuyas consecuencias interesan al Derecho. Los efectos jurdicos de la muerte son numerosos, y se estudian a lo largo del ciclo de Derecho Civil. Por lo pronto, diremos que los efectos jurdicos ms importantes de la muerte, son entre otros los siguientes: a) Sucesin por causa de muerte: justamente es la muerte, la que origina el fenmeno jurdico de la sucesin por causa de muerte, en virtud de la cual todos los derechos y las obligaciones transmisibles del fallecido (causante), pasan a sus herederos. La regulacin de la sucesin por causa de muerte, se encuentra en el LibroIII del Cdigo Civil. b) Causal de trmino del matrimonio: el artculo42 N1 de la Ley de Matrimonio Civil (N19.947 de 2004), seala que la muerte pone fin al matrimonio. c) Causal de extincin de derechos, acciones y obligaciones: como ya lo sealamos, existen los llamados derechos intransmisibles, los cuales se extinguen con la muerte de su titular, como por ejemplo, el derecho real de usufructo, el de uso o habitacin (arts.773 y 812), el derecho de pedir alimentos (art.334), entre otros. Tambin,
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se extingue (por regla general) la accin de nulidad del matrimonio (art.47 Ley N19.947). Adems, y como consecuencia de la extincin de derechos, se extinguen tambin las obligaciones correlativas.77 d) Causal de terminacin en los contratos intuito person: los llamados contratos intuito person, son aquellos que se celebran tomando en especial consideracin a alguna de sus partes, sus especiales caractersticas, pericia o habilidades. Pues bien, si se produce la muerte de sta, terminar en consecuencia el contrato. Por ejemplo, el contrato de sociedad de personas (art.2.103); 78 el contrato de mandato (art.2.163 N5); el contrato de comodato, por muerte del comodatario (art.2.180 N1), entre otros. e) Causal de caducidad de la oferta: en materia de formacin del consentimiento, la muerte del oferente es una causal de caducidad de la oferta (art.101 C. Com.). f) Causal legal de emancipacin: la emancipacin es el hecho que pone fin a la patria potestad. La emancipacin puede ser legal o judicial. Una de las causales de emancipacin legal, es la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro (art.270 N1). C) Muerte real a) Generalidades Muerte real es la que consta, cualquiera que fuere su causa u origen. Esta muerte, al igual que el nacimiento, se comprueba por el respectivo certificado de defuncin. Esta materia, se encuentra regulada en los artculos44 y siguientes de la Ley N4.808, sobre Registro Civil, y tambin, por los artculos141 y siguientes del Cdigo Sanitario.
77 Es preciso s, distinguir en el caso de los alimentos: la obligacin de dar alimentos, no se extingue por la muerte del obligado (alimentante), s se extingue por la muerte del titular del derecho subjetivo (alimentario). 78 El contrato de sociedad en las sociedades de personas, termina por la muerte de uno de los socios, a menos que se pacte en el contrato, la clusula de continuidad con los herederos del socio fallecido.
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b) Situacin de los comurientes Puede suceder, que varias personas mueran a propsito de un mismo acontecimiento. Determinar con precisin tal fecha, importara para los efectos sucesorios de los fallecidos, si pudiere haber personas que, entre ellas, puedan sucederse unas con otras. La regla de los comurientes de nuestro Cdigo Civil, fue tomada del Derecho Romano,79 se encuentra en el artculo79, y opt por considerar que todos murieron al mismo tiempo: Art.79: Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras. La norma del artculo79 es de carcter general, aplicndose tambin no slo a los casos all enumerados, sino que a cualquiera anlogos. Por otra parte, slo se refiere a los casos de muerte real, mas no presunta. Tal disposicin, ha de relacionrsela con la del artculo958 que dispone: Art.958: Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras. D) Muerte presunta a) Generalidades No toda muerte consta, o, dicho en trminos ms simples, no siempre puede determinarse con exactitud, si una persona falleci o no. Esta situacin de incertidumbre, crea ciertos conflictos que el Derecho debe resolver, en pos de la materializacin concreta del principio de seguridad jurdica qu pasa si un sujeto desaparece por largo tiempo, y no se sabe (o no se tienen noticias) si vive o no? qu hacemos con sus bienes? qu hacemos con sus deudas? qu sucede con sus relaciones personales?
79 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.361.
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El legislador, crea la figura de la muerte presunta, como respuesta a estas interrogantes. Seala el artculo80: Art.80: Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y verificndose las condiciones que van a expresarse. La muerte presunta, es aquella declarada por el juez a travs de un procedimiento, respecto de una persona natural que ha desaparecido y de quien se ignora si se encuentra o no con vida. Su objeto, es resguardar intereses que la Ley considera relevantes, como los del propio desaparecido, sus familiares, sus acreedores, tambin, el inters general de la sociedad; y principalmente, definir la suerte de los bienes y deudas dejados por el desaparecido. La muerte real se desconoce, no sabemos a ciencia cierta si ocurri o no. Sin embargo, s conocemos ciertos antecedentes que nos permiten concluir (presumir) que tal hecho puede fundadamente haber ocurrido, estos son: i) El desaparecimiento del lugar de su domicilio, de esta persona por largo tiempo; y ii) La ausencia o carencia de noticias de sta, respecto de si vive o no. La declaracin de muerte presunta, no es instantnea. Comprende, como todo procedimiento judicial, una serie de actuaciones tendientes a establecer la fecha presuntiva de la muerte, y el futuro de los bienes y deudas del desaparecido. As, en este procedimiento se distinguen tres etapas que lo componen, las que son: i) El perodo de la mera ausencia; ii) El perodo de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido; y iii) El perodo de la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. b) Requisitos esenciales de la muerte presunta Son requisitos esenciales de la institucin en estudio, los siguientes: i) Que sea declarada por el juez competente, a travs del procedimiento que contempla la Ley; ii) Que el individuo haya desaparecido de su domicilio por largo tiempo; y iii) Que no se tengan noticias acerca de su existencia.
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c) Solicitud de declaracin de muerte presunta Segn el artculo81 N3, la declaracin de muerte presunta puede ser provocada (solicitada) por cualquiera persona que tenga inters en ella. Se entiende que tiene tal inters, aquella persona que tenga uno de carcter pecuniario, subordinado a la muerte del desaparecido, como por ejemplo, sus posibles herederos o legatarios, el nudo propietario del bien cuyo usufructuario es el desaparecido, el beneficiario de un seguro contratado con ocasin de la vida del desaparecido, etc. Segn la doctrina dominante,80 se excluyen aqu, los acreedores del ausente, porque su inters pecuniario no est subordinado a la muerte del desaparecido, y para hacer valer sus derechos, les bastar dirigirse a su representante legal o convencional si lo tuviere, o bien provocar el nombramiento de un curador de bienes (arts. 473 y ss.) conforme lo seala expresamente el artculo474 inciso segundo. d) Juez competente El tribunal competente en materia de declaracin de muerte por desaparecimiento, es el juez civil del ltimo domicilio que el desaparecido halla tenido en Chile. As lo expresa el artculo81 N1, y el artculo151 del Cdigo Orgnico de Tribunales. e) Formalidades previas a la declaracin de muerte presunta Antes que el juez declare la muerte presunta de un individuo, han de llevarse a cabo, dentro del procedimiento respectivo, una serie de actuaciones, las que se encuentran enumeradas en el artculo81, y cuyo principal objetivo es dar garanta a los intereses del desaparecido. stas, se sealan a continuacin: i) Los solicitantes (interesados) deben justificar previamente que se ignora el paradero del desaparecido, y que ya han hecho las posibles diligencias para averiguarlo. Esta circunstancia se acredita, a travs de una informacin sumaria de testigos, tambin por la denuncia puesta ante la polica por presunta desgracia. El juez, adems, debe decretar cualquier medida necesaria para el esclarecimiento de los hechos, o bien solicitar (de oficio o a peticin de parte), informe a las autoridades respectivas que pudieren dar cuenta de
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Ibid. p.365.
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una posible desgracia o su descarte, como las policas, extranjera, Registro Civil, etc. (art.81 N1 y 4). ii) Publicacin en el Diario Oficial de citaciones del desaparecido. Entre las pruebas necesarias para determinar el desaparecimiento, se encuentra la citacin del desaparecido. Seala el artculo81 N2: Entre estas pruebas ser de rigor la citacin del desaparecido; que deber haberse repetido hasta por tres veces en el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones. El nmero mximo de avisos, queda a criterio de los solicitantes, el mnimo son tres, publicados en el Diario Oficial, mediando entre cada uno de ellos un plazo de dos meses.81 Adems de las citaciones al desaparecido, tambin se publican en el Diario Oficial, todas las sentencias definitivas e interlocutorias que se dicten en el procedimiento (art.81 N5). iii) Deben transcurrir, a lo menos, tres meses contados desde la ltima citacin hecha en el Diario Oficial para que el juez pueda declarar recin la muerte presunta de una persona (art.81 N3).82 iv) Intervencin del defensor de ausentes. En la tramitacin de este procedimiento, debe ser odo el defensor de ausentes, cuya designacin generalmente recaer en el abogado de turno en lo civil, que mensualmente designan las Cortes de Apelaciones del pas. Su misin es velar por los intereses de la persona que no puede ser oda, en este caso, el ausente (art.81 N4). v) Transcurso de cinco aos contado desde las ltimas noticias. La ltima parte del artculo81 N1, seala que es indispensable que antes de la declaracin de muerte presunta, hayan transcurrido a lo menos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias.83 Ahora
Estos plazos y nmero de avisos, se reducen en caso de sismo o catstrofe, conforme lo seala el inciso2 del N9 del artculo81, el que seala: la citacin de los desaparecidos se har mediante un aviso publicado por una vez en el Diario Oficial correspondiente a los das primero o quince, o al da siguiente hbil, si no se ha publicado en las fechas indicadas, y por dos veces en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, corriendo no menos de quince das entre estas dos publicaciones. El juez podr ordenar que por un mismo aviso se cite a dos o ms desaparecidos. Tampoco se aplica la regla del N2 del art.81, en caso de prdida de nave o aeronave (art.81 N8, inc.4). 82 Este plazo no se aplica, en los casos de los nmeros 8 y 9 del artculo81. 83 Cmo se computa este plazo? Durante algn tiempo se discuti, si este plazo se contaba desde que son enviadas o desde que eran recibidas las ltimas noticias. Luis Claro Solar, se inclina por la primera postura; Manuel Somarriva
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bien, ello no obsta a que los trmites respectivos, se inicien antes de esta fecha, lo importante es que sta se cumpla al momento de la declaracin. f) Da presuntivo de la muerte Dentro del procedimiento, debe establecerse una fecha en la cual presuntamente, el sujeto perdido falleci. Como ya se dijo, los antecedentes conocidos con los que se cuenta, son: el desaparecimiento del lugar de su domicilio, de esta persona por largo tiempo; y principalmente la ausencia o carencia de noticias de sta, respecto de si vive o no. Pues bien entonces, por regla general, a partir de la fecha de las ltimas noticias, el juez fija el da presuntivo de la muerte. As lo dispone el N6 del artculo81: el juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias. La anterior, es la regla general, puesto que existen las siguientes excepciones: i) Caso de la persona herida gravemente en guerra u otro peligro semejante (art.81 N7). Seala el Cdigo que, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde entonces cinco aos y se practicaron la justificacin y citaciones respectivas, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso. ii) Caso de accidente areo o naval, prdida de la nave o aeronave (art.81 N8). Expresa el legislador que se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que se encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte el da en que la aeronave o nave se perdi, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso,
Undurraga, por la segunda. Vase: ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., pp.368 y 369.
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de la misma forma que en el caso de herida grave en guerra u otro peligro semejante. Se aplicar esta misma regla, si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus restos, siempre que no pudieren ubicarse los cuerpos de todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren hallados. Ahora bien, si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma ya sealada anteriormente; pero deber haber constancia en el expediente (autos) que en la investigacin administrativa (sumario) instruida por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente demostrada la desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas. Es indispensable en estos procedimientos or a la Direccin General de la Armada o a la Direccin General de Aeronutica, segn se trate de nave o de aeronave. iii) Caso de sismo, catstrofe o fenmeno natural (art.81 N9). Despus de un ao de ocurrido un sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas en determinadas poblaciones o regiones, cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de muerte presunta de los desaparecidos que habitaban en esas poblaciones o regiones. En estos casos, el juez fijar como da presuntivo de la muerte el del sismo, catstrofe o fenmeno natural. Finalmente en este punto diremos, que el artculo5 N5 de la Ley N4.808 sobre Registro Civil, ordena inscribir en el libro de defunciones las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta, en la comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaracin. Sin este requisito, no puede luego hacerse valer en juicio (art.8 Ley N4.808). g) Perodos que comprende el procedimiento de declaracin de muerte presunta Dijimos ya, que este procedimiento no es instantneo, deben cumplirse ciertas etapas, las cuales son: i) El perodo de la mera ausencia; ii) El perodo de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido; y iii) El perodo de la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
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El perodo de posesin provisoria no se presenta en todos los procedimientos, como veremos ms adelante existen casos en donde ste se omite. h) Perodo de la mera ausencia i) Duracin: este lapso, comprende desde la fecha de las ltimas noticias, hasta la fecha en que el juez decrete la posesin provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido. Seala el artculo83, que durante los cinco aos o seis meses prescritos en los nmeros 6, 7 y 8 del artculo81, se mirar el desaparecimiento como mera ausencia. ii) Caracterstica: en este perodo, predominan las probabilidades que el desaparecido est vivo y pueda reaparecer, es por ello que las medidas que se adoptan tienden exclusivamente a preservar sus derechos, y tambin los de terceros acreedores. iii) Administracin de los bienes del desaparecido: para determinar este punto, es preciso distinguir si el desaparecido tiene o no representantes (legales o convencionales).84 As lo dispone la parte final del artculo83: cuidarn de los intereses del desaparecido sus apoderados (representantes convencionales) o representantes legales. Ahora, si el desaparecido no tiene representantes ni legales, ni convencionales, es preciso proceder al nombramiento de un curador de bienes (arts. 473 y ss.). Si el desaparecido es el marido, casado en rgimen de sociedad conyugal, administra los bienes de ste la mujer, conforme las normas de la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal (arts. 1.758 y ss.). iv) Trmino de la mera ausencia: el perodo de la mera ausencia termina cuando se dicta el decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido, o (cuando este perodo no tiene cabida) al momento de dictarse el decreto de posesin definitiva. Tambin, obviamente, terminar cuando reaparezca el desaparecido, o cuando se sepa efectivamente cundo ocurri su muerte real. En estos dos ltimos casos, tambin termina el procedimiento de declaracin de muerte presunta, recobrando la administracin
Ms adelante, nos referiremos a los representantes y a la representacin, a propsito de la capacidad de ejercicio, y de las modalidades de los actos jurdicos.
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de sus bienes, o aplicando como fecha de muerte, la de su real ocurrencia, respectivamente. i) Perodo de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido i) Precisiones: respecto de este perodo, y antes de entrar a su estudio, es menester efectuar dos precisiones. La primera, dice relacin con el hecho que, no en todos los procedimientos de muerte presunta existe el perodo de la posesin provisoria. Si se trata de desaparecimientos por herida grave en la guerra u otro peligro semejante, accidentes areos o navales, y sismo, catstrofe o fenmeno natural (art.81 Nos7, 8 y 9), y si cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido (art.82 primera parte); no existe este perodo, declarando el juez derechamente la posesin definitiva de los bienes. La segunda precisin, dice relacin con el concepto posesin. Como veremos ms adelante al tratar de la administracin en este perodo, el trmino posesin, no est empleado en su acepcin tcnica y legal contenida en el artculo700.85 En efecto, los herederos presuntivos son quienes se encargan de administrar los bienes del desaparecido, y en tanto administradores reconocen dominio ajeno, de esta suerte, malamente puede considerrseles como poseedores. ii) Duracin: comienza con el decreto del juez que la concede, y termina con el decreto que otorga la posesin definitiva. iii) Caracterstica: en esta etapa, puede decirse que las probabilidades de regreso del desaparecido son las mismas probabilidades que est muerto. Por esta razn, la Ley concilia los intereses del desaparecido con los de las otras personas interesadas en los eventuales derechos sucesorios del presunto causante. iv) Momento en que se dicta el decreto: pasados cinco aos, contados desde la fecha de las ltimas noticias (art.81 N6). v) Legitimados para solicitar este decreto: los nicos autorizados para solicitar al juez, que dicte el decreto de posesin provisoria
Art.700: La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. La posesin se estudia en profundidad en el curso de Derecho Civil II.
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de los bienes del desaparecido, son los herederos presuntivos del desaparecido (art.84). El inciso primero del artculo85, expresa quines son herederos presuntivos, sealando que se entienden por herederos presuntivos del desaparecido, los testamentarios o legtimos que lo eran a la fecha de la muerte presunta. Adems, slo ellos, tienen la posesin provisoria de los bienes del desaparecido. En el caso que no se presenten herederos solicitando el decreto de posesin provisoria, se proceder a declarar la herencia yacente (arts. 84 inc.2, 1.240). vi) Patrimonio comprometido: conforme lo expresa el inciso segundo del artculo85, el patrimonio en que se presume que suceden, comprender los bienes, derechos y acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta. vii) Efectos del decreto de posesin provisoria: en virtud del decreto de posesin provisoria, terminar la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales, segn cual hubiera habido con el desaparecido; se proceder a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido hubiera dejado alguno, y se dar la posesin provisoria a los herederos presuntivos (art.84 inc.1; 1.764 N2; 1.792-27 N2). Adems, conforme lo expresa el artculo269 N2, se produce la emancipacin legal de los hijos, ponindose fin a la patria potestad, salvo que corresponda al otro padre ejercitarla. viii) Administracin de los bienes del desaparecido: como la posesin provisoria se concede a los herederos presuntivos, ellos quedan a cargo de la administracin de los bienes. Como ya dijimos, no se trata tcnicamente de una posesin (art.700), sino que los herederos presuntivos reconocen dominio ajeno, al estar slo a cargo de la administracin, vale decir, dedicados a la conservacin, la reparacin, y el cultivo de dichos bienes. Por la razn ante dicha, los herederos presuntivos deben cumplir con ciertas obligaciones, encaminadas a garantir los intereses del desaparecido, como son: formar inventario solemne de los bienes del desaparecido, y adems rendir caucin86 de conservacin y restitucin de tales bienes (arts. 86 y 89).
Segn el artculo46, caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
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Respecto de la posibilidad de disponer los bienes, es preciso distinguir si se trata de bienes muebles o de bienes inmuebles. Conforme lo expresa el artculo88 la venta de cualquiera parte de los bienes del desaparecido (muebles o inmuebles) se har en pblica subasta. Los poseedores provisorios podrn desde luego vender una parte de los muebles o todos ellos, si el juez lo creyere conveniente, odo el defensor de ausentes. Los bienes races del desaparecido no podrn enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin definitiva, sino por causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento de causa, y con audiencia del defensor. Si un bien entregado en administracin a los herederos presuntivos en este perodo, es enajenado omitiendo los requisitos antes sealados, tal acto contiene un vicio que lo hace anulable por nulidad relativa, atendido el hecho, que tales requisitos la Ley los establece en atencin del estado o calidad de las partes, y no a la naturaleza del acto o contrato. Su plazo de prescripcin es de cuatro aos, contados desde que reaparezca el desaparecido (arts. 1.682 inc. final, 1.684, 1.691). Dijimos que los herederos presuntivos tenan la administracin de los bienes del desaparecido, en este entendido, el artculo87 expresa que los poseedores provisorios representarn a la sucesin en las acciones y defensas contra terceros, vale decir, tienen la representacin judicial de ella. ix) Trmino de la posesin provisoria: la etapa de la posesin provisoria termina, con la dictacin del decreto que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Tambin, al igual que en la etapa anterior, la posesin provisoria terminar cuando reaparezca el desaparecido, o cuando se sepa efectivamente cundo ocurri su muerte real. En estos dos ltimos casos, tambin termina el procedimiento de declaracin de muerte presunta, recobrando la administracin de sus bienes, o aplicando como fecha de muerte, la de su real ocurrencia, respectivamente. j) Perodo de la posesin definitiva de los bienes del desaparecido i) Comienzo del perodo: este perodo comienza con la dictacin del decreto que la concede. Constituye la ltima etapa del proceso de declaracin de muerte presunta. ii) Caracterstica: las probabilidades de muerte del desaparecido prevalecen por sobre las de su supervivencia. De esta suerte, se
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confa a los herederos el pleno goce y disposicin de los bienes del causante. Adems, como ya lo sealamos, puede dictarse derechamente el decreto de posesin definitiva, sin pasar por la etapa de la posesin provisoria, si se trata de desaparecimientos por herida grave en la guerra u otro peligro semejante, accidentes areos o navales, y sismo, catstrofe o fenmeno natural (art.81 Nos7, 8 y 9); y si cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido (art.82 primera parte). iii) Procedencia: sin contar los casos de excepcin ya mencionados, el juez decretar la posesin definitiva, transcurridos que sean diez aos desde la fecha de las ltimas noticias; cualquiera que fuese, a la expiracin de dichos diez aos, la edad del desaparecido si viviese (art.82 segunda parte). iv) Legitimados para solicitar este decreto: conforme lo expresa la doctrina,87 todos los mencionados en el artculo91 estn legitimados para solicitar el decreto que concede la posesin definitiva de los bienes a los herederos del presuntamente fallecido, vale decir, los propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, y en general todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido. v) Efectos del decreto que concede la posesin definitiva. Decretada la posesin definitiva, se producirn los siguientes efectos: Los propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, y en general todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido, podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte (art.91); La apertura de la sucesin, conforme las reglas generales (art.90 inc. Final); Se cancelan las cauciones otorgadas en el perodo de posesin provisoria (art.90 inc.1); Cesan las restricciones respecto a la enajenacin de bienes (arts. 88 y 90 inc.2), pero debe darse cumplimiento al artculo688 del Cdigo Civil; y
87 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.380.
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Los herederos adquieren su calidad de tales, por lo tanto pueden iniciar los trmites relativos a la posesin efectiva de la herencia en conformidad a la Ley. Las posesiones efectivas de herencias, originadas en sucesiones intestadas abiertas en Chile, sern tramitadas ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin, de conformidad a lo dispuesto en la Ley N19.903.88 Las dems (herencias testamentarias, e intestadas abiertas fuera del pas) sern conocidas por el tribunal competente de acuerdo a lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil (art.1 Ley N19.903). k) Prueba contraria a la presuncin de muerte Todo el que reclama un derecho para cuya existencia se requiera que el desaparecido haya muerto antes o despus de la fecha en que se le tiene por presuntamente muerto, estar obligado a probarlo; y sin esa prueba no podr impedir que el derecho reclamado pase a otros, ni exigirles responsabilidad alguna. l) Posibilidad de reaparicin del desaparecido y sus consecuencias (mal llamada rescisin del decreto que concede la posesin definitiva) El artculo93, expresa que el decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus legitimarios (art.1.182) habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio contrado en la misma poca. El trmino rescindirse est mal empleado por el legislador, toda vez que la voz rescisin es sinnima de nulidad relativa, y los decretos judiciales no pueden anularse relativamente. En este artculo el legislador debi haberse referido, al caso en que el decreto de posesin definitiva puede ser dejado sin efecto. El artculo94, seala los efectos de la llamada rescisin del decreto de posesin definitiva: Art.94: En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen: 1. El desaparecido podr pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que haga constar su existencia. 2. Las dems personas no podrn pedirla sino dentro de los
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Publicada en el D.O. el 10 de octubre de 2003.
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respectivos plazos de prescripcin contados desde la fecha de la verdadera muerte. 3. Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial lo obtuvieren. 4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos. 5. Para toda restitucin sern considerados los demandados como poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria. 6. El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe. m) Muerte presunta como causal de trmino del matrimonio Antes de la dictacin de la nueva Ley de Matrimonio Civil (Ley N19.947), el decreto que conceda la posesin definitiva, tambin tena como efecto poner fin al matrimonio, vale decir, constitua una causal de trmino del matrimonio. La Ley N19.947, establece como causal de terminacin del matrimonio, la muerte presunta de uno de los cnyuges (art.42 N2), pero entrega una regulacin especial a sta, en su artculo43: Art.43 L.M.C.: El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los cnyuges, cuando hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte. El matrimonio tambin se termina si, cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido. El mismo plazo de cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias se aplicar cuando la presuncin de muerte se haya declarado en virtud del nmero 7 del artculo81 del Cdigo Civil. En el caso de los nmeros 8 y 9 del artculo81 del Cdigo Civil, el matrimonio se termina transcurrido un ao desde el da presuntivo de la muerte. El posterior matrimonio que haya contrado el cnyuge del desaparecido con un tercero, conservar su validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido muri realmente despus de la fecha en que dicho matrimonio se contrajo.
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6) ATRIBUTOS dE LAS pERSONAS NATURALES

A) Concepto Los atributos de la personalidad son las propiedades inherentes a toda persona y que, como tales, siempre le acompaan.89 Se ha dicho tambin, que son las cualidades o propiedades del ser jurdico, por medio de las cuales el sujeto-persona puede individualizarse y formar parte de la relacin de derecho.90 No slo las personas naturales tienen atributos de la personalidad, tambin los tienen las personas jurdicas, salvo obviamente el estado civil. B) Caractersticas Como seala Cifuentes,91 los caracteres de los atributos tienen correspondencia con el concepto de esencialidad, pues al conformar la individualidad visible del sujeto como una unidad, que debe poder identificarse inmediatamente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, ninguno puede faltar so pena de quedar afectada la existencia misma de la persona. Cada atributo de la personalidad, tiene sus caracteres diferenciadores y especiales, pero son caractersticas generales de todos ellos las siguientes: i) Necesarios: no puede haber persona que carezca de alguno de los atributos, porque dejara de serlo.92 ii) Vitalicios: al conformar la persona, stos la acompaan indefectiblemente desde el principio hasta el fin de su existencia. iii) Fuera del comercio: los atributos no pueden ser objeto de actos jurdicos, son res extra-commercii, por su naturaleza est pro89 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.389. 90 CIFUENTES, ob. cit., p.120. 91 Ibid. 92 Las caractersticas de necesarios, vitalicios y nicos, son algunas veces discutidas emprica y tericamente. Existen casos en donde ciertos sujetos carecen de alguno de los atributos (nio aptrida, menor abandonado sin nombre, ni padres, etc.), sin embargo, ello no es bice como para considerar a los atributos elementos esenciales a todo sujeto, puesto que la excepcin no puede convertirse en la regla general.
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hibida su enajenacin o disposicin, por esta misma razn son: inalienables, imprescriptibles, intransmisibles,93 intransferibles, inembargables, etc. iv) Absolutos: es decir, son oponibles a todas las personas erga omnes. vi) Unicidad: en principio son nicos y no puede aceptarse la idea de atributos dobles o triples simultneos para una misma persona. C) Enumeracin Los atributos de la personalidad de las personas naturales, que se estudian en el presente curso94 se analizarn en los nmeros que siguen, y son: a) La capacidad de goce; b) El patrimonio; c) El nombre; d) El estado civil; e) La nacionalidad; y f) El domicilio. D) La capacidad de goce a) Concepto La capacidad es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por s misma. Del concepto dado, la capacidad, por regla general, es de dos tipos: capacidad de goce o adquisitiva y capacidad de ejercicio. Esta ltima se estudiar como requisito de validez de los actos jurdicos.95
Esta caracterstica podra discutirse en el caso del patrimonio, ya que muchos autores sostienen que en el fenmeno de la sucesin por causa de muerte lo que transmitira el causante a sus herederos, sera (para ellos) el patrimonio del difunto. 94 Algunos autores agregan como atributos de la personalidad, los llamados derechos personalsimos o derechos inherentes a la persona humana (vida, honor, integridad, salud, etc.), nosotros preferimos reservar el estudio de ellos a las ctedras de Derecho Poltico y Derecho Constitucional. 95 La capacidad de ejercicio o capacidad de obrar, se define como la aptitud legal para ejercer los derechos y contraer obligaciones por s mismo, sin el ministerio o autorizacin de otra persona. Esta capacidad no es atributo de la personalidad.
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La capacidad que es atributo de la personalidad es la capacidad de goce o adquisitiva, y podemos definirla como aquel atributo de la personalidad que consiste en la aptitud de un sujeto para adquirir derechos, vale decir, ser titular de ellos. Tan importante es para el sujeto la capacidad de goce, que llega a confundirse con el concepto mismo de personalidad, vale decir, ser persona (sujeto de derechos) es, en realidad, tener capacidad de goce; todo individuo tiene capacidad de goce. La capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, nunca a la inversa. b) Proscripcin de las incapacidades de goce generales No existen las incapacidades de goce generales, porque no puede concebirse una persona que se halle privada de todos los derechos subjetivos. Slo por excepcin, algunos sujetos no pueden adquirir ciertos y determinados derechos, fundado en razones superiores como el inters nacional, la seguridad, o el orden pblico. Por ejemplo, los artculos964, 965 y 1.601 establecen algunas incapacidades para suceder, esto es, para adquirir derechos hereditarios;96 tambin, los extranjeros no pueden adquirir el dominio sobre inmuebles que se encuentren en zonas limtrofes,97 etc. E) El patrimonio98 ste, es tal vez uno de los atributos de la personalidad menos pacfico. Ello, debido a que nos enfrentamos a uno de los conceptos jurdicos ms complejos, y adems porque la doctrina ha elaborado una serie de teoras que tratan de explicar su naturaleza jurdica,99 siendo ellas la mayora de las veces hasta contradictorias.
96 En Derecho Sucesorio (Civil IV), se estudiarn como incapacidades relativas para suceder. 97 Ley N7.492. 98 Vase como lectura obligatoria para esta materia: FIgUEROA Y., GONZALO, El patrimonio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1997. pp.19 a 143. 99 Cuando se habla de la naturaleza jurdica, la pregunta que est detrs es: qu es jurdicamente algo?; y las explicaciones vienen dadas por tratar de encuadrar la figura en estudio dentro de alguna de las categoras jurdicas conocidas o ya existentes, o bien, si ello no fuere posible considerarla como una figura nueva o sui generis.
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a) Concepto El concepto de patrimonio (y tambin las caractersticas de ste), necesariamente depender de la postura doctrinal que se adopte respecto de su naturaleza jurdica. Sin embargo, slo para efectos pedaggicos, y de estructura del programa de estudios, la ctedra entender que patrimonio es: uno de los atributos de la personalidad, consistente en aquella abstraccin jurdica que sirve de centro de imputacin de los derechos (activo) y obligaciones (pasivo) comerciables de un sujeto de derechos, no importando si tiene o no estos ltimos. La doctrina civil tradicional define al patrimonio como el conjunto de derechos y obligaciones de una persona valuables en dinero.100 Tal definicin, merece nuestra crtica toda vez que confunde el patrimonio (continente) con su contenido (derechos y obligaciones).101 Su virtud, viene dada por la caracterstica pecuniaria que se atribuye a los derechos y obligaciones que pueden imputarse en l. Preferimos, la definicin entregada por Humberto Pinto Rogers,102 quien considera al patrimonio como una universalidad de derecho, o unidad abstracta, formada por un conjunto de relaciones jurdicas activas y pasivas pertenecientes a una persona, y que constituye un continente distinto del contenido de aquellas relaciones, que tienen generalmente un valor econmico o pecuniario. b) Estructura El patrimonio bsicamente se compone de dos partes, el activo en donde se imputan los bienes y/o derechos de su titular; y el pasivo en donde se imputan las deudas u obligaciones de ste. Ahora bien, independientemente si el sujeto tiene o no bienes u obligaciones, igualmente tendr un patrimonio, en tanto se lo considera un atributo de la personalidad, confundindosele incluso con la capacidad de goce.
100 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.468. 101 Confusin que tambin tendra el Cdigo Civil, segn Gonzalo Figueroa, El patrimonio ob. cit., p.87 y ss. 102 PINTO R., HUMbERTO, Curso bsico de Derecho Civil. Tomo III, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1972, p. 04, citado por FIgUEROA, ob. cit., p.37.
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c) Teoras acerca de la naturaleza jurdica del patrimonio Como seala Figueroa Ynez,103 podra decirse que existen tantas posiciones como autores han tratado el tema. Este autor nacional, sigue al jurista espaol Castn104 en su afn sistematizador de todas ellas, resumindolas en dos grandes grupos, dos escuelas o teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdica del patrimonio, stas son la teora clsica (subjetiva o del patrimonio atributo de la personalidad) y la teora moderna (alemana, objetiva, o del patrimonio fin). Brevemente haremos una apretada referencia a ellas en los acpites siguientes. d) Teora clsica (Zachariae; Aubri y Rau) Segn esta teora, el patrimonio es una universalidad jurdica de bienes y deudas apreciables en dinero, que constituye un atributo de la personalidad. Para esta postura doctrinal, los elementos del patrimonio son la persona de su titular (elemento subjetivo) y, los bienes-activo y deudas-pasivo susceptibles de apreciacin pecuniaria (elemento objetivo). i) Caractersticas del patrimonio segn la teora clsica Es un atributo de la personalidad, y como tal, no puede un sujeto tener sino un solo patrimonio; Es una universalidad jurdica; Es incomerciable, el patrimonio est fuera del comercio humano y no puede ser objeto de un acto jurdico. Tributarios de esta caracterstica, seran los artculos1.811 y 2.056, quienes prohben la venta de todos los bienes (activo) o el aporte en sociedad de todos los bienes de un sujeto, respectivamente;105 Es inalienable; Es nico e indivisible, como sealan Planiol y Ripert,106 una persona puede poseer muy pocas cosas, no tener derechos, o no
Ob. cit., p.25. CASTN, Derecho Civil espaol comn y foral, Madrid, 1963, citado por FIgUEROA, ob. cit. 105 A nuestro juicio, tambin, es corolario de esta nocin el artculo1.463 el cual prohbe los pactos sobre sucesin futura, sancionndolos con la ilicitud de su objeto. 106 PLANIOL, MARCEL; RIpERT, GEORgES, Derecho Civil, Coleccin clsicos del Derecho, Editorial pedaggica iberoamericana, Mxico D.F., 1996, traduccin de Leonel Pereznieto, p.355.
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tener ms que deudas; sin embargo tiene un patrimonio. Para el Derecho, patrimonio no significa riqueza, puede ser una bolsa vaca y nada contener. Es nico e indivisible, como la persona; sin embargo, este principio de unidad del patrimonio sufre restricciones tomando en consideracin las instituciones excepcionales del beneficio de inventario y del beneficio de separacin del Derecho Sucesorio.107 Es imprescriptible; y Es inembargable.108 ii) Aportes de la teora clsica109 Robusteci el concepto de personalidad, esto es, al individuo frente a los excesos del poder estatal anterior a la Revolucin francesa (1.789); Se abandona la nocin de responsabilidad civil que recaa antao en la persona fsica del deudor (por lo cual poda incluso perder su vida o libertad), hacindola recaer en los bienes de ste; Proporciona bases tericas para explicar el mal llamado derecho de prenda general y la subrogacin real. El llamado derecho de prenda general (que en la ctedra preferimos llamar derecho de garanta general del acreedor sobre todos los bienes embargables del deudor), consiste en que todos los bienes embargables del deudor, muebles, inmuebles, presentes, futuros, etc., pueden servir para que sobre ellos persiga el acreedor la ejecucin de su crdito o derecho personal no satisfecho (art.2.465). En general, por subrogacin se entiende la sustitucin, en la relacin jurdico-patrimonial respectiva, de una persona por otra
107 Con estos beneficios, se busca no confundir los bienes (patrimonio) del causante, con los del(los) heredero(s). El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado (art.1.247); El beneficio de separacin est contenido en el artculo1.378, el cual dispone que los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero. 108 A raz de estas dos ltimas caractersticas, sostenemos que no se pueden confundir las nociones de patrimonio y derecho real de herencia, toda vez que este ltimo puede perderse (y a la inversa ganarse) por prescripcin (arts. 2.512 N1; 1.269), y es embargable (arts. 1.618; 445 C.P.C.). 109 FIgUEROA, ob. cit., p.39.
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(subrogacin personal); o de una cosa por otra (subrogacin real).110 Se define la subrogacin real, como la sustitucin de una cosa a otra en trminos tales que la nueva pasa a ocupar, jurdicamente, el mismo lugar de la antigua.111 La cosa (derecho) que se sustituye, queda colocada en la misma ubicacin que tena la cosa sustituida en el patrimonio del titular.112 Ahora bien, la subrogacin se explica por el carcter de universalidad de Derecho que tiene el patrimonio y que permite la mutacin de los elementos objetivos integradores de ste, sin que por ello se altere el conjunto unitario (continente) formado por los mismos (contenido). e) Teora Moderna (Windscheid; Brinz; Bekker) En contra de la teora clsica del patrimonio, surgi la teora objetiva, o del patrimonio-fin, tambin conocida como patrimonio de afectacin. De acuerdo con ella, el patrimonio es slo una masa de bienes y no se encuentra indisolublemente unido a la personalidad. La cohesin y unidad de los elementos no arranca de la voluntad de la persona sino del fin o destino a que est afecto el conjunto de bienes. La afectacin a determinado fin justifica la existencia y razn de ser del patrimonio. De esta idea central sguese la posibilidad de patrimonios sin titulares (herencia yacente, patrimonio eventual del nasciturus) y la idea que una sola persona pueda tener varios patrimonios (marido en el rgimen de sociedad conyugal).113 Para esta postura doctrinal, los elementos del patrimonio seran:114 la finalidad, el administrador, el destinatario final, los bienes y las obligaciones.
110 El estudio profundizado de la subrogacin, corresponde al curso de Derecho Civil II. 111 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.469. 112 Ejemplos clsicos de subrogacin real son los casos de la expropiacin y del seguro sobre cosas. En el primer caso, el dinero que el Estado paga al particular como indemnizacin por la prdida del bien expropiado, pasa a ocupar jurdicamente la posicin que tena en el patrimonio de su titular tal bien. Similar situacin ocurre, por ejemplo con el seguro contra incendio, la indemnizacin que paga la compaa de seguros al beneficiario por el bien siniestrado, pasa a ocupar jurdicamente la posicin de tal bien. 113 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.471. 114 FIgUEROA, ob. cit., p.56.
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i) Caractersticas del patrimonio segn la teora moderna Es independiente de la persona; Es una universalidad jurdica; Es comerciable, enajenable, divisible, prescriptible y embargable. ii) Aportes de la teora moderna Para Figueroa, la doctrina del patrimonio fin tiene como aporte la posibilidad terica de fundamentar instituciones novedosas como la asuncin de deudas y la cesin de contrato; otras ya conocidas como la representacin, la autocontratacin; y un listado de ms de dieciocho instituciones que destaca en su obra El Patrimonio.115 f) Nocin de patrimonio en el Cdigo Civil El patrimonio no es una institucin orgnicamente tratada en el Cdigo Civil, esto es, no existe en l, un cuerpo de disposiciones que estructure orgnicamente el patrimonio, fije su naturaleza, contenido y caracteres, hallndose slo disposiciones dispersas a lo largo de su articulado. Fernando Fueyo Laneri,116 en 1952 destac dieciocho artculos, en donde la voz patrimonio es utilizada en nuestro Cdigo Civil. Hoy en da, con la incorporacin del rgimen de participacin en los gananciales, y ciertas modificaciones legales al rgimen de sociedad conyugal, la voz patrimonio se emplea ms de veintisiete veces. El artculo85 inciso segundo, a propsito del patrimonio del ausente en la muerte presunta; el artculo138 bis, refirindose a los patrimonios especiales de la mujer casada en el rgimen de sociedad conyugal; los artculos347 y 362, a propsito de la indivisin de patrimonios en las tutelas; el artculo445 que se refiere al disipador que arriesga porciones considerables de su patrimonio; los artculos534 y 535, respecto de los frutos del patrimonio del pupilo, a propsito de la remuneracin del guardador; los artculos996, 1.066, 1.114, 1.115, 1.134, 1.170, 1.337 N10, 1.341, 1.382, 1.398 respecto de la sucesin por causa de muerte y la particin de bienes; los artculos1.744 y 1.750, incluidos en
Ibid. p.58. FUEYO L., FERNANdO, Repertorio de voces y giros del Cdigo Civil chileno, Santiago, 1952.
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la sociedad conyugal; y los artculos1.792-2 a 1.792-19, respecto del rgimen de participacin en los gananciales. g) Reflexiones finales117 El patrimonio no ha perdido en el medio doctrinal nacional su carcter de atributo de la personalidad, y por tal razn tal vez todava se lo considera como tal en la mayora de los programas de estudio vigentes. Como posicin del curso, sostenemos que el patrimonio s constituye un atributo de la personalidad. Tal afirmacin no se contrapone, ni es bice para que el Derecho franquee las herramientas necesarias (incluidas las ficciones), para permitir la circulacin de los bienes y la administracin de ellos cuando carecen momentnea o transitoriamente de un titular; y tambin para que un sujeto distinto (del titular) administre los bienes que conforman el patrimonio. Sostenemos tambin, que el patrimonio se extingue junto con la persona; lo que se traspasa a los herederos, al momento de la muerte de una persona natural, son slo el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles del causante, esa universalidad jurdica que posterior a la muerte se denomina derecho real de herencia. Si bien es cierto, el patrimonio para ambas teoras es una universalidad jurdica, no menos cierto es que slo lo sea el patrimonio; tambin constituye una universalidad jurdica (universitas ius) el derecho real de herencia, ergo, con lo anterior se explica que un sujeto sea titular de dos universalidades jurdicas, pero no de dos patrimonios. Ya apuntamos tambin, que el patrimonio es inalienable, imprescriptible e inembargable, en cambio el derecho real de herencia no tiene esas caractersticas, y adems es transferible por acto entre vivos (arts. 1.801 inc.2; 1.909 y ss.). Finalmente, en el caso de sujetos que tendran a cargo ms de un patrimonio (constituyente y administrador de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada,118 marido en la
117 stas, son slo aproximativas, puesto que el tratamiento de estas temticas corresponde a cursos de profundizacin o perfeccionamiento en Derecho Civil. Es ms como apunta Figueroa (ob. cit., p.25) un estudio detallado de estas ideas, con sus puntos de acuerdo y desacuerdo, falta an en nuestro medio. Ojal ello sirva de incentivo a nuestros alumnos memoristas para trabajar en esta lnea investigativa. 118 Volveremos sobre las E.I.R.L. cuando tratemos sobre las personas jurdicas.
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sociedad conyugal, entre otros posibles casos), lo que en realidad all ocurre, es que el sujeto no tiene ms que un patrimonio; los dems solamente los administra (repara, conserva y cultiva), pero no los tiene como seor o dueo. F) El nombre a) Concepto e importancia Como seala Cifuentes,119 el ms importante de los elementos de personificacin del hombre, para individualizarlo, es el conjunto de palabras por medio de las cuales se lo designa. Nombrar agrega el autor trasandino es indicar a alguien como persona individual, y es as que esta fundamental funcin hace que el nombre, dato formal de identidad, importe la persona misma, pues se identifica con ella. El nombre individualiza, personifica y es un dato de la identidad individual, necesario para la persona y la sociedad. El principio 3 de la Declaracin de los Derechos del Nio, del ao 1959 expresa: El nio tiene desde su nacimiento derecho a un nombre y a una nacionalidad. Por su parte, el Pacto Internacional de derechos civiles y polticos, del ao 1966, seala en su artculo24 N2: Todo nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y deber tener un nombre. El ordenamiento jurdico, protege el nombre tanto de las personas naturales y tambin de las jurdicas. El artculo31 N4 de la Ley N4.808 sobre Registro Civil, expresa que no podr imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo, impropio de personas, equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje. El artculo5 del Decreto N110 sobre reglamento de concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones, establece que no se conceder personalidad jurdica a corporaciones que lleven el nombre de una persona natural o su seudnimo, a menos que sta o sus herederos consientan en ello expresamente mediante instrumento privado autorizado por un notario o hubieren transcurrido veinte aos despus de su muerte. Tampoco se otorgar el referido beneficio a aquellas cuyo nombre sea igual o tenga similitud al de otra existente en la misma provincia. El artculo8 inciso segundo de la Ley N18.046 sobre Sociedades Annimas seala que si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante al
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CIFUENTES, ob. cit., p.159.
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de otra ya existente, esta ltima tendr derecho a demandar su modificacin en juicio sumario. b) Caractersticas Se han apuntado como caractersticas del nombre, el ser obligatorio, nico, estable, inalienable e indivisible. Lo anterior no se opone, como veremos ms adelante, a que el propio legislador autorice el cambio de nombre, en circunstancias calificadas. c) Composicin del nombre No obstante ser el nombre indivisible, esto es, una unidad en s mismo, ste comprende dos elementos: el nombre patronmico (apellido o de familia) y el nombre de pila (propio o individual). El artculo31 N4 inciso primero, de la Ley N4.808 sobre Registro Civil, seala que la partida de nacimiento deber contener el nombre y apellido del nacido. El nombre patronmico o de familia, es como su denominacin lo indica revelador de la familia de la persona, y se halla subordinado a la filiacin.120 Comprender entonces, los apellidos de sus padres. El nombre de pila, o propio, tiene un carcter individual, y es el que deciden los padres al momento de la inscripcin de su hijo(a). d) Cambio de nombre Como dijimos, el nombre tiene como caracterstica su inmutabilidad. Sin embargo, existen excepciones que, en pos del beneficio del sujeto, permiten el cambio de ste. El cambio de nombre puede ser de dos tipos: por va principal o directa, a travs del procedimiento establecido en la Ley N17.344 sobre cambio de nombres y apellidos, o por va consecuencial, esto es, producto del cambio de la situacin jurdico-filiativa de un sujeto (acciones de filiacin, arts. 195 y ss.; art.26 Ley N19.620 sobre Adopcin de Menores). Nosotros slo nos remitiremos en el prximo acpite, a la Ley N17.344, puesto que los dems casos, se estudian en Derecho Civil IV.
La filiacin es la relacin de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra (SOMARRIVA). RAMOS P., REN, ob. cit., p.374.
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e) Ley N17.344 sobre cambio de nombres y apellidos La Ley N17.344 sobre cambio de nombres y apellidos, seala en su artculo primero que, toda persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con que haya sido individualizada en su respectiva inscripcin de nacimiento. Sin perjuicio de los casos en que las leyes autorizan la rectificacin de inscripciones del Registro Civil, o el uso de nombres y apellidos distintos de los originarios a consecuencia de una legitimacin, legitimacin adoptiva o adopcin, cualquiera persona podr solicitar, por una sola vez, que se la autorice para cambiar sus nombres o apellidos, o ambos a la vez, en los casos siguientes: i) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o la menoscaben moral o materialmente; ii) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de cinco aos, por motivos plausibles, con nombres o apellidos, o ambos, diferentes de los propios (caso de los artistas, escritores, deportistas, etc.); y iii) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin, para agregar un apellido cuando la persona hubiera sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que se hubieren impuesto al nacido, cuando fueren iguales. Cuando una persona haya sido conocida durante ms de cinco aos, con uno o ms de los nombres propios que figuran en su partida de nacimiento, el titular podr solicitar que se supriman en la inscripcin, en la de su matrimonio y en las de nacimiento de sus descendientes menores de edad, en su caso, el o los nombres que no hubiere usado. Adems de los casos ya mencionados, la persona cuyos nombres o apellidos, o ambos, no sean de origen espaol, podr solicitar se la autorice para traducirlos al idioma castellano. Podr, adems, solicitar autorizacin para cambiarlos, si la pronunciacin o escrituracin de los mismos es manifiestamente difcil en un medio de habla castellana. Si se tratare de un menor de edad que careciere de representante legal o, si tenindolo ste estuviere impedido por cualquier causa o se negare a autorizar al menor para solicitar el cambio o supresin de los nombres o apellidos a que se refiere esta ley,
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el juez resolver, con audiencia del menor, a peticin de cualquier consanguneo de ste o del defensor de menores y aun de oficio. El artculo2 de la Ley citada, seala que ser juez competente para conocer de estas gestiones, el Juez de Letras en lo Civil del domicilio del peticionario. La solicitud deber publicarse gratuitamente a travs de un aviso (en extracto)121 en el Diario Oficial correspondiente a los das 1 15 de cada mes, o al da siguiente hbil si dicho Diario no apareciere en las fechas indicadas. Dentro del trmino de treinta das, contados desde la fecha del aviso, cualquiera persona que tenga inters en ello podr oponerse a la solicitud. En tal caso el oponente allegar, conjuntamente con su oposicin, los antecedentes que la justifiquen y el juez proceder sin forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia y en mrito de las diligencias que ordene practicar. Si no hubiere oposicin, el tribunal proceder con conocimiento de causa, previa informacin sumaria, siendo siempre necesario y obligatorio or a la Direccin General del Registro Civil e Identificacin.122 No se autorizar el cambio de nombre o apellido o supresin de nombres propios si el respectivo extracto de filiacin que como parte de su informe remitir la Direccin, apareciere que el solicitante ha sido condenado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva, a menos que en este ltimo caso hubieren transcurrido ms de diez aos contados desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia de condena y se encuentre cumplida la pena. La sentencia que autorice el cambio de nombres o apellidos, o de ambos a la vez, o la supresin de nombres propios, deber inscribirse en el Registro Civil y slo surtir efectos legales una vez que se extienda la nueva inscripcin en conformidad a las normas legales y reglamentarias de dicho servicio. Una vez modificada la partida de nacimiento, la persona que haya cambiado su nombre o apellidos slo podr usar, en el futuro, en todas sus actuaciones, su nuevo nombre propio o apellidos. El cambio de apellido no podr hacerse extensivo a los padres del solicitante, y no alterar la filiacin; pero alcanzar a sus
ste es confeccionado por el secretario del tribunal. No ser necesaria la publicacin, ni se admitir oposicin en el caso del inciso3 del artculo1 de la Ley N17.344 (artistas, escritores, deportistas, etc.).
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descendientes sujetos a patria potestad, y tambin a los dems descendientes que consientan en ello. Si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad, deber pedir tambin, en el mismo acto en que solicite el cambio de su apellido, la modificacin pertinente en su partida de matrimonio y en las partidas de nacimiento de sus hijos. Finalmente en este punto, el artculo5 de la citada Ley, establece un tipo penal especial, sealando que el uso malicioso de los primitivos nombres o apellidos y la utilizacin fraudulenta del nuevo nombre o apellido para eximirse del cumplimiento de obligaciones contradas con anterioridad al cambio de ellos, sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mnimo. G) El estado civil123 a) Generalidades En primer lugar, debemos distinguir el trmino estado, del estado civil. Como veremos ms adelante, slo este ltimo es el atributo de la personalidad considerado por la doctrina nacional como estado. En trminos muy generales,124 se llama estado de una persona (status o conditio) a determinadas cualidades que la Ley toma en consideracin para atribuirles ciertos efectos jurdicos. Ahora bien, se excluyen de esta nocin las cualidades derivadas de alguna profesin, empleo u oficio, aunque en el lenguaje comn, suelen stas confundirse. El estado (a secas) comprendera tres aspectos:125 i) Segn las relaciones de orden poltico (nacionalidad, ciudadana); ii) Segn la situacin fsica de la persona (estado personal); y iii) Segn las relaciones de orden privado (estado familiar). Las dos primeras nociones de estado, no son consideradas en nuestro medio como tal. En efecto, el estado poltico se estudia
123 El estudio ms completo y acabado del estado civil, corresponde al curso de Derecho Civil IV. 124 PLANIOL, MARCEL; RIpERT, GEORgES, ob. cit., p.71. 125 Ibid.
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propiamente bajo las denominaciones nacionalidad y ciudadana (no como estado), siendo slo la primera un atributo de la personalidad, correspondindoles su tratamiento al Derecho Poltico y al Derecho Constitucional. El llamado estado personal (fsico o individual), tampoco se estudia en nuestro medio como tal, sino que a propsito de las incapacidades de ejercicio (minora de edad, demencia, etc.), las cuales se estudiarn en el Captulo III.126 Nosotros, slo nos abocaremos al estado civil, como sinnimo de estado familiar o de familia, para evitar confusiones terminolgicas. b) Concepto El estado civil, ha sido definido por el legislador en el artculo304, sealando: Art.304: El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Como seala Ren Ramos,127 esta definicin es criticada por su vaguedad, toda vez que podra confundrsela con la definicin de capacidad de ejercicio, e incluso con la nacionalidad. Por esta dificultad, es que son preferibles, las definiciones de estado civil entregadas por la doctrina. Antonio Vodanovic H.,128 al resumir las clases de los profesores Arturo Alessandri R., y Manuel Somarriva U., seala que estado civil es la posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles. Todava esta definicin doctrinal es discutida, considerando la estabilidad del estado civil, puesto que segn algunos ste se perdera al producirse su cambio. Pensamos que su calidad de permanente subsiste no obstante el sujeto mute de estado civil (soltero-casado), puesto que el atributo no se pierde jams, slo se substituye por otro en virtud de alguna causal legal.
Tal vez por esta razn, la definicin de estado que entrega el Cdigo Civil, se parezca tanto a una definicin de capacidad. 127 Ob. cit., p., 485. 128 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.422.
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c) Caractersticas del estado civil 129 i) Es un atributo de la personalidad exclusivo de las personas naturales, no puede carecerse de l; ii) Es uno e indivisible, lo que significa que no se puede tener simultneamente ms de un estado civil derivado de una misma fuente; iii) Es incomerciable, por su carcter de atributo, pero no son necesariamente irrenunciables las consecuencias pecuniarias del estado civil; iv) Es irrenunciable, las normas que gobiernan la regulacin del estado civil son de orden pblico; e incluso, siguen al chileno(a) donde quiera que se dirija, incluso en el extranjero (art.15); v) No puede transigirse sobre l (art.2.450); Es imprescriptible (art.2.498); las controversias en torno a ste no pueden someterse a arbitraje (arts. 230, 357 N4 C.O.T.); y es permanente. d) Tipologas de estado civil Existen los estados civiles de hijo(a), padre, madre, soltero(a), casado(a), separado(a) judicialmente, divorciado(a), y viudo(a). e) Fuentes del estado civil Las fuentes del estado civil, son aquellos hechos o actos jurdicos que determinan su nacimiento en una persona. El estado civil, entonces, emana de: i) La propia Ley. Como seala el artculo33, tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiacin se encuentra determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del LibroI de este Cdigo.130 La ley considera iguales a todos los hijos; ii) La voluntad de las partes, como en el caso de matrimonio; iii) La ocurrencia de un hecho, como en el caso de muerte de una de los cnyuges, dando origen al estado de viudo(a) del sobreviviente; y
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RAMOS P., REN, ob. cit. Artculos179 a 194.
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iv) La sentencia judicial, como las de reconocimiento producto de una accin de reclamacin de la filiacin, la que confiere la adopcin, la que declara la separacin judicial de los cnyuges, y la que declara el divorcio de los cnyuges. f) Efectos de las sentencias judiciales en materia de estado civil A propsito de de las sentencias judiciales, dijimos que stas (atenido lo sealado en el art.3 inc.2) tena efectos relativos, esto es, no tena una aplicacin erga omnes, y slo era vinculante para las partes en conflicto. Esta regla del efecto relativo de las sentencias judiciales, sufre una alteracin en materia de estado civil, a propsito de lo establecido en el artculo315, agregando el artculo316 los requisitos que debe tener tal fallo para producir sus efectos: Art.315: El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea. Art.316: Para que los fallos de que se trata en el artculo precedente produzcan los efectos que en l se designan, es necesario: 1. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada; 2. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor; 3. Que no haya habido colusin en el juicio. g) Prueba del estado civil Existen diversas formas de acreditar el estado civil, siendo obviamente la principal, la partida que mantiene el Registro Civil, y en virtud de la cual este servicio pblico emite los certificados respectivos. En este entendido, constituyen prueba del estado civil: i) Las partidas o certificados. Seala el inciso primero del artculo305 que el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado, o viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o bautismo.131 Por su parte, el artculo24
La referencia al bautismo, es un resabio del antiguo control que mantena la iglesia catlica, sobre los registros de nacimiento, situacin que se aboli con la dictacin de las leyes laicas a partir de la penltima dcada del mil ochocientos.
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de la Ley 4.808 sobre Registro Civil, seala que los certificados o copias de inscripciones o subinscripciones que expidan el Conservador o los Oficiales del Registro Civil, tendrn el carcter de instrumentos pblicos. Solamente los certificados o copias a que se refiere el inciso anterior, surtirn los efectos de las partidas de que hablan los artculos305, 306, 307 y 308 del Cdigo Civil. El inciso segundo del citado artculo305, expresa que el estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determina la filiacin. ii) Por otros instrumentos pblicos o autnticos, como por ejemplo el reconocimiento de un hijo a travs de testamento; iii) Por declaraciones de testigos, como en el caso de la celebracin del matrimonio, ellos deponen acerca de la idoneidad de los contrayentes, entre ellas su estado de solteros (viudos o divorciados). La soltera, tambin se estila acreditar en tramitaciones administrativas, a travs de declaraciones juradas notariales; y iv) Por la posesin notoria del estado civil. El estado de las personas es susceptible de posesin, tomando este trmino en su sentido natural y obvio, mas no en su acepcin legal y tcnica contenida en el artculo700. La posesin (en el estado civil),132 consistira en pasar ante los ojos del pblico por tenerlo realmente. Desde antao, se resumi los hechos que constituyen esta especial posesin, en los siguientes hechos:133 nombre (nomen), trato (tractatus), y fama. Esta frmula es recogida en nuestro Cdigo Civil, a propsito del estado civil de hijo (arts. 200, 201), y de casado (309, 310, 312, 313). h) Efectos del estado civil El estado civil, su adquisicin o su prdida, producen una serie de consecuencias que interesan al Derecho, dentro de las cuales destacan: i) El nacimiento u origen de derechos, deberes y obligaciones, entre cnyuges (arts. 131 y ss.), entre padres e hijos (arts. 222 y ss.); cesan algunos derechos y nacen otros, como en los casos de
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PLANIOL, MARCEL; RIpERT, GEORgES, ob. cit., p., 74. Ibid.
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separacin judicial (arts. 32 y ss. L.M.C.) y divorcio (arts. 59 y ss. L.M.C.). ii) En el caso de matrimonio (estado civil de casado), constituye una causa legal de emancipacin, esto es, fin de la patria potestad (art.270 N3). iii) Da origen al parentesco, ya que tanto ste como el estado civil emanan de las relaciones de familia.134 El parentesco, es el vnculo o relacin de familia que existe entre dos personas, y es de dos clases: parentesco por consanguinidad o natural y parentesco por afinidad o legal. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados (art.28). Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de generaciones. As el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre s. Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea recta; y cuando las dos personas proceden de un ascendiente comn, y una de ellas no es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea colateral o transversal (art.27). Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As, un varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer (art.31). i) La adopcin y el estado civil Conforme lo seala el artculo37 de la Ley N19.620 sobre adopcin de menores, la adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de ori134 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.423.
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gen, para todos los efectos civiles, salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo sexto de la Ley de Matrimonio Civil (Ley N19.947), los que subsistirn. Para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar consultando el expediente de adopcin. La adopcin producir sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye. H) La nacionalidad El estudio detallado de la nacionalidad corresponde al Derecho Poltico y al Derecho Constitucional, es por ello que aqu slo haremos una breve referencia. Dentro del captulo II, los artculos10, 11 y 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica, reglamentan la nacionalidad. La nacionalidad, se la ha definido como el vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado.135 El artculo10 de la Constitucin, seala quines son chilenos, ubicando dentro de estas categoras los clsicos ius sanguinis y ius solis, dentro de las fuentes naturales u originarias, adems de las derivadas o legales. Su artculo11, se refiere a las causales de prdida de la nacionalidad, y el artculo12 contempla la accin constitucional por prdida o desconocimiento de la nacionalidad. No debe confundirse la nacionalidad con la ciudadana. Conforme lo expresa el artculo13 de la carta fundamental, son ciudadanos los chilenos136 que hayan cumplido dieciocho aos de edad y que no hayan sido condenados a pena aflictiva. La calidad de ciudadano otorga los derechos de sufragio, de optar a cargos de eleccin popular y los dems que la Constitucin o la ley confieran.
VERdUgO, PFEFFER, NOgUEIRA, Derecho Constitucional, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1994, p.141. 136 Los extranjeros avecindados en Chile por ms de cinco aos, y que cumplan con los requisitos sealados en el inciso primero del artculo13, podrn ejercer el derecho de sufragio en los casos y formas que determine la ley (art.14 C.P.R.).
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I) El domicilio a) Generalidades Las personas naturales, pueden relacionarse con respecto a un lugar determinado de tres formas: o son habitantes del lugar, o residen en ste, o bien, tienen all su domicilio. Los tres conceptos bsicos en esta materia son entonces, la habitacin o morada, la residencia, y el domicilio. Slo este ltimo es atributo de la personalidad. La distincin no es menor, slo pinsese por ejemplo en el alcance del artculo14, ya estudiado, a propsito de los efectos de la Ley en el territorio. Por otra parte, la funcin del domicilio no es otra que la de permitir ubicar a la persona, de una manera regular, cierta y permanente, para todos los efectos jurdicos, en un lugar determinado del territorio de un Estado.137 En el lenguaje vulgar, los trminos domicilio, residencia y habitacin, se confunden, resumindose en la nocin de direccin (Avenida Copayapu N333, 2 piso). Veremos que jurdicamente, estos conceptos tienen un alcance y nociones distintas de las que el lenguaje comn emplea. b) Residencia y habitacin En oposicin a la nocin de domicilio (que es eminentemente jurdica), se encuentra la de residencia, la que puede definrsela como el asiento de hecho de una persona, el lugar donde habitualmente vive, pero carente del restante elemento subjetivo del domicilio civil que ms adelante estudiaremos. Pescio,138 seala que es un lugar de la sede estable de la persona aunque no sea perpetua o continua. La residencia generalmente coincidir con el domicilio, e incluso con la habitacin, pero ello no siempre ocurre.139 En cuanto a la habitacin o morada, es el asiento ocasional y esencialmente transitorio de una persona. Antiguamente, se
ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, ob. cit., p.437 138 Ob. cit., p.94. 139 Un profesional, tiene su domicilio en Copiap, pero se encuentra cursando estudios de posgrado en la ciudad de Santiago. En Santiago, tendr entonces transitoriamente su residencia, en cambio si se traslada a Caldera los fines de semana, tendr all su habitacin. Cuando est en Copiap, tendr los tres elementos juntos: domicilio, residencia y habitacin.
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consideraba que la morada o habitacin, era el lugar donde la persona se alojaba, incluyendo la pernoctacin, nocin que en la actualidad se abandon.140 c) Domicilio poltico y domicilio civil Art.60: El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero. La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional. Art.61: El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del Estado. d) Domicilio civil (concepto) El artculo59 inciso primero, entrega un definicin legal (y por tanto obligatoria) de domicilio, all tambin se encuentran enunciados sus elementos constitutivos: Art.59 inc.1: El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. e) Elementos del domicilio De la definicin legal de domicilio, se desprenden sus elementos constitutivos que son dos: el elemento material u objetivo, y el elemento sicolgico o subjetivo. El elemento objetivo, constituye un hecho material, puesto que la residencia es susceptible de ser apreciada por medio de los sentidos. El elemento subjetivo o sicolgico, no puede ser conocido por los sentidos, sino por manifestaciones externas que lo revelen o supongan. A continuacin, nos referiremos al domicilio real o de hecho, en donde se aplican concretamente estos dos elementos esenciales del domicilio, particularmente a la hora del cambio de ste.
La nocin de habitacin en el Derecho y en el lenguaje comn, no siempre es la misma; a veces se confunde con la construccin (casa-habitacin) que sirve de morada del sujeto.
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f) Domicilio real o de hecho Toda persona mayor de edad, puede establecer su domicilio donde mejor le parezca, a menos que la Ley expresamente le imponga uno. Este domicilio libre o voluntario, es el real o de hecho. Libre, porque depende de la voluntad del sujeto; de hecho, para distinguirlo del legal o de Derecho, que ms adelante estudiaremos. Como todo individuo, desde su nacimiento tiene un domicilio de origen (legal), el estudio en este punto, debe concentrarse en el cambio de domicilio. i) Condiciones necesarias para el cambio de domicilio Para que se produzca el cambio de domicilio, es menester que concurran copulativamente las siguientes condiciones: La residencia de la persona, en un lugar distinto del anterior; y La intencin de permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia. El cambio de residencia, importa asentarse en otro lugar, o ejercer habitualmente su profesin u oficio en un lugar distinto del anterior. La prueba de este elemento es relativamente sencilla, mxime considerando que se trata de un hecho, perceptible por los sentidos. En materia civil, no existen plazos mnimos de residencia.141 Para conservar el domicilio no se precisa una residencia constante; basta la intencin o nimo de no cambiarlo. Si la prueba de la residencia era relativamente sencilla, no sucede lo mismo con la prueba del nimo, o elemento subjetivo. Es por ello que la Ley ha establecido presunciones de nimo, las que se estudian en los nmeros siguientes, y son de dos tipos: presunciones positivas, y presunciones negativas. Todas stas, son presunciones simplemente legales, vale decir, pueden destruirse mediante prueba contraria (art.47).142
La excepcin se estudiar en Derecho Tibutario. Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume (presuncin simplemente legal), aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que
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ii) Presunciones positivas de nimo stas, se encuentran en los artculos62 y 64: Art.62: El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad. 143 Art.64: (...) se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas. iii) Presunciones negativas de nimo Los artculos63 y 65, sealan los hechos que no hacen presumir el cambio de domicilio: Art.63: No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en algn trfico ambulante. Art.65: El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior. As, confinado por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la misma manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l su familia y el principal asiento de sus negocios.
lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias (art.47). El artculo68, expresa que la mera residencia (habitacin) har las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte.
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g) Importancia del domicilio Como seala Ducci,144 la principal importancia del domicilio es que fija para las personas el lugar en que habitualmente deben ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones. Los artculos1.587 a 1.589 sealan el lugar donde deben cumplirse las obligaciones (correlativo del derecho personal o crdito), vale decir, el lugar donde se efecta el pago.145 Si no se ha determinado por las partes el lugar donde ste se efecta, tratndose de prestaciones de gnero, debe pagarse en el domicilio del deudor. En materia sucesoria, el artculo955 establece que la sucesin de la persona se abre al momento de su muerte, en su ltimo domicilio; agregando que sta se regla por la Ley del domicilio donde se abri. En materia procesal, determina la competencia relativa de los tribunales.146 En cualquier actuacin judicial, notarial o administrativa, los sujetos deben indicar su domicilio. h) El domicilio legal El domicilio legal o de Derecho, es el que la Ley impone obligatoriamente a ciertas personas, en razn de su dependencia o en atencin al cargo que desempean. Dentro de ste, cabe el domicilio de origen, que es el que tiene el hijo al momento de nacer. En nuestro ordenamiento jurdico, estn sometidas a domicilio legal las siguientes personas: i) Los sujetos a patria potestad (art.72); ii) Los criados y dependientes (art.73);147 iii) Las personas sujetas a guarda (art.72); iv) Los jueces (art.311 C.O.T.), los curas148 (art.66).
Ob. cit., p.130. El pago o solucin es un acto jurdico bilateral (convencin), que tiene como virtud extinguir una obligacin. 146 Temtica que se estudiar en Derecho Procesal I. 147 Norma anacrnica y peyorativa, que perdura en nuestro sistema por desidia de nuestros legisladores. 148 Resabio histrico, intil despus de la separacin entre Iglesia y Estado.
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i) Pluralidad de domicilios En doctrina, y en la legislacin comparada se ha discutido la posibilidad que un sujeto tenga ms de un domicilio. Nuestro Cdigo, se refiere al tema en el artculo67: Art.67: Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo. j) Domicilio convencional Como manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad, el legislador permite la creacin por acuerdo de las partes, del llamado domicilio convencional. Esta materia se encuentra ntimamente ligada con la prrroga de la competencia, que se estudiar en Derecho Procesal I: Art.69: Se podr en un contrato establecer de comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato.
V. LAS PERSONAS JURDICAS 1) CONCEpTO

Independientemente de la discusin doctrinal que ms adelante se enuncia, el Cdigo Civil chileno defini lo que se entiende por persona jurdica, en el inciso primero del artculo545: Art.545 inc.1: Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
2) CLASIFICACIN dE LAS pERSONAS JURdICAS

Ya el propio artculo545, entrega la primera clasificacin de personas jurdicas en su inciso segundo, y tambin en el artculo547, ambos ubicados en el libro primero, a lo que debemos agregar las sociedades, tratadas en el LibroIV.
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En Derecho Civil I, slo se estudian las personas jurdicas de Derecho Privado sin fines de lucro que regula el Cdigo Civil, vale decir, las corporaciones y las fundaciones. Art.547: Las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo; sus derechos y obligaciones son reglados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio. Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales. Art.545 inc.2: Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. A continuacin, ofrecemos un esquema de las personas jurdicas que conoce nuestro ordenamiento jurdico. La primera gran clasificacin de personas jurdicas es, entre personas jurdicas de Derecho Pblico y Derecho Privado.149 Es persona jurdica de Derecho Pblico por excelencia el EstadoFisco, adems los servicios pblicos descentralizados, como las municipalidades, los gobiernos regionales, y entre otros, las universidades estatales como la Universidad de Atacama.150 Las personas jurdicas de Derecho Privado. Se originan por un acto voluntario de los particulares, y se clasifican en aquellas que tienen fines de lucro, y las que no. Esto es, la clasificacin atiende a si persiguen, o no, un beneficio patrimonial o pecuniario para sus integrantes o creadores. Las personas jurdicas de Derecho Privado sin fines de lucro son las corporaciones y fundaciones (reguladas en el Libro Primero del Cdigo Civil), las asociaciones comunitarias, los sindicatos, las cooperativas, entre otras (las cuales tienen cada una su regulacin particular). Como dijimos, en este curso slo nos remitiremos a las dos primeras. Las personas jurdicas de Derecho privado con fines de lucro,151 se clasifican a su vez en unipersonales y colectivas.
149 La distincin precisa entre unas y otras, excede con creces los objetivos del presente trabajo. 150 El estudio profundizado de estas personas jurdicas, corresponde a la ctedra de Derecho Administrativo. 151 El estudio profundizado de estas personas jurdicas, corresponde a los cursos de Derecho Civil III y Derecho Comercial I.
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La nica persona jurdica unipersonal en nuestro Derecho es la empresa individual de responsabilidad limitada, creada por la Ley N19.857, publicada en el Diario Oficial de fecha 11 de febrero de 2003. El artculo2 de tal cuerpo legal expresa que la empresa individual de responsabilidad limitada (E.I.R.L.) es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por Ley a las sociedades annimas. Las personas jurdicas de Derecho Privado con fines de lucro colectivas, son las llamadas sociedades, las cuales a su vez pueden ser civiles, comerciales, o mineras. Su regulacin se encuentra en el LibroIV del Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio, en leyes especiales,152 y en el Cdigo de Minera. La sociedad, tambin est definida legalmente en el artculo2.053: Art.2.053: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. Para poder distinguir si una sociedad es civil o mercantil, es menester atender al giro u objeto de negocios. As, ser comercial o mercantil aquella sociedad que tenga como giro u objeto de negocios algunas de las actividades comprendidas dentro del artculo tercero del Cdigo de Comercio, que son los llamados actos de comercio. El concepto de sociedad civil es negativo, vale decir, es civil toda aquella sociedad que se forme para objetos no comprendidos dentro del artculo3 del Cdigo de Comercio. Art.2.059: La sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. La importancia de la distincin estriba, entre otros factores, en lo relativo a las obligaciones de las sociedades comerciales, en tanto comerciantes (llevar libros, contabilidad especial, etc.);
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Ley N18.046, Ley 3.918.
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las sociedades comerciales son todas solemnes; las sociedades comerciales en la quiebra tienen un tratamiento distinto, etc. No obstante lo anterior, existe una sociedad que, aunque se forme para negocios de carcter civil, siempre ser mercantil, por as disponerlo expresamente la Ley: las sociedades annimas. Art.1 Ley N18.046: La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. Lo anterior, se explica mejor con el siguiente esquema: 14444244443
DERECHO PBLICO (Estado-Fisco, Municipalidades, Gobiernos Regionales, Universidades Estatales)
14243 1442443
PERSONAS JURDICAS
SIN FINES DE LUCRO
Corporaciones y Fundaciones C.C. sindicatos, asociaciones comunitarias cooperativas, etc. INDIVIDUALES (Emp. Individual de Resp. Ltda.) COLECTIVAS Sociedades (Sociedades Civiles, comerciales y mineras).
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DERECHO PRIVADO
CON FINES DE LUCRO
Las tipologas societarias que reconoce nuestro ordenamiento jurdico son las siguientes:153
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Sociedad colectiva; Sociedad en comandita simple; Sociedad en comandita por acciones; Sociedad de responsabilidad limitada; Sociedad annima abierta; Sociedad annima cerrada; Sociedades annimas especiales (A.F.P., Bancos, Cas. de Seguros, Bolsas de Valores, etc.).
Su estudio como se dijo, corresponde al Derecho Comercial.
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Mencin aparte tienen, las iglesias y organizaciones religiosas reguladas en la Ley N19.638, publicada en el Diario Oficial de 14 de octubre de 1999 (Ley de culto), y que escapan a los estudios estrictamente de Derecho Privado.
3) DOCTRINAS RESpECTO A LAS pERSONAS JURdICAS154

Existen numerosas teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdica de estos entes, considerados como sujetos de derechos. Por esta razn, slo se darn ideas aproximativas de las ms relevantes.155 El concepto elaborado por Bello en el artculo545, fue tomado siguiendo la teora de la ficcin, inspirndose en las enseanzas de Pothier y principalmente de Savigny. La teora de la ficcin, seala que slo las personas naturales son los nicos sujetos de derechos, y que slo por un favor especial, la Ley (artificialmente) por su sola voluntad crea estos entes, dotndolos de personalidad. A estos entes ficticios, se los llama personas jurdicas. stas, no existen realmente, son una creacin del legislador, la Ley les asimila ciertos atributos para poder funcionar en la vida del Derecho. En otras palabras, las personas de existencia ideal, no son ms que seres artificiales, creados por el legislador, pero carentes de una existencia real, siendo en verdad producto de la voluntad derivada de las normas y no de la vida o de los hechos. Esta teora de la ficcin, domin sin contrapesos durante el sigloXIX, especialmente en Francia. Sin embargo, luego apareci una tendencia proveniente principalmente desde Alemania, que opac con sus crticas los fundamentos de ella. Los principales reparos en contra de la teora de la ficcin, vienen dados porque no slo lo que tiene realidad fctica tiene una existencia, tambin la tienen las ideas y las abstracciones; y, principalmente, la crtica ms
154 TApIA A., HUgO, Las personas jurdicas en el Cdigo Civil chileno, en Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N98, diciembre de 1956, pp.465 y ss. 155 Faltara hoy en nuestro medio, un nuevo planteamiento sobre la naturaleza jurdica de los sujetos de derecho que no son personas naturales, mxime con la aparicin de la empresa individual de responsabilidad limitada, en donde no se trata de un grupo de individuos que crean una persona distinta de ellos individualmente considerados. Nuevamente hay aqu un interesante tema para nuestros memoristas.
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dura, se resume en que la nocin de ficcin del legislador sera peligrosa, toda vez que en cualquier momento y sin motivo plausible, el legislador podra tericamente eliminar personas jurdicas. Las crticas antes resumidas, y otras ms, dieron nacimiento a la teora de la realidad.156 Las teoras de la realidad, particularmente la que se elabora tomando las ideas de filosofa poltica de Hauriou sobre la institucin, aprehenden la fuerza social y la energa de la empresa mancomunada como un hecho de la vida. Atendiendo los fundadores, a un fin comn que los mueve, tienen: a) una idea organizadora que los vincula; b) un gobierno o autoridad como instrumento imprescindible para lograr el fin comn o idea fuerza que los junta; c) una empata o afinidad espiritual,157 que es anterior al fin o idea fuerza y que lleva a obtener un beneficio comn; y d) La personalidad, o posibilidad de adquirir derechos y contraer obligaciones.158
4) PERSONAS JURdICAS dE dERECHO pRIVAdO

SIN FINES dE LUCRO
A) Regulacin Las corporaciones y fundaciones, son las personas jurdicas de Derecho Privado, sin fines de lucro que se estudian en el presente curso. Su regulacin se encuentra en el ttulo XXXIII del LibroI del Cdigo Civil, artculos545 y siguientes; y tambin, en el Decreto Supremo N110 del Ministerio de Justicia, que contiene el Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones, del ao 1979. B) Conceptos bsicos Se entiende por persona jurdica de Derecho Privado, sin fines de lucro, aquella que persigue fines de orden moral, de beneficencia pblica o colectiva, de orden humanitario, sin contemplar beneficios pecuniarios directos para sus asociados. En oposicin a stas, se
Dentro de stas se encuentra la teora de la realidad tcnica y de la realidad objetiva, tambin aparece la teora normativa de Hans Kelsen. Su estudio, desborda los objetivos de un curso de primer ao de Derecho Civil. 157 Que en las sociedades de personas se denomina affectio societatis. 158 CIFUENTES, ob. cit., p.226.
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encuentran las sociedades, quienes s persiguen fines de lucro o pecuniarios directos para sus asociados.159 Beneficencia, etimolgicamente hablando proviene del latn (bonus facere), que significa hacer el bien, por tanto, las entidades de beneficencia son las que, sin nimo de lucro, tienen por finalidad hacer el bien, sea ste de orden caritativo, intelectual, ecolgico, moral, cientfico, artstico, cultural o material. El calificativo de beneficencia pblica, no debe entenderse como parte del Estado;160 lo que debe entenderse es que stas generalmente se crean, por los particulares, en beneficio de todos los individuos o de un fin que escapa a sujetos individualmente considerados. El reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones, establece que estas entidades (corporaciones y fundaciones) no podrn proponerse fines sindicales o de lucro, ni aquellos de las entidades que deban regirse por un estatuto legal propio, esto es, que estn regidos por una Ley especial, como las cooperativas, las asociaciones de consumidores, las asociaciones comunitarias, los sindicatos, etc. (arts. 6 y 30 Reglamento). Las personas jurdicas sin fines de lucro que trata el Cdigo Civil, son dos las corporaciones y las fundaciones. Se entiende por corporacin (universitas personarum) aquella persona jurdica de Derecho Privado, sin fines de lucro, caracterizada por la agrupacin de un cierto nmero de personas que se renen para alcanzar un fin de inters comn. Se entiende por fundacin (universitas bonorum) aquella persona jurdica de Derecho Privado, sin fines de lucro, caracterizada por la existencia de un conjunto de bienes destinados a la consecucin de un fin benfico, determinado por la voluntad de su creador o creadores, llamados fundadores. Las normas reguladoras de ambas figuras, son generalmente comunes, vale decir, se aplican tanto a las corporaciones o a las
Slo para fines estrictamente laborales y de seguridad social, el legislador considera que stas se enmarcan dentro del concepto de empresa, art.3 inc.3 del Cdigo del Trabajo: Para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal determinada. 160 Podra decirse que encuadrara dentro del concepto de ONG, esto es, organizacin no gubernamental.
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fundaciones, salvo algunas que slo son aplicables a cada una de ellas atendidas sus especiales caractersticas diferenciadoras. C) Nacimiento de las corporaciones y fundaciones Ambas personas jurdicas, requieren de los siguientes elementos copulativos para su nacimiento: i) El acto base, que en las corporaciones se denomina acto constitutivo, y que es determinado por los propios sujetos que crean la corporacin; y que en las fundaciones se traduce en la voluntad del fundador, por acto entre vivos o por testamento; y ii) La autorizacin del poder pblico. Estas entidades nacen por aprobacin estatal que las reconoce. Dispone el artculo546 que no son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una Ley, o que no hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica; y el artculo1 del reglamento, establece que la aprobacin de los estatutos de las corporaciones y fundaciones a que se refiere el Ttulo XXXIII del LibroI del Cdigo Civil, de las modificaciones que en ellos se introduzcan y de los acuerdos que adopten relacionados con su disolucin, como asimismo la cancelacin de su personalidad jurdica, se tramitarn en conformidad a las disposiciones del presente Reglamento. El Ministerio de Justicia llevar un Registro de Personas Jurdicas en que se anotarn las corporaciones y fundaciones cuyos estatutos hubieren sido aprobados (art.37 reglamento).
5) CREACIN dE UNA CORpORACIN

Existen dos posibilidades de creacin de una corporacin: o bien, se redactan sus estatutos, con la colaboracin de algn abogado habilitado; o bien, sujetarse a los estatutos tipos161 que mantiene el Ministerio de Justicia. Siguiendo el primer camino, el artculo segundo, inciso primero del reglamento seala que las corporaciones podrn constituirse por instrumento privado reducido a escritura pblica. Dicho instrumento privado deber ser firmado por todos los constituyentes, individualizados con su rol nico nacional o
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Modelos constitutivos ya redactados.
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tributario (RUT), contendr el acta de constitucin, los estatutos por los cuales ha de regirse y el poder que se confiere a la persona a quien se encarga la reduccin a escritura pblica de dicha acta, como asimismo la tramitacin de la solicitud de aprobacin de los estatutos y la aceptacin de las modificaciones que el Presidente de la Repblica proponga introducirles. El artculo tercero del reglamento, expresa que la solicitud en que se pida la concesin de la personalidad jurdica, a la que deber acompaarse una copia autorizada de la correspondiente escritura pblica, se dirigir al Presidente de la Repblica por intermedio del Ministerio de Justicia o del Secretario Regional Ministerial de Justicia respectivo, a excepcin del que tenga su asiento en la Regin Metropolitana. La aludida solicitud deber ser patrocinada por un abogado legalmente habilitado para el ejercicio de la profesin.162 El estatuto redactado (acto constitutivo, reducido a escritura pblica), deber contener las menciones del artculo4 del reglamento, esto es: 1)La indicacin precisa del nombre y domicilio de la entidad; 2)Los fines que se propone y los medios econmicos de que dispondr para su realizacin (cuotas de ingreso o de incorporacin, ordinarias o extraordinarias); 3)Las categoras de socios, sus derechos y obligaciones, las condiciones de incorporacin y la forma y motivos de exclusin; y 4)Los rganos de administracin, ejecucin y control, sus atribuciones y el nmero de miembros que los componen. El Presidente de la Repblica conceder o denegar la aprobacin solicitada, segn el mrito que arrojen los antecedentes respectivos. En todo caso, podr exigir las modificaciones que estime necesarias, las que debern ser aceptadas y reducidas a escritura pblica, sin lo cual no podr dictarse el decreto correspondiente. Las modificaciones requeridas debern ser presentadas al Ministerio de Justicia, dentro del plazo mximo de 3 aos contados desde su comunicacin a los interesados, transcurrido el cual se proceder al archivo definitivo de los antecedentes. En casos calificados, el Presidente de la Repblica podr prescindir de uno o ms de los requisitos y tramitaciones establecidos en el presente Reglamento. En estas circunstancias, el decreto deber ser fundado (art.3 reglamento).
da.
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Abogado habilitado, es aquel que cuenta con su patente municipal al
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El decreto que concede personalidad jurdica o el que aprueba reformas a sus estatutos o el acuerdo de disolucin de la corporacin, debern publicarse en el Diario Oficial y slo producirn sus efectos desde la fecha de su publicacin. Los gastos que demande esta diligencia sern de cargo de los solicitantes (art.27 reglamento). Si se opta, por no redactar el acto constitutivo, pueden los creadores de una corporacin someterse, con la misma tramitacin anterior (solicitud patrocinada por abogado habilitado, dirigida al Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio de Justicia o sus Seremis), a los estatutos tipos que mantiene tal Ministerio, conforme lo establece el artculo29 del Reglamento, el que seala que las corporaciones que se acojan a un Estatuto Tipo aprobado por el Ministerio de Justicia podrn someterse a las siguientes normas para obtener personalidad jurdica, sin perjuicio de las dems, que les fueren aplicables: 1)Protocolizacin del correspondiente ejemplar de Estatuto Tipo proporcionado por el Ministerio de Justicia, una vez que se completen los espacios en blanco. Ser necesario llevar a lo menos tres ejemplares a la notara, de modo que uno de ellos debidamente certificado por el notario quede en poder de los solicitantes en calidad de copia fiel del instrumento protocolizado; y 2)A la solicitud de personalidad jurdica bastar con acompaar el tercer ejemplar igualmente certificado por el notario. Existen estatutos tipos, creados por decretos del Ministerio de Justicia, sobre las siguientes asociaciones: centros de madres, centros de padres y apoderados, clubes deportivos, comits campesinos, cuerpo de bomberos, entre otros.
6) CREACIN dE UNA FUNdACIN

Las fundaciones, necesitan para constituirse la voluntad del fundador, que se manifiesta en el acto fundacional, el que puede ser en vida del fundador, o bien por testamento (art.963). Son aplicables a las fundaciones los preceptos contenidos en los artculos3, 5, 6, 8, 11, 12, 15, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27 y 28 del Reglamento (art.31 reglamento). Esto es, se someten, en trminos generales, a la misma tramitacin que las corporaciones. Los estatutos de toda fundacin debern contener: a)El nombre, domicilio y duracin de la entidad; b)La indicacin de los
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fines a que est destinada; c)Los bienes que forman su patrimonio; d)Las disposiciones que establezcan quines forman y cmo sern integrados sus rganos de administracin; e)Las atribuciones que correspondan a los mismos, y f)Las disposiciones relativas a su reforma y extincin, indicndose la institucin a la cual pasarn sus bienes en este ltimo evento (art.31 reglamento).
7) A dMINISTRACIN EN LAS CORpORACIONES

Y FUNdACIONES
Estas personas jurdicas tienen una estructura administrativa, que les permite funcionar en la vida del Derecho, a travs de rganos. Esta nocin, permitira explicar tambin la representacin de ellas, y su capacidad. En rigor, estas personas jurdicas no tienen representantes legales como las personas naturales, sino rganos que al actuar vivencian la actuacin misma del ente, por ser l mismo quien lo hace por medio de aquellos rganos y de ese modo se ampla la responsabilidad del ente.163 Esta nocin, no impide que la misma persona jurdica, celebre mandatos que confieran poder de representacin convencional a otros sujetos (personas naturales o jurdicas) que los representen. Son rganos de las corporaciones y fundaciones la asamblea de miembros (asociados) y el directorio (consejo directivo). Ya dijimos que el artculo4 N4, del reglamento, seala que el acta constitutiva de una corporacin, debe contener una mencin respecto de los rganos de administracin, ejecucin y control, sus atribuciones y el nmero de miembros que los componen, y el artculo31 letras d) y e), se refieren a la misma temtica, respecto de las fundaciones. i) El Directorio El rgano administrativo por excelencia es el directorio. El artculo10 del reglamento, expresa que ste se elegir anualmente en una Asamblea General Ordinaria, en la cual cada miembro sufragar por una sola persona, proclamndose elegidos a los que en una misma y nica votacin resulten con el mayor nmero de votos,
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CIFUENTES, ob. cit., p.226.
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hasta completar el nmero de directores que deban elegirse. Tal directorio, deber, en su primera sesin, designar, por lo menos, presidente, secretario y tesorero, de entre sus miembros (art.11 reglamento). El Directorio sesionar con la mayora absoluta de sus integrantes y sus acuerdos164 se adoptarn por la mayora absoluta de los asistentes, decidiendo en caso de empate el voto del que presida (art.12 reglamento). El artculo551 del Cdigo, expresa que las corporaciones son representadas por las personas a quienes la ley o las ordenanzas respectivas, o a falta de una y otras, un acuerdo de la corporacin ha conferido este carcter. El reglamento, en su artculo once inciso segundo, expresa que el presidente del Directorio lo ser tambin de la corporacin, la representar judicial y extrajudicialmente y tendr las dems atribuciones que los estatutos sealen. Este gerente, puede, segn sus atribuciones delegar sus competencias en otros sujetos, como podra ser el gerente (rgano ejecutivo) de la entidad. Respecto de la extensin de la responsabilidad del representante y de la entidad, el artculo552 del Cdigo, seala que los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante. El artculo14 del reglamento, establece las atribuciones y deberes del Directorio, su nmero uno, seala que es atribucin del Directorio dirigir la corporacin y administrar sus bienes (conservar, reparar, y cultivar). ii) Las asambleas Las Asambleas Generales sern ordinarias y extraordinarias; las primeras se celebrarn en las ocasiones y con la frecuencia establecidas en los estatutos, en tanto que las segundas tendrn lugar cada vez que lo exijan las necesidades de la corporacin, y en ellas slo podrn tomarse acuerdos relacionados con los negocios indicados en los avisos de citacin.
164 De las deliberaciones y acuerdos del Directorio se dejar constancia en un libro especial de actas que sern firmadas por todos los directores que hubieren concurrido a la sesin. El director que quisiere salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo deber hacer constar su oposicin (art.15 reglamento).
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La rendicin de cuentas del Directorio y la eleccin de nuevo Directorio debern realizarse en la Asamblea General Ordinaria que al efecto destinen los estatutos. Slo en Asamblea General Extraordinaria podr tratarse de la modificacin de los estatutos y de la disolucin de la corporacin (reglamento, art.17). Las Asambleas Generales sern presididas por el Presidente de la corporacin y actuar como Secretario el que lo sea del Directorio, o las personas que hagan sus veces (art.19 reglamento). Las Asambleas Generales se constituirn, en primera convocatoria, con la mayora absoluta de los socios de la corporacin, y en segunda, con los que asistan, adoptndose sus acuerdos165 con la mayora absoluta de los asistentes. Slo por los dos tercios de los asistentes podr acordarse la disolucin de la corporacin o la modificacin de sus estatutos (reglamento, art.18 incs.1 y 2). Las citaciones a las Asambleas Generales se harn por medio de un aviso publicado por dos veces en un diario de la provincia en que se encuentre ubicado su domicilio o de la capital de la Regin, si en aqulla no lo hubiere, dentro de los diez das que precedan al fijado para la reunin. No podr citarse en el mismo aviso para una segunda reunin cuando por falta de qurum no se lleve a efecto la primera (art.17 reglamento).
8) VOLUNTAd EN LAS CORpORACIONES

Y FUNdACIONES
El artculo550, establece que la mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la corporacin entera (inc.1). La voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la corporacin prescribieren a este respecto.
165 De las deliberaciones y acuerdos adoptados deber dejarse constancia en un libro especial de actas que ser llevado por el Secretario. Las actas sern firmadas por el Presidente, por el Secretario o por quienes hagan sus veces, y adems, por los asistentes, o por tres de ellos que designe cada Asamblea. En dichas actas podrn los socios asistentes a la Asamblea estampar las reclamaciones convenientes a sus derechos por vicios de procedimiento relativos a la citacin, constitucin y funcionamiento de la misma (art.18 incs.3 y final reglamento).
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9) E XTINCIN dE LAS CORpORACIONES Y FUNdACIONES

A) Generalidades Las personas naturales terminaban en la muerte (real o presunta). Las personas jurdicas terminan (mueren) producto de su extincin. Si bien es cierto, estas entidades se crean para tener una existencia prolongada en el tiempo, ms all incluso de la vida de sus creadores; no es menos cierto que, como toda creacin humana, puede (y hasta en algunos casos debe) extinguirse. La extincin de una corporacin o fundacin, siempre ser determinada por la autoridad que le dio existencia legal, esto es, a travs de Decreto del Presidente de la Repblica.166 Ahora bien, el fundamento de tal extincin, puede ser por iniciativa libre y voluntaria de sus creadores (asociados-fundador), o por determinacin exclusiva de la autoridad o de la Ley (forzosa u obligatoria). B) Extincin por iniciativa de sus creadores Art.559 inc.1: Las corporaciones no pueden disolverse por s mismas, sin la aprobacin de la autoridad que legitim su existencia. Art.33 Reglamento: A peticin de sus administradores, a la que deber acompaarse, reducida a escritura pblica, el acta del Directorio o Consejo Directivo en que conste el acuerdo, o de propia iniciativa en conformidad al artculo25, podr el Presidente de la Repblica cancelar la personalidad jurdica de una fundacin. (Primera parte). Tambin, los propios estatutos de la entidad, puede contemplar causales de disolucin especiales. C) Extincin por determinacin legal o de la autoridad Art.559 inc.2: Pero pueden ser disueltas por ella, o por disposicin de la ley, a pesar de la voluntad de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin. El inciso4, del artculo24 del Reglamento, seala que las corporaciones no podrn alterar sustancialmente sus fines esta166
Aplicacin del aforismo: en Derecho las cosas se deshacen, tal como se hacen.
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tutarios y corresponder al Presidente de la Repblica calificar si concurre o no dicha circunstancia. Por su parte, el artculo25 del mismo texto reglamentario, expresa que el Presidente de la Repblica podr cancelar la personalidad jurdica a una corporacin desde el momento en que la estime contraria a las leyes, al orden pblico o a las buenas costumbres, o no cumpla con los fines para que fue constituida o incurra en infracciones graves a sus estatutos. El artculo560, atendida la naturaleza especial de las corporaciones, establece que si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una corporacin a tan corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no hubieren prevenido el modo de integrarla o renovarla en estos casos, corresponder a la autoridad que legitim su existencia dictar la forma en que haya de efectuarse la integracin o renovacin. De lo contrario, se extinguir la corporacin por falta del elemento personal, esencial en este tipo de personas jurdicas. Situacin inversa, ocurre con las fundaciones, dispone el artculo564 que las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin, esto es, por falta del elemento bienes, esencial en stas. La misma idea est contenida en la segunda parte del artculo33 del Reglamento, donde se expresa que se cancelar la personalidad jurdica de la fundacin, cuando hayan perecido los bienes destinados a su mantencin. D) Destino de los bienes posterior a la extincin Establece el artculo561, que disuelta una corporacin, se dispondr de sus propiedades en la forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos; y si en ellos no se hubiere previsto este caso, pertenecern dichas propiedades al Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. Tocar al Presidente de la Repblica sealarlos. Las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse por una coleccin de individuos, se regirn por los estatutos que el fundador les hubiere dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad a este respecto, o slo la hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este defecto por el Presidente de la Repblica (art.562).
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10) ATRIBUTOS dE LAS pERSONAS JURdICAS

En tanto sujeto de derechos, las personas jurdicas, tambin poseen atributos de la personalidad, con excepcin obviamente del estado civil que es privativo de las personas naturales. Para no caer en reiteraciones, nos remitimos a lo ya enunciado respecto a las personas naturales. En consecuencia, las personas jurdicas tienen: a) capacidad de goce; b) patrimonio; c) nombre;167 d) nacionalidad; y e) domicilio.
11) R ESpONSABILIdAd dE LAS pERSONAS JURdICAS

En tanto sujeto de derechos, las personas jurdicas responden a cualquier ttulo de responsabilidad civil, sea contractual o extracontractual. Slo se encuentran exentas de responsabilidad penal, temtica que excede nuestro curso. Antiguamente, se discuti si las personas jurdicas respondan por delitos y cuasidelitos civiles (responsabilidad civil extracontractual), esta discusin terica, estara resuelta por la doctrina y la jurisprudencia chilenas, puesto que se sostiene que las personas jurdicas pueden ser agentes causantes de un ilcito civil, y por consiguiente responsables. Esta posicin tendra respaldo tambin legal, toda vez que el artculo58 del Cdigo Procesal Penal seala que por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible (delito penal), sin perjuicio de la responsabilidad civil que les afectare. Dicha norma es casi idntica a la que se contena el Cdigo de Procedimiento Penal en su artculo39.
VI. LOS OBJETOS DEL DERECHO 1) GENERALIdAdES

Dijimos en su oportunidad, que la relacin jurdica era el vnculo existente entre dos o ms sujetos, en virtud del cual uno (sujeto activo) tiene la facultad (derecho subjetivo) de exigir a otro una
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El nombre en las personas jurdicas es conocido como razn social.
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conducta, y este otro (sujeto pasivo) se encuentra en la necesidad (deber-obligacin) de cumplirla, bajo amenaza de una sancin legtima, prevista en el ordenamiento jurdico; y dijimos adems que la prestacin, es el objeto en que recae la obligacin del sujeto pasivo, la que puede consistir en un dar, un hacer, y un no hacer.168 Pues bien, esta prestacin poda consistir en dar (entregar) algo. Qu? Precisamente, ha de tratarse de una cosa, o dicho en trminos ms tcnicos un bien. El estudio pormenorizado del Derecho de los Bienes, corresponder al curso de Derecho Civil II, en esta parte del trabajo, slo entregaremos las bases conceptuales y las clasificaciones ms importantes y bsicas. Como seala Ducci,169 el concepto vulgar de cosa implica cualquier entidad perceptible por nuestros sentidos. El concepto bien implica que la cosa pueda ser objeto de apropiacin, en este entendido, la alta mar sera una cosa pero no un bien. Por otra parte, concepto de cosa en Derecho, rebasa con creces el concepto de cosa material del lenguaje comn. Jurdicamente hablando, la nocin cosa, se contrapone a persona, y adems, debe tener relevancia jurdico-patrimonial, esto es, ha de consistir en un inters que merezca la proteccin del ordenamiento jurdico. El artculo565 seala: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas.
2) COSAS CORpORALES
Como expresamos, segn el artculo565, cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Por lo tanto, stas son entidades corpreas que tienen realidad fsica en el mundo material, en contraposicin a las cosas incorporales que constituyen abstracciones, conceptos intelectualizados por el hombre. El artculo566, entrega la clasificacin de estas cosas corporales al sealar que se dividen en muebles e inmuebles.170
El objeto y el objeto lcito en los actos jurdicos, volver a ser tratado en el captulo III de este trabajo. 169 Ob. cit., p.173. 170 La importancia de la distincin entre ambas clases de cosas corporales, ser estudiada en Derecho Civil II, slo sealaremos aqu que sta tiene muchsima
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A) Los inmuebles Nuestro Cdigo Civil reconoce tres clases de inmuebles: los inmuebles por naturaleza, los inmuebles por adherencia, y los inmuebles por destinacin. a) Inmuebles por naturaleza El artculo568, seala que inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos. Este artculo, tambin entrega la nocin de inmuebles por adherencia (edificios, rboles), quedando slo como inmuebles por naturaleza, propiamente tales, las tierras y minas. b) Inmuebles por adherencia Los inmuebles por adherencia o incorporacin, son aquellas cosas que adhieren permanentemente a las que no pueden transportarse de un lugar a otro. Aqu encontramos a las construcciones (edificios) y los rboles. Dispone el artculo569, que las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro. c) Inmuebles por destinacin Los inmuebles por destinacin, son aquellas cosas muebles que la Ley reputa inmuebles por una ficcin, como consecuencia de
relevancia para el Derecho, considerando el trfico jurdico de estos bienes, y la forma como se negocia con ellos. Slo a modo referencial, diremos que la transferencia de un mueble es distinta a la de los inmuebles. La compraventa (ttulo) de un bien mueble es consensual, y su tradicin (modo de adquirir) puede ser efectuada por cualquiera de las formas sealadas en el artculo684. La compraventa (ttulo) de un bien raz es solemne (escritura pblica), y su posterior tradicin (modo de adquirir), se efecta por la competente inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races. Por la poca de dictacin de nuestro Cdigo, se dio mayor importancia y resguardos a los inmuebles, considerndose que los muebles no eran de tanta trascendencia. Hoy, tal situacin no ocurre del todo, habiendo muebles de muchsimo mayor valor que algunos inmuebles. Sin embargo, la relevancia de los inmuebles en nuestro medio no ha perdido su trascendencia.
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estar destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble.171 A este respecto, se refiere el artculo570: Art.570: Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Las losas de un pavimento; Los tubos de las caeras; Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca; Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla; Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste; Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio. B) Los muebles Nuestro Cdigo Civil, reconoce dos clases de bienes corporales muebles: los muebles por naturaleza, y los muebles por anticipacin. a) Muebles por naturaleza El artculo567, seala que muebles son las cosas corporales que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el artculo570. b) Muebles por anticipacin Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por adhesin o por destino que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellas
171 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo II, ob. cit., p.28.
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a otra persona que el dueo, se reputan muebles an antes de la separacin del inmueble que forman parte.172 El artculo571, seala que los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.
3) COSAS INCORpORALES
El artculo576, seala que las cosas incorporales son derechos reales o personales.173 Respecto de las acciones (reales y personales), que naceran de los respectivos derechos, su estudio, conceptualizacin y naturaleza jurdica corresponden al Derecho Procesal. Ahora bien, la clasificacin mueble-inmueble propia de las cosas corporales, el Cdigo la extiende a los derechos, acciones e incluso los hechos, con el fin de hacer aplicable su estatuto jurdico a stos, principalmente en lo relacionado a la prescripcin de las acciones, y a la competencia de los tribunales. As queda de manifiesto en los artculos580 y 581: Art.580: Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble. Art.581: Los hechos que se deben se reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.
Ibid., p.44. entregamos los conceptos respectivos, a propsito de los derechos subjetivos patrimoniales (arts. 577 y 578).
173Ya
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C A PTULO TERCERO
LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURDICOS
I. GENERALIDADES
Previo a adentrarnos a la nocin de acto jurdico, es preciso tener presente tambin la nocin de hechos jurdicos, el cual comprendera al fenmeno jurdico en su conjunto. Cuando estudiamos la relacin jurdica, dijimos que era elemento de ella, el llamado hecho jurdico detonante. Definimos relacin jurdica, como el vnculo existente entre dos o ms sujetos, en virtud del cual uno (sujeto activo) tiene la facultad (derecho subjetivo) de exigir a otro una conducta, y este otro (sujeto pasivo) se encuentra en la necesidad (deber-obligacin) de cumplirla, bajo amenaza de una sancin legtima, prevista en el ordenamiento jurdico. El hecho jurdico detonante (como elemento de la relacin jurdica) es aquel acontecimiento fctico descrito por la norma, pero que se verifica efectivamente en la realidad, y que pone en accin la hiptesis descrita por la Ley (supuesto normativo), dando vida a la relacin jurdica. Los hechos o acontecimientos, pueden ser simples (o materiales) y jurdicos. Los hechos jurdicos, a su vez, se subclasifican en hechos jurdicos propiamente tales (sin voluntad) y en hechos jurdicos del hombre. Estos ltimos, pueden materializarse sin la intencin de producir efectos jurdicos, o bien, con la intencin de producir efectos jurdicos. Cuando el hecho jurdico, se ejecuta con la intencin o voluntad de producir efectos jurdicos, estamos en presencia de un acto jurdico.
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II. TERMINOLOGA BSICA

Hechos simples o materiales: son aquellos sucesos del hombre o de la naturaleza, que no producen efectos jurdicos, por ejemplo terminar un pololeo. Hechos jurdicos: son todos aquellos acontecimientos de la naturaleza o del hombre, que producen efectos previstos en el ordenamiento jurdico, vale decir, generan efectos jurdicos. En otros trminos, producen la generacin en un sujeto de derecho, la adquisicin, modificacin o prdida de un derecho subjetivo o una situacin jurdica. Hechos jurdicos stricto sensu o propiamente tales: acontecimientos de la naturaleza, que producen consecuencias jurdicas, sin que intervenga en ellos la accin directa del ser humano. Por ejemplo, un terremoto que destruye casas, el nacimiento de un nio o nia, la muerte de la persona natural, el transcurso del tiempo, la cada de un rbol, etc. Hechos jurdicos voluntarios, sin la intencin de producir efectos jurdicos: en la realizacin de estos hechos, la voluntad del sujeto verifica el suceso, pero no realiza los mismos con la intencin de producir efectos jurdicos, o por lo menos no directamente. Aqu estamos en presencia de los hechos ilcitos, en donde la voluntad del sujeto persigue la materializacin del hecho, pero no sus consecuencias jurdicas (la pena). Delitos y cuasidelitos civiles. Acto jurdico: manifestacin de voluntad, protegida por el ordenamiento jurdico, que se realiza con la intencin de producir efectos jurdicos (crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones). Al sealar que los actos jurdicos, constituyen una manifestacin de voluntad, estamos diferenciando al acto jurdico de los hechos producidos por la naturaleza. Cuando se expresa que contiene la intencin de producir efectos jurdicos, se distingue el acto jurdico de los hechos voluntarios que no persiguen consecuencias jurdicas.
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CAP. III. LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURDICOS
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Propiamente tales
Unilaterales Bilaterales Convenciones
Hechos Jurdicos
Actos Jurdicos Sin la intencin de producir efectos jurdicos
Voluntarios
que crean ds y obligaciones (CONTRATOS) que modifican ds y obligaciones que extinguen ds y obligaciones
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III. EL ACTO JURDICO 1) GENERALIdAdES Y CONCEpTO

Ya expresamos, que el acto o negocio jurdico, es la manifestacin de voluntad, protegida por el ordenamiento jurdico, que se verifica con la intencin de producir consecuencias jurdicas, vale decir, la creacin, la modificacin o la extincin de un derecho subjetivo.
2) CLASIFICACIONES dE LOS ACTOS JURdICOS

Existen tantas clasificaciones de acto jurdico, cuantos autores han tratado la materia. Nosotros analizaremos las ms relevantes. 2.1) Unilaterales y bilaterales Tomando en consideracin, el nmero de voluntades requeridas para perfeccionarlos, los actos jurdicos se clasifican en actos jurdicos unilaterales y en actos jurdicos bilaterales o convenciones. a) Acto jurdico unilateral: es aquel que requiere para su perfeccionamiento, la manifestacin de una sola voluntad. El sujeto que participa en la creacin de un acto jurdico unilateral, se denomina autor. Son ejemplos de actos jurdicos unilaterales:1 el testamento, la oferta, la aceptacin, el reconocimiento de un hijo, el endoso, el desahucio, la revocacin, el despido, la suscripcin de una letra de cambio, pagar o un cheque, la creacin de una fundacin, el acto de creacin de una empresa de responsabilidad limitada (E.I.R.L.), etc. En algunos casos, varias personas pueden dar nacimiento a un acto jurdico unilateral, como en el caso de
1 La doctrina seala que la voz actos (a secas) en el Cdigo Civil slo se refiere a los actos unilaterales (Meza Barros, Claro Solar, Vodanovic, entre otros).
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las decisiones de un cuerpo colegiado: el directorio o la asamblea de una corporacin o fundacin. b) Acto jurdico bilateral o convencin: es aquel que requiere para su perfeccionamiento, la manifestacin de ms de una voluntad, esto es, de la voluntad de por lo menos dos sujetos de derecho distintos. En este tipo de actos, la voluntad comn pasa a denominarse consentimiento, y los sujetos que intervienen se denominan partes. En doctrina los actos jurdicos bilaterales, tienen como sinnimo la voz convencin. Los actos jurdicos bilaterales o convenciones, se subclasifican en relacin a si ellos crean, modifican o extinguen derechos y/u obligaciones. Son ejemplos de actos jurdicos que extinguen derechos, el pago, la resciliacin. Modifican derechos la novacin, entre otros. Los actos jurdicos bilaterales, que crean derechos y obligaciones, se denominan contratos. Como podemos advertir, el contrato es una especie de acto jurdico bilateral o convencin que crea derechos y obligaciones, puesto que existen otros actos jurdicos bilaterales que modifican o extinguen derechos y obligaciones. Slo el contrato, crea derechos y obligaciones. 2.1.1) Clasificacin de los contratos (breve referencia) 6 Sin duda los actos jurdicos bilaterales (o convenciones) ms importantes, son los contratos. El anlisis ms completo de las
All la decisin que tom el directorio o la asamblea, corresponde a la voluntad de una sola persona (un solo sujeto), la persona jurdica. Consentimiento: cum sentire = sentir con otro. Una parte, puede estar integrada por uno o ms sujetos de derecho. No obstante lo anterior, nuestro Cdigo Civil hace sinnimas las voces contrato y convencin. Para los efectos del presente curso, contrato no es sinnimo de convencin. Convencin es sinnimo de acto jurdico bilateral, y el contrato slo es una especie o tipo de convencin. La sinonimia entre contrato y convencin (para nosotros errnea) aparece en el artculo1438: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. 6 La doctrina, generalmente extrapola las clasificaciones de los contratos, a los actos jurdicos, independientemente si son o no actos jurdicos unilaterales o se trata de convenciones (actos jurdicos bilaterales).
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clasificaciones de los contratos, corresponde al curso de Derecho Civil III. No obstante lo anterior, es preciso conocer en este curso, las clasificaciones ms relevantes de los contratos. 2.1.1.1) Contratos unilaterales y bilaterales En cuanto al nmero de partes que resultan obligadas, el contrato se clasifica en unilateral o bilateral. No debe confundirse esta clasificacin de contratos, con la clasificacin de actos jurdicos uni o bilaterales, toda vez que los contratos son una especie de acto jurdico bilateral o convencin que slo crea derechos y obligaciones. El artculo1.439 seala: Art.1.439: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. En este sentido entonces, el contrato ser unilateral, cuando slo una de las partes se obligue y la otra no contraiga ninguna obligacin. Ejemplos: comodato, mutuo, depsito, prenda, fianza, anticresis, donacin, mandato gratuito, renta vitalicia. Ser bilateral en cambio, cuando en virtud del contrato ambas partes se obliguen recprocamente. Los contratos bilaterales tambin son conocidos en la doctrina como contratos sinalagmticos perfectos. Ejemplos: compraventa, permuta, arrendamiento, transaccin, etc. 2.1.1.2) Contratos consensuales, reales y solemnes Esta clasificacin tiene relacin con la manera o forma como nacen a la vida del Derecho los contratos, vale decir, esta distincin atiende al modo de perfeccionarse los contratos. Art.1.443: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
LpEZ S., JORgE, Los contratos, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1998; ALESSANdRI R., ARTURO, Los contratos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995.
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Los contratos consensuales, son aquellos que se perfeccionan por el mero acuerdo de voluntades de ambas partes. Ejemplo: compraventa de muebles, arriendo de muebles, e inmuebles urbanos, contrato de trabajo, mandato civil, sociedad colectiva civil, entre otros. Los contratos reales, son aquellos que se perfeccionan a travs de la tradicin o entrega de la cosa a que se refieren. Si bien es cierto, el Cdigo slo seala a la tradicin como requisito de perfeccionamiento de los contratos reales, no es menos cierto que una interpretacin armnica y lgica de este artculo con las dems instituciones del mismo Cdigo, nos fuerza a concluir que a la tradicin debemos agregar la simple entrega como requisito de perfeccionamiento para ciertos contratos reales. Los siguientes ejemplos clarificarn lo anteriormente sealado. El mutuo o prstamo de consumo necesariamente se perfecciona con la tradicin. Yo no saco nada con que me presten $100 si no los pudo gastar, o una manzana si no me la puedo comer. A mi acreedor no le devolver luego la misma moneda de $100, sino que le devolver la cantidad a que me obligu en virtud del mutuo. Lo mismo ocurre con la manzana, no me obligu a devolverle la misma manzana dos semanas despus toda podrida, sino que le devolver otra de una calidad a lo menos mediana. En el mutuo entonces, ser necesario que el deudor se haga dueo de lo prestado para as poder gastarlo y/o consumirlo, y luego cumplir devolviendo al acreedor la misma cantidad del gnero o cosa consumible prestada, y a falta de pacto expreso, de una calidad a lo menos mediana. No ocurre lo mismo en el comodato o prstamo de uso. Este contrato real, necesariamente ha de perfeccionarse por la simple entrega. No es necesario hacer dueo de la cosa al comodatario para que la use. Adems el deudor ha de devolverle la misma cosa prestada. El comodatario ser mero tenedor de lo prestado. Los contratos solemnes, son aquellos que para su perfeccionamiento requieren el cumplimiento de formalidades externas, sin las cuales no producen efectos civiles. Ejemplo: compraventa de inmuebles, promesa, sociedades comerciales, matrimonio, et ceter.
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2.1.1.3) Contratos gratuitos y onerosos En cuanto a la utilidad o beneficio versus gravamen de las partes los contratos se clasifican en gratuitos y onerosos. Art.1.440: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro. En esta clasificacin se atiende principalmente al criterio utilidad v/s gravamen. Si ambas partes obtienen utilidad o beneficio en el contrato, y ambas soportan un gravamen, es oneroso. A cada parte el contrato reporta utilidad, y a su vez cada una soport el gravamen que su participacin en el contrato le signific. Ejemplos: compraventa, permuta, arrendamiento, mutuo con inters, sociedad, transaccin, mandato remunerado, etc. En cambio, si slo una de las partes obtiene beneficio o utilidad sin soportar gravamen, el contrato es gratuito o de beneficencia. Ejemplos: donacin, mutuo sin inters, depsito, mandato gratuito, fianza, prenda, hipoteca. Los contratos bilaterales son siempre onerosos, en cambio, no necesariamente un contrato unilateral es gratuito, por ejemplo el mutuo con inters es oneroso. Lo anterior no obsta a que se afirme que por regla general los contratos unilaterales sean gratuitos. 2.1.1.4) Contratos conmutativos y aleatorios (subclasificacin de los contratos onerosos) En relacin a cmo se mira la equivalencia de las prestaciones entre s, los contratos onerosos se clasifican en conmutativos y aleatorios. Art.1.441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. El nudo gordiano de esta clasificacin, radica en cmo se miran las prestaciones recprocas. Si stas se miran como equivalentes, el
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contrato es conmutativo. El hecho que el Cdigo seale que slo se miren como equivalentes, quiere decir que el requisito no es la real, efectiva o verdadera equivalencia de las prestaciones, sino que stas se tengan por equivalentes, o que las partes estimen a las prestaciones recprocas como equivalentes. En cambio, si el equivalente, esto es, una de las prestaciones a que da origen el contrato, se mira como una contingencia incierta de ganancia o prdida, el contrato ser aleatorio. El carcter aleatorio de un contrato es la excepcin, la regla general ser que los contratos onerosos sean conmutativos. Constituyen ejemplos de contratos aleatorios: el juego y la apuesta lcitos, la venta y posterior cesin de derechos litigiosos. 2.1.1.5) Contratos principales y accesorios Segn tengan o no por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, los contratos se clasifican en accesorios y principales. Art.1.442: El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. Ser accesorio, aquel contrato que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal contenida en un contrato principal. Su funcin es garantizar una o ms obligaciones de un contrato principal. Son contratos accesorios la fianza, la prenda, la hipoteca. Ser principal, aquel contrato que no requiera de otro para subsistir, ni para garantizarlo. Ejemplo la compraventa, el mandato.
No ha de confundirse a los contratos accesorios con los contratos dependientes, tipologa de carcter doctrinario. Los contratos dependientes son aquellos que requieren de la existencia de otro contrato (tambin llamado principal o contrato padre), pero no tienen por objeto asegurar el cumplimiento de las obligaciones emanadas del contrato principal. Como ejemplos de contratos dependientes podemos sealar: el subcontrato, el contrato colectivo de trabajo, las capitulaciones matrimoniales.
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2.2) Actos jurdicos puros y simples, y actos jurdicos sujetos a modalidades Acto jurdico puro y simple, es aquel tipo de acto jurdico que no est sujeto a modalidades. Acto jurdico sujeto a modalidades, es aquel acto, cuyos efectos o existencia, dependen de circunstancias o clusulas restrictivas. Las principales modalidades son el plazo, la condicin y el modo. Plazo, hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. Condicin, hecho futuro e incierto, del cual depende la existencia o la resolucin de un derecho. Modo, carga impuesta al beneficiario de un acto jurdico, generalmente a ttulo gratuito. 2.3) Actos jurdicos entre vivos y actos jurdicos por causa de muerte Es acto jurdico entre vivos aquel que produce sus efectos de modo actual e inmediato, estando vivo o vivos el autor o autores, y contrasta con el acto jurdico por causa de muerte (mortis caus), en que mientras el autor no fallece, puede ser revocado y constituye un mero proyecto cuyas disposiciones estn subordinadas a la muerte del otorgante (el testamento, art.999). 2.4) Actos jurdicos de familia y actos jurdicos patrimoniales Los actos jurdicos de familia, son aquellos en donde estn involucradas las relaciones de familia, el estado civil, el parentesco y sus efectos inmediatos. La regulacin de este tipo de actos, contienen mayor cantidad de normas de orden pblico, no obstante pertenecer al Derecho Privado. Por ejemplo, el matrimonio, el reconocimiento de un hijo, un acuerdo entre los padres de alimentos, cuidado personal, o relacin regular y directa con los hijos, un acuerdo previo de divorcio, etc.10 Los actos jurdicos patrimoniales o pecuniarios, son aquellos en donde prima la autonoma de la voluntad. Las normas que regulan estos actos (por regla general), son principalmente de orden
PESCIO V., VICTORIO, Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1978, p.38. 10 Su estudio, corresponde al curso de Derecho Civil IV.
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privado, y estn caracterizados por tratarse de negocios en donde prima el inters econmico de las partes o de sus autores. Dentro de los actos jurdicos patrimoniales, distinguimos los siguientes: Actos de comercio: los sealados en el artculo3 del Cdigo de Comercio;11 Actos civiles: los que no sean de comercio; y Actos de consumo: los sometidos a la Ley del consumidor, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo2 de la Ley N19.496.12 En este tipo de actos, existe mayor cantidad de normas de orden pblico, no obstante tratarse de relaciones de Derecho Privado.
3) ELEMENTOS dE LOS ACTOS JURdICOS

Siguiendo al Cdigo Civil (el cual se refiere a los contratos en el artculo144413), la doctrina ha sealado que los actos jurdicos tienen tres elementos: los esenciales, los de su naturaleza, y los accidentales. Son elementos de la esencia, aquellos sin los cuales el acto jurdico no existe o degenera en otro distinto. Entre los requisitos esenciales podemos distinguir los que son generales a todos los actos jurdicos, y los que son especiales de un acto o contrato en particular (vgr. cosa y precio en la compraventa). Son elementos de la naturaleza del acto jurdico, aquellos que no siendo esenciales a l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. Estos elementos se encuentran en la Ley. La ley suple (a travs de los elementos de la naturaleza) la voluntad del autor (o partes) del acto jurdico. Las partes pueden modificar estos elementos de la naturaleza, en razn de ser disposiciones que corresponden a la voluntad presunta de ellas. As, pueden prescindir de estos elementos si lo estiman conveniente, sin alterar el acto. Estos elementos son particulares de cada acto o contrato14 (vgr. obligacin de saneaSu estudio corresponde al Derecho Comercial. http://www.sernac.cl/docs/ley_del_consumidor.pdf 13 Art.1.444: Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. 14 Estos ejemplos, se analizan con detalle en el curso de Derecho Civil III (teora general de los contratos).
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miento en la compraventa). Un ejemplo clsico de elemento de la naturaleza es el que aparece en el artculo1.489 (condicin resolutoria tcita). Son elementos accidentales del acto jurdico, aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. Son introducidos por las partes voluntariamente, los cuales modifican sus efectos normales. Aqu, estamos en presencia de modalidades que introdujeron las partes (plazo, modo, condicin). Son caractersticas de los elementos accidentales: a) pueden omitirse; b) tienen por objeto alterar los efectos normales del acto jurdico; c) son de carcter excepcional, hay que probarlos; y d) necesariamente deben ser introducidos al acto por disposicin expresa de las partes.
IV. REQUISITOS DE LOS ACTOS JURDICOS

La llamada teora de los actos jurdicos, se basa en la presencia de dos grupos de requisitos. Por una parte, se encontraran los requisitos de existencia del acto, y por la otra, los requisitos de validez de los mismos. Existe unanimidad en la doctrina, al plantear la necesidad de distinguir entre ambas clases de requisitos. Sin embargo, a la hora de establecer cules son requisitos de existencia y cules son de validez, surgen las discrepancias. Las mayores divergencias doctrinales, se evidencian a la hora de establecer las consecuencias jurdicas (sanciones) frente a la omisin de uno o de otro tipo de requisito. En trminos amplios, son requisitos de existencia, aquellos sin los cuales el acto jurdico no puede nacer a la vida del Derecho. Se trata de las exigencias indispensables, para que el acto se perfeccione, sin las cuales (como su nombre lo indica) no tiene existencia legal. En cambio, son requisitos de validez, aquellos cuya omisin no acarrea la falta de existencia legal del acto, sino que afectan la sanidad del mismo. Dicho de otro modo, los requisitos de validez son indispensables para que el acto nazca a la vida del Derecho en forma sana y no viciada, de lo contrario, se expone a ser anulado o rescindido.
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Grosso modo, diremos que la consecuencia jurdica a la omisin de un requisito de existencia, es la inexistencia del acto.15 La omisin de requisitos de validez, es sancionada con la nulidad del acto.16 Ya mencionamos que la enumeracin de los requisitos es discutida por la doctrina, situacin que se analizar en el estudio particular de cada uno de ellos. En forma preliminar sealaremos que: Son requisitos de existencia: la voluntad, el objeto, la causa, y para algunos autores tambin las solemnidades (artculo1443). Su omisin acarreara la inexistencia jurdica. Son requisitos de validez: la voluntad exenta de vicios, la capacidad de ejercicio, el objeto lcito, y la causa lcita (conforme el artculo1682, las solemnidades seran requisitos de validez). Su omisin est sancionada con la nulidad (absoluta o relativa). En el artculo1.445 el Cdigo Civil, mezcla los requisitos de existencia y de validez: Art.1.445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
V. LA VOLUNTAD Y EL CONSENTIMIENTO 1) GENERALIdAdES Y CONCEpTO

La voluntad es un requisito de existencia, la voluntad exenta de vicios es un requisito de validez. La voluntad, en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de consentimiento, que es la reunin
No se tratara de una sancin, puesto que mal puede sancionarse lo que no existe. 16 Como estudiaremos ms adelante, la nulidad puede ser absoluta o relativa (rescisin), y depender del requisito de validez omitido para que sta se configure.
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de dos o ms voluntades.17 El autor, expresa voluntad en un acto jurdico unilateral. Las partes, expresan su consentimiento en los actos jurdicos bilaterales. La voluntad, es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que queramos (Len Hurtado), la aptitud para querer algo (Vodanovic). La voluntad es el querer. Son sinnimos de voluntad, asentimiento, aquiescencia. El diccionario de la Real Academia Espaola, expresa que la voluntad es la facultad de decidir y ordenar la propia conducta. Segn don Avelino Len Hurtado,18 la voluntad es el principal elemento del acto jurdico y contiene en s todos los requisitos de existencia y de validez del acto. Lo anterior, porque la voluntad necesariamente recae sobre un objeto, la causa est presente en la declaracin de voluntad, las solemnidades se exigen como medios especiales de manifestacin de voluntad, y la capacidad, es un requisito de validez porque sin ella es imposible establecer si hay o no voluntad eficaz.
2) R EQUISITOS dE LA VOLUNTAd (SERIA, MANIFESTAdA , EXENTA dE VICIOS)

Las principales exigencias de la voluntad, es que sta sea seria, manifestada y exenta de vicios que afecten su libertad, asertividad y espontaneidad. Que sea seria la voluntad, implica que se trate de una declaracin efectuada por una persona legalmente capaz, y con el propsito de crear un vnculo jurdico (no se trata ni de juegos, ni de ejemplos acadmicos). La seriedad de la voluntad, nos lleva a que sta es real, verdadera y sincera, sin engao o burla, doblez o disimulo. Que sea manifestada la voluntad, implica que sta se exteriorice de alguna forma permitida por el ordenamiento jurdico. La voluntad puede manifestarse en forma expresa o tcita. La manifestacin expresa de voluntad, consiste en la exteriorizacin explcita y directa de la misma. En forma expresa, la voluntad se manifiesta por escrito, en formal oral y tambin a travs del lenguaje de seas.19
Cum sentire = sentir con otro. LEN H., AVELINO, La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1963. 19 El lenguaje de seas, es la manera legal en que las personas con discapacidad auditiva y de lenguaje (sordos y sordomudos) pueden darse a entender en
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La manifestacin tcita de voluntad, se deduce de circunstancias o hechos que conducen necesariamente a ella, y que en trminos inequvocos no tienen otra significacin si faltara dicha voluntad. En nuestra legislacin, tambin existen casos de voluntad presunta, vale decir, de ciertos hechos verificados, se colige determinada manifestacin de voluntad, salvo prueba en contrario (presuncin simplemente legal).20 Si consideramos lo anteriormente expuesto, estamos frente a manifestaciones de voluntad, ya sea en forma expresa (oral, escrita, por seas) o tcita, e incluso presunta, que transmiten una afirmativa o una negativa (dependiendo del caso). Pero, qu sucede cuando no hay manifestacin de voluntad, ni afirmativa ni negativa? Aqu estamos en presencia del silencio. En materia jurdica, no se aplica el adagio popular el que calla otorga. El silencio no constituye tampoco voluntad tcita, porque el silencio en s es siempre equvoco, no traduce voluntad alguna. Cuando el Derecho (por excepcin) atribuye al silencio la eficacia de una manifestacin de voluntad, estamos en presencia de una voluntad presunta, en donde el legislador le atribuye expresamente cabida al silencio, o bien, si en algn contrato las partes expresamente le han dado valor al silencio.21
nuestro ordenamiento jurdico. Antes de la reforma introducida el ao 2003, a travs de la Ley N19.904, el Cdigo Civil consideraba incapaces absolutos a los sordos o sordomudos que no pudieren darse a entender por escrito. Hoy slo son incapaces, cuando no pueden darse a entender claramente, con lo que se incorpora el lenguaje de seas. La lengua de seas, o lengua de signos, es una lengua natural de expresin y configuracin gesto-espacial y percepcin visual (o incluso tctil por ciertas personas con sordoceguera), gracias a la cual las personas sordas pueden establecer un canal de comunicacin con su entorno social, ya sea conformado por otros individuos sordos o por cualquier persona que conozca la lengua de signos empleada. Mientras que con el lenguaje oral la comunicacin se establece en un canal vocal-auditivo, el lenguaje de seas lo hace por un canal gesto-viso-espacial. (http://es.wikipedia.org/wiki/Lengua_de_se%C3%B1as).
20 Se ha sealado como ejemplo de voluntad presunta, el caso del artculo1244: La enajenacin de cualquier efecto hereditario, aun para objetos de administracin urgente, es acto de heredero, si no ha sido autorizada por el juez a peticin del heredero, protestando ste que no es su nimo obligarse en calidad de tal. 21 Se sealan como ejemplos de silencio que se convierte en voluntad presunta, los contenidos en los artculos1233 y 2125 del Cdigo Civil.
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3) NACIMIENTO dE LA VOLUNTAd Y FORMACIN

dEL CONSENTIMIENTO
Ya hemos expresado, que en los actos jurdicos unilaterales, el elemento volitivo se denomina derechamente voluntad, en cambio, en las convenciones o actos jurdicos bilaterales, el elemento volitivo toma el nombre de consentimiento. A continuacin, veremos cmo nace la voluntad y cmo se forma el consentimiento. 3.1) Actos jurdicos unilaterales (voluntad) En los actos unilaterales, la voluntad nace y se manifiesta o expresa, de acuerdo a las formas que disponga la Ley. Por ejemplo, el testamento (art.999) es un acto unilateral solemne, vale decir, la voluntad debe ser expresada en la forma que determina la Ley. Tambin es solemne (escritura pblica, subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento) el reconocimiento de un hijo, entre otros casos del Derecho de Familia. Los actos unilaterales mercantiles, como la letra de cambio, el pagar y el cheque son todos escritos, vale decir, la nica forma de expresarlos y manifestarlos es en forma escrita, no cabe otra manera (ni tcita, ni expresa). 3.2) Formacin del consentimiento (actos jurdicos bilaterales) 3.2.1) Distincin previa En los actos jurdicos bilaterales, se requiere la unin de las voluntades de ambas partes para que se forme el consentimiento: cum sentire. Estamos aqu en presencia de verificar (jurdicamente), cundo ese consentimiento se perfecciona, vale decir, nace a la vida del Derecho. A este respecto, necesitamos distinguir (tomando como base una especie de actos jurdicos bilaterales que son los contratos) entre los contratos reales, solemnes y consensuales. El contrato real, como sabemos, slo se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa. No basta el mero acuerdo de las partes, no basta su consentimiento, es preciso que se materialice la tradicin o la entrega de la cosa. El mutuo (prstamo de consumo) se perfecciona con la tradicin; el comodato (prstamo de uso) se perfecciona con la entrega.
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En el caso de los contratos o actos bilaterales solemnes, el consentimiento se forma nicamente cuando se verifica el cumplimiento de la solemnidad establecida por la Ley, como en el caso de la compraventa de bienes races, en donde no basta que ambas partes (vendedor y comprador) estn de acuerdo en la cosa y el precio, sino que es preciso que ese consentimiento lo plasmen en el otorgamiento de una escritura pblica. Sin escritura pblica, no hay contrato de compraventa de inmuebles, aunque las partes estn de acuerdo. 3.2.2) Formacin del consentimiento en los contratos consensuales El consentimiento (cum sentire), es el acuerdo22 o encuentro de dos o ms voluntades sobre un mismo objeto jurdico, y est integrado por dos actos jurdicos unilaterales sucesivos y copulativos: la oferta y la aceptacin. El Cdigo Civil, no reglament la formacin del consentimiento. Las reglas de la formacin del consentimiento, se encuentran en el Cdigo de Comercio. Los artculos97 a 108 del Cdigo de Comercio regulan la formacin del consentimiento en los actos consensuales, normativa que es tambin aplicable al Derecho Civil, toda vez que el alcance de las disposiciones se determina por su propia naturaleza y no necesariamente por su ubicacin en tal o cual Cdigo, y adems porque el propio Mensaje del Cdigo de Comercio,23 as lo expresa: se trata de un asunto tan difcil como importante, omitido () en el Cdigo Civil. Frecuentemente ocurre la necesidad de fijar el momento y el lugar en que las propuestas
La voz acuerdo, viene de acordar, y sta del latn acordare, de cor, cordis = corazn. 23 El principal redactor del Cdigo de Comercio fue el argentino don Gabriel Ocampo. Jos Gabriel Ocampo Herrera (1798-1882). Naci en La Rioja, Argentina, en el ao 1798; hijo de Domingo Ortiz de Ocampo y Tomasa Herrera Medina. Vino a Chile en 1819 y revalid su ttulo de abogado en la antigua Universidad de San Felipe, el 24 de diciembre de 1820. Fue abogado y publicista. Particip en la Constitucin Poltica del Estado de Chile de 1823; la firm como diputado por Colchagua. Fue tambin secretario de la Cmara de Diputados. Secretario del Senado. Regres a su patria en 1828 y ocup uno de los primeros puestos en el foro bonaerense. En 1840, ya viudo, se fue de Argentina y regres a Chile, de donde no sali ms. Trabaj en su profesin que le proporcion excelentes utilidades. Fue decano de la Facultad de Leyes en 1840 hasta su muerte. Para redactar el Cdigo de Comercio, abandon durante 7 aos su profesin. Dej de existir en Santiago, siendo decano de la Facultad de Leyes, el 7 de febrero de 1882. http://biografias.bcn.cl/pags/biografias/detalle_par.php?id=2034
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verbales o escritas asumen el carcter de contratos perfectos, y careciendo de reglas claras y precisas que dirijan el juicio del jurisconsulto e ilustren la conciencia del magistrado, es indispensable invocar las opiniones acomodaticias e inseguras de los autores que han examinado con ms o menos profundidad esos puntos. Para obviar dificultades de tanta trascendencia, el Proyecto ha dado soluciones satisfactorias a las cuestiones principales e incidentes que ofrece la materia; y de este modo ha llenado un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y civil. El Cdigo de Comercio de Chile, se public el 23 de noviembre de 1865. Esta norma, contiene las reglas de formacin del consentimiento en los contratos consensuales, en sus artculos97 a 108. Ya expresamos que el consentimiento, se forma con la unin de dos actos unilaterales sucesivos y copulativos, que son la oferta y la aceptacin, a continuacin analizaremos cada uno de ellos. 3.3) La oferta La oferta (propuesta o policitacin) es el acto en virtud del cual, un sujeto propone a otro la celebracin de un contrato en trminos tales que, para que ste quede perfecto, slo baste que el destinatario la acepte. Oferente, proponente o solicitante, es el sujeto que realiza la oferta. La oferta, debe ser seria y completa. Es seria, cuando se plantea por persona capaz y con el propsito de obligarse. Es completa, cuando es formulada con todos los elementos del contrato futuro, quedando slo al destinatario la posibilidad de aceptar. Si la oferta es incompleta, el destinatario de la misma no la puede aceptar, y sin ambas (oferta y aceptacin) no se forma el consentimiento. La oferta puede ser verbal o escrita, expresa o tcita, hecha a persona determinada o indeterminada (dirigida al pblico en general). 3.4) La aceptacin La aceptacin, es el acto jurdico en virtud del cual, la persona a quien va dirigida la oferta, manifiesta su conformidad con ella. Para que se forme el consentimiento, la aceptacin debe ser pura y simple, de lo contrario se transforma en una contraoferta y no se forma el consentimiento hasta que el ahora aceptante (ex
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oferente) acepte la contrapropuesta. El que acepta se denomina aceptante. 3.5) Requisitos para que se forme el consentimiento Para que se forme el consentimiento, la aceptacin debe darse mientras la oferta se encuentre vigente, dentro de plazo y que se d pura y simplemente. a) Vigencia de la oferta: para que nazca el acto bilateral, es menester que la aceptacin tenga lugar mientras la oferta se encuentre vigente. No est vigente la oferta, cuando existe retractacin o caducidad de la oferta. La retractacin, es la revocacin de la oferta por parte del oferente. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume (art.99 C. Com.). La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto (art.100 C. Com.). La caducidad de la oferta, se produce por muerte o incapacidad legal del solicitante. Tanto la revocacin, como la caducidad de la oferta (si se producen antes que se d la aceptacin) impiden la formacin del consentimiento. Art.101 C. Com.: Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente. b) Aceptacin oportuna La aceptacin es oportuna, cuando se verifica dentro del plazo legal o el voluntario sealado por el proponente. Los plazos legales, son distintos, dependiendo si la oferta fue verbal o escrita. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada
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en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso (art.97 C. Com.). La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo,24 si estuviere en otro diverso. Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, an cuando hubiere sido aceptada. En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin (art.98 C. Com.). c) Aceptacin pura y simple Si la aceptacin no es pura y simple, esto es, una aceptacin con plazos o condiciones, se transforma en una contrapropuesta o contraoferta. As lo seala expresamente el artculo102 del Cdigo de Comercio: La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta. Una aceptacin condicional no forma el consentimiento, slo hace nacer una nueva oferta. 3.6) Momento de la formacin del consentimiento (cundo) Para determinar el momento de la formacin del consentimiento, es preciso distinguir entre las propuestas escritas y las verbales. Determinar este momento, cobra inters, mxime considerando: i) la capacidad de las partes para celebrar el contrato, se miden en dicho instante; ii) de acuerdo al artculo22 de la LERL, a los contratos se les aplica la legislacin vigente al tiempo de su celebracin; iii) fija el punto de partida de ciertos plazos de prescripcin o caducidad de acciones, verbigracia la rescisin en caso de error y dolo (art.1691), entre otros. a) Propuestas verbales: en este caso, no existira dificultad para determinar el momento de la formacin del consentimiento, puesto que ste se fija en el momento que se da la aceptacin. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando
24 Segn el diccionario de la RAE, a vuelta de correo significa por el correo inmediato, sin perder da.
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tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso (art.97 C. Com.). b) Propuestas escritas:25 para nuestro Cdigo de Comercio, la teora correcta es la de la aceptacin; dada la aceptacin, el acto queda perfecto, aunque la aceptacin sea ignorada por el oferente. La base de esta afirmacin, se encuentra en los artculos99 y 101 del Cdigo de Comercio, y principalmente, porque en cuanto al lugar de la formacin del consentimiento, se indica que es la residencia del aceptante, si oferente y aceptante residieren en lugares distintos: Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada (art.104 C. Com.). El momento de la formacin del consentimiento, es distinto cuando las partes expresamente sealen un instante diferente; en los contratos reales, el consentimiento se forma al momento de la tradicin o entrega, y en los solemnes al momento de cumplirse con la respectiva solemnidad. 3.7) Lugar de formacin del consentimiento (dnde) Esta temtica es relevante, toda vez que determinar el lugar de formacin del consentimiento, en materia procesal importa para la competencia de los tribunales, e importa tambin en relacin al aforismo lex locus regit actum.
En doctrina, el momento de la formacin del consentimiento en caso de propuestas escritas (o en actos entre ausentes), es duramente discutido. Se han planteado las siguientes teoras que pretenden solucionar este problema: Teora de la aceptacin (declaracin o agnicin): el consentimiento se forma al momento de darse la aceptacin, aunque no sea conocida por el oferente. Se objeta a esta teora, la poca seguridad de dejar este momento al arbitrio del aceptante; Teora de la expedicin: el consentimiento se forma cuando el aceptante se desprende de su manifestacin de voluntad, esto es, enviando la carta al oferente, al expedirla. Esta teora no corrige el defecto anterior, pues igualmente puede ser revocada la aceptacin; Teora de la informacin o del conocimiento: el consentimiento se forma al momento que proponente ha recibido la aceptacin, y ha tomado conocimiento de ella real y efectivamente. Su inconveniente es que crea un crculo vicioso; Teora de la recepcin: se forma el consentimiento cuando solamente ha llegado la aceptacin a su destino, no siendo necesario averiguar que sea conocida la aceptacin por el oferente. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General. Tomo Segundo, Ediar Conosur Ltda., Santiago, 1991, pp.2003 y ss.
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Aqu, se aplica el artculo104 ya citado: Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada. Una oferta telefnica es una propuesta entre ausentes o presentes? Est claro que no es una oferta escrita. Se ha dicho que se trata, en cuanto al momento, de una oferta entre presentes, y en cuanto al lugar entre ausentes. 3.8) Formacin del consentimiento y proteccin al consumidor Las reglas anacrnicas del Cdigo de Comercio, han sido derogadas tcitamente si nos enfrentamos a un contrato regido por la Ley del Consumidor N19.496, vale decir, aquellos contratos en donde una parte es proveedor (parte ms fuerte) y la otra consumidor (parte ms dbil). En los actos de consumo, el consumidor (no obstante haberse formado el consentimiento) tiene derecho a retracto. As lo expresa el artculo3 bis de la Ley N19.496, modificada el ao 2004 a travs de la Ley N19.955. Seala dicha norma, que el consumidor podr poner trmino unilateralmente al contrato (ya aceptado) en el plazo de 10 das contados desde la recepcin del producto o desde la contratacin del servicio, sobretodo (y que nos interesa aqu) en los contratos celebrados por medios electrnicos o por comunicacin a distancia.26
4) DISCREpANCIA ENTRE LA VOLUNTAd REAL Y LA VOLUNTAd dECLARAdA . R ESERVA MENTAL Y SIMULACIN27

4.1) Generalidades La reserva mental, consiste en no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como voluntad jurdica real, por ejemplo dentro de m yo pienso que no necesito y no quiero un wii, pero lo compro y lo adquiero igual porque mi hijo lo quiere: en mi fuero interno
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ob. cit.
http://www.sernac.cl/docs/texto_ley_del_consumidor.pdf ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit.; LEN HURTAdO, AVELINO,
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no quiero el wii, pero jurdicamente expres que quise comprarlo y adquirirlo. La reserva mental (reservatio mentalis) no tiene consecuencias jurdicas; la reserva mental no afecta ni la validez ni la eficacia del acto jurdico. Qu sucede cuando existe desacuerdo entre la voluntad real y la voluntad declarada? Cuando la declaracin (voluntad declarada) es la exteriorizacin fiel de la voluntad verdadera, real o interna, no se presenta ningn problema. Si llegara a ocurrir esta discordancia o desacuerdo, s nos enfrentaramos a dificultades. La discordancia entre la voluntad declarada y la real, puede ser consciente o inconsciente. Es consciente, la conocida por las partes, pues stas la han buscado deliberadamente, mediante una declaracin emitida sin la seriedad necesaria, con reserva mental unilateral, o bien derechamente con simulacin de un acto no real. La discordancia es inconsciente, cuando las partes no se percatan, y aqu estamos en presencia del error como vicio del consentimiento, el cual analizaremos ms adelante. Cabe cuestionarse cul voluntad prevalece, la voluntad real o la voluntad declarada? La doctrina, ha planteado las siguientes teoras: a) Teora de la voluntad real. Savigny (francesa): la voluntad interna es el principal elemento del acto jurdico. La declaracin no es ms que un medio para revelarla o mostrarla: exteriorizarla. Prevalece la voluntad real, porque sta es la protegida por el Derecho. El problema de esta teora, radicara en que afectara el principio de seguridad o certeza jurdica, porque las relaciones y los actos jurdicos estaran siempre expuestos a ser destruidos por una supuesta divergencia entre la voluntad real y la declarada. b) Teora de la voluntad declarada. Saleilles (alemana): La declaracin de voluntad debe primar sobre la interna en caso de desacuerdo. El querer interno importa al Derecho en la medida que se exterioriza; que se declara. La buena fe de los terceros, se ve afectada con la teora de la voluntad real, porque cualquier contratacin sera incierta. c) Teoras eclcticas: hay que atenerse a la declaracin, cuando el que la recibe tiene razn para creer que corresponde a la voluntad real del declarante, de ah que el acto simulado deba ser nulo (teora de la confianza); si hay discrepancia entre
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la voluntad real y la declarada, el acto es nulo, a menos que la disconformidad provenga de dolo o culpa de parte del autor de la declaracin, pues entonces ser vlido frente a terceros (teora de la responsabilidad). Segn nuestra doctrina, el Cdigo Civil chileno seguira la teora francesa pero no en todo su rigor. Lo anterior, basados principalmente en los artculos1445 y 1560: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario () que consienta en dicho acto () (art.1445); Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras (1560). El rigor de la teora francesa, se atenuara en el Cdigo Civil, en el artculo1707: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. 4.2) La simulacin 4.2.1) Generalidades La simulacin, es la declaracin de un contenido de voluntad real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes (o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin) para producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.28 Se diferencia la simulacin de la reserva mental, porque la simulacin es acordada por las partes (o entre el declarante en un acto unilateral y la persona a la que va dirigida), en cambio la reserva mental no produce consecuencias jurdicas, porque queda guardada en el fuero interno del sujeto(s). La simulacin en principio slo es posible en los actos bilaterales, y en los unilaterales que se plantean al sujeto que va dirigida y que le afecta.29 Los actos con reserva mental, caben siempre.
El engao concertado entre los sujetos es simulacin, el engao a espaldas de la contraparte es dolo. El dolo lo analizaremos en el acpite dedicado a los vicios del consentimiento. 29 Por ejemplo, un despido (acto unilateral) simulado a un trabajador estando de acuerdo este ltimo.
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4.2.2) Simulacin absoluta Es simulacin absoluta, la materializacin de un acto aparente no queriendo en realidad celebrar contrato o acto ninguno. Por ejemplo, primus vende a secundus una casa, sin entregarla ni cobrando precio, mantenindola en su poder. Tiene apariencia de acto vlido, pero en realidad no ha querido celebrarse ningn contrato. Tiene color, pero sustancia ninguna. Aqu existe un solo acto: el simulado, no encubre a ningn otro. 4.2.3) Simulacin relativa o disimulo En la simulacin relativa, quiere celebrarse un acto jurdico, pero en realidad se materializa uno distinto, ya sea por su carcter, por su contenido, o por los sujetos que intervienen. Tiene color, pero la sustancia es otra. En la simulacin relativa o disimulo existen dos actos. Uno ostensible o visible: el declarado, pero fingido o aparente, el simulado, pblico, pero falso. El otro acto, es el oculto, real pero disimulado; realizado verdaderamente, pero que queda en secreto entre las partes. Hay disimulo o simulacin relativa por el carcter del acto, si se conviene una venta a vil precio, cuando en realidad quiere hacerse una donacin. Hay disimulo o simulacin relativa en relacin a los sujetos, cuando se utiliza un palo blanco o testaferro, por ejemplo, vendo a sucundus para que luego revenda a mi hijo. Hay disimulo o simulacin relativa por el contenido del acto, cuando el objeto del acto disimulado resulta diverso del declarado, vgr. alguien dice prestar servicios domsticos y en realidad son sexuales. 4.2.4) Efectos jurdicos de la simulacin En cuanto a la simulacin absoluta, interpretando a contrario sensu el artculo1707, las partes pueden pedir que se declare la vigencia de que ningn acto se quiso celebrar. Respecto de terceros, el acto simulado (escritura pblica) es plenamente eficaz para los que estn de buena fe, vale decir, los que ignoran tal simulacin. Si el tercero tiene inters en atacar tal simulacin puede hacerlo. Lo que no se puede hacer, es que las partes aleguen la simulacin (con la contraescritura) frente a los terceros, porque los protege el artculo1707. Art.1707: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
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Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero. En cuanto a la simulacin relativa, en sta la voluntad real se sobrepone a la declarada que es falsa para las partes. Por lo anterior, se distingue entre las partes y respecto de terceros. Entre las partes, vale el acto oculto o disimulado (el real) y carece de valor el pblico o declarado. Conforme el artculo1707, las partes no pueden dejar de aplicar el acto oculto, oponindose entre ellas el acto falso o declarado. Slo para los terceros, es vlido el acto pblico u ostensible (declarado, pero falso). Respecto de terceros, el acto pblico o simulado se considera existente y vlido; los autores de la simulacin no podrn escudarse en el acto oculto o disimulado para no cumplir el primero. ste es el principio que se desprende del artculo1707 respecto de los terceros de buena fe. En cambio, para los terceros de mala fe (los que saben de la simulacin) el acto disimulado o disfrazado vale y es eficaz. 4.2.5) Prueba de la simulacin Generalmente todas las simulaciones se realizan con fines ilcitos (burlar los acreedores, perjudicar a un heredero o al Fisco),30 en estos casos, estamos en presencia de un ilcito civil (o incluso penal o tributario), y al tratarse de un hecho ilcito (responsabilidad extracontractual), los terceros, para probar la simulacin, pueden valerse de cualquier medio probatorio. Para las partes (y como nadie puede aprovecharse de su propio dolo) se trata de arreglos contractuales, con lo que la simulacin debe acreditarse bajo las reglas probatorias que gobiernan la responsabilidad contractual. La prueba de la simulacin corresponde al que la alega, pues los actos y contratos se presumen sinceros y verdaderos. 4.2.6) Accin de simulacin La accin de simulacin, corresponde a las partes y a los terceros, se dirige contra un acto puramente ficticio, y su fin es demostrar
Slo en casos de laboratorio es concebible una simulacin lcita, como cuando un padre ostenta que le hace entrega de una millonaria suma a un hijo por su titulacin, frente a sus amigos, pero en realidad no tiene dinero.
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que tal acto no existe o es otro. En principio, no tiene un plazo de prescripcin extintiva, sin perjuicio de la eventual usucapin del objeto del contrato. Algunos, confunden la accin de simulacin que corresponde a los terceros, con la accin pauliana de los acreedores.31 Esta aparente semejanza, hizo que la doctrina precisara sus diferencias:
Accin de simulacin Tiene por objeto demostrar que el acto no existe (simulacin absoluta) o es distinto del declarado (simulacin relativa). Puede ser deducida por los acreedores sin considerar la fecha de sus crditos. Corresponde a las partes y a los terceros que se vean afectados. No tiene prescripcin extintiva. Accin Pauliana Tiene por objeto dejar sin efecto un acto existente, pero perjudicial para los acreedores, acto que se ha realizado efectiva y ostensiblemente. Para deducirla, es menester haber tenido la calidad de acreedor antes de la celebracin del acto que se pretende revocar. Corresponde nicamente a los acreedores, en cuyo perjuicio se celebr el acto que se pretende revocar. Prescribe en un ao, contado desde la fecha del acto o contrato que se pretende revocar.
ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA: La accin pauliana, es aquella que la Ley otorga a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor, ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos. Esta accin, se encuentra consagrada en el artculo2468, el cual dispone que, en cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso (quiebra), se observarn las disposiciones siguientes: i) Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero; ii) Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores; y iii) Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un (01) ao contado desde la fecha del acto o contrato. Son caractersticas de la accin pauliana: el tratarse de una accin directa del acreedor, de tipo personal, siendo legitimados pasivos el deudor y el tercero, y es adems una accin patrimonial, por ende renunciable, transferible, transmisible, y prescriptible (1 ao). La consecuencia jurdica de la accin pauliana, es dejar sin efecto el acto o contrato impugnado, hasta el monto del crdito del acreedor que intenta la accin; pudiendo el deudor enervar la accin pagando al acreedor. La accin pauliana, se vuelve a estudiar en el curso de Derecho Civil II (obligaciones) y en Derecho Comercial, a propsito del estudio de la Quiebra.
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VI. LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO 1) GENERALIdAdES

Es requisito de validez de los actos jurdicos, que el consentimiento se preste en forma acertada, libre y espontnea.32 Cuando el consentimiento, no se forma acertadamente, o no es libre, ni espontneo, nos encontramos en presencia de los llamados vicios del consentimiento. El consentimiento no es acertado, cuando lo afecta el error; no es libre, cuando fue arrancado por la fuerza; y no es espontneo, cuando se obtuvo mediante dolo. El artculo1451 de nuestro Cdigo Civil, seala que los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo. El artculo1.629 del proyecto de Cdigo Civil del ao 1853 enumeraba a la lesin como un vicio ms del consentimiento. Sin embargo, la redaccin actual y definitiva del Cdigo Civil, seala que tres son los vicios del consentimiento: el error, la fuerza y el dolo. Si el consentimiento est afectado o viciado con error, fuerza o dolo, no se est cumpliendo con un requisito de validez de los actos jurdicos. El artculo1445, expresa en su N2: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: que su consentimiento no adolezca de vicio. En Derecho Civil I, estudiaremos las reglas generales de los vicios del consentimiento, aplicadas a los contratos patrimoniales (arts. 1451 a 1459). En otras materias particulares, de los prximos aos de Derecho Civil, se vuelven a tratar estos, pero all en temticas especficas, como en el caso del matrimonio (art.8 Nueva Ley sobre Matrimonio Civil N19.947).33 Como se dijo en su oportunidad, el principal elemento del acto jurdico es la voluntad,34 que en el caso de las convenciones o actos jurdicos bilaterales se denomina consentimiento. Empero, no basta slo sta, es menester que carezca de vicios. As lo seala
32 La voluntad es un requisito de existencia; la voluntad no viciada, un requisito de validez. 33 Tambin, entre otros, aparecen vicios de la voluntad en los artculos676 a 678; 706; 710 a 712; 920; 968 Nos4 y 5; 972; 1.007; 1.057; 1.059; 1.237; 1.351; 1.782; 2.216; 2.453; 2.458; 2.459 del Cdigo Civil. 34 Requisito de existencia de los actos jurdicos.
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el N2 del artculo1 .445 del Cdigo Civil: Para que una persona se obligue a otra por una declaracin de voluntad es necesario: (...) que consienta en dicho acto o contrato y su consentimiento no adolezca de vicio (...) Por su parte, el artculo1.451 del mismo seala: Los vicios de que puede adolecer el consentimiento son error, fuerza y dolo. Dicho artculo slo se refiere al consentimiento. No obstante, segn la doctrina tradicional,35 tal trmino es comprensivo de voluntad, vale decir, tiene aplicacin tanto para los actos jurdicos bilaterales o convenciones, cuanto para los unilaterales. La voluntad exenta de vicios es un requisito interno del acto jurdico. La presencia de algn vicio del consentimiento afecta a la validez de ellos, en otras palabras, encontrarse frente a este fenmeno, es estar frente a un acto que adolece de nulidad.
2) EL ERROR
2.1) Generalidades El primer vicio del consentimiento enumerado en el artculo1.451 es el error. La nocin exacta de una cosa puede faltamos; ya porque no tengamos ninguna idea o ya porque tengamos una falsa idea. En el primer caso hay ignorancia, en el segundo error. La apreciacin jurdica de estos dos estados del alma es absolutamente la misma, y desde entonces es indiferente emplear una u otra expresin; la ignorancia es falta de nocin, comprende al error que es falsa nocin, sin embargo en el medio jurdico tienen igual trascendencia,36 vale decir, en Derecho error e ignorancia son sinnimos. En suma, podemos decir que el error es la falta de concepto o el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona, de una cosa o una situacin. Como se podr apreciar, la primera gran clasificacin que podemos hacer, es distinguir entre el error de hecho y el error de derecho. 2.2) Clasificaciones del error El error puede ser de Derecho y de hecho. Este ltimo, se subdivide en error esencial, sustancial, accidental y en la persona.
35 ALESSANdRI. SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil parte Preliminar y Generar, Tomo II. Ed. EdiarConosur, Santiago, 1991, p.208. 36 S ANTOS C IFUENTES , Negocio Jurdico. Ed. Astrea. Buenos Aires, 1986, p.330.
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2.3) Error de Derecho Constituye error de Derecho la ignorancia o el concepto equivocado sobre un precepto legal. Se lo ha definido como el desconocimiento de la existencia o contenido de una norma jurdica, interpretar su significado de una manera distinta a la real, o en hacer una aplicacin inexacta a una situacin que no regula y, por lo tanto, tambin en atribuir a un hecho o a una relacin una calificacin jurdica distinta de la que le es propia o, finalmente, en suponer en vigor una norma inexistente.37 Art.1.452: El error sobre un punto de Derecho no vicia el consentimiento. Art.8: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en vigencia. Art.706 inc. final: Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. El error de derecho no constituye un vicio del consentimiento. El que ha celebrado un acto jurdico teniendo un concepto equivocado de la Ley o ignorndola, no puede alegar despus este error para excusarse de cumplir sus obligaciones, ni para pedir la nulidad del contrato.38 Sostener lo contrario implicara desvirtuar, por una parte, el nico principio del Derecho verdaderamente jurdico, cual es la seguridad o certeza jurdica o ms propiamente la seguridad en el trfico jurdico, y por otra, la buena fe. No obstante lo anterior, existe un caso en donde el error de Derecho tiene consecuencias jurdicas. Si bien este no constituye un vicio del consentimiento, si da lugar a un cuasicontrato: el pago de lo no debido.39 Si fuere este error un vicio del consentimiento como equivocadamente lo sostiene la doctrina tradicional40 la accin para atacarlo sera la de nulidad, y ello no es as, dado que la accin para reclamar lo que se ha pagado por error de derecho es la de repeticin. En efecto, el artculo2.295 inciso primero seala: Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene derecho para repetir
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Ibid, p.332. ALESSANdRI. SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.209. 39 Tema que ser tratado en profundidad en Derecho Civil III. 40 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.209.
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lo pagado. Por su parte el artculo2.297 agrega que: Se podr repetir an lo que se ha pagado por un error de derecho (). 2.4) Error de hecho El error de hecho tiene lugar cuando el falso conocimiento, o la falta de conocimiento, recae sobre el dato fctico, contenido, o presupuesto del acto. Necesariamente debe tratarse de un error espontneo y no de uno provocado. El primero es aquel que no depende de la accin u omisin de un tercero, sino que nace de la falsa o de la falta de nocin del agente. En cambio el segundo, deriva de la accin u omisin de otro que lleva a equivocarse. En este ltimo caso se configurara otro vicio (si fue obra de una de las partes): el dolo. El error que vicia el consentimiento es el error de hecho. En los prximos acpites analizaremos las clases de error de hecho que contempla nuestro Cdigo Civil. No es necesario que ambas partes padezcan de error. Es suficiente entonces, que slo alguna de las partes incurra en este vicio (Art.1.454 ...por alguna de las partes...).41 El plazo de prescripcin para alegar la nulidad de un acto o contrato que est viciado por error, se cuenta desde el da de su celebracin, artculo1691 inciso segundo. 2.4.1) Error esencial, obstculo u obstativo Art.1453: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entiende emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especifica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada y el comprador entiende comprar otra. Es error esencial, el que recae en la especie del acto o contrato o el que recae en la identidad de la cosa especfica del acto. Este error es el ms fuerte de todos, frente a ste, no ha habido consentimiento. Con ello, se nos presenta un problema mayor: su sancin.
41 CLARO S., LUIS, Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado Tomo XI Imprenta Nascimento, Santiago, p.182.
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En presencia del error esencial se impide formar el consentimiento, entonces habra ausencia de ste, las voluntades no son coincidentes ya que el acto, o bien el objeto especfico de ste son distintos para cada parte. Segn Planiol (y entre nosotros Alessandri) la sancin en este caso sera la nulidad absoluta.42 Siguiendo el mismo criterio anterior, en realidad nos encontramos ante una falta de voluntad, por ello se llama error obstculo u obstativo puesto impide la formacin del consentimiento, entonces la consecuencia jurdica sera la inexistencia, pero tal doctrina no es reconocida ni por la jurisprudencia ni por la doctrina nacional dominante. Por otra parte, y siguiendo el articulado que nuestro Cdigo Civil, no resulta tan claro que la sancin sea la nulidad absoluta. En efecto, el artculo1.682 enumera taxativamente, en sus incisos primero y segundo, los casos en los cuales cabe la nulidad absoluta, y entre ellos no se encuentra el error, y a la luz del inciso final del mismo artculo, la sancin sera la nulidad relativa.43 Aceptar una u otra postura trae consecuencias prcticas no menores. Por lo pronto, los plazos de prescripcin para alegar una u otra nulidad no son los mismos (diez aos nulidad absoluta, cuatro para la relativa); una es saneable (nulidad relativa), la otra no (nulidad absoluta). En fin, el tema es polmico. La mayora de los autores se inclina por la nulidad absoluta ante la imposibilidad de sostener a la inexistencia como una sancin viable en nuestro Derecho. 2.4.2) Error Sustancial Art.1.454: El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante (Inc. 1). Es sustancia, la materia que se compone el objeto sobre que recae la obligacin. Son cualidades esenciales, las que dan al objeto una fisonoma propia. La sancin para el error sustancial es la nulidad relativa (art.1.682 inc. final).
42 ALESSANdRI, ARTURO, De los contratos. Ed. Jurdica de Chile, Santiago, s/f, p 166. 43 LEN H., AVELINO, La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago. 1963, pp.226 y ss.
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2.4.3) Error accidental Art.1.454: El error acerca de cualquiera otra calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de las partes para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte. El error accidental, en principio es irrelevante, no vicia el consentimiento, a menos que, esa calidad accidental sea elevada a la categora de cualidades esenciales del acto, vale decir, sea el principal motivo de una de las partes para contratar y aun ms que ese motivo sea conocido por la otra parte. Se trata aqu de cumplir con dos requisitos copulativos: principal motivo y que sea conocido por la contraparte. Cumplindose ambos requisitos copulativos, el error accidental, s viciara el consentimiento y se transformara en un error sustancial. Su sancin, como vicio del consentimiento que es, ser la nulidad relativa. 2.4.4) Error en la persona Art.1.455: El error acerca de la persona con quien se tiene la intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de la persona sea causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato. Al igual que en el caso anterior, en principio el error en la persona, en la generalidad de los actos jurdicos, es tambin un error irrelevante, esto es, no vicia el consentimiento. Sin embargo, el error en la persona es vicio del consentimiento, en los actos o contratos intuito person, vale decir, en aquellos contratos en donde la persona. (en concreto) de uno de los contratantes (y a veces ambas) es el elemento esencial, en el sentido que no constituye un inters cualquiera el que ha llevado a uno de los contratantes, a escoger como contraparte a una determinada persona, por estar dotada de peculiares aptitudes o cualidades o de una especial pericia tcnica (Messineo). Segn la doctrina44, son actos intuitus person los siguientes: i)Los actos de familia; ii) Los actos patrimoniales a ttulo gratuito
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LEN H , AVELINO, ob. cit.
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(donacin, mutuo sin inters, comodato, depsito); iii) Algunos actos patrimoniales a ttulo oneroso (arrendamiento de servicios, sociedades de personas, mandato); y iv) Los casos en donde la Ley presume que son intuitus persona, como en la transaccin (art.2.456). 2.5) Prueba del error La prueba del error incumbe a quien lo alega. sta, podr llevarse a cabo a travs de cualquier medio probatorio, inclusive testigos, independientemente del valor de la cosa objeto del contrato. Ello, porque se tratar de probar un hecho. 2.6) Error comn Hemos querido dejar en un acpite aparte al error comn, puesto que se trata de una institucin diferente que no es vicio del consentimiento. Sin embargo, tradicionalmente se trata junto con el error vicio. ste, tiene su origen en el Derecho Romano. Un esclavo se hizo pasar por hombre libre y fue nombrado pretor en Roma. Al tiempo, cuando se descubri la verdad, surgi el problema de qu hacer con los edictos, decretos y en general los actos que realiz deban anularse? La respuesta fue negativa. Con el tiempo se afirmara: Error comunis facit iuris.45 Error comn, es el compartido por un considerable nmero de personas y permite que el acto se considere vlido a pesar de no estar estrictamente ajustado a la ley. Su fundamento es el inters social. Segn la doctrina, para que opere el error comn es necesario que se cumplan los siguientes requisitos: i) que sea compartido por todos O por la mayora de los sujetos de un lugar; ii) que el acto tenga apariencias de legtimo; iii) que haya un justo motivo de creer que se trata de un acto vlido; y iv) que se trate de un error de buena fe. El error comn es una excepcin al Derecho Comn, esto es, slo proceder en los casos taxativamente sealados por la Ley. Sin embargo, segn algunos, no se formul como principio general por obvio. Proceder siempre que se cumpla con sus requisitos propios.46
CLARO S., LUIS, ob. cit. Para algunos autores, en los artculos704 N4, 1.576, 1.013, y 2.058 del Cdigo Civil se reconoce al error comn (DUCCI, ob. cit., p.270).
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3) L A FUERZA O VIOLENCIA
3.1) Generalidades y clasificacin de la fuerza La fuerza o violencia, es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para que celebre un acto. La fuerza se subclasifica en: violencia fsica propiamente tal y violencia compulsiva. Esta ltima, a su vez se clasifica en vis compulsiva fsica y vis compulsiva moral o amenaza. La fuerza fsica propiamente tal, no vicia el consentimiento. Por ejemplo, si un sujeto le mueve a otro (que est durmiendo) su cabeza en seal de aceptacin, all no se est viciando la voluntad del dormido, derechamente aqu no hay voluntad (hay inexistencia de acto por falta de voluntad). La vis compulsiva, hace que el sujeto se invada por el miedo, y es ese miedo el que lo lleva a realizar algo no querido. Aqu, se vicia el consentimiento o voluntad. Hay voluntad, pero est viciada. La vis compulsiva fsica, consiste en el empleo de medios fsicos o torturas para arrancar el consentimiento de la vctima. La vis compulsiva moral, consiste en la amenaza de un mal fsico o social. La fuerza que vicia el consentimiento es la fuerza compulsiva, o sea, aquella que mueve al sujeto a manifestar voluntad, no la fuerza que hace desaparecer la voluntad. 3.2) Requisitos de la fuerza para que vicie el consentimiento La fuerza que vicia el consentimiento, debe ser injusta, grave y determinada. Es injusta o ilegtima, aquella amenaza que no est protegida por el ordenamiento jurdico. a) Fuerza grave: La fuerza es grave, cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin47 (Art.1456 inc.1, primera parte). Por regla general, la gravedad de la fuerza no se presume, es necesario probar que la fuerza tiene las caractersticas de grave. Sin embargo, existen casos en los cuales el legislador presume la gravedad de la fuerza. Estos casos los consagra la segunda parte
47 No es lo mismo amenazar a una persona de 18 aos, que a una de 45; no es lo mismo amenazar a una mujer que a un hombre, o a alguien con otra tendencia sexual; no es lo mismo amenazar a alguien que tiene estudios, que quien no lo tiene, etc. (tomando en cuenta su edad, sexo y condicin).
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del inciso primero del artculo1546: Se mira como una fuerza de este gnero (vale decir, fuerza grave) todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte48 o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. Si la amenaza va dirigida a la misma persona que celebrar el contrato, mediante fuerza, o se dirige contra el cnyuge de este sujeto, sus ascendientes (padres, abuelos) o descendientes (hijos, nietos), en estos casos, la vctima de la fuerza no necesita probar que la fuerza es grave, porque se presume legalmente que la fuerza es grave.49 Fuera de los casos sealados (el mismo afectado, su cnyuge, ascendientes o descendientes), la vctima de la fuerza, debe acreditar la gravedad de la fuerza. Es grave la amenaza verosmil, real, potencial, que es esperable que suceda. El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento (art.1456 inc.2). b) Fuerza determinante: es fuerza determinante, la empleada con el fin o propsito de obtener la declaracin de voluntad de la vctima. Frente a la pregunta dirigida a la vctima por qu consinti en el contrato?, la respuesta inequvoca y acreditada debe ser: porque lo(la) amenazaron. 3.3) Quin puede ejercer la fuerza No es necesario que una de las partes del acto, sea quien ejerce la fuerza, puede serlo cualquiera: una de las partes, o un tercero. En materia patrimonial, la fuerza slo puede ser ejercida por personas, no por las circunstancias. As lo expresa el Cdigo Civil: Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento. (art.1457).50
Consorte es sinnimo de cnyuge. Cum sorte = comparten la misma suerte. Presuncin simplemente legal que puede ser destruida en contrario. 50 La fuerza, tambin es un vicio del consentimiento en el matrimonio. As lo dispone el artculo8 N3 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil N19.947. La novedad incluida en esta Ley de Matrimonio Civil, es que no slo la fuerza o violencia moral puede tener un origen humano (uno de los contrayentes o un tercero), sino que ahora se agrega como agente causante, a una circunstancia externa que hubiere sido determinante para contraer el vnculo. El vicio de fuerza en el Matrimonio, se estudia en Derecho Civil IV. La inclusin expresa, de las circunstancias externas en materia de matrimonio, hacen sostener que en materia
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3.4) Prueba de la fuerza Como se trata de probar un hecho, esto es, las amenazas, es admisible para probar la fuerza cualquier medio probatorio, incluida la prueba testimonial. 3.5) Sancin a los actos obtenidos mediante fuerza La fuerza, es un vicio del consentimiento; situacin que afecta la validez del acto. La sancin (1682 inc. final) es la nulidad relativa del acto o contrato. El plazo de prescripcin extintiva de esta accin es de cuatro aos, y se cuenta desde que la fuerza o amenaza ha cesado (art.1691 inc.2).
4) EL dOLO
4.1) Generalidades El dolo, en trminos generales, se encuentra definido legalmente en el artculo44 inciso final: El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Insistimos que sta, es una definicin general de dolo, y no el concepto especial de dolo como vicio del consentimiento. Tradicionalmente se explica, que el dolo tiene una tridimencionalidad, esto significa que existen tres grandes grupos de materias en el Derecho Civil en donde aparece el dolo. Una de dichas facetas, es considerar al dolo como un vicio ms del consentimiento, junto al error, la fuerza y el dolo. El dolo tambin se estudia, como agravante de la responsabilidad del deudor en materia contractual,51 y tambin como elemento subjetivo del ilcito civil en materia de responsabilidad extracontractual.52 El dolo, como vicio del consentimiento, se define como aquella maquinacin fraudulenta o ardid, de una de las partes, hecha
patrimonial no cabe el estado de necesidad como vicio del consentimiento. Antes de la dictacin de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, el tema era discutible. Vide: TOCORNAL, MARA ESTER, La voluntad y el temor en el negocio jurdico, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1981; DUCCI C., CARLOS, Derecho Civil Parte General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995, pp.273 y 274.
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Materia que se estudia en el curso de Derecho Civil II. Su estudio corresponde al Derecho Civil III.
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con el propsito que la contraparte manifieste voluntad en un acto jurdico. El inciso primero del artculo1458, seala que el dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado. La parte afectada o vctima del dolo, cae en error, y este error la lleva a manifestar su consentimiento. Sin embargo, este error no es espontneo, sino que se trata de uno provocado por la contraparte, a travs de un engao, por ello el vicio aqu no es el error, sino que el dolo. 4.2) Requisitos del dolo como vicio del consentimiento Para que el dolo, se convierta en un vicio del consentimiento, deben cumplirse dos requisitos copulativos: que sea obra de una de las partes, y que adems sea determinante. a) Dolo de una de las partes: al contrario de lo que ocurre con la fuerza (la cual poda ser infundida por un tercero ajeno a las partes), el dolo debe ser obra de una de las partes. De lo contrario, no es un dolo vicio del consentimiento. b) Dolo determinante: que el dolo sea determinante, implica que debe tratarse de la verdadera causa u origen de la contratacin, de tal suerte que si eliminamos el dolo, la contraparte no hubiere contratado. 4.3) Casos en que el dolo no vicia el consentimiento Como ya sealamos, el dolo no slo es vicio del consentimiento, sino que tambin es una agravante de la responsabilidad del deudor en materia contractual, y un elemento subjetivo de la responsabilidad extracontractual. El Cdigo Civil, en el inciso final del artculo1458, expresa cul es la sancin de aquel que (no siendo parte del contrato) fragu o maquin el dolo y para quienes no fragundolo, se aprovecharon de ste: En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
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4.4) Sancin al dolo como vicio del consentimiento El dolo, es un vicio del consentimiento; situacin que afecta la validez del acto. La sancin (1682 inc. final) es la nulidad relativa del acto o contrato. El plazo de prescripcin extintiva de esta accin es de cuatro aos, y se cuenta desde la fecha de celebracin del acto o contrato (art.1691 inc.2). 4.5) Prueba del dolo El artculo1459, seala que el dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley.53 En los dems debe probarse. El dolo se asimila a la mala fe, y por lo mismo se opone a la buena fe. El artculo700, seala que la buena fe se presume, en este sentido, la mala fe y el dolo deben acreditarse, a menos que la Ley lo presuma. El dolo puede acreditarse por cualquier medio probatorio, incluso los testigos, puesto que se trata de acreditar un hecho.54 4.6) Condonacin del dolo El dolo, una vez cometido (y con pleno conocimiento de la vctima) puede perdonarse, vale decir, sabiendo que fue engaada, la parte afectada puede perdonar a su contraparte, no ejerciendo la accin de nulidad relativa o rescisin que tiene a su favor, o tambin, sealndolo expresamente. Pero debe tratarse de un perdn ex post, y no de un perdn (o condonacin) ex ante o anticipado. Si en un acto o contrato, se perdona (o condona) en forma anticipada el dolo, dicho acto contiene un vicio, mucho mayor que un vicio del consentimiento. All, estaramos en presencia de un objeto ilcito, cuya sancin es la nulidad absoluta, como se estudiar ms adelante. El artculo1465, parte final, ubicado en las normas sobre objeto ilcito, seala: La condonacin del dolo futuro no vale.
Arts. 968 N5, 1301 C.C.; 280 inc.2 C.P.C. ALESSANdRI R., ARTURO, De los contratos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, s/f., p.204.
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5) La lesin enorme55 Nuestro legislador opt por no contemplar a la lesin como un vicio ms del consentimiento junto al error, la fuerza y el dolo,56 sino que es aceptada slo en determinados actos y contratos. Aparte de la compraventa de inmuebles, los dems casos son: la permuta de inmuebles (art.1.900); aceptacin de una asignacin hereditaria (art.1.234); la particin de bienes (1348 inc.2); el mutuo (art.2.206); la anticresis (2.443); la clusula penal (art.1.544). Como expresamos, uno de aquellos casos es precisamente la compraventa de bienes races o inmuebles. En el 13 de las normas de la compraventa se regula este tema, su epgrafe es: De la rescisin de la venta por lesin enorme, artculos1.888 a 1.896. El artculo1.888 parte sealando que el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme. En trminos generales, la lesin es el perjuicio que una parte experimenta cuando, en un contrato conmutativo, recibe de la otra un valor inferior al de la prestacin que suministra. El perjuicio nace de la desigualdad de los valores de las prestaciones de un contratante y otro.57
55 Sin perjuicio que la lesin, no est enumerada como un vicio ms del consentimiento, tradicionalmente se pasa revista a este instituto en Derecho Civil I, sin embargo, esta materia, se estudia con profundidad en Derecho Civil III. 56 El artculo1.629 del proyecto de Cdigo Civil del ao 1853 enumeraba a la lesin como un vicio ms del consentimiento. 57 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil parte preliminar y general, ob. cit., p.228.
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VII. CAPACIDAD58 LEGAL DE LOS SUJETOS (CAPACIDAD DE EJERCICIO) 1) GENERALIdAdES

La capacidad de ejercicio, es un requisito de validez de los actos jurdicos. Si este requisito se omite, el acto puede ser anulado, vale decir, se convierte en anulable. Los sujetos de derechos que necesitan de la figura de la representacin legal,59 son las personas naturales que se encuentran dentro de las categoras de incapacidad. La regla general es que todas las personas sean capaces de ejercicio, y esta plena capacidad se adquiere a los 18 aos. Se define la capacidad de ejercicio como la aptitud legal para ejercer los derechos y contraer obligaciones por s mismo, sin el ministerio o autorizacin de otra persona. Esta capacidad no es atributo de la personalidad, sino que (como dijimos) un requisito general de validez de los actos jurdicos.60
La capacidad, es un tema transversal del Derecho Civil. Slo a modo de ejemplo (y sin agotar la enumeracin) podemos decir que se estudia: En Civil I, como atributo de la personalidad (capacidad de goce) y como requisito de validez de los actos jurdicos (capacidad de ejercicio). En Civil II, se estudia la capacidad en materia de posesin, entre otras materias del curso de Derechos Reales. En Civil III se estudian las capacidades (incapacidades) especiales de cada acto o contrato, tambin llamadas prohibiciones, tambin la capacidad en materia extracontractual; y en Civil IV, se estudia la capacidad para celebrar matrimonio, para testar, para ser heredero, etc. 59 El artculo43 del Cdigo Civil, seala que son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador. Este artculo no es tan preciso. En efecto, una redaccin correcta hubiere sido aquella que declarara que son representantes legales de una persona el padre o madre que tuviere la patria potestad, o en su caso su guardador (tutor o curador). Lo anterior, debido a que no es el padre o madre a secas, el representante legal, sino que aquel que tenga la patria potestad sobre el menor. Por su parte, la inclusin del adoptante es tambin inoficiosa, ya que ste pasa a tener respecto del adoptado la calidad y estado de padre o madre, respecto de su hijo de filiacin adoptiva aplicndose en consecuencia la regla anteriormente anunciada (art.37 Ley N19.620). Finalmente, slo es aplicable a las personas naturales, la nocin de representacin legal, toda vez que las personas jurdicas actan en la vida del Derecho a travs de sus rganos, pudiendo ella misma nombrar representantes convencionales, habida consideracin que a los entes ficticios no se los considera hoy en da como incapaces. Existe adems, el caso de representacin legal del juez cuando acta a nombre del deudor en el juicio ejecutivo en donde forzadamente se enajenan sus bienes para hacer pago al acreedor. 60 La capacidad es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y poder ejercerlos por s misma. Del concepto dado, la capacidad, por regla ge58
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2) INCApACIdAdES dE EJERCICIO
En nuestro Derecho, conocemos dos grupos de incapaces: los incapaces absolutos y los incapaces relativos. 2.1) Incapaces absolutos Los incapaces absolutos, slo pueden actuar en la vida del Derecho a travs de sus representantes legales, no cabe otra alternativa. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin (art.1447 inc.2). La sancin a la omisin de este requisito es la nulidad absoluta (art.1682 inc.2). Son incapaces absolutos (art.1447 inc.1): i) Los dementes. Entendiendo este trmino en su sentido natural y obvio, mas no en su acepcin tcnico-siquitrica, cabiendo aqu todas las hiptesis de enajenacin mental. Tampoco es menester que sea previamente declarado en interdiccin por demencia. El incapaz absoluto en este punto es el demente a secas, no el demente declarado en interdiccin por demencia. La declaracin de interdiccin slo tiene efectos probatorios, habida consideracin a lo dispuesto en el artculo465: Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.
neral, es de dos tipos: capacidad de goce o adquisitiva y capacidad de ejercicio. La capacidad que es atributo de la personalidad es la capacidad de goce o adquisitiva, y podemos definirla como aquel atributo de la personalidad que consiste en la aptitud de un sujeto para adquirir derechos, vale decir, ser titular de ellos. Tan importante es para el sujeto la capacidad de goce, que llega a confundirse con el concepto mismo de personalidad, vale decir, ser persona (sujeto de derechos) es, en realidad, tener capacidad de goce; todo individuo tiene capacidad de goce. La capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, nunca a la inversa. Por lo mismo, no existen las incapacidades de goce generales, porque no puede concebirse una persona que se halle privada de todos los derechos subjetivos. Slo por excepcin, algunos sujetos no pueden adquirir ciertos y determinados derechos, fundado en razones superiores como el inters nacional, la seguridad, o el orden pblico. Por ejemplo, los artculos964, 965 y 1.601 establecen algunas incapacidades para suceder, esto es, para adquirir derechos hereditarios; tambin, los extranjeros no pueden adquirir el dominio sobre inmuebles que se encuentren en zonas limtrofes, etc.
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ii) Los impberes. Esto es, las mujeres menores de 12 aos, y los hombres menores de 14.61 iii) Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Esta nueva categora fue incorporada por la Ley N19.904 del ao 2003. Antiguamente, eran incapaces absolutos los sordomudos que no podan dar a entender por escrito. Con la modificacin, se elimina la incapacidad de aquellas personas sordas o sordomudas que, por ejemplo manejan el lenguaje de seas. 2.2) Incapaces relativos Los incapaces relativos tienen ms alternativas de actuacin en la vida jurdica. Desde luego (al igual que los incapaces absolutos), actan validamente a travs de sus representantes legales, pero adems pueden actuar autorizados por ellos (hiptesis ex ante), o bien que su representante legal ratifique con posterioridad el acto del incapaz relativo (hiptesis ex post). El no cumplimiento de tales requisitos, genera la posibilidad de demandar la nulidad relativa del acto. Con todo, los incapaces relativos pueden actuar respecto de los actos que tuvieren lugar con ocasin de su peculio profesional, y en otros actos de Derecho de Familia, como el caso del reconocimiento de un hijo o para actos testamentarios, conforme el artculo262 (menores adultos), o para contraer matrimonio (mayores de 16 aos), conforme al artculo5 N2 de la Ley N19.947. Son incapaces relativos (art.1447 inc.3):62 i) Los menores adultos. Esto es, las mujeres mayores de 12 y menores de 18 aos, y los hombres mayores de 14 y menores de 18. ii) Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. En este caso del dilapidador, a contrario de lo
La subdistincin dentro de los impberes: infante o nio, esto es, los menores de siete aos es relevante en materia de capacidad extracontractual, y en materia posesoria (arts. 2319 inc.1; 723 inc.2). Para los efectos de la nueva Ley de Tribunales de Familia, se llama nio o nia a todo ser humano que no ha cumplido los catorce aos, y adolescente a los mayores de 14 y que no hubieren cumplido 18 (art.16 inc. final Ley N19.968). 62 Recordemos que se elimin la incapacidad relativa de la mujer casada en sociedad conyugal (Ley N18.802 del ao 1989).
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que ocurra con el demente es conditio sine qua non el decreto de interdiccin dado por el juez, en virtud del cual el sujeto que impedido de administrar sus bienes y de celebrar actos y contratos.
VIII. EL OBJETO63 1) GENERALIdAdES

El objeto (a secas) es un requisito de existencia de los actos jurdicos. El objeto lcito, un requisito de validez. El objeto del acto o contrato, es el conjunto de derechos y obligaciones que ste crea, modifica o extingue. El objeto de la obligacin, es la prestacin debida, la que recae en la cosa o en el hecho a que el derecho subjetivo patrimonial se aplica. Art.1460: Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin. Art.1461: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
CADENA DEL OBJETO Y DE LA CAUSA: La doctrina (y tambin nuestro Cdigo Civil), no es particularmente clara en relacin al objeto y la causa. Muchas veces, se confunden ambas instituciones, y otras, dentro de una misma categora (objeto o causa) tambin existen confusiones terminolgicas. De partida, no se han dado claras fronteras entre lo que debe entenderse por objeto de los actos jurdicos, objeto del contrato, objeto de la prestacin, objeto material, etc. Muchas veces se confunden, incluso en el articulado del Cdigo Civil. Slo en trminos aproximativos, sealaremos que existe una cadena del objeto, y su inversa de la causa. Tomaremos slo a los contratos en este ejemplo (ya que es muy complejo aplicarlo a todos los actos jurdicos). CADENA DEL OBJETO: La voluntad, tiene por objeto un contrato. Este contrato, tiene por objeto crear una obligacin. Esta obligacin, recae en (tiene por objeto) una prestacin. Esta prestacin o conducta debida del deudor, recae en hacer o no hacer un HECHO LCITO (servicio) o dar alguna COSA. CADENA DE LA CAUSA: Por qu tengo que hacer o no hacer este servicio, o dar esta cosa?, porque la causa de aquello (prestacin) es que te obligaste. Por qu naci esta obligacin?, porque celebraste un contrato; por qu celebr este contrato?, porque quise = voluntad.
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Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
2) R EQUISITOS dEL OBJETO CUANdO RECAE SOBRE COSAS64

Cuando el objeto recae sobre una cosa, sta debe existir (o esperarse que exista), debe ser comerciable y debe ser determinada (o determinable). a) La cosa (objeto) debe existir o esperarse que exista: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan.65
64 Dijimos en su oportunidad, que la relacin jurdica era el vnculo existente entre dos o ms sujetos, en virtud del cual uno (sujeto activo) tiene la facultad (derecho subjetivo) de exigir a otro una conducta, y este otro (sujeto pasivo) se encuentra en la necesidad (deber-obligacin) de cumplirla, bajo amenaza de una sancin legtima, prevista en el ordenamiento jurdico; y dijimos adems que la prestacin, es el objeto en que recae la obligacin del sujeto pasivo, la que puede consistir en un dar, un hacer, y un no hacer. Pues bien, esta prestacin poda consistir en dar (entregar) algo. Qu? Precisamente, ha de tratarse de una cosa, o dicho en trminos ms tcnicos un bien. El estudio pormenorizado del Derecho de los Bienes, corresponder al curso de Derecho Civil II, y las bases conceptuales y las clasificaciones ms importantes y bsicas fueron entregadas en la primera parte del presente curso. El concepto vulgar de cosa implica cualquier entidad perceptible por nuestros sentidos. El concepto bien implica que la cosa pueda ser objeto de apropiacin, en este entendido, la alta mar sera una cosa pero no un bien. Por otra parte, concepto de cosa en Derecho, rebasa con creces el concepto de cosa material del lenguaje comn. Jurdicamente hablando, la nocin cosa, se contrapone a persona, y adems, debe tener relevancia jurdico-patrimonial, esto es, ha de consistir en un inters que merezca la proteccin del ordenamiento jurdico. 65 Art.1.814: La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin. Art.1.813: La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. Este artculo1813, expresa dos modalidades de compraventa: una condicional y la otra aleatoria. La venta de cosas futuras supondr entonces dos posibilidades: o se tratar de una venta condicional (y la condicin consistir precisamente en que la cosa exista), o bien, se tratar de una venta aleatoria. La regla general ser que la venta sea condicional, a menos que se exprese lo contrario o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. Esta temtica, se analiza al estudiar el contrato de compraventa, en Derecho Civil III.
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b) La cosa (objeto) debe ser comerciable: Comerciables, son aquellas cosas que estn dentro del comercio humano, aquellas que lcitamente pueden ser objeto de un acto jurdico. La comerciabilidad, es un requisito general del objeto de las prestaciones a que se obligan las partes en virtud de un contrato. As lo seala el artculo1.461 al expresar que las cosas que son objeto de una declaracin de voluntad han de ser comerciables. El artculo1.464 N1 expresa que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. El artculo1.810 agrega que pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley. Ahora bien, la mayora de las cosas son comerciables, esto es, susceptibles de dominio o posesin privada; en otras palabras, caben dentro del comercio humano. Las cosas incomerciables o extracomerci son la excepcin. La incomerciabilidad puede tener su fundamento en la naturaleza misma de la cosa (como las comunes a todas las personas: la alta mar, el aire, etc.); en su destino o destinacin (los bienes nacionales de uso pblico, las res religios); o por consideraciones de orden pblico o de otra ndole que el legislador seale (drogas ilcitas, armas sin autorizacin militar, artculos de pornografa infantil). En el primer caso (incomerciabilidad por la naturaleza misma de la cosa), su carcter incomerciable es absoluto; en los dems, su incomerciabilidad es relativa, pues su trfico podr determinarse bajo circunstancias calificadas. c) La cosa (objeto) debe ser determinada o determinable: las cosas que son objeto de un acto o declaracin de voluntad, es necesario que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. En cuanto a que la cosa sea determinada, se refiere la disposicin del artculo1461 a un gnero limitado de una especie, puesto que si fuera ilimitado, se podra caer en el absurdo de contratar que se debe un animal, sin especificarlo. Es determinable, aquel objeto que si bien no est completamente definido, el mismo contrato contiene reglas para determinarlo o especificarlo: La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
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3) R EQUISITOS dEL OBJETO CUANdO RECAE SOBRE UN HECHO

Los hechos pueden ser positivos (hacer) o negativos (no hacer). Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
IX. EL OBJETO LCITO 1) GENERALIdAdES

El objeto lcito es un requisito de validez. El objeto ilcito es una causal de nulidad absoluta. En doctrina, se agrupan los casos de objeto ilcito en el Derecho chileno, y son los siguientes: Actos contrarios al Derecho Pblico chileno; Actos contrarios a la moral; Actos prohibidos por la Ley; Actos vinculados a los juegos de azar; Los sealados en el artculo1464; En los pactos sobre sucesin futura.
2) ACTOS CONTRARIOS AL DERECHO PBLICO CHILENO

Art.1462: Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto. Los actos contrarios al Derecho Pblico chileno, tienen el vicio de nulidad absoluta por objeto ilcito, su sancin es la nulidad absoluta. Son de Derecho Pblico los conjuntos de normas en los cuales aparece primordialmente el Estado como poder pblico,66 ubicando dentro de esta macro-rama del Derecho, las siguientes: el Derecho Constitucional, el Derecho Administrativo, el Derecho Penal, el Derecho Procesal, el Derecho Tributario, etc. Se ha expresado tambin, que son normas de Derecho Pblico,
66 CIFUENTES, SANTOS, Elementos de Derecho Civil. Parte General, Editorial Rastrea, Buenos Aires, 1999, p.2.
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aquellas que regulan la organizacin y actividad del Estado y sus rganos como sujetos dotados de imperium, esto es, de poder pblico, actuando los particulares en un plano de subordinacin respecto al Estado y sus organismos, los cuales obran en nombre de la soberana nacional.67
3) ACTOS CONTRARIOS A LA MORAL Y ACTOS pROHIBIdOS pOR LA L EY

Los actos contrarios a la moral, son sancionados con la nulidad absoluta, por ilicitud del objeto. El artculo1466, seala que hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.68 El artculo1465, seala tambin que la condonacin del dolo futuro no vale.
4) ACTOS VINCULAdOS A LOS JUEGOS dE AZAR

El artculo1466, seala que existe objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. Son juegos de azar, cada uno de aquellos cuyo resultado no depende de la habilidad o destreza de los jugadores, sino exclusivamente del acaso o la suerte. El juego y la apuesta, se clasifican en juegos y apuestas lcitos e ilcitos. Son juegos o apuestas lcitos, aquellos expresamente autorizados por la Ley aunque fueren de azar (casinos,69 Lotera, Kino, etc.), y los juegos o apuestas vinculados a la destreza fsica y a la destreza intelectual.70 Son ilcitos, los actos vinculados a los juegos y apuestas de azar no autorizados por Ley. Su sancin es la nulidad absoluta, por ilicitud del objeto.
ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, Editorial Edgar-Cono sur, Santiago, 1990, p.34. 68 Art.1.796: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. 69 Ley N19.995 del ao 2005. 70 El juego y la apuesta de destreza intelectual no produce accin, sino solamente excepcin. El que gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo (art.2260). Las obligaciones derivadas del juego y la apuesta de destreza fsica, son obligaciones perfectas o civiles, toda vez que producen accin y excepcin (art.2263). Esta temtica, se analiza en Derecho Civil II.
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5) C ASOS dE OBJETO ILCITO CONTEMpLAdOS EN EL ARTCULO1464 EN RELACIN CON EL ARTCULO181071

Art.1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1. De las cosas que no estn en el comercio; 2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. Art.1810: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley.
5.1) CONSIdERACIONES pREVIAS

Previo a entrar al anlisis de los numerales del artculo1464, y su vinculacin con el artculo1810, es menester tener presente, los siguientes temas: el primero, que la venta no es sinnimo de enajenacin (sistema ttulo-modo de adquisicin del dominio en nuestro ordenamiento jurdico); y el segundo, recordar la diferencia entre normas (leyes) prohibitivas, imperativas y permisivas. a) La venta no es sinnimo de enajenacin (sistema ttulo-modo de adquisicin del dominio en nuestro ordenamiento jurdico): Enajenacin, implica desprendimiento del dominio de una cosa propia. La simple venta, en nuestro ordenamiento jurdico, no basta para transferir el dominio, la enajenacin se produce a travs del modo de adquirir el dominio, denominado tradicin, de esta suerte, la tradicin es sinnimo de enajenacin, no la venta. Por mandato expreso de la Constitucin, slo la Ley puede establecer los modos de adquirir la propiedad. La enumeracin de los mismos y su creacin corresponde exclusivamente al legislador (numerus clausus), por ello la propia Ley es tambin un modo de adquirir el dominio. Son modos de adquirir el dominio: La ocupacin; La accesin; La tradicin;
Vase la memoria de Prueba titulada El objeto ante la jurisprudencia, de don Eugenio Velasco Letelier. Ms conocida dicha obra como Tesis Velasco. DUCCI C., CARLOS, ob. cit., pp.301 y siguientes.
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La sucesin por causa de muerte; La prescripcin adquisitiva (usucapin); y La Ley. Chile sigui en este punto la tradicin romana de exigir para la transferencia del dominio, la concurrencia de dos elementos jurdicos (copulativos): un ttulo y un modo de adquirir. El ttulo, es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio; y modo de adquirir, es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del dominio. De ah que, con el solo ttulo, no pueda adquirirse en nuestra legislacin el dominio, y como se trata de requisitos copulativos, es menester adems que se verifique el modo de adquirir para que efectivamente el derecho respectivo ingrese al patrimonio del titular. Con ello se enfatiza que, un ttulo como la compraventa (por s sola), jams servir para adquirir el dominio de la cosa por el comprador, puesto que requiere que, adems, se verifique el modo de adquirir, esto es, que se haga adems la tradicin que es sinnima de ENAJENACIN. En nuestro ordenamiento jurdico (a diferencia del francs), el contrato (vgr. la compraventa) no tiene la virtud de transferir por s solo el dominio, puesto que slo genera derechos personales.72 b) Normas prohibitivas, imperativas y permisivas: En la primera parte de este curso, ya estudiamos la clasificacin de leyes en prohibitivas, imperativas y permisivas. Leyes prohibitivas: son aquellas que imponen al sujeto obligado a observarla, una abstencin (un no hacer). La conducta prohibida no puede realizarse bajo ningn respecto, ni cabe tampoco cumpliendo ningn requisito. Leyes imperativas: son aquellas, en virtud de las cuales los sujetos obligados a cumplirlas, han de realizar ciertas conductas (cumplir ciertos requisitos) como condicin de validez o eficacia del acto que realizan. Leyes permisivas: como su nombre lo indica, son aquellas que autorizan o conceden la realizacin de una conducta (hacer), o su abstencin (no hacer), dependiendo de la voluntad de los sujetos a las que estn dirigidas.
72 Los ttulos que habilitan para la posterior transferencia del dominio son llamados ttulos translaticios de dominio, y son innumerables, constituyen un catlogo de numerus apertus (catlogo abierto), pueden revestir las formas y caractersticas que acuerden los particulares.
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5.2) Distincin de numerales del artculo146473 Los dos primeros numerales del artculo1464 (N1: Hay un objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio; N2: Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona), son normas prohibitivas, vale decir, nunca pueden enajenarse las cosas que no estn en el comercio, y nunca (bajo ningn respecto, ni cumpliendo ningn requisito) pueden enajenarse los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona. El caso de las cosas incomerciables, ya lo tratamos a propsito de los requisitos del objeto. Respecto de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona, aqu estamos en presencia de los llamados derechos personalsimos, los cuales son intransferibles, por ejemplo el derecho real de uso y habitacin.74 Los numerales 3 y 4, no son norma prohibitiva, puesto que para poder enajenar, es preciso cumplir con los requisitos que cada numeral establece, vale decir, se trata de normas imperativas. Por la razn anterior, podran venderse (no enajenarse) los bienes mencionados en dichos numerales, puesto que el artculo1810, expresa que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. Insistimos que para la enajenacin (tradicin) de las cosas mencionadas en los numerales 3 y 4, es preciso cumplir con los requisitos all sealados, y que estudiaremos a continuacin. 5.3) Cosas embargadas por decreto judicial El embargo, produce importantes efectos civiles. Constituye una proteccin para el acreedor ejecutante, con el fin que no sea burlado en sus derechos por el deudor. De acuerdo al artculo453 del C.P.C., si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto
sta es la virtud de la llamada Tesis Velasco. Antes del aporte de don Eugenio Velasco Letelier, la doctrina tradicional, sealaba que todos los numerales del artculo1464 contena normas prohibitivas. 74 Art.819: Los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse. Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a que se extiende el ejercicio de su derecho. Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en sus necesidades personales.
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de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles (Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar). Las cosas embargadas por decreto judicial pueden enajenarse, solamente si el juez que decret el embargo lo autoriza, o bien el acreedor est de acuerdo en dicha enajenacin. Si no se cumpliere con cualquiera de estos dos requisitos (autorizacin del juez o el acuerdo del acreedor), la enajenacin est sancionada con la nulidad absoluta del acto, por ilicitud del objeto. 5.4) Especies cuya propiedad se litiga Las especies cuya propiedad se litiga, son tambin llamadas cosas litigiosas. Las cosas litigiosas, pueden ser muebles o inmuebles, cuyo dominio se discute en un juicio o litigio. La cosa se convierte en litigiosa, desde que se traba la litis, esto es, desde que se tiene por contestada la demanda. Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del artculo1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos (art.296 inc.2 CPC). Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato (art.297 CPC). Las cosas litigiosas pueden enajenarse, solamente si el juez que decret la prohibicin de enajenar otorga su permiso. Si no se cumpliere con este nico requisito (autorizacin o permiso del juez), la enajenacin est sancionada con la nulidad absoluta del acto, por ilicitud del objeto.
6) PACTOS SOBRE SUCESIN FUTURA

La sucesin por causa de muerte, es el fenmeno jurdico en virtud del cual todos los derechos y obligaciones transmisibles de una persona (causante), pasan al momento de su muerte a sus sucesores (herederos). Desde antao, se ha considerado que realizar contratos o actos, vinculados a una futura sucesin, de un sujeto que an no
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fallece sera un votum mortis, esto es, un voto a la muerte, y los que celebraren tal acto, estaran esperando el fallecimiento. Por regla general, estn prohibidos todos los actos que digan relacin con la sucesin futura de un sujeto, en cualquiera de sus tipologas (pacto de renuncia a ser heredero antes de la muerte del causante, contratos en los cuales se negocie un heredero, etc.). Adems, el testamento (art.999) es un acto unilateral personalsimo, no puede otorgarse con otro, y es tambin indelegable. El inciso primero del artculo1463, expresa que el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. Despus de la muerte del causante, los herederos pueden disponer de la herencia, no antes; si disponen antes, tal acto est sancionado con la nulidad absoluta, y cuya causal es la ilicitud del objeto. Sin embargo, como buena regla general, tiene una excepcin establecida en el inciso segundo del artculo1463: Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. Este artculo, es menester relacionarlo con el artculo1204, el cual dispone que si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.75
La herencia, se divide en cuatro partes legales. Dos cuartos son para los legitimarios, por derecho propio. Un cuarto se denomina cuarta de mejoras, y el ltimo se denomina cuarta de libre disposicin. Con el cuarto o cuarta de mejoras, el testador puede beneficiar a alguno de sus legitimarios (cnyuge, descendientes o ascendientes). Si pacta no disponer de la cuarta de mejoras, toda esta porcin se distribuir entre todos los legitimarios. El pacto o acto es solemne (por escritura pblica) y contiene una prestacin de no hacer (no disponer). Su anlisis en detalle corresponde al Derecho Sucesorio, que se estudia en Derecho Civil IV.
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X. LA CAUSA Y LA CAUSA LCITA 1) GENERALIdAdES

La causa es un requisito de existencia. La causa lcita un requisito de validez, cuya omisin se sanciona con la nulidad absoluta. La causa, es una de las temticas ms complejas del Derecho Civil. Es compleja, porque existen variadas teoras que tratan de explicarla, y adems, porque sta se confunde con el objeto; incluso, existen posturas doctrinales, que niegan la existencia de la causa como requisito del acto. Se confunde tambin, la causa de la obligacin con la causa del acto o contrato; en definitiva, es, como sealamos, una materia muy compleja. El artculo1445, expresa que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: N4 que tenga una causa lcita. Por su parte, el artculo1467 seala que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
2) T EORAS QUE TRATAN dE EXpLICAR LA CAUSA

Como dijimos, variadas son las teoras que tratan de explicar la causa; nosotros sintetizaremos las ms relevantes, esto es, la teora de la causa eficiente, la de la causa motivo, la de la causa final, y brevemente las posturas anticausalistas. 2.1) Teora de la causa eficiente Esta teora tiene su origen en el Derecho Romano, y se define aqu la causa como aquello cuya accin produce un efecto. La causa eficiente le da origen a algo que antes no exista; lo que le da vida: la fuente de dnde emana. En el caso de las obligaciones, stas emanan de una fuente, que son las fuentes de las obligaciones (contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos, y la Ley). Se
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ha descartado esta teora, porque mal podra ser requisito de un acto (causa) el mismo acto (contrato).76 2.2) Teora de la causa motivo o sicolgica Esta teora, expresa que la causa es el fin lejano y variable del acto, y es de carcter sicolgico. De esta manera, las causas de un acto seran muchsimas. Los partidarios de esta teora, la sustentan en la expresin utilizada por el Cdigo Civil en su artculo1467 inciso segundo: Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato. La mayora de los autores, descarta esta teora porque es muy subjetiva y poco certera. 2.3) Teora de la causa final La teora de la causa final, es la ms aceptada por la doctrina nacional.77 Para determinar la causa, en esta teora, es preciso distinguir entre las siguientes categoras de contratos: contratos bilaterales; contratos reales; y contratos gratuitos. a) Causa final en los contratos bilaterales: el contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente (art.1439). La causa final de la obligacin de una de las partes, en los contratos bilaterales, es la obligacin de la contraparte. Por ejemplo, el arrendamiento es un contrato bilateral, en donde ambas partes resultan obligadas; la obligacin del arrendador es entregar la cosa, y la obligacin del arrendatario pagar la renta:
76 La teora de la causa eficiente, tiene plena cabida a la hora de explicar la dualidad ttulo-modo de adquirir, en donde el ttulo es la causa eficiente y remota de la causa prxima de adquisicin (modo), lo que se estudiar en el Captulo dedicado a los Bienes en Derecho Civil II. Tambin, en materia del cuasicontrato del pago de lo no debido, all el pago debe carecer de causa eficiente, esto es, de fuente de la obligacin; lo que se estudia en Derecho Civil III. 77 La razn para esta posicin estara en la historia fidedigna del Cdigo Civil. El Cdigo francs de 1804 y las doctrinas imperantes a mediados de la centuria decimonnica, se inclinaban mayoritariamente a favor de la teora de la causa final, y no a favor de la causa motivo o sicolgica; si el Cdigo chileno hubiera aceptado la teora de la causa motivo o sicolgica, en desmedro de la imperante en la poca (causa final) habra sido una innovacin importantsima y un adelanto digno de comentarse en el Mensaje, cosa que no sucedi, porque Bello se inclin por la teora mayoritaria de la poca.
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la causa de la obligacin del arrendatario (pagar la renta) es la obligacin de su contraparte (entregar la cosa, por parte del arrendador). b) Causa final en los contratos reales: los contratos reales, son aquellos que se perfeccionan mediante la entrega o la tradicin de la cosa (art.1443). El mutuo (prstamo de consumo) se perfecciona con la tradicin. El comodato (prstamo de uso) se perfecciona con la simple entrega. La causa de la obligacin del deudor, en los contratos reales es su forma de perfeccionamiento, vale decir, segn el caso: la tradicin o la entrega. c) Causa final en los contratos gratuitos: el contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen (art.1440). La causa final en los contratos gratuitos es la mera liberalidad. La liberalidad, es la ddisposicin de bienes a favor de alguien sin ninguna prestacin suya. El artculo1467, en su inciso primero, confirmara la posicin del Cdigo Civil a favor de la teora de la causa final: La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. 2.4) Posturas anticausalistas Las posturas anticausalistas, expresan que la nocin de causa es oscura y anacrnica; adems, no se refiere ninguna de las teoras a la causa del contrato o del acto, sino que a la causa de la obligacin, y en algunas de ellas, se asimila derechamente la causa a la obligacin, como en el caso de la causa final en los contratos bilaterales.
3) ACTOS ABSTRACTOS O SIN CAUSA

Se sostiene en la doctrina del Derecho Comercial,78 que existen los llamados actos abstractos o sine causa. En trminos simples los actos abstractos, son aquellos que se bastan a s mismos, no requieren causa; en otros trminos, se desprenden o desligan del acto generador, basal o causal que los genera. Por ejemplo, si en una compraventa, el precio de ella se paga con cheque, al cobrarse ese cheque en la ventanilla del banco, o al endosarse o traspasarse
78 BAEZA O., GONZALO, Derecho Comercial, Tomo III, LexisNexis, Santiago, 2003, pp.1.564 y ss.
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a un tercero, no podra dejar de pagarse ese documento porque la compraventa no existi o porque no se ha entregado lo cosa, etc.; el cheque, y la obligacin contenida en l, se desprende del negocio originario (basal), y adquiere autonoma, vida propia. Los ttulos de crdito en general (letra de cambio, pagar, cheque), seran actos abstractos.79
4) L A CAUSA LCITA
La causa lcita es un requisito de validez. La presencia de una causa ilcita, es sancionada con la nulidad absoluta. Se entiende por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita (art.1467 incs.2 y final).
XI. LAS FORMALIDADES EN LOS ACTOS JURDICOS

1) Generalidades Las formalidades son los requisitos externos con que algunos actos, segn la Ley, deben celebrarse.80 Ihering, ha sealado que la forma es para los actos jurdicos lo que es el sello para la moneda.81 En algunos momentos histricos, la forma del acto lleg a superar su fondo. Actualmente, se mantienen ciertos actos jurdicos eminentemente formales (vgr. el matrimonio), pero a la vez, la regla general es el consensualismo, vale decir, lo normal es que los actos y contratos, en su gran mayora sean consensuales y no requieran formalidad alguna. La forma, sera el aspecto externo del acto, existiendo en principio una sinonimia entre forma, formalidades, requisitos externos, e incluso solemnidad. En trminos generales, formalidad es sinnimo de solemnidad, pero en sentido estricto, nosotros
La temtica de los ttulos de crdito, se estudia en Derecho Comercial. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Derecho Civil. Parte General, TomoII, Editorial Ediar Conosur Ltda., Santiago, 1991, p.295. 81 Citado por PESCIO V., VICTORIO, Manual de Derecho Civil. Teora General de los Actos Jurdicos y Teora General de la Prueba, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1978, p.167.
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llamaremos solemnidad, slo a aquellos requisitos establecidos en atencin a la naturaleza del acto, y no en atencin al estado o calidad de las partes (arts. 1.443; 1.701; 1.682). As las cosas, la ctedra entiende que el trmino formalidad, es genrico, y el trmino solemnidad es ms restringido, constituye slo una especie de formalidad, comprendindose aqu a los actos solemnes, vale decir, a la solemnidad como requisito de los actos jurdicos.82 2) Clases de formalidades Como dijimos, no todas las formalidades son solemnidades propiamente tales. Con ello, queremos, sealar que existen adems de las solemnidades, por lo menos cuatro tipos ms de formalidades. Adems de sus requisitos, difieren en las sanciones que traen aparejadas.83 Brevemente las estudiaremos a continuacin.84 i) Formalidades ad substantiam o ad solemnitatem, o solemnidades; ii) Formalidades ad habilitatem; iii) Formalidades ad probationem; iv) Formalidades ad publicitatem; y v) Formalidades voluntaries o convencionales. 2.1) Formalidades ad substantiam o solemnidades propiamente tales Las solemnidades ad substantiam o solemnidades, son aquellas exigidas en los actos llamados solemnes. Acto solemne, es aquel en virtud del cual, la mera voluntad expresada por las partes, no basta para que se perfeccione ste, es menester adems que se cumplan
82 Como ya hemos enunciado, las solemnidades para algunos autores es un requisito de existencia (basndose en el artculo1.443 y principalmente en el artculo1.701); para otros autores, y especialmente teniendo en cuenta el artculo1.682, las solemnidades son un requisito de validez, mxime considerando que la sancin expresamente establecida en la Ley es la nulidad absoluta. 83 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.295. 84 Recurdese aqu, lo dicho a propsito de la sancin que originaba el no cumplimiento de una norma imperativa; dijimos que dependera del requisito omitido, y ello se relaciona con el tipo de formalidades incumplidas. Vase NAVARRO A., REN, Manual de Derecho Civil. Curso de Derecho Civil I: Generalidades y Fuentes. Relacin Jurdica (Sujetos de Derechos), Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago, 2006, p.34.
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ciertos requisitos indispensables para su formacin, sin los cuales o no nace a la vida del Derecho (inexistente) o es sancionado con nulidad absoluta. Conforme al artculo1.682, la omisin de la solemnidad (de una formalidad ad substantiam) acarrea la nulidad absoluta del acto: la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. De acuerdo al artculo1.443, un contrato solemne no se perfecciona (no nace a la vida del Derecho) sin el cumplimiento de la solemnidad: el contrato () es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil. Por su parte, el inciso primero del artculo1.701 expresa: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Son tipos de solemnidades la escritura pblica, en el contrato de compraventa de inmuebles (art.1.801 inciso2); la escrituracin (aunque fuere en un instrumento privado) en el contrato de promesa (art.1.554 N1). 2.2) Formalidades ad habilitatem Aqu, estamos frente a aquellas situaciones en que, por las particularidades del sujeto que celebra el acto o contrato, deben cumplirse ciertos requisitos habilitantes, de manera que tales sujetos no pueden actuar vlidamente en la vida del Derecho sin tales requisitos. Son formalidades establecidas en atencin a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan. A estos requisitos, estn sujetos los incapaces, por razones obvias. Si un incapaz absoluto, acta sin su representante legal, la sancin ser la nulidad absoluta; si un incapaz relativo acta fuera de su peculio profesional, o fuera de los casos en que est autorizado por Ley a actuar; sin autorizacin, representacin, o ratificacin de su representante legal, la sancin ser la nulidad relativa.85
85 Se agregan a estos casos, las sanciones (nulidad relativa) establecidas a propsito del rgimen patrimonial del matrimonio sociedad conyugal, y en algunos
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2.3) Formalidades ad probationem Las formalidades ad probationem o probatorias, son aquellos requisitos externos del acto exigidos por va de prueba, y que en definitiva sirven para acreditar en juicio el acto. La sancin a la omisin de estos requisitos, estar establecida expresamente por la Ley para cada caso. A continuacin veremos tres ejemplos: En materia civil, los artculos1.708 y 1.709 inciso primero establecen una formalidad ad probationem. El artculo1.708 dispone que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito; a su turno el inciso primero del artculo1.709 seala que debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. Lo anterior no significa que, los actos o contratos86 que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias (2 U.T.M.), sean contratos solemnes dada la exigencia de constar por escrito; la falta de escrituracin no acarrea la nulidad absoluta del acto o contrato, la sancin es diferente, y consiste en impedir que en juicio pueda probarse dicho acto o contrato a travs de la prueba de testigos. Tales contratos siguen siendo consensuales, porque la exigencia de constar por escrito no constituye una solemnidad en atencin a la naturaleza del acto o contrato, sino que es una formalidad establecida por va de prueba. Otro ejemplo en materia civil, lo encontramos en la Ley N18.101 sobre arrendamiento de inmuebles urbanos. Si bien el contrato de arrendamiento de predios urbanos contina siendo consensual, la falta de escrituracin tiene como sancin la siguiente consecuencia probatoria: har presumir legalmente que el valor de la renta sea la que seale el arrendatario. La escrituracin constituye entonces una formalidad por exigida por va de prueba. Con todo, se trata de una presuncin simplemente legal (artculo20 Ley N18.101).87
casos el de participacin en los gananciales. Vgr., artculos1.757, 1.792-4; tambin, a propsito de la administracin de los guardadores, los artculos410 y 412 inc.1, sancionan la contravencin con nulidad relativa.
86 Esta limitacin, no rige para probar obligaciones derivadas de una fuente extracontractual. 87 Art.20 Ley N18.101: En los contratos de arrendamiento regidos por esta Ley que no consten por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario.
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En materia laboral, encontramos otro ejemplo de formalidad ad probationem, en donde la sancin a la falta de escrituracin no es la nulidad absoluta (ni menos la inexistencia), sino que trae consecuencias probatorias e incluso multas. El contrato de trabajo, es un contrato consensual, no necesita de formalidad alguna para perfeccionarse. Sin embargo, conforme lo dispone el artculo9 del Cdigo del Trabajo, debe constar por escrito, de lo contrario el empleador que no haga constar por escrito el contrato de trabajo dentro del plazo de quince (15) das de incorporado el trabajador, o de cinco (05) das si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio determinado o de duracin inferior a treinta das, ser sancionado con una multa, y adems la falta de contrato escrito har presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador.88 2.4) Formalidades ad publicitatem Las formalidades ad publicitatem, son requisitos establecidos por la Ley, para dar publicidad a ciertos actos, vale decir, el fin es dar comunicacin cierta a determinados sujetos, y con ello hacerles oponibles el acto. As las cosas, la sancin a la omisin de una formalidad exigida por va de publicidad o ad publicitatem, ser la inoponibilidad del acto o contrato frente a terceros. En ciertos casos,89 un acto o contrato no es oponible a terceros porque se han omitido ciertos requisitos o formalidades de publicidad que establece la Ley. Los requisitos de publicidad no dicen relacin con los contratantes, slo se exigen en consideracin a los terceros, y por ello su ausencia no acarrea la nulidad; la consecuencia a la omisin de requisitos exigidos por va de publicidad ser la imposibilidad de oponer el contrato respecto de terceros, en otros trminos la sancin ser la inoponibilidad.90
88 El estudio en detalle de esta normativa, corresponde al curso de Derecho Laboral. 89 Vase NAVARRO A., REN, Teora General de los contratos y contratos en particular, Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago, 2005, p.84. 90 Casos de inoponibilidades producidas por la omisin de formalidades exigidos por va de publicidad: i) art.447; ii) El art.1.707; iii) art.1.902; iv) El art.2.513; v) arts. 296 y 297 del C.P.C.; art.35 inc.2 Ley N18.290 (Ley de Trnsito).
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2.5) Formalidades voluntarias o convencionales En virtud del principio de la autonoma de la voluntad (libertad contractual), las partes pueden establecer formalidades o requisitos de forma a un acto o contrato, que no son exigidos por la Ley. Por ejemplo, celebrar por escritura pblica una compraventa de una cosa mueble. Especficamente a propsito de la compraventa, hemos sealado anteriormente,91 que la Ley no pone obstculos para que las partes acuerden formalidades voluntarias o convencionales a compraventas consensuales. En estos casos, nos encontraramos frente a contratos condicionales subordinados al evento que se practique la respectiva formalidad convencional. El artculo1.802 dispone que si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso segundo del artculo1.80192 no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
XII. EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

Los actos jurdicos, se definen como aquellas manifestaciones de voluntad hechas con la intencin de producir efectos jurdicos, amparados por el ordenamiento jurdico. La finalidad de un acto jurdico (su telos), es precisamente producir efectos jurdicos. Las interrogantes que surgen aqu son: en qu se traduce esta produccin de efectos jurdicos?, a quines afecta o empece un acto jurdico?, a quines no? Los actos jurdicos, tienen por objeto o finalidad: crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.93 Ducci,94 expresa que especNAVARRO A., REN, Teora General de los contratos y contratos en particular, ob. cit., p.117. 92 El inciso segundo del artculo1.801, dispone: La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. 93 Don Victorio Pescio V., ensea que: los actos jurdicos crean, modifican, transfieren, extinguen derechos; mediante los actos jurdicos se puede, por ejemplo, transferir un derecho real, engendrar obligaciones, transformar derechos pre-existentes, etc.. PESCIO, ob. cit., p.293. 94 DUCCI C., CARLOS, Derecho Civil. Parte General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995, ob. cit., p.326.
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ficamente el efecto de un acto jurdico es entonces la relacin jurdica que engendra,95 y desde este punto de vista, cada categora o especie de actos jurdicos (unilaterales, bilaterales, patrimoniales, de familia, etc.) tiene un efecto determinado; los cuales, se analizan al estudiar cada uno de ellos (contratos, testamento, etc.). Por esta razn, en esta parte de la materia, slo se dan ideas generales y aproximativas, toda vez que el estudio detallado de, vgr. los efectos de los contratos, se analizar en el captulo de la teora general del contrato, que corresponde a cursos superiores.96 Pescio, seala que en los efectos de un acto jurdico en cuanto a los sujetos, el principio es simplsimo: el acto jurdico obliga a su autor,97 cuando es unilateral. Cuando el acto jurdico es bilateral, como en los contratos, los sujetos se denominan partes,98 ergo los efectos del acto jurdico bilateral, se radican en las partes que lo crearon. El estudio de esta temtica, es ms prolijo en la doctrina al tratar los efectos de los contratos. El acto jurdico, en especial el contrato, como norma jurdica que es, tiene un sello diferenciador de las dems manifestaciones del ordenamiento jurdico: se trata de una norma jurdica de carcter particular, vale decir, y a diferencia de la Ley (que es general y abstracta), el contrato es una fuente del Derecho que obliga slo a las partes que lo crearon.99 En materia contractual, rige a este respecto el principio del efecto relativo de los contratos, el cual se encuentra consagrado en el artculo1.545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes.100 Slo a los contratantes, esto es, a las partes, afecta el contrato. El contrato no empece a los terceros.
95 El acto jurdico, vendra a ser el hecho jurdico detonante en la estructura de la relacin jurdica. NAVARRO A., REN, Manual de Derecho Civil. Curso de Derecho Civil I: Generalidades y Fuentes. Relacin Jurdica (Sujetos de Derechos), ob. cit., p.85. 96 NAVARRO A., REN, Teora General de los contratos y contratos en particular, ob. cit., pp.75 y ss. 97 PESCIO, ob. cit., p.293. 98 Art.1.438: () Cada parte puede ser una o muchas personas. 99 Desde este punto de vista, y en nuestro ordenamiento jurdico, el contrato (como fuente del Derecho) se asimila ms a la sentencia judicial (art.3) que a la Ley. 100 El contrato es Ley, slo para los contratantes: pacta sunct Servand. Siguiendo al profesor espaol don Luis Dez-Picazo, del concepto mismo de contrato deriva una natural consecuencia en orden a sus efectos. Si el contrato se considera como una manifestacin de voluntad privada, tal manifestacin de voluntad no puede producir sus efectos ms que en relacin con las personas que han reali-
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Terceros,101 son todos aquellos que no son partes del contrato, esto es, todo el resto de las personas. Para los terceros, el contrato celebrado les resulta inocuo, no les afecta, no los obliga, ni beneficia: res inter alios acta.102 El detalle de esta temtica, como se expres, se estudiar en la teora general de los contratos.
XIII. MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS 1) GENERALIdAdES

Pescio define modalidad, como todo elemento accidental que se introduce en la formacin de un acto jurdico o que altera los efectos que ste es susceptible de producir.103 Al tratar las clasificaciones de los actos jurdicos, se expres que existan los actos jurdicos puros y simples, y los actos jurdicos sujetos a modalidad. La definicin de actos jurdicos puros y simples, era negativa, en el sentido que consistan en aquellos actos que carecan de modalidades, y por lo mismo sus efectos eran los normales y sin alteraciones. A su turno, los actos jurdicos sujetos a modalidades eran aquellos en virtud de los cuales, sus efectos estaban sujetos a reglas que alteraban la normalidad de sus efectos. La regla general, es que las modalidades sean elementos accidentales (art.1.444)104 de un acto jurdico. Excepcionalmente,
zado dicha manifestacin. Si el contrato se considera como una manifestacin de la autonoma privada, en orden a la reglamentacin de los propios intereses, resulta claro que dicha reglamentacin ha de afectar, en lnea de principio, tan slo a la esfera jurdica de sus autores, porque slo respecto de ellos por hiptesis la autonoma existe. De aqu se ha deducido la idea de que todo contrato limita su eficacia a la esfera de las partes que lo han celebrado y que no produce ningn efecto respecto de terceros. DEZ-PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, Volumen 1, Editorial Civitas, Madrid, 1993, p.393. En el Derecho Romano, las partes eran llamadas primus y secundus. Los dems, tertius. 102 Res inter alio acta, aliis neque prodesse potest: las cosas hechas por unos, no perjudican ni aprovechan a los dems. AbELIUk, REN, Las Obligaciones, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1985, p.114. 103 PESCIO, ob. cit., p.278. 104 Art.1.444: Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
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hay casos de modalidades que son elementos de la naturaleza,105 e incluso elementos esenciales del acto.106 Insistimos que, por regla general, las modalidades sern elementos accidentales del acto. En el caso de los contratos, seran aquellos elementos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. Son introducidos por las partes voluntariamente, los cuales modifican los efectos normales del acto. Desde esta perspectiva, son caractersticas generales de las modalidades, las siguientes: son accidentales, esto es, pueden omitirse; tienen por objeto alterar los efectos normales del acto jurdico; son de carcter excepcional, hay que probarlas; necesariamente deben ser introducidos al acto por disposicin expresa de las partes. La gran mayora de los actos y contratos, admiten modalidades, sobretodo los patrimoniales. La excepcin, viene constituida por los actos y contratos no susceptibles de modalidad, vgr. los actos de familia (matrimonio, adopcin, reconocimiento de los hijos, etc.).
2) PRINCIpALES MOdALIdAdES (pLAZO, CONdICIN Y MOdO)

Las principales modalidades que existen en el campo jurdico son: el plazo, la condicin y el modo. Pero ello no significa que sean las nicas modalidades o elementos accidentales de los actos jurdicos: son tambin modalidades, la solidaridad, la clusula penal, y en fin (dependiendo de la imaginacin de los sujetos) cualquier elemento accidental al acto, que se agregue mediante clusula especial expresa y que altere sus efectos normales. Algunos autores sostienen que la representacin, sera tambin una modalidad de los actos jurdicos.
cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
105 La condicin resolutoria tcita, es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales (art.1.489). 106 En el contrato de promesa, el plazo o condicin son elementos esenciales (art.1.554 N3).
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El plazo, es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. De esta suerte, existen plazos o trminos suspensivos (hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho), y plazos extintivos (hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho). Caracteriza al plazo: i) el tratarse de un hecho aunque futuro cierto, esto es, se sabe que va a llegar, siempre se cumplir; y ii) que del plazo suspensivo, no depende el nacimiento del derecho, sino que solamente su ejercicio. La condicin, es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. De la definicin, se desprende que existen las condiciones suspensivas (hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho) y las condiciones resolutorias (hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho). Caracteriza a la condicin: i) el tratarse de un hecho futuro incierto, vale decir, no se sabe si ocurrir o no, por ello las condiciones pueden resultar fallidas, no siempre se cumplen; y ii) de la condicin suspensiva, depende el nacimiento de un derecho, no su ejercicio como en el plazo. El plazo y la condicin, se estudian con bastante detalle en la Teora General de las Obligaciones.107 El modo, es la carga que se impone a una persona, en beneficio propio o de un tercero (art.1.089). El modo no es condicin ni plazo, es una determinacin accesoria agregada a un contrato o acto de disposicin. Por esta determinacin, el adquirente se obliga a realizar una prestacin en favor del disponente o un tercero.108 Las cargas modales, se estudian en las asignaciones testamentarias (Derecho Sucesorio) y tambin como elemento accidental de los contratos.109
MEZA B., RAMN, De las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1974, p.51 y ss. 108 El modo puede ser cumplido por analoga, la condicin debe cumplirse literalmente, no caben los cumplimientos alternativos o analgicos. El modo no es una condicin, porque no suspende la adquisicin de un derecho (art.1.091). El derecho cargado con el modo se adquiere pura y simplemente, slo sujeto a la carga modal. 109 Derecho Civil IV y III, respectivamente.
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XIV. LA REPRESENTACIN EN LOS ACTOS JURDICOS 1) NOCIONES GENERALES

La representacin es una institucin mediante la cual, una persona queda obligada o adquiere un derecho como consecuencia inmediata o directa del acto jurdico celebrado en su nombre por un tercero debidamente facultado para tal efecto. Su utilidad es manifiesta, permite el desarrollo del comercio, facilita las relaciones jurdicas, etc. Adems, la representacin es necesaria para que determinadas personas (incapaces), puedan actuar en la vida del Derecho. Art.1.448: Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos como si hubiese contratado l mismo.
2) CLASES dE REpRESENTACIN
La representacin puede ser legal o convencional. La representacin es legal cuando emana de la Ley. De acuerdo a nuestra legislacin, es representante legal de una persona natural aquel de los padres que tenga la patria potestad o, en su caso, su guardador (arts. 43; 243 y ss.; 260 y ss.; 338 y ss.; art.37 Ley N19.620).110 Ser en cambio voluntaria o convencional la representacin, cuando en un acto jurdico se la establezca como modalidad dentro de ste, ello ocurrir en el mandato con representacin.111 No obstante lo anterior, podemos encontrar un tercer tipo de representacin, distinta de la representacin legal y la convencional. Se tratara de la representacin cuasicontractual, derivada del cuasicontrato de agencia oficiosa (arts. 2.286 y ss. C.C.).112
110 La patria potestad, y las tutelas y curatelas (guardas), se estudian en Derecho de Familia. 111 El mandato, su regulacin y relaciones con la representacin, se estudian en el captulo de las Fuentes de las obligaciones (en los contratos). El mandato, est definido legalmente en el artculo2.116. 112 La agencia oficiosa, como cuasicontrato, tambin se estudia en el captulo dedicado a las Fuentes de las obligaciones.
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3) NATURALEZA JURdICA dE LA REpRESENTACIN

En doctrina se han planteado diversas teoras para explicar la naturaleza jurdica de la representacin, o en otras palabras, para sealar qu es jurdicamente hablando la representacin: a. Teora de la ficcin: (Pothier) Segn esta doctrina hay una ficcin legal que hace aparecer actuando al representado, en vez del representante quien es el que, en realidad, ha celebrado el acto jurdico; b. Teora del mensajero: (Savigny) El que celebra el contrato es el representado, quien utiliza un nuntius (mensajero) para que le transmita su voluntad al otro contratante. Este mensajero slo acta como vehculo de la voluntad del representado; c. Teora de la cooperacin de voluntades: (Mitteis) Lo que en realidad existe, es una cooperacin de las voluntades del representante y del representado, de modo que entre ambos forman la voluntad que dar origen al acto jurdico que se celebrar con la otra parte; d. Teora de la modalidad: (Pilon - Levy Ullman) Esta teora sostiene que el acto lo celebra el representante, pero los efectos se radican en el representado. Es una modalidad y como tal, modifica los efectos de los actos jurdicos. Para muchos autores, esta teora cabe perfectamente en nuestro ordenamiento jurdico, ello se desprende del artculo1.448: lo que una persona ejecuta a nombre de otra..., vale decir, quien acta es el representante; luego el mismo artculo agrega: ...produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo. Aqu se contiene el sentido, en cuanto modalidad, de esta institucin: los efectos del acto no siguen la regla general, sino que se radican en el representado. El aceptar la teora de la modalidad, traera las siguientes consecuencias: i) El acto lo celebra el representante y en l deber mirarse si hubo o no vicios en su manifestacin de voluntad; ii) La regla general es que el acto sea puro y simple, la modalidad no se presume y quien la alegue deber probarla; iii) Todo acto jurdico es susceptible de modalidades, por lo que cabe la representacin en todos aquellos casos en que la Ley no la prohbe;
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iv) Slo pueden celebrarse por medio de representante, aquellos actos que el representado podra haber celebrado por s mismo (para evitar la simulacin por interposicin de personas). Tomar postura respecto de la naturaleza jurdica de alguna institucin, nunca ha resultado ser un tema pacfico. Sin embargo, creemos que las teoras anteriormente expuestas pueden tener cabida, en su gran mayora, en nuestro ordenamiento jurdico. En efecto, cuando se trata de una representacin patrimonial de carcter convencional (mandato con representacin), no cabe duda que la postura doctrinal que ms de adecua a ella es la teora de la modalidad, de acuerdo a los fundamentos enunciados precedentemente. Mas, las otras doctrinas tambin pueden encuadrar en hiptesis distintas al mandato con representacin. En este entendido, la teora de la ficcin, es la que ms se amolda a los casos de representacin legal de las personas naturales. Finalmente en este punto, en el caso del artculo103 del Cdigo Civil, esto es, en el mandato para celebrar matrimonio, creemos que este instituto cuadra perfectamente con la teora del nuncio, ya que el mandatario en dicha figura, no es ms que un mero mensajero de la voluntad ya determinada de alguno de los futuros contrayentes. La discusin queda abierta.
XV. Interpretacin de los actos jurdicos

Cuando se analizaron las fuentes del Derecho Civil, se expres que los actos jurdicos normas de carcter particular, reconocidas por el ordenamiento jurdico y creadas por los sujetos de Derecho constituyen fuentes formales del Derecho Civil. Atentos entonces a su carcter de norma jurdica, el acto jurdico no escapa a la labor interpretativa. Al tratar en general, el tema de la interpretacin jurdica, sealamos que en relacin al tipo de norma a interpretar, la interpretacin se clasificaba en: interpretacin de la Ley, interpretacin del contrato, interpretacin del testamento, interpretacin del acto administrativo, interpretacin de las resoluciones judiciales. Tambin se expuso, que si la interpretacin, la realizaba el propio autor de la norma o el rgano que la cre, la interpretacin se denomina autntica, as pues, existir una interpretacin autntica de la Constitucin, que la har el constituyente; interpretacin autn246
tica de la Ley, que la realizar el propio legislador; interpretacin autntica del acto administrativo, que la realiza el rgano que lo cre; interpretacin autntica del contrato,113 que la realizan las partes (art.1.564 inc.3); y tambin, una interpretacin autntica de las resoluciones judiciales, que realizan los jueces, de oficio o a peticin de parte. En concreto adems de la interpretacin judicial de la Ley nuestro Cdigo Civil, regul la interpretacin de dos (02) actos jurdicos: el contrato (especie de acto jurdico bilateral o convencin) y el testamento (acto jurdico unilateral). En los artculos1.560 a 1.566, se reglamenta la interpretacin de los contratos; en el artculo1.069 se reglamenta la interpretacin de los testamentos. Art.1.560: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Art.1.069: Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido. El sistema de interpretacin judicial de la Ley que entrega el Cdigo, en el inciso primero del artculo19,114 resultara diametralmente opuesto al sistema de interpretacin de los actos jurdicos: contratos y testamento,115 siendo el primero ms objetivo, en contraposicin al segundo que sera de carcter principalmente subjetivo, poniendo de relieve a la voluntad de las partes o del testador; no dndole tanta relevancia en estos ltimos al tenor literal. Pues bien, no es la misma exigencia que el ordenamiento jurdico hace al legislador mismo, que a los contratantes y al testador, en relacin al uso del lenguaje; se supone, que el legislador ha escogido con prolijo detalle las palabras con las cuales se ha servido para dar contenido a una Ley, no as los particulares al contratar o al testar. La voluntad en los actos jurdicos, como ya hemos dicho, es su
Principio de la aplicacin prctica del contrato. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. 115 Artculos1.560 y ss., y 1.069.
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principal elemento y requisito, y adems el telos interpretativo de los mismos actos. El estudio detallado de las normas de interpretacin de los contratos, corresponde al captulo de las fuentes de las obligaciones;116 por su parte, el estudio de la interpretacin del testamento, corresponde al captulo de Derecho Sucesorio.117
XVI. PRUEBA DE LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURDICOS 1) GENERALIdAdES

La llamada Teora General de la Prueba, es una temtica multidisciplinaria en el Derecho. Por una parte, los aspectos de fondo de la misma, corresponden a las ramas sustantivas del Derecho: vgr. Derecho Civil, Penal, Laboral, Comercial, etc.; los aspectos procedimentales de la Teora de la Prueba, corresponden al Derecho Procesal. El Derecho Procesal (Civil y Penal), es la disciplina que, con mayor rigor, estudia la problemtica de la prueba, el onus probandi (o carga de la prueba), los distintos medios probatorios, el valor que tiene la prueba y su oportunidad para rendirla en juicio. En el presente trabajo, haremos un muy apretado resumen, respecto de ciertos aspectos sustantivos bsicos de la prueba en materia civil patrimonial, y slo una enunciacin de los medios de prueba en materia de familia.118 Como seala Ducci,119 el estudio de la prueba se justifica, porque no slo en juicio se produce la necesidad de probar un derecho, sino que tambin en los actos ordinarios de la vida civil. El Cdigo Civil en el ttulo XXI del LibroIV, trata sobre la prueba de las obligaciones, dicha reglamentacin se refiere a los derechos
116 NAVARRO A., REN, Teora General de los contratos y contratos en particular, ob. cit., pp.33 y ss. 117 SOMARRIVA U., MANUEL, Derecho Sucesorio. Versin de Ren Abeliuk M., Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, pp.248 y ss. 118 La prueba del estado civil (arts. 304 y ss.), y las dems temticas del Derecho de Familia, se estudian en el ltimo ao de la Carrera; adems, la visin tradicional de la prueba a este respecto, se vio modificada con la entrada en vigencia de la Ley N19.998 sobre Tribunales de Familia, la cual cambio la estructura tradicional de la prueba en materia civil, arts. 28 y ss., Ley N19.998. 119 Ob. cit., pp.389 y ss.
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subjetivos patrimoniales. Dichas normas, se complementan con las contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, quien regula los medios de prueba en particular, en el ttulo XI de su LibroII. La palabra prueba en Derecho, puede usarse en diversas acepciones: como elemento de conviccin, como medios de prueba mismos (testigos, documentos, etc.), como rendicin de la prueba, etc. Se ha definido a la prueba, como la verificacin por los medios legales de la afirmacin de un hecho que sirve de fundamento a un Derecho.120 La prueba tiene particular relevancia, porque para gozar de un derecho no basta que el mismo exista, sino que la gran mayora de los casos es necesario probar que tal derecho corresponde a un sujeto. Sin perjuicio de lo anterior, la prueba en s misma, no es un elemento ni un requisito de los hechos ni del acto jurdico, estos, existen independientemente de la prueba.121 El problema de la prueba, se resumen en tres preguntas bsicas: qu debe probarse?, a quin corresponde probar?, y cmo debe probarse? A continuacin, nos referiremos brevemente a cada una de ellas.
2) OBJETO dE LA pRUEBA
Qu debe probarse?, en general, la prueba recae sobre las afirmaciones de las partes relativas a los hechos del juicio o sobre una regla jurdica. Conforme los artculos7 y 8, la regla jurdica, esto es, la Ley no necesita ser probada, se presume conocida por todos. As, se enuncia como regla general que el Derecho objetivo, no necesita ser probado, es conocido por todos, y con mayor razn por el juez. Esta regla general, tiene dos excepciones: i) la costumbre;122 y ii) El Derecho extranjero.123 La prueba entonces, se refiere a los hechos jurdicos, no al Derecho. Como sabemos, a la gran categora general hechos jurdicos, perteneces los actos jurdicos.
Ibid., p.390. Con todo, en los actos SOLEMNES, la solemnidad es la prueba y al mismo tiempo un requisito de existencia para algunos (art.1.701) o de validez para otros (art.1.682). 122 La prueba de la costumbre, ya fue estudiada en el captulo dedicado a las Fuentes del Derecho Civil. NAVARRO A., REN, Manual de Derecho Civil. Curso de Derecho Civil I: Generalidades y Fuentes. Relacin Jurdica (Sujetos de Derechos), ob. cit., pp.38 y 39. 123 La prueba del Derecho extranjero se estudia en Derecho Procesal, y en Derecho Internacional Privado. Vase el artculo411 del C.P.C.
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3) C ARGA O pESO dE LA pRUEBA (ONUS PROBANDI )

A quin corresponde probar? La carga o peso de la prueba, tambin llamado onus probandi, se refiere a la pregunta a quin corresponde probar. La norma clave a este respecto, es la contenida en el inciso primero del artculo1.698 del Cdigo Civil: Art.1.698: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Aunque este artculo, se refiere a las obligaciones, se ha entendido aplicable a toda prueba, ya sea de hechos, de un derecho subjetivo, o de una obligacin. En trminos generales, se puede afirmar, que al demandante (actor) corresponde probar los fundamentos de su accin; y al demandado, los fundamentos de su excepcin. El acreedor prueba la existencia del derecho personal y la obligacin correlativa; al deudor le corresponder probar que esa obligacin se extingui. Este tema, se retomar a lo largo del ciclo de Derecho Civil. El principio general contenido en el artculo1.698, esto es, que la carga o peso de la prueba, la tiene el que alegue (la obligacin o su extincin), sufre ciertas modificaciones o atenuaciones. En efecto, la existencia de las llamadas presunciones legales, vienen a relativizar la carga o peso de la prueba. Ya hemos hecho referencia a las presunciones simplemente legales y a las presunciones de Derecho. El artculo47, dispone: Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias. Las presunciones legales, admiten prueba en contrario; las presunciones de Derecho, no admiten prueba en contrario. Si a alguna de las partes en conflicto que alega un derecho que le asiste, le beneficia una presuncin legal, no tiene necesidad de justificar (probar) su postura, por ello se altera el onus probandi o peso de la prueba, porque en principio sta, a la luz
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del artculo1.698 tena la carga de probar. Ahora bien, como se trata de una simple presuncin legal, y no una presuncin de Derecho, la contraparte puede, mediante prueba en contrario, destruir la presuncin legal que en su caso le perjudique; este ltimo, que en principio no tena la carga de la prueba, producto de la presuncin legal, se ve obligado a destruirla (se invirti el onus probandi).
4) LOS MEdIOS pROBATORIOS

Cmo debe probarse? En materia civil patrimonial, rige el sistema de prueba legal. Es la Ley quien seala y enumera taxativamente, los medios de prueba. Tambin, es la Ley la que determina su valor probatorio, y la oportunidad en que debe ser rendida. 4.1) Clases de medios probatorios en materia civil patrimonial Los medios de prueba en materia civil patrimonial, estn sealados taxativamente en inciso segundo del artculo1.698 del Cdigo Civil: Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido,124 e inspeccin personal del juez; y en el artculo341 del Cdigo de Procedimiento Civil: Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos, Testigos, Confesin de parte, Inspeccin personal del tribunal, Informes de peritos, y Presunciones. 4.1.1) Los instrumentos Instrumento, es todo escrito en que se consigna, constata o perpeta la memoria o la realizacin de un hecho.125 Los instrumentos (o documentos) en general, son de dos clases: privados y pblicos. En el Derecho, los instrumentos (documentos) pueden desempear dos funciones: i) sirven para acreditar o probar un hecho (instrumento probatorio); y/o ii) sirven como solemnidad del acto (vgr. el instrumento privado, en el contrato de promesa; la escritura pblica, en la compraventa de un inmueble).
124 El juramento deferido, fue eliminado de nuestro ordenamiento jurdico el ao 1944, al derogarse los artculos393 a 404 del C.P.C., mediante la Ley N7.760. 125 PESCIO, ob. cit., p.343.
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4.1.1.1) Los instrumentos pblicos El inciso primero del artculo1.699, dispone que instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Son ejemplos de instrumentos pblicos o autnticos: la cdula de identidad, la licencia de conducir, un certificado de nacimiento, de defuncin o matrimonio, la libreta de matrimonio, una partida de nacimiento, el certificado de anotaciones vigentes de un vehculo motorizado, un certificado de alumno regular de una Universidad estatal, etc., etc. Una especie de instrumento pblico es la escritura pblica. El artculo403 del Cdigo Orgnico de Tribunales, define escritura pblica: Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico. Todo instrumento pblico, debe reunir copulativamente los siguientes requisitos: i) Debe ser autorizado por un funcionario competente; y ii) Deben observarse los requisitos dados por la Ley para su otorgamiento. 4.1.1.2) Los instrumentos privados Instrumento privado es, en general, cualquier escrito, sea a mano o impreso; en otros trminos, es cualquier documento que no cumpla con las exigencias de un instrumento pblico. 4.1.2) Los testigos No existe definicin legal ni de testigo, ni de prueba testimonial. La doctrina, define al testigo sealando que es aquel sujeto que sin ser parte en el juicio declara sobre los hechos que tienen conocimiento.126 4.1.3) La confesin de parte (diligencia de la absolucin de posiciones) Confesin, es el reconocimiento que una de las partes hace de la verdad de un hecho que produce en su contra consecuencias jurdicas. En un juicio civil patrimonial, la diligencia destinada a obtener de la contraparte su confesin, se denomina absolucin de posiciones.
126
DUCCI, ob. cit., p.424.
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4.1.4) El informe de peritos Perito, es aquella persona natural que, poseyendo determinados conocimientos cientficos, artsticos, tcnicos o prcticos, informa, bajo juramento, al juzgador sobre puntos litigiosos en cuanto se relacionan con su especial saber o experiencia.127 El informe de peritos o peritaje, es un medio de prueba que consiste en un dictamen u opinin sobre hechos discutidos en el pleito, para cuya apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. 4.1.5) Las presunciones La palabra presuncin, se usa en dos significados:128 i) como medio de prueba, son las consecuencias que la Ley o el tribunal deducen de ciertas circunstancias o hechos conocidos; ii) como objeto que se utiliza para la deduccin o indicio, es todo hecho conocido, que permite llevarnos por va de inferencia al conocimiento de otro hecho desconocido. A partir de un hecho conocido, se deduce un hecho desconocido. Esta deduccin puede ser hecha por la propia Ley, o por el tribunal que conoce del juicio. Las presunciones pueden ser: i)establecidas por la Ley, y ii) presunciones judiciales. a) Presunciones establecidas en la Ley: Las presunciones establecidas en la Ley, a su vez pueden ser de dos tipos (art.47): Presunciones simplemente legales o legales: son las que deduce expresamente la Ley, dando por cierto un hecho, supuestos ciertos antecedentes o circunstancias conocidos. Se caracterizan por admitir prueba en contrario, vale decir, la presuncin simplemente legal, puede ser desvirtuada acreditndose el hecho negativo a travs de otro medio probatorio; y Presunciones de Derecho: son las que deduce expresamente la Ley, dando por cierto un hecho, supuestos ciertos antecedentes o circunstancias conocidos. Se caracterizan por no admitir prueba en contrario que las pueda desvirtuar.
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Diccionario de la lengua de la Real Academia espaola, 22 edicin,
128 ROdRgUEZ P., IgNACIO, Procedimiento Civil. Juicio ordinario de mayor cuanta, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 5 edicin, pp.210 y ss.
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b) Presunciones judiciales: son las que deduce el juez de ciertas circunstancias o antecedentes conocidos, que constan en el proceso. El juez, es libre para emplear como prueba cualquier hecho, en cuanto la experiencia le consienta deducir de l la existencia o inexistencia del hecho a probar.129 4.1.6) La inspeccin personal del tribunal La inspeccin personal del tribunal, es el examen que el juez hace por s mismo de la cosa litigiosa, con el objeto de establecer la verdad o falsedad de los hechos discutidos en el pleito.130 4.2) La prueba en los juicios de familia (breve aproximacin) La aparicin de los Tribunales de Familia, y del nuevo procedimiento (oral) que se sigue ante ellos, trajo consecuencias muy relevantes en cuanto a la prueba en esta materia. As, las diligencias de prueba se realizarn siempre en presencia del juez, y ste formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido (art.12 Ley N19.968); existe el principio de la libertad de prueba (al contrario de lo que ocurre en materia civil patrimonial), en consecuencia, todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al conocimiento del juez podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a la ley (art.28 Ley N19.968); Los jueces de familia, apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. 131 En consecuencia, no
Ibid., p.213. Ibid., p.191. 131 En trminos simples, todo juicio civil o penal consiste en una disputa argumental entre dos partes: dos particulares, o bien el Estado y un particular, cuyas premisas deben ser probadas. Los medios de prueba (documentos, grabaciones, testigos, informes periciales, etc.; es decir, todo aquello que pueda dar cuenta de un hecho) son presentados durante el juicio para que finalmente el juez decida la disputa mediante un artefacto argumental llamado sentencia, que se expresa por escrito. Por su parte, la sana crtica que ha sido definida como las reglas del correcto entendimiento humano es un sistema de valoracin libre de la prueba pues el juez no est constreido por reglas rgidas que le dicen cul es el valor que debe dar a esta, pero tampoco decide nicamente en base a los dictmenes de su fuero interno () la sana crtica supone al menos los siguientes elementos para producir un razonamiento aceptable: razones lgicas, cientficas, tcnicas y de experiencia. Qu significa cada una de ellas? Las cientficas se refieren a las que una determinada ciencia o arte acepta como intersubjetivamente vlidas o compulsivamente obligatorias dentro de su rea.
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podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados (art.32 Ley N19.968). En cuanto a los medios probatorios, la Ley N19.968 sobre Tribunales de Familia, regula expresamente la declaracin de testigos, la prueba pericial, la declaracin de las partes, y tambin admite otros medios de prueba no regulados expresamente; por ello, tambin son prueba en los juicios de familia, las pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, video grabaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe (art.54 Ley N19.968).132
XVII. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS 1) GENERALIdAdES

Como seala Santos Cifuentes,133 ineficacia es un concepto jurdico amplio, que abarca diversas situaciones en las que los actos carecen de vigor, fuerza o eficiencia para lograr sus efectos. Slo aproximativamente, nosotros diremos que esta ineficacia, puede producirse por la propia voluntad de las partes (art.1.545),134 o por una causal legal, esta ltima hiptesis la englobaremos en
Se obtienen tpicamente de informes periciales o de expertos en un rea determinada. Las tcnicas se emparentan con las cientficas y prcticamente son lo mismo. Se trata de razones que se apoyan en el conocimiento de personas conocedoras de alguna materia, aunque esta no sea ciencia en sentido estricto (un curador de arte, por ejemplo). Las de experiencia, se refieren a aquellas que pertenecen al acervo o conocimiento comn de personas normales, incluyendo las leyes de la naturaleza. Las razones jurdicas se refieren a la cita de normas legales, de principios o doctrinas generalmente aceptadas por la comunidad legal, en la medida que sean aplicables a lo que se discute. () La lgica es el estudio de los mtodos y principios que se usan para distinguir el razonamiento correcto del incorrecto. LASO CORdERO, JAIME, LGICA Y SANA CRTICA. Rev. chil. derecho [online]. 2009, vol.36, n.1 [citado 2010-07-07], pp.143-164. Disponible en: http://www.scielo.cl/scielo. php?script=sci_arttext&pid=S0718-34372009000100007&lng=es&nrm=iso
132 El estudio de los juicios de familia, corresponde al Derecho Procesal, y/o a cursos de especializacin. 133 CIFUENTES, SANTOS, Negocio Jurdico, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1986, p.570. 134 Art.1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
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general como sanciones civiles, que, en definitiva persiguen privar al acto de la produccin de sus efectos normales. En esta temtica, se estudian las siguientes figuras: La inexistencia; La nulidad absoluta; La rescisin o nulidad relativa; La inoponibilidad; La resolucin y terminacin; El mutuo acuerdo (resciliacin); y La voluntad unilateral.
2) L A INEXISTENCIA135
Al estudiar los requisitos de los actos jurdicos, se seal que la consecuencia jurdica (al menos terica), producida por la ausencia de los requisitos de existencia del mismo acto, era justamente su inexistencia. Si A para existir, copulativamente exige que estn presentes b, c y d; la falta o ausencia de b, c d, tiene como resultado que A no existe. Si el acto no rene sus requisitos de existencia, no se perfecciona, esto es, no nace a la vida del Derecho. Sin embargo, se advirti que esta solucin tan ostensiblemente simple, era en doctrina y en nuestra legislacin, una de las materias ms complejas del Derecho. La teora de la inexistencia,136 presentara las siguientes dificultades: se discute si sta, tiene cabida en nuestro Derecho; y, en el evento de ser aceptada, se discute su carcter de sancin civil, puesto que no se podra sancionar algo que no existe.
135 Consltese en esta materia las obras: ALESSANdRI B., ARTURO, La Nulidad y la Rescisin en el Derecho Civil chileno, Imprenta Universitaria, Santiago, 1949; ROdRgUEZ G., PAbLO, Inexistencia y nulidad en el Cdigo Civil chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995. 136 La creacin de la Teora de la Inexistencia de los actos jurdicos se debe a ZACHARIAE, clebre profesor de la Universidad de Heildelberg, quien la formul a propsito de un matrimonio celebrado entre sujetos del mismo sexo (PESCIO, ob. cit., p.186 y 187). La diferencia de sexos en el matrimonio, contina siendo un requisito esencial y de existencia en el Derecho chileno (art.102 C.C., aunque la Ley de Matrimonio Civil, declara que es un derecho humano el derecho a casarse o ius connubis, art.2 L.M.C. N19.947); sin perjuicio de lo anterior, existen pases que permiten la unin matrimonial entre parejas del mismo sexo.
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Respecto a esta temtica, podemos decir que existen dos grandes corrientes doctrinales: los que niegan la inexistencia, y aquellos que la aceptan.137 Los autores que niegan138 la posibilidad de aceptar la inexistencia en nuestro Derecho, plantean como argumentos los siguientes: i) El Cdigo Civil no regul la inexistencia como sancin, no existe ningn prrafo ni ttulo del mismo que se refiera a ella; ii) Frente a la falta de un requisito de existencia, la sancin a aplicar conforme nuestro Cdigo Civil, sera la nulidad absoluta; vgr., el absolutamente incapaz no tiene voluntad, y al no haber voluntad faltara un requisito de existencia, pero el Cdigo Civil lo sanciona con nulidad absoluta (art.1.682 inc.2); iii) el artculo1.682 seala las causales de nulidad absoluta, y no hace alusin a la inexistencia, ergo, no cabra; iv) la inexistencia carece de relevancia prctica, adems, resulta ser una teora intil, porque en definitiva la problemtica se resolvera con la aplicacin de la nulidad absoluta. Los que aceptan la inexistencia139 sostienen que, si bien es cierto el Cdigo Civil carece de un prrafo o ttulo dedicado a la inexistencia, no es menos cierto que podra darse la situacin en que, frente a la ausencia ostensible de un requisito de existencia, la consecuencia jurdica necesaria ser la inexistencia del acto. El principal artculo en que se basa esta postura, es el artculo1.701 inciso primero. Art.1.701 inc.1: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno. Adems del artculo1.701, nosotros agregaremos el artculo1.443. En efecto, este artculo nos entrega la clasificacin de los
137 Vase como bibliografa obligatoria, el resumen que entrega Pablo Rodrguez G. respecto de las posiciones doctrinales en torno a la inexistencia en el Derecho Civil chileno: ROdRgUEZ G., PAbLO, Inexistencia y nulidad en el Cdigo Civil chileno, pp.68 y ss. 138 Principalmente, don Jos Clemente Fabres; adhieren, Barros E.; Alessandri B.; Alessandri R.; Somarriva U.; y Ducci C. 139 Principalmente, don Luis Claro Solar; adhieren, Rosel, Vial, y Pescio.
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contratos en cuanto a su perfeccionamiento, vale decir, en relacin a cundo nacen a la vida del Derecho: si el contrato no se perfecciona, no nace a la vida del Derecho, no existe. Independientemente de la ardua discusin doctrinal, la mayora de los autores no tiene inconvenientes en reconocer que la inexistencia, puede ser alegada como excepcin,140 mas no como accin o demanda; verbigracia, el demandado puede defenderse (excepcin) argumentando que es inexistente el contrato que se trata de ejecutar forzadamente, pero no podra demandar (accin) la inexistencia. Victorio Pescio Vargas,141 seala que caracteriza a la inexistencia, lo siguiente: i) Los tribunales no declaran la inexistencia; se limitan a constatar que el acto es inexistente; ii) Cualquiera puede pedir que se constate que el acto es inexistente;142 iii) El acto inexistente no es susceptible de ratificacin ni confirmacin; iv) Ningn plazo extinguira el derecho de solicitar la constatacin de la inexistencia; el transcurso del tiempo no crea lo que no existe; la generacin espontnea es imposible; v) No procede transformar un acto que es inexistente. Finalmente, nosotros sealaremos que es posible sostener al menos como requisito la inexistencia por va de accin (demanda), aunque no se llame accin de inexistencia; y ello es as en la accin de repeticin derivada del cuasicontrato del pago de lo no debido.143 Pero (entre otros requisitos), para que sea procedente
Sin embargo, el Cdigo de Procedimiento Civil, al enumerar las excepciones en un juicio ejecutivo, no contempla como una de ellas a la inexistencia, slo menciona a la nulidad en el N14 del artculo464 de dicho cuerpo legal. 141 PESCIO V., VICTORIO, Manual de Derecho Civil. Teora General de los Actos Jurdicos y Teora General de la Prueba, ob. cit., pp.195, 196. 142 Pescio sostiene que es posible intentar por va de accin la inexistencia. Seala este autor, que le parece digno de necios sostener que puesto que la inexistencia jurdica es la nada, el perjudicado con las apariencias que, sin embargo, produce el negocio jurdico inexistente, carece de accin judicial para que los tribunales constaten la inexistencia y destruyan las apariencias que esa nada jurdica ha producido en el campo de la vida real. PESCIO, ob. cit., p.195. 143 El detalle de este cuasicontrato, se analiza en tercer ao al estudiar las fuentes de las obligaciones.
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esta accin de repeticin, debe haber mediado un pago respecto de un acto inexistente. De esta suerte, para que se configure el pago de lo no debido, y proceda la accin de repeticin, es menester que se renan los siguientes requisitos:144 i) que hubo pago; ii) que al verificarse ese pago, se realizare por error (incluido el error de Derecho); y iii) que el pago carezca de causa, de causa eficiente,145 vale decir, de fuente de la obligacin, artculos2.295 y 2.297.146 Con todo, existen varios artculos del Cdigo Civil en donde pareciera ser, que la consecuencia jurdica a la omisin de ciertos requisitos, fuera la inexistencia (artculos415; 771; 1.001; 1.056; 1.058; 1.067; 1.071; 1.074; 1.075; 1.126; 1.132; 1.480; 1.892; 2.030; 2.031, entre otros). El debate no est cerrado.147
Vase AbELIUk, REN, Las Obligaciones, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1985, pp.435 y ss. 145 Aqu s es aplicable la teora de la causa eficiente. Vase la discusin doctrinal sobre la causa de los actos jurdicos. 146 Por ejemplo: errneamente se ha pagado el precio de una compraventa, que carece de objeto; o se ha pagado el precio en una compraventa de un inmueble sin mediar escritura pblica. Tal pago es indebido, porque se est pagando una obligacin que carece de causa, de causa eficiente, vale decir, carece de fuente de la obligacin. En este caso, no hay contrato, es inexistente, porque para que exista contrato de compraventa, es menester que recaiga sobre una cosa (elemento esencial); en el caso de la compraventa de inmuebles, es preciso que se celebre por escritura pblica, sin escritura pblica ese contrato (que es solemne), no se perfeccion, no naci a la vida del Derecho, es inexistente, y si se pag en virtud de dicho contrato inexistente, se pag indebidamente, y el que as lo hizo tiene la accin de repeticin a su favor. 147 La Ley de Matrimonio Civil N19.947, contempla la figura del matrimonio celebrado ante entidades religiosas. ste, debe inscribirse dentro de los ocho (08) das siguientes a su celebracin ante el Oficial del Registro Civil; si as no ocurriere, el matrimonio es inexistente, conforme lo dispone el artculo20 de dicha Ley. Art.20 LMC: Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil. El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez, como el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y la fecha de su celebracin, deber ser presentada por aquellos ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno. Esta temtica, se analiza en el curso de Derecho de Familia (Derecho Civil IV).
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3) L A NULIdAd CIVIL pATRIMONIAL148

En relacin a la nulidad, ya hemos hecho bastante referencia al tratar los requisitos de validez de los actos jurdicos. El acto, que carece de requisitos de validez, es anulable, porque puede ser declarado nulo por el juez. En este sentido, la nulidad est concebida como una sancin civil, dirigida a atacar un acto jurdico al cual le falta algn requisito de validez. Un acto que carece de un requisito de validez, nace a la vida del Derecho, se perfecciona; mas, no nace sano. Con todo, mientras no se declare judicialmente la nulidad de un acto, ste goza de la presuncin general de validez del acto: debe mirrsele como vlido y plenamente eficaz, hasta que el juez (a travs de una sentencia firme y ejecutoriada)149 declare la nulidad del mismo. Por ello (aunque falte un requisito de validez) el acto mismo no es nulo, sino que solamente es anulable, y recin ser nulo cuando el juez declare la nulidad. Existen en nuestro Derecho Civil Patrimonial dos tipos de nulidad: la nulidad absoluta y la nulidad relativa (o rescisin), ambas se basan en la omisin de requisitos de validez del acto jurdico. Los efectos de la nulidad (absoluta y relativa) son los mismos; y ambas nulidades producen sus efectos, slo una vez que son declaradas judicialmente.
Enfatizamos que la nulidad que estudiaremos es la nulidad CIVIL PATRIMONIAL, toda vez que tambin estn presentes en el ordenamiento jurdico nacional: la nulidad de Derecho Pblico (que se estudia en Derecho Constitucional y Derecho Administrativo, arts. 6 y 7 C.P.R.), y las nulidades procesales (que se estudian en Derecho Procesal Civil y Penal, particularmente en torno al incidente de nulidad, al recurso de casacin en materia procesal civil, y al recurso de nulidad en materia procesal penal). Adems, en Derecho Civil de Familia, se estudia la nulidad del matrimonio, (artculos44 a 52 de la Ley de Matrimonio Civil N19.947) que es una especie de nulidad que difiere de la nulidad patrimonial que es la tratada en el LibroIV del Cdigo Civil; tambin en Derecho de Familia, se estudia la nulidad del reconocimiento de un hijo (art.202); en Derecho Sucesorio, se estudia con rigor la nulidad del testamento. Con todo, tambin es distinto el rgimen de la nulidad en las sociedades comerciales (su estudio corresponde al Derecho Comercial). 149 174 C.P.C.: Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites.
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La nulidad (absoluta) y la rescisin, se diferencian en los siguientes aspectos: i) en cuanto a las causales; ii) en cuanto a los legitimados activos; y iii) en cuanto a los plazos de prescripcin. La reglamentacin de la nulidad en nuestro Cdigo Civil, se encuentra principalmente en el ttulo XX del LibroIV, cuyo epgrafe es De la nulidad y la rescisin, artculos1.681 a 1.697. Art.1.681: Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa. Se seala por la doctrina, que la rescisin (nulidad relativa) sera la regla general, y la nulidad absoluta, la excepcin; ello, porque esta ltima est ceida a vicios (causales) taxativamente enumerados en la Ley (art.1.682 incs.1 y 2), y como expresa el inciso final del artculo1.682: cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Como veremos, a propsito de los efectos de la nulidad judicialmente declarada, la nulidad es tambin un modo de extinguir las obligaciones (art.1.567 N8). Segn Carlos Ducci Claro,150 la nulidad tiene el carcter de medida de proteccin y de sancin. Es una medida de proteccin, del orden jurdico y de ciertas personas que la Ley estima que estn en situacin de vulnerabilidad (incapaces). En este sentido, sus normas son de orden pblico, y por ende irrenunciables. Los actos o contratos que la Ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de nulidad (art.1.469).151 Es una sancin, esto es, una pena de carcter civil; su aplicacin e interpretacin es de carcter restrictiva, vale decir, es de Derecho estricto, sus normas no pueden ser aplicadas por analoga. Siguiendo al profesor Ducci, la nulidad puede ser expresa o tcita; total o parcial.
150 DUCCI C., CARLOS, Derecho Civil. Parte General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995, pp.336 y ss. 151 Como lo veremos ms adelante, ello no obsta a la figura del saneamiento por voluntad de las partes, el que slo cabe en la nulidad relativa (art.1.684).
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La nulidad es expresa, cuando la Ley seale explcitamente que la omisin de algn requisito determinado produce la nulidad. Es tcita, cuando se desprende de la aplicacin de los principios generales contenidos en los artculos10152 y 1.681. La nulidad es total, cuando afecta a todo el acto o contrato; es parcial, aquella que afecta slo ciertas disposiciones de un acto o contrato; siempre que la parte afectada de nulidad no fuere esencial, ni principal. La nulidad puede afectar a la totalidad del acto (nulidad total) o a una clusula particular viciada, en este ltimo caso (nulidad parcial) el acto subsiste en todo lo dems que no se encuentre afectado por el vicio.153 Las causales, captulos o vicios de nulidad (absoluta o relativa), deben presentarse al momento de celebrarse el acto o contrato, como seala Ducci: en la generacin misma del acto, y no en actuaciones posteriores. La accin de nulidad es una accin personal, slo puede ser dirigida en contra del sujeto que celebr el acto que se pretende anular. 3.1) Nulidad absoluta La nulidad absoluta, es la sancin civil ms fuerte establecida en el Cdigo Civil. Este tipo de nulidad, se denomina tambin como nulidad radical o nulidad a secas. Las normas que regulan la nulidad absoluta, son de orden pblico. Para el anlisis de la nulidad absoluta, estudiaremos sus causales, sus legitimados activos, su posibilidad de saneamiento y los plazos de prescripcin de dicha accin. 3.1.1) Causales o vicios de nulidad absoluta Las causales, captulos o vicios de nulidad absoluta, estn establecidos taxativamente en los incisos primero y segundo del artculo1.682 del Cdigo Civil, el cual expresa que la nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
Art.10: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. 153 R.D.J., T. XIV, secc. 1, p.320.
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personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Con lo expuesto, y a la luz del artculo1.682 diremos que son causales de nulidad absoluta la omisin de ciertos y determinados requisitos de validez, sealados taxativamente en la Ley. De tal suerte que, la presencia de los siguientes vicios, tienen como sancin la nulidad absoluta: i) El Objeto ilcito (falta del requisito de validez = objeto lcito); ii) La Causa ilcita (falta del requisito de validez = causa lcita); iii) La Omisin de solemnidad o formalidad ad substantiam, vale decir, omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan (falta del requisito de validez = solemnidad);154 y iv) La actuacin de un incapaz absoluto sin estar representado legalmente (falta del requisito de validez = capacidad de ejercicio).155 3.1.2) Legitimados activos En este punto, cabe preguntarnos quin puede intentar la accin de nulidad absoluta? Dicho de otra manera, cmo puede el juez declarar la nulidad absoluta? Las normas que gobiernan la nulidad absoluta son de orden pblico, y por ello:
154 Recordemos que, para algunos autores las solemnidades no seran un requisito de validez, sino que un requisito de existencia, principalmente a la luz del artculo1.701. 155 Los autores que niegan la posibilidad de admitir la inexistencia dentro de nuestro ordenamiento jurdico, agregan a este listado: v) la falta de voluntad; vi) la falta de objeto; y vii) la falta de causa. Sealan que el Cdigo no lo seal expresamente, por considerarlo innecesario: sera como condenar a muerte al suicida. Para estimar que la omisin de los requisitos de existencia, es sancionado con nulidad absoluta, tendramos que sealar que ellos estaran incluidos en la palabra requisito del inciso primero del artculo1.682. La clave estara en considerar disyuntiva la letra o, convirtiendo en palabras diferentes a requisito y formalidad; y no como sinnimas, de acuerdo a la redaccin de la norma.
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i) Puede y debe, ser declarada por el propio juez de oficio, vale decir, an sin iniciativa de parte; pero slo si aparece de manifiesto en el acto o contrato, vale decir, cuando el vicio es muy ostensible; ii) Puede alegarla cualquiera que tenga inters en ello. Se ha entendido, que el inters debe ser actual (no futuro, ni pretrito); y adems, debe tratarse de un inters pecuniario, vale decir, valuable en dinero.156 Sin embargo, an teniendo un inters actual y pecuniario, no puede alegarla, el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba;157 y iii) Puede pedirse por la Fiscala Judicial, en el inters de la moral o de la Ley.158 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico (fiscala judicial) en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos (art.1.683). 3.1.3) Saneamiento y prescripcin extintiva de la accin de nulidad absoluta En general, el saneamiento de la nulidad, puede producirse por voluntad de las partes, o porque la accin de nulidad se extingue por el transcurso del tiempo (prescribe). No es posible sanear la nulidad absoluta por voluntad de las partes, vale decir, no cabe el saneamiento voluntario en la nulidad absoluta, conforme lo expresa el artculo1.683: no puede sanearse por la ratificacin de las partes. Ello es as, puesto que las normas
156 PESCIO (ob. cit., p.216), seala que el inciso segundo del artculo23 del C.P.C. es ilustrativo a este respecto: Se entender que hay inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no una mera expectativa, salvo que la ley autorice especialmente la intervencin fuera de estos casos. 157 Porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo. 158 La Fiscala Judicial (ex-Ministerio Pblico) slo funciona en las Cortes de Apelaciones y en la Corte Suprema, vanse los artculos350 a 354 del C.O.T.
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que regulan la nulidad absoluta, son de orden pblico, y por ende irrenunciables por las partes. El plazo de prescripcin extintiva de la accin de nulidad, est sealado en el mismo artculo1.683, y es de diez (10) aos; el cual, es el plazo tope en las nulidades, y por lo mismo se cuenta desde la celebracin del acto o contrato. 3.2) Nulidad relativa o rescisin Como ya se seal, la nulidad relativa sera la regla general, esto significa que, toda omisin a los requisitos de validez del acto jurdico (que no sean causales de nulidad absoluta) tienen como sancin la nulidad relativa. El artculo1.682 luego de sealar en sus incisos primero y segundo, las causales de nulidad absoluta, expresa en su inciso final: Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. 3.2.1) Causales o vicios de nulidad relativa De acuerdo a lo precedentemente enunciado, las causales de nulidad relativa seran: i) Presencia de vicios del consentimiento o de la voluntad (Falta u omisin del requisito de validez = voluntad exenta de vicios: error, fuerza o dolo); ii) Actuacin de un incapaz relativo, fuera de su peculio profesional, sin estar autorizado, representado o ratificado por su representante legal (Falta del requisito de validez = capacidad de ejercicio); y iii) Omisin de las de las dems formalidades ad habilitatem, vale decir, aquellas establecidas en consideracin a las personas que celebran determinados actos;159 iv) La lesin enorme en los casos que expresamente seala la Ley.160
Sanciones de nulidad relativa establecidas a propsito del rgimen patrimonial del matrimonio sociedad conyugal, y en algunos casos en el rgimen de participacin en los gananciales. Vgr., artculos1.757, 1.792-4; tambin, a propsito de la administracin de los guardadores, los artculos410 y 412 inc.1, sancionan la contravencin con nulidad relativa. 160 La rescisin por lesin enorme, tiene sus peculiaridades que escapan a las reglas generales de la nulidad relativa. Recordemos que slo cabe la lesin enorme, en la compraventa y permuta de bienes races, en el mutuo, en la clusula penal,
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3.2.2) Legitimados activos en la accin de nulidad relativa A propsito de la nulidad relativa o rescisin, el juez no tiene facultades para actuar de oficio, vale decir, slo puede declarar la nulidad relativa a peticin de parte legitimada para reclamarla. Art.1.684: La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico (la fiscala judicial) en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes. El legitimado activo en la accin de nulidad relativa solamente puede ser: i) aquel en cuyo beneficio la ha establecido la Ley (verbigracia: la vctima del error, del dolo o la fuerza; el incapaz); ii) los herederos de este beneficiado; y iii) los cesionarios de este beneficiado. Aunque la Ley establece la nulidad relativa en beneficio del incapaz, conforme al artculo1.685 si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad; porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad. 3.2.3) Saneamiento por voluntad de las partes La nulidad relativa es susceptible de saneamiento ya sea por voluntad de las partes, o por el transcurso del tiempo (prescripcin extintiva de la accin). Cabe el saneamiento por voluntad de las partes, slo en forma posterior (ex-post); no cabe una renuncia anticipada a la accin de nulidad (ex-ante).161 Recurdese que el perdn anticipado
en la anticresis, en la particin; no est establecida en el Cdigo Civil como un vicio general, aplicable a cualquier acto o contrato. Los actos o contratos que la Ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de nulidad (art.1.469).
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del dolo, era causal de objeto ilcito;162 pero nada impide que se perdone el dolo pasado, a travs del saneamiento por voluntad de las partes. El saneamiento por voluntad de las partes, el Cdigo lo llama ratificacin de las partes. Slo la nulidad relativa puede ser saneada por esta va. La ratificacin entonces, consiste en un remedio que sana al acto de la nulidad relativa. Slo pueden ratificar los plenamente capaces de ejercicio, porque no vale la ratificacin del que no es capaz de contratar (art.1.697). La ratificacin puede ser expresa o tcita (art.1.693). Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por la Ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica (art.1.694). La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada (art.1.695). Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad (art.1.696). 3.2.4) Prescripcin extintiva de la accin de nulidad relativa La accin de nulidad relativa, se extingue por el transcurso del tiempo, es prescriptible. El plazo de prescripcin de la accin rescisoria es de cuatro (04) aos. Ahora aqu, interesa determinar concreta y precisamente, desde cundo comienza a correr este plazo o trmino de cuatro aos, desde cundo se cuenta? Para ello, es menester distinguir las siguientes situaciones (arts. 1.691, 1.692): i) En caso de error y dolo: se cuenta el plazo, desde la fecha de celebracin del acto o contrato; ii) En caso de fuerza: el plazo se cuenta, desde que la violencia cesa; iii) En caso de actuacin de un incapaz: se contar el trmino desde el da en que haya cesado esta incapacidad, vale decir, comienza a correr cuando se adquiere la mayora de edad (18 aos). Con todo, el plazo tope siempre ser de 10 aos contados desde la celebracin del acto o contrato; iv) En el caso de los herederos: Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario. A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su
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La condonacin del dolo futuro no vale (art.1.465).
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residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor (a los 18 aos). Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.
4) EFECTOS dE LA NULIdAd
4.1) Generalidades Ya sealamos, que en relacin a los efectos no se distingue entre nulidad absoluta o relativa. Los efectos de la nulidad son los mismos; y slo produce efectos la nulidad una vez que haya sido declarada por el juez, a travs de una sentencia firme y ejecutoriada.163 Antes de la declaracin judicial de nulidad (absoluta o relativa), el acto goza de la presuncin general de validez del acto jurdico. Mientras no se declare por el juez que el acto es nulo, debe tenrsele por plenamente vlido y eficaz. Sin la sentencia judicial, la nulidad no produce efecto alguno. Un acto que adolece de algn vicio o causal de nulidad, slo es anulable; recin ser nulo, cuando el juez lo declare as, a travs de una sentencia firme y ejecutoriada. Para determinar los efectos de la nulidad judicialmente declarada, es menester efectuar las siguientes distinciones: Efectos entre las partes; y Efectos respecto de terceros. 4.2) Efectos de la nulidad entre las partes Para determinar los efectos de la nulidad entre las partes, a su vez, es necesario realizar una subdistincin, en orden a si antes de la declaracin judicial de nulidad, se cumplieron o no las obligaciones que emanan del acto o contrato: No se cumplieron las obligaciones: si todava no se alcanzaron a cumplir las obligaciones que emanaban del acto o con163 174 C.P.C.: Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites.
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trato, la nulidad operar como un modo de extinguir tales obligaciones, conforme al artculo1.567 N8; Si se cumplieron las obligaciones: en este caso, es menester volver a las partes, al estado anterior al que contrataron, vale decir, la nulidad opera retroactivamente (ex tunc).164 Para poder regresar a las partes al estado anterior al que contrataron (efecto retroactivo o ex tunc de la nulidad), es necesario aplicar las reglas de las llamadas prestaciones mutuas.165 Incluso, es posible que surja tambin a favor de alguna de las partes, la accin reivindicatoria.166 El artculo1.687 establece que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada,167 da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo () En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes. Con todo, existen casos en que no es posible volver a las partes al estado anterior al que contrataron: i) No opera retroactivamente la nulidad (aunque se hubieren cumplido las obligaciones) en los contratos de tracto
EX TUNC: Desde entonces; caractersticas de las normas que tienen efecto retroactivo. CISNEROS F., GERMN, Diccionario de frases y aforismos latinos, Instituto de investigaciones jurdicas, UNAM, Ciudad Universitaria, Mxico D.F., 2003, p.38. 165 Las prestaciones mutuas, estn reguladas a propsito de la accin reivindicatoria, en los artculos904 a 914 del Cdigo Civil. Encuentran su fundamento, en el principio de la proscripcin del enriquecimiento ilcito o sin causa. Daniel Peailillo (PEAILILLO A., DANIEL, Los bienes, Editorial Jurdica de Chile, 3 edicin, Santiago, 2004, pp.379 y ss.), seala que las prestaciones mutuas consisten en las devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y el poseedor cuando este ltimo es vencido en la accin reivindicatoria. La aplicacin de estas reglas, no slo cabe dentro de la accin reivindicatoria. Tambin cobran importancia, en la accin de nulidad (1.687), en la accin de peticin de herencia (art.1.266), en la accesin industrial (art.669), con algunas variantes en la accin de repeticin emanada del cuasicontrato del pago de lo no debido (arts. 2.300 y ss.), y en todos aquellos casos en que no exista norma expresa para restituciones y devoluciones anlogas. 166 El detalle de la accin reivindicatoria, y de las prestaciones mutuas, corresponde al captulo dedicado al Derecho de los Bienes. 167 Sentencia firme y ejecutoriada.
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sucesivo,168 vale decir, en estos contratos la nulidad slo puede operar hacia lo futuro (efecto ex nunc);169 ii) No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas (art.1.468);170 iii) Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias;171 o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas (art.1.688).172 4.3) Efectos de la nulidad respecto de terceros Respecto de los terceros, el artculo1.689 establece que la nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales.173 Lo importante de esta norma, es que siempre habr derecho a reivindicar en contra del tercero poseedor, independientemente si este ltimo est de buena o de mala fe.174
Los Contratos de tracto sucesivo, de ejecucin peridica o ejecucin sucesiva, son aquellos en que los cumplimientos se postergan en el transcurso del tiempo. La relacin contractual tiene estabilidad, y se van cumpliendo paso a paso, escalonadamente las mismas obligaciones. El contrato de arrendamiento, es el clsico ejemplo de contrato de tracto sucesivo: la obligacin de pagar la renta se devenga mes a mes o el tiempo que dure el contrato. 169 EX NUNC: Desde ahora; se aplica cuando quiere aludirse a la irretroactividad. CISNEROS F., GERMN, ob. cit., p.38. 170 Nemo auditor propiam torpitudicem allegans. 171 Por ejemplo, se cancel una hipoteca. 172 Esta norma del artculo1.688, se relaciona con la contenida en el artculo260 inciso segundo. 173 Las excepciones a esta regla general, las establece la Ley; por ejemplo, no puede intentarse la accin reivindicatoria en contra del tercero que adquiri la cosa por usucapin (prescripcin adquisitiva). 174 No ocurre lo mismo en la accin resolutoria (arts. 1.490, 1.491).
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4.4) Conversin del acto nulo175 Doctrinariamente, la conversin es el medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad convirtindose en otro distinto, que sustituye al primero, en la medida de lo posible salvaguardando con ello hasta ese lmite el fin perseguido por las partes. Para que esta sustitucin opere, es preciso que en el negocio nulo se contengan los requisitos sustanciales y formales del negocio en que se convierte. 176 Esta nocin de conversin del acto nulo, parte con la doctrina alemana, y luego es recogida por la doctrina y legislacin177 italiana. En Chile, no existe una norma explcita y categrica que se refiera a la conversin. La doctrina nacional, cree que del inciso segundo del artculo1.701 se puede extraer esta idea de la conversin: el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
5) L A INOpONIBILIdAd178
Se ha definido a la inoponibilidad como la ineficacia, respecto de terceros, de un derecho nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico.179 La inoponibilidad se clasifica en inoponibilidades de fondo y de forma (dentro de las inoponibilidades de forma se encuentra la omisin de formalidades exigidas por va de publicidad o ad publicitatem).180 La inoponibilidad, slo produce efectos para los terceros, en el sentido que el acto o contrato de que se trate no ser oponible frente a terceros, y slo en aquella parte que los perjudique, quedando subsistente en las dems. Entre las partes subsiste el acto, porque no hay en l en principio ningn vicio que lo haga anulable o
VIAL dEL R., VCTOR, Teora General del Acto Jurdico, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, pp.288 y ss. 176 DE LOS MOZOS, JOS LUIS, La conversin del negocio jurdico, Editorial Bosch, Barcelona, 1959, p.9; citado por VIAL, ob. cit., p.288. 177 Art.1.424 C.C. italiano. 178 NAVARRO A., REN, Teora General de los contratos y contratos en particular, ob. cit., pp.83 y ss. 179 ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Fuentes de las Obligaciones. Curso de Derecho Civil Tomo IV, Editorial Nacimiento, Santiago, 1942, p.284. 180 La inoponibilidad, se estudia con detalle en el captulo dedicado a la teora general del contrato.
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rescindible. Si la omisin de requisitos de publicidad, produce perjuicios a los terceros o al contratante de buena fe, cabe accin indemnizatoria en contra de aquel que, debiendo hacerlo, no cumpli con los requisitos legales establecidos para que el acto fuera oponible.
6) L A RESOLUCIN Y TERMINACIN181
La condicin resolutoria cumplida pone trmino a las obligaciones del contrato, y consecuencialmente al contrato mismo, operando lo anterior con efecto retroactivo. La ms importante de estas condiciones, es la condicin resolutoria tcita que es elemento de la naturaleza de todo contrato bilateral (art.1.489). La terminologa resolucin se aplica slo a los contratos de ejecucin instantnea y a los de ejecucin diferida. En los contratos de tracto sucesivo, se emplea en estos casos la voz terminacin, pero sta opera siempre para el futuro, y por la naturaleza misma del contrato, no puede tener efecto retroactivo.182
7) EL MUTUO ACUERdO dE LAS pARTES (RESCILIACIN)

En virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden dejar sin efecto el contrato que celebraron. Tal como se hace, el contrato de deshace. Nace en virtud de acuerdo, y puede terminar por acuerdo (que recibe el nombre de resciliacin o mutuo discenso): Art.1.545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Art.1.567 inc.1: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente lo suyo, consienten en darla por nula. (...).
181 La resolucin, la terminacin, la resciliacin, y la voluntad unilateral como medio de extincin de los contratos, se estudian con detalle en la teora general de las obligaciones, y en la teora general del contrato. 182 AbELIUk, ob. cit., p.141.
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8) L A VOLUNTAd UNILATERAL
En materia contractual, la regla general consiste en que los contratos se extinguen por causa legal, o por acuerdo mutuo. Excepcionalmente, existen algunos contratos que pueden ser dejados sin efecto por la voluntad unilateral de una de las partes. Esta situacin ocurre en el mandato, el cual puede ponrsele trmino por la revocacin del mandante y/o por la renuncia del mandatario (Art.2.163 N3 y 4); en la sociedad, la que puede terminar por la renuncia de uno de los socios (Art.2.108); en el arrendamiento no sujeto a plazo, el cual puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes a travs del desahucio (Art.1.951); etc. Adems, la voluntad unilateral o revocacin podra ser establecida en otros contratos (a travs de clusula especial expresa, elemento accidental, modalidad), como un derecho de las partes cumplido algn evento determinado, o por su mera voluntad, o previo pago de alguna indemnizacin o clusula penal.183 El testamento (acto jurdico unilateral), es un acto esencialmente revocable por parte del testador. Puede cambiarlo cuantas veces el testador quiera (art.999).184
183 Tambin, existe la revocacin (acto unilateral) como derecho del consumidor, conforme el artculo3 bis de la Ley de Proteccin a los derechos de los consumidores N19.496. 184 No puede revocarse sin embargo, aquella parte del testamento en donde reconoce a un hijo. Conforme el inciso segundo del artculo189, el reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades.
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BIBLIOGRAFA
AbELIUk M., REN, Las obligaciones, Editorial Ediar Conosur Ltda., 1985. ALESSANdRI B., ARTURO, La Nulidad y la Rescisin en el Derecho Civil chileno, Imprenta Universitaria, Santiago, 1949. Los contratos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995. De la Responsabilidad Extracontractual en el Derecho Civil chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2005. De los Contratos. Versiones taquigrficas de la ctedra de Derecho Civil, Editorial Zamorano y Capern, Santiago, 1940. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, Fuentes de las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago, 1958. Derecho Civil. Parte General, TomoII, Editorial Ediar Conosur Ltda., Santiago, 1991. Tratado de los derechos reales, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1993. Derecho Civil. Parte Preliminar y General, Tomo I, Editorial EdiarConosur, Santiago, 1990. Tratado de las obligaciones. VolumenIII. Modificacin y extincin de las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, pp.96 y 97. BAEZA O., GONZALO, Derecho Comercial, Tomo III, LexisNexis, Santiago, 2003. BARROS B., ENRIQUE, Tratado de responsabilidad extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2007. CIFUENTES, SANTOS, Elementos de Derecho Civil. Parte General, Editorial Rastrea, Buenos Aires. Negocio Jurdico, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1986.
275
CISNEROS F., GERMN, Diccionario de frases y aforismos latinos, Instituto de investigaciones jurdicas, UNAM, Ciudad Universitaria, Mxico D.F., 2003. Diccionario de frases y aforismos latinos, Instituto de investigaciones jurdicas, UNAM, Ciudad Universitaria, Mxico D.F., 2003. CLARO S., LUIS, Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado Tomo XI, Imprenta Nascimento, Santiago. CORRAL T., HERNN, Lecciones de responsabilidad civil extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003. COURT M., EdUARdO, DE LA FUENTE H., FELIpE, y otros Derecho de Daos, Editorial LexisNexis, Santiago, 2002. CUNEO M., ANdRS, Ttulos de crdito, acciones cambiarias y reglas de interpretacin de los contratos. Reflexiones a partir de la jurisprudencia reciente sobre la clusula de aceleracin, en Anexo Gaceta Jurdica ao 1991, N134. DE LOS MOZOS, JOS LUIS, La conversin del negocio jurdico, Editorial Bosch, Barcelona, 1959. DEZ-PICAZO, LUIS, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, Volumen 1, Editorial Civitas, Madrid, 1993 Derecho de Daos, Editorial Civitas, Madrid, 1995. DUCCI C., CARLOS, Derecho Civil Parte General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995 DUMONT, FRANCOIS, Obligatio en Mlanges Philippe Mayland I, Lausana, Universit de Lausanne, 1963. FIgUEROA Y., GONZALO, El patrimonio, 2 edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1997. Curso de Derecho Civil. Manuales Jurdicos N66. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, 1995. FUEYO L., FERNANdO, Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1992. Derecho Civil. De las obligaciones, Volumen I y II, Imp. y Lito Universo S.A., Valparaso-Santiago, 1958. FUNdACIN FERNANdO FUEYO LANERI, Estudios sobre reformas al Cdigo Civil y de Comercio, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2000. HART, HERbERT, Punishment and responsibility, Oxford University Press, Oxford, 1973. JOSSERANd, LOUIS, Derecho Civil, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Bosch Editores, Buenos Aires, 1950.
276
BIBLIOGRAFA
KELSEN, Teora Pura, UNAM, 1983. LEN H., AVELINO, La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1963. LpEZ S., JORgE, Los contratos, Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1998. MESSINEO, FRANCESCO, Manual de Derecho Civil y Comercial, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1979. MEZA B., RAMN, De las obligaciones en General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1974. Fuentes de las Obligaciones, Coleccin Manuales Jurdicos, Editorial Jurdica de Chile, 1995. MOSSET I., JORgE, (Director) Responsabilidad civil, Editorial Hammurabi S.R.L., Buenos Aires, 1997. NAVARRO A., REN, Derecho de los bienes, Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago, 2007. Manual de Derecho Civil. Curso de Derecho Civil I: Generalidades y Fuentes. Relacin Jurdica (Sujetos de Derechos), Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago, 2006. Naturaleza Jurdica de los acuerdos reparatorios en el Nuevo Cdigo Procesal Penal, Memoria de Prueba, Universidad de Atacama, Copiap, 2002. Teora General del contrato y contratos en particular, Ediciones Jurdicas de Santiago, Santiago, 2005. PEAILILLO A., DANIEL, Los bienes, Editorial Jurdica de Chile, 3 edicin, Santiago, 2004, pp.379 y ss. Obligaciones. Teora General y clasificaciones, Editorial Jurdica de Chile, 2003. PREZ CARRILLO, AgUSTN, La responsabilidad jurdica, en conceptos dogmticos y teora del derecho, Mxico, UNAM, Coordinacin de Humanidades, 1979. PESCIO V., VICTORIO, Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1978. PLANIOL, MARCEL; RIpERT, GEORgES, Derecho Civil (Trait lmentaire de droit civil), Traduccin de Leonel Pereznieto Castro, EPISA S.A., Ciudad de Mxico, 1996. POThIER, RObERTO JOS, Tratado de las obligaciones, Editorial Heliasta S.R.L., Buenos Aires, 1993.
277
QUINTANA B., FERNANdO, Interpretacin y argumentacin jurdica, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2006. RAMOS P., REN, De las obligaciones, Editorial LexisNexis, Santiago, 2004. ROdRgUEZ G., PAbLO, Inexistencia y nulidad en el Cdigo Civil chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1995. ROdRgUEZ P., IgNACIO, Procedimiento Civil. Juicio ordinario de mayor cuanta, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 5 edicin. SNChEZ-CORdERO D., JORgE A., Introduccin al Derecho mexicano. Derecho Civil, UNAM, Mxico, 1981. SANdOVAL L., RICARdO, La insolvencia de la empresa. Derecho de quiebras. Cesin de bienes, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004. SOMARRIVA U., MANUEL, Derecho Sucesorio. Versin de Ren Abeliuk M., Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003 TAMAYO Y SALMORN, ROLANdO, El Derecho y la ciencia del Derecho (introduccin a la Ciencia jurdica), Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico D.F., 1986. TOCORNAL, MARA ESTER, La voluntad y el temor en el negocio jurdico, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1981 TRONCOSO L., HERNN, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago, 2006; VZQUEZ F., RObERTO, Responsabilidad por daos (elementos), Editorial Depalma, Buenos Aires, 1993. VIAL dEL R., VCTOR, Teora General del Acto Jurdico, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003.
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NDICE
Prlogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 CAPTULO PRIMERO
PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

I. GENERALIDADES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 1) Derecho Pblico y Derecho Privado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 2) El Derecho Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 3) El Cdigo Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 3.1) Breve historia de la codificacin civil chilena y el aporte de Andrs Bello Lpez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 3.2) Qu es un Cdigo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 3.3) El Cdigo Civil y sus partes (estructura del Cdigo) . . . . . 21 3.4) Fuentes del Cdigo Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 3.5) Principios orientadores del Cdigo Civil . . . . . . . . . . . . . . 23 3.6) Principales Leyes complementarias al Cdigo Civil (refe rencia) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 II. FUENTES DEL DERECHO CIVIL(TEORA DE LA LEY) . . . . . . . . 29 1) Clasificaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 2) Fuentes formales propiamente tales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . A) La Constitucin Poltica de la Repblica . . . . . . . . . . . . . . B) La Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Generalidades y concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Anlisis del concepto de Ley del Cdigo Civil . . . . . . . c) Clasificacin de las Leyes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . i) Leyes Prohibitivas, Imperativas y permisivas . . . . . ii) Otras clasificaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . C) La costumbre jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 30 30 30 32 34 34 36 36 36
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D) E) F) G)
b) Elementos de la costumbre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Clasificaciones de la costumbre jurdica . . . . . . . . . . . . d) Costumbre segn Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Costumbre en silencio de Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . f) Costumbre en contra de la Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Los tratados internacionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Los principios generales del derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . Los reglamentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Los actos jurdicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
37 38 38 39 40 40 41 43 44 44 45 45 46 47
3) Fuentes formales de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . A) La jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Generalidades y concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Valor de la Jurisprudencia Judicial . . . . . . . . . . . . . . . . B) La doctrina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III. INTERPRETACIN DE LA LEY . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 2) Clasificaciones de la interpretacin jurdica (nociones) . . . . . . 49 3) Interpretacin legal de la ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 4) Interpretacin judicial de la ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . A) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B) Elemento gramatical . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Sentido natural y obvio de las palabras de la Ley . . . . . b) Palabras definidas por la Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Palabras tcnicas de alguna ciencia o arte . . . . . . . . . . C) Elemento histrico (historia fidedigna de la Ley) . . . . . . . D) Elemento lgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . E) Elemento sistemtico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) La Interpretacin analgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) El Espritu General de la Legislacin y la equidad na tural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 52 54 54 55 56 56 57 57 58 58
5) Interpretacin privada o doctrinal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 IV) EFECTOS DE LA LEY . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 1) Efectos de la ley en cuanto al tiempo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 A) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 B) Lmites constitucionales en relacin a las leyes con carcter retroactivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 i) Materias de Derecho Penal (proscripcin de la retroactividad, a menos que favorezca al afec tado) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 ii) Materias de derecho de propiedad (slo una Ley expropiatoria puede afectarlo) . . . . . . . . . . . . . . . . 65 C) Posibles conflictos de temporalidad de la ley . . . . . . . . . . . 65
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D) La derogacin (fin de la existencia de la Ley) . . . . . . . . . . 66 E) Conflictos frente a un cambio de legislacin . . . . . . . . . . . 67 a) Teoras sobre los conflictos de leyes en el tiempo . . . . 68 i) Teora Clsica: (Blondeau, Portalis, Lasalle, Gabba, Josserand) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 ii) Teora de Paul Roubier . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 b) Las disposiciones transitorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 c) La Ley sobre el Efecto retroactivo de las leyes (L.E.R.L.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 2) Efectos de la ley en el territorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . A) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B) Mtodos de solucin del Derecho Internacional Privado . C) Territorialidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . D) Los estatutos (extraterritorialidad de la ley) . . . . . . . . . . . . a) Estatuto personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Estatuto real . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Estatuto mixto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . CAPTULO SEGUNDO 80 80 81 82 83 83 84 86
LA RELACIN JURDICA (DERECHOS SUBJETIVOS SUJETOS DE DERECHOS - OBJETOS DEL DERECHO)

I. LA RELACIN JURDICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 2) Concepto y elementos (estructura) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 LOS DERECHOS SUBJETIVOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 2) Teoras acerca de la naturaleza de los derechos subjetivos (re sumen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 3) Concepto (para los efectos de este curso) . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 4) Clasificaciones de los derechos subjetivos . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 5) Relatividad de los derechos en su ejercicio (referencia a la teora del abuso del derecho) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 6) Nacimiento y extincin de los derechos subjetivos patrimoniales (reales y personales) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 i) Adquisicin y extincin de los derechos personales o crditos (obligaciones) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 ii) Adquisicin y extincin de los derechos reales . . . . . . . . . 102 III. LOS SUJETOS DE DERECHOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
II.
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IV.
LAS PERSONAS NATURALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 1) Generalidades y concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 2) Principio y fin de la existencia de las personas naturales . . . . . 106 3) Existencia natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 A) Conceptualizacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 B) Proteccin jurdica del nasciturus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 C) Proteccin de los derechos patrimoniales del que est por nacer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 D) Momento de la concepcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 E) Fertilizacin asistida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 4) Existencia legal o jurdica de las personas naturales . . . . . . . . . 112 A) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 B) Comprobacin del nacimiento (inscripcin del naci miento) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 5) Fin de la existencia de las personas naturales: la muerte . . . . . 115 A) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 B) Consecuencias jurdicas de la muerte . . . . . . . . . . . . . . . . . 116 C) Muerte real . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 a) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 b) Situacin de los comurientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 D) Muerte presunta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 a) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 b) Requisitos esenciales de la muerte presunta . . . . . . . . 119 c) Solicitud de declaracin de muerte presunta . . . . . . . 120 d) Juez competente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 e) Formalidades previas a la declaracin de muerte pre sunta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 f) Da presuntivo de la muerte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 g) Perodos que comprende el procedimiento de decla racin de muerte presunta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 h) Perodo de la mera ausencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 i) Perodo de la posesin provisoria de los bienes del desaparecido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 j) Perodo de la posesin definitiva de los bienes del desaparecido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 k) Prueba contraria a la presuncin de muerte . . . . . . . . 129 l) Posibilidad de reaparicin del desaparecido y sus consecuencias (mal llamada rescisin del decreto que concede la posesin definitiva) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 m) Muerte presunta como causal de trmino del matri monio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130 6) Atributos de las personas naturales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 A) Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 B) Caractersticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
282
NDICE
C) Enumeracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 D) La capacidad de goce . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 a) Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 b) Proscripcin de las incapacidades de goce generales . 133 E) El patrimonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 a) Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134 b) Estructura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134 c) Teoras acerca de la naturaleza jurdica del patri monio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 d) Teora clsica (Zachariae; Aubri y Rau) . . . . . . . . . . . . 135 i) Caractersticas del patrimonio segn la teora cl sica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 ii) Aportes de la teora clsica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 e) Teora Moderna (Windscheid; Brinz; Bekker) . . . . . . . 137 i) Caractersticas del patrimonio segn la teora mo derna . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138 ii) Aportes de la teora moderna . . . . . . . . . . . . . . . . . 138 f) Nocin de patrimonio en el Cdigo Civil . . . . . . . . . . . 138 g) Reflexiones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 F) El nombre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 a) Concepto e importancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 b) Caractersticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 c) Composicin del nombre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 d) Cambio de nombre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 e) Ley N17.344 sobre cambio de nombres y apellidos . . 142 G) El estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 a) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 b) Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145 c) Caractersticas del estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146 d) Tipologas de estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146 e) Fuentes del estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146 f) Efectos de las sentencias judiciales en materia de estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 g) Prueba del estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 h) Efectos del estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 i) La adopcin y el estado civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 H) La nacionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 I) El domicilio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 a) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 b) Residencia y habitacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 c) Domicilio poltico y domicilio civil . . . . . . . . . . . . . . . . 152 d) Domicilio civil (concepto) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 e) Elementos del domicilio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 f) Domicilio real o de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 i) Condiciones necesarias para el cambio de domi cilio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
283
g) h) i) j) V.
ii) Presunciones positivas de nimo . . . . . . . . . . . . . . 154 iii) Presunciones negativas de nimo . . . . . . . . . . . . . . 154 Importancia del domicilio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 El domicilio legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 Pluralidad de domicilios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 Domicilio convencional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
LAS PERSONAS JURDICAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 1) Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 2) Clasificacin de las personas jurdicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 3) Doctrinas respecto a las personas jurdicas . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 4) Personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro . . . . . 161 A) Regulacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 B) Conceptos bsicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 C) Nacimiento de las corporaciones y fundaciones . . . . . . . . . 163 5) Creacin de una corporacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 6) Creacin de una fundacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 7) Administracin en las corporaciones y fundaciones . . . . . . . . . 166 i) El Directorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 ii) Las asambleas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167 8) Voluntad en las corporaciones y fundaciones . . . . . . . . . . . . . . 168 9) Extincin de las corporaciones y fundaciones . . . . . . . . . . . . . . 169 A) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 B) Extincin por iniciativa de sus creadores . . . . . . . . . . . . . . 169 C) Extincin por determinacin legal o de la autoridad . . . . 169 D) Destino de los bienes posterior a la extincin . . . . . . . . . . 170 10) Atributos de las personas jurdicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 11) Responsabilidad de las personas jurdicas . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
VI.
LOS OBJETOS DEL DERECHO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 2) Cosas corporales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 A) Los inmuebles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 a) Inmuebles por naturaleza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 b) Inmuebles por adherencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 c) Inmuebles por destinacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 B) Los muebles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 a) Muebles por naturaleza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 b) Muebles por anticipacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 3) Cosas incorporales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
284
NDICE
CAPTULO TERCERO
LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURDICOS

I. II. GENERALIDADES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 TERMINOLOGA BSICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
III. EL ACTO JURDICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 1) Generalidades y concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 2) Clasificaciones de los actos jurdicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 2.1) Unilaterales y bilaterales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 2.1.1) Clasificacin de los contratos (breve referencia) . . 182 2.1.1.1) Contratos unilaterales y bilaterales . . . . . . . 183 2.1.1.2) Contratos consensuales, reales y solemnes . 183 2.1.1.3) Contratos gratuitos y onerosos . . . . . . . . . . 185 2.1.1.4) Contratos conmutativos y aleatorios (sub clasificacin de los contratos onerosos) . . . 185 2.1.1.5) Contratos principales y accesorios . . . . . . . 186 2.2) Actos jurdicos puros y simples, y actos jurdicos sujetos a modalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 2.3) Actos jurdicos entre vivos y actos jurdicos por causa de muerte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 2.4) Actos jurdicos de familia y actos jurdicos patrimoniales . 187 3) Elementos de los actos jurdicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 IV. V. REQUISITOS DE LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 LA VOLUNTAD Y EL CONSENTIMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 1) Generalidades y concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 2) Requisitos de la voluntad (seria, manifestada, exenta de vicios) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 3) Nacimiento de la voluntad y formacin del consentimiento . . 193 3.1) Actos jurdicos unilaterales (voluntad) . . . . . . . . . . . . . . . . 193 3.2) Formacin del consentimiento (actos jurdicos bilate rales) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 3.2.1) Distincin previa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 3.2.2) Formacin del consentimiento en los contratos consensuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 3.3) La oferta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 3.4) La aceptacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 3.5) Requisitos para que se forme el consentimiento . . . . . . . . 196 3.6) Momento de la formacin del consentimiento (cundo) . 197 3.7) Lugar de formacin del consentimiento (dnde) . . . . . . . 198
285
3.8) Formacin del consentimiento y proteccinal consu midor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 4) Discrepancia entre la voluntad real y la voluntad declarada. Reserva mental y simulacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 4.1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 4.2) La simulacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 4.2.1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 4.2.2) Simulacin absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202 4.2.3) Simulacin relativa o disimulo . . . . . . . . . . . . . . . . . 202 4.2.4) Efectos jurdicos de la simulacin . . . . . . . . . . . . . . . 202 4.2.5) Prueba de la simulacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 4.2.6) Accin de simulacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 VI. LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205 2) El Error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 2.1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 2.2) Clasificaciones del error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 2.3) Error de Derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 2.4) Error de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208 2.4.1) Error esencial, obstculo u obstativo . . . . . . . . . . . . 208 2.4.2) Error Sustancial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 2.4.3) Error accidental . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 2.4.4) Error en la persona . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 2.5) Prueba del error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 2.6) Error comn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 3) La fuerza o violencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 3.1) Generalidades y clasificacin de la fuerza . . . . . . . . . . . . . . 212 3.2) Requisitos de la fuerza para que vicie el consentimiento . . 212 3.3) Quin puede ejercer la fuerza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 3.4) Prueba de la fuerza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 3.5) Sancin a los actos obtenidos mediante fuerza . . . . . . . . . 214 4) El dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 4.1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 4.2) Requisitos del dolo como vicio del consentimiento . . . . . . 215 4.3) Casos en que el dolo no vicia el consentimiento . . . . . . . . 215 4.4) Sancin al dolo como vicio del consentimiento . . . . . . . . . 216 4.5) Prueba del dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 4.6) Condonacin del dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216 5) La lesin enorme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217 VII. CAPACIDAD LEGAL DE LOS SUJETOS (CAPACIDAD DE EJER CICIO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
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NDICE
2) Incapacidades de ejercicio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219 2.1) Incapaces absolutos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219 2.2) Incapaces relativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 220 VIII. EL OBJETO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221 2) Requisitos del objeto cuando recae sobre cosas . . . . . . . . . . . 222 3) Requisitos del objeto cuando recae sobre un hecho . . . . . . . 224 IX. EL OBJETO LCITO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224 2) Actos contrarios al Derecho Pblico chileno . . . . . . . . . . . . . . . 224 3) Actos contrarios a la moral y actos prohibidos por la Ley . . . . . 225 4) Actos vinculados a los juegos de azar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 5) Casos de objeto ilcito contemplados en el artculo1464 en relacin con el artculo1810 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 5.1) Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 a) La venta no es sinnimo de enajenacin (sistema ttulo-modo de adquisicin del dominio en nuestro ordenamiento jurdico) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 b) Normas prohibitivas, imperativas y permisivas: . . . . . . 227 5.2) Distincin de numerales del artculo1464 . . . . . . . . . . . . . 228 5.3) Cosas embargadas por decreto judicial . . . . . . . . . . . . . . . . 228 5.4) Especies cuya propiedad se litiga . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 6) Pactos sobre sucesin futura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 X. LA CAUSA Y LA CAUSA LCITA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 2) Teoras que tratan de explicar la causa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 2.1) Teora de la causa eficiente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 2.2) Teora de la causa motivo o sicolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 2.3) Teora de la causa final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 2.4) Posturas anticausalistas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233 3) Actos abstractos o sin causa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233 4) La causa lcita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234 XI. LAS FORMALIDADES EN LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . . . . 234 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234 2) Clases de formalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 2.1) Formalidades ad substantiam o solemnidades propiamente tales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
287
2.2) Formalidades ad habilitatem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236 2.3) Formalidades ad probationem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237 2.4) Formalidades ad publicitatem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 2.5) Formalidades voluntarias o convencionales . . . . . . . . . . . . 239 XII. EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 XIII. MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . . . . . . . . . 241 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241 2) Principales modalidades (plazo, condicin y modo) . . . . . . . . . 242 XIV. LA REPRESENTACIN EN LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . . . 244 1) Nociones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 2) Clases de representacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 3) Naturaleza jurdica de la representacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 XV. INTERPRETACIN DE LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . . . . . . 246 XVI. PRUEBA DE LOS HECHOS Y LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . 248 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 2) Objeto de la prueba . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 3) Carga o peso de la prueba (onus probandi) . . . . . . . . . . . . . . . 250 4) Los medios probatorios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 4.1) Clases de medios probatorios en materia civil patri monial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 4.1.1) Los instrumentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 4.1.1.1) Los instrumentos pblicos . . . . . . . . . . . . . 252 4.1.1.2) Los instrumentos privados . . . . . . . . . . . . . 252 4.1.2) Los testigos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252 4.1.3) La confesin de parte (diligencia de la absolucin de posiciones) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252 4.1.4) El informe de peritos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 4.1.5) Las presunciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 4.1.6) La inspeccin personal del tribunal . . . . . . . . . . . . . 254 4.2) La prueba en los juicios de familia (breve aproximacin) . . 254 XVII. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255 1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255 2) La inexistencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 3) La nulidad civil patrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260 3.1) Nulidad absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 3.1.1) Causales o vicios de nulidad absoluta . . . . . . . . . . . . 262
288
NDICE
3.1.2) Legitimados activos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 3.1.3) Saneamiento y prescripcin extintiva de la accin de nulidad absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 3.2) Nulidad relativa o rescisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265 3.2.1) Causales o vicios de nulidad relativa . . . . . . . . . . . . . 265 3.2.2) Legitimados activos en la accin de nulidad rela tiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 266 3.2.3) Saneamiento por voluntad de las partes . . . . . . . . . 266 3.2.4) Prescripcin extintiva de la accin de nulidad rela tiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 4) Efectos de la nulidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 4.1) Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 4.2) Efectos de la nulidad entre las partes . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 4.3) Efectos de la nulidad respecto de terceros . . . . . . . . . . . . . 270 4.4) Conversin del acto nulo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 5) La inoponibilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 6) La resolucin y terminacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272 7) El mutuo acuerdo de las partes (resciliacin) . . . . . . . . . . . . . . 272 8) La voluntad unilateral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273 Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275
289

Civil I Rene Navarro

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DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

REN DAVID NAVARRO ALBIA

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

EDICIONES JURDICAS DE SANTIAGO

Para Marcia, Nicols y Renata

Vase el art.523 del Cdigo Orgnico de Tribunales (C.O.T.).

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

I. GENERALIDADES 1) DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVAdO

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CIFUENTES, ob. cit. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit.

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

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CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

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CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

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CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

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CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

II. FUENTES DEL DERECHO CIVIL30 (TEORA DE LA LEY)31 1) CLASIFICACIONES

2) F UENTES FORMALES pROpIAMENTE TALES

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

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CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

3) F UENTES FORMALES dE HECHO

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

III. INTERPRETACIN DE LA LEY 78 1) GENERALIdAdES

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

2) CLASIFICACIONES dE LA INTERpRETACIN JURdICA (NOCIONES)

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

3) INTERpRETACIN LEGAL dE LA LEY

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

Vase el artculo2.460. ALESSANdRI, SOMARRIVA, VOdANOVIC, ob. cit., p.182. 89 Ibid.

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

4) INTERpRETACIN JUdICIAL dE LA LEY91

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I

CAP. I. PARTE INTRODUCTORIA Y TEORA DE LA LEY

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. Tomo I