22 de Octubre 2008 Infraccin de la ley de sociedades annimas ( ley 18046) Esto es importante en cuanto a la accin de indemnizacin de perjuicio, tanto

para los casos en que la ley establece expresamente la nulidad. Tambin se haba dicho que la persona que comete la infraccin est expuesta a una responsabilidad ci il que es la del artculo !"" y #! para los directores de una sociedad annima El director tiene que responder con su patrimonio propio solamente a fa or de los accionistas por el cuidado y dili$encia en los ne$ocios. Art. 41. Los directores debern emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los ombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y respondern solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. !s nula toda estipulaci"n del estatuto social y todo acuerdo de la junta de accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso anterior. La aprobaci"n otorgada por la junta general de accionistas a la memoria y balance presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o informaci"n general# no libera a los directores de la responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados$ ni la aprobaci"n espec%fica de &stos los e'onera de aquella responsabilidad# cuando se ubieren celebrado o ejecutado con culpa le(e# gra(e o dolo. El del !"" se refiere adems de los directores y a todas las personas que hayan interferido en el acto o contrato que implique una infraccin a la ley de sociedad annima. % esta obli$acin de indemnizacin de perjuicios, de responsabilidad ci il puede recaer a aquella persona que ha emprendido en esta accin, y en cuanto a lo anterior, la ley establece que en el caso de que en la infraccin haya participado una persona jurdica, por sta responde su representante le$al. Ejemplo una persona que concurre a la constitucin de una sociedad y un director se opone y deja constancia, este director no ser responsable. )*)+LO ,*.e las responsabilidades y sanciones Art. 1//. La persona que infrinja esta ley# su reglamento o en su caso# los estatutos sociales o las normas que imparta la 0uperintendencia ocasionando da1o a otro# est obligada a la indemni2aci"n de perjuicios. Lo anterior es sin perjuicio de las dems sanciones ci(iles# penales y administrati(as que correspondan. 3or las personas jur%dicas respondern adems ci(il# administrati(a y penalmente# sus administradores o representantes legales# a menos que constare su falta de participaci"n o su oposici"n al ec o constituti(o de infracci"n. Los directores# gerentes y liquidadores que resulten responsables en conformidad a los incisos anteriores# lo sern solidariamente entre s% y con la sociedad que administren# de todas las indemni2aciones y dems sanciones ci(iles o pecuniarias deri(adas de la aplicaci"n de las normas a que se refiere esta disposici"n.

Tambin responden los $erentes, liquidadores y directores en forma solidaria entre ellos. &or lo tanto no es sencillo ser director de sociedad annima, es complejo, se responde con su patrimonio propio, y en casos por responsabilidad penal En una reforma del a'o ())) se a$re$ el !"" bis que tiene como fin incenti ar a los directores que tienen conocimiento de una infraccin de la sociedad u otro director de demandar a la sociedad por indemnizacin de perjuicios, y esta facultad la tiene cualquier director o cualquier $rupo de accionistas. Este incenti o consiste en que las costas en contra del demandado sern pa$adas al demandante. Ejemplo* si yo como director, denuncio la infraccin cometida por otros directores la ley me incenti a a demandar por indemnizacin de perjuicios y lo que se obten$a se pa$a a me pa$a a m y no la sociedad, si me a mal y hay que pa$ar costas, las ten$o que asumir como demandante y no an para la sociedad. Art%culo 1// bis.4 )oda p&rdida irrogada al patrimonio de la sociedad como consecuencia de una infracci"n a esta ley# su reglamento# los estatutos sociales o las normas que imparta la 0uperintendencia# dar derec o a un accionista o grupo de accionistas que representen# a lo menos# un 56 de las acciones emitidas por la sociedad o a cualquiera de los directores de la sociedad# a demandar la indemni2aci"n de perjuicios a quien correspondiere# en nombre y beneficio de la sociedad. Las costas a que ubiere lugar sern pagadas a los demandantes y no podrn# de forma alguna# beneficiar a la sociedad. 3or su parte# si los accionistas o el director demandantes fueren condenados en costas# sern e'clusi(amente responsables de &stas. Las acciones contempladas en este art%culo# son compatibles con las dems acciones establecidas en la presente ley. En cuanto a esta responsabilidad, tambin pueden ser aquellos que act+an como peritos por informes falsos y que perjudique con ellos a los dems accionistas y a la sociedad. ,dems de lo anterior se$+n el !"# se impone una multa. Tienen que ser muy cuidadosos de que el informe sea adecuado a la realidad. Estas acciones an a fa or de todas aquellas personas que resultaren perjudicadas por la infraccin. Art. 1/4. Los peritos# contadores o auditores e'ternos que con sus informes# declaraciones o certificaciones falsas o dolosas# indujeren a error a los accionistas o a los terceros que ayan contratado con la sociedad# fundados en dic as informaciones o declaraciones falsas o dolosas# sufrirn la pena de presidio o relegaci"n menores en sus grados medios a m'imo y multa a beneficio fiscal por (alor de asta una suma equi(alente a 4.000 unidades de fomento. -. ,rtculo que no se alcanz a pasar la semana pasada. ,rtculo / que se refiere a que el $erente $eneral debe mantener en el domicilio un ejemplar de los estatutos debidamente actualizado, debe indicar todos los datos respecti os. .o se trata slo de dejar copias de las escrituras p+blicas sino de actualizar y refundir los estatutos desde su constitucin y sta debe estar a disposicin de los accionistas. % adems la sociedad debe dejar el domicilio social, la lista de accionistas, el domicilio y n+mero de acciones que posee cada uno de ellos. % nue amente el artculo establece la responsabilidad ante terceros o ante accionistas por errores en la informacin entre$ada, y que puedan resultar afectados por la falta de fidelidad de la accin.

Art. 78 La sociedad deber mantener en la sede principal y en la de sus agencias o sucursales a disposici"n de los accionistas# ejemplares actuali2ados de sus estatutos firmados por el gerente# con indicaci"n de la fec a y notar%a en que se otorg" la escritura de constituci"n y la de sus modificaciones# en su caso# y de los datos referentes a sus legali2aciones. .eber# asimismo# mantener una lista actuali2ada de los accionistas# con indicaci"n del domicilio y n9mero de acciones de cada cual. Los directores# el gerente# el liquidador o liquidadores en su caso# sern solidariamente responsables de los perjuicios que causen a accionistas y terceros en ra2"n de la falta de fidelidad o (igencia de los documentos mencionados en el inciso precedente. 0o anterior es sin perjuicio de las sanciones administrati as que adems pueda aplicar la 1uperintendencia a las sociedades annimas abiertas. Fusin, divisin y transformacin de la sociedad. Transformacin Estos temas estn re$ulados en el artculo 2# y si$uientes de la ley de sociedad annima. 0a transformacin a otro tipo o clase social est re$ulada artculo 23 de la ley, esto se produce manteniendo la personalidad jurdica, es decir, por ejemplo si una sociedad de responsabilidad limitada puede mantener su personalidad jurdica pero pasando a otro r$imen social sin alterar por ejemplo4 manteniendo el rol +nico tributario, los acreedores, obli$aciones tributarias, excepto que pasa a ser re$ulada por otro r$imen. Art. :;. La transformaci"n es el cambio de especie o tipo social de una sociedad# efectuado por reforma de sus estatutos# subsistiendo su personalidad jur%dica. Esta transformacin debe contar con la aprobacin de a lo menos (5" de las acciones emitidas con derecho a oto, como indica el artculo 3/ de la ley. Art%culo ;7 <=> ?equerirn del (oto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derec o a (oto# los acuerdos relati(os a las siguientes materias@ 1> La transformaci"n de la sociedad# la di(isi"n de la misma y su fusi"n con otra sociedad$ Es decir si se in oca a una junta para someter a la decisin y no concurren el qurum suficiente el acuerdo no sir e para la transformacin, porque la exi$encia es de (5" con derecho a oto concurran o no a la junta. % en cuanto a las formalidades, si una sociedad limitada ahora por ejemplo, se transforma en una annima, esta transformacin debe cumplir con todas la formalidades exi$idas para la conformacin de una sociedad annima, el artculo 2/ establece esto, que slo debe cumplir con las del artculo 6. 1i son a sociedades annimas especiales, ejemplo a una bancaria o ,7& adems de los requisitos de la 1., debe cumplir con los requisitos establecidos por las especiales, ejemplo, si es a una bancaria debe cumplir con la autorizacin de la superintendencia de bancos. En el fondo esto sera muy poco prctico, lo ms prctico es que se establezca la sociedad y se establezcan los estatutos se$+n el artculo 6to y realizar la publicacin. En el caso de la transformacin de la sociedad annima a otra hay que cumplir los requisitos se$+n la sociedad en que transforme. Art. :7. !n la transformaci"n de otros tipos o especies de sociedades en sociedades an"nimas# s"lo deber cumplirse con las formalidades se1aladas en el art%culo 58 de

esta ley y si se tratare de transformaci"n en sociedades an"nimas especiales# con las que espec%ficamente se ubiere consignado para &stas. 0i la transformaci"n fuere de sociedad an"nima a otro tipo o especie de sociedad# deber cumplirse con las formalidades propias de ambos tipos sociales. Art. :8. La transformaci"n de sociedades en comandita o colecti(as en sociedades an"nimas# no libera a los socios gestores o colecti(os de la sociedad transformada de su responsabilidad por las deudas sociales contra%das con anterioridad a la transformaci"n de la sociedad# sal(o respecto de los acreedores que ayan consentido e'presamente en ella. Fusin de sociedades annimas Es la unin de dos sociedades en una sola, que la sucede en todos sus derechos y obli$aciones incorporndose a la misma la totalidad del patrimonio y accionistas de las sociedades fusionadas Art. ::. La fusi"n consiste en la reuni"n de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derec os y obligaciones# y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados. Aay fusi"n por creaci"n# cuando el acti(o y pasi(o de dos o ms sociedades que se disuel(en# se aporta a una nue(a sociedad que se constituye. Aay fusi"n por incorporaci"n# cuando una o ms sociedades que se disuel(en# son absorbidas por una sociedad ya e'istente# la que adquiere todos sus acti(os y pasi(os. !n estos casos# no proceder la liquidaci"n de las sociedades fusionadas o absorbidas. Aprobados en junta general los balances auditados y los informes periciales que procedieren de las sociedades objeto de la fusi"n y los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente# en su caso# el directorio de &sta deber distribuir directamente las nue(as acciones entre los accionistas de aqu&llas# en la proporci"n correspondiente. Existen en doctrina arios tipos de fusiones !. La fusin por reacin consiste en dos que se disuel en creando una nue a sociedad que pasa a ser la continuadora le$al de las dos disueltas (. La fusin por Incorporacin es la reunin de dos sociedades subsistiendo mantenindose i$ente la personalidad jurdica de una. Esto se llama en absorcin. 8sta a la ez se di ide en4 a9 7usin &ropiamente tal es aquella que se efect+a mediante el acuerdo de las respecti as juntas de las sociedades fusionadas b9 7usin :mpropia es la reunin de todas las acciones en otra sociedad. ;especto a las causales de disolucin son las del artculo !)", (9 es la reunin de todas las acciones en las manos de una sola persona. &orque se$+n el cdi$o ci il la sociedad es la reunin de personas, entonces lo anterior pro ocara la disolucin. En estos casos el patrimonio tanto acti o como pasi o pasa a la +nica persona y esto sera la reunin de dos patrimonios. 1i se realiza esto no hay un acuerdo sino un acto de reunin, que es la enta de las acciones que pro oca la incorporacin del patrimonio a la sociedad absorbente. <uando esto ocurre que se$+n el artculo !!) inciso tercero no ser necesaria la liquidacin.

Art. 110. .isuelta la sociedad# se proceder a su liquidaci"n por una comisi"n liquidadora elegida por la junta de accionistas en la forma dispuesta por el art%culo ;;# la cual fijar su remuneraci"n. .e igual manera se proceder para la liquidaci"n de las sociedades declaradas nulas. 0i la sociedad se disol(iere por reunirse las acciones en manos de una sola persona# no ser necesaria la liquidacin. 0i la disoluci"n de la sociedad ubiere sido decretada por sentencia ejecutoriada# la liquidaci"n se practicar por un solo liquidador elegido por la Bunta Ceneral de Accionistas de una quina que le presentar el tribunal# en aquellos casos en que la ley no encomiende dic a funci"n a la 0uperintendencia o a otra autoridad. =ecamos que la por creacin y absorcin propia requiere de acuerdos, estos requieren de la aprobacin de a lo menos de (5" de la acciones emitidas con derecho a oto. ,rtculo 3/ n+mero !. ,hora se ha discutido si este qurum se exi$e en el caso de una fusin por incorporacin. En el caso de la sociedad absorbida no hay duda de la necesidad por el qurum, pero en cuanto a la absorbente por el tema del aumento del capital se discute porque cuando hay un una absorcin hay un aumento de capital. 1i se e de esta manera bastara un qurum de mayora absoluta para la sociedad absorbente. Art. ;7. Los acuerdos de la junta e'traordinaria de accionistas que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada por (icios formales# debern ser adoptados con la mayor%a que determinen los estatutos# la cual# en las sociedades cerradas# no podr ser inferior a la mayor%a absoluta de las acciones emitidas con derec o a (oto. Este pa$o lo suscriben los de la sociedad absorbida con el patrimonio de la sociedad disuelta. &ero qu ocurre con el pa$o de acciones que ellos crean, consistentes en dinero. >ay que ol er a la ley artculo !6 y dice que las acciones podrn pa$arse con dinero efecti o o con otros bienes. Art. 15. Las acciones podrn pagarse en dinero efecti(o o con otros bienes. !n el silencio de los estatutos# se entender que el (alor de las acciones de pago debe ser enterado en dinero efecti(o. <omo debe ser pa$ada as, el patrimonio de la sociedad disuelta puede que ten$a solo dinero efecti o como patrimonio, y aunque sus acti os sean lquidos no pueden ser considerados como tales, por lo tanto debe haber una discusin de cmo pa$arle. % para lo anterior se requiere la unanimidad de las acciones emitidas y para el aumento de capital se requieren (5", entonces se uel e a lo mismo. En concordancia con el n+mero 3 del artculo 3/. *nciso / del 15 Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la establecida en el inciso anterior# o a la acordada en los estatutos# sern solidariamente responsables del (alor de colocaci"n de las acciones pagadas en otra forma. 0al(o acuerdo unnime de las acciones emitidas# todos los aportes no consistentes en dinero debern ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital# ser necesario adems# que la junta de accionistas apruebe dic os aportes y estimaciones.

Entonces si se est ante una fusin, este patrimonio debe ser estimando por peritos. Esto tiene un efecto muy importante en cuanto a las acciones que deben entre$arse a los accionistas de la nue a que se crea en irtud a su participacin. Este es un clculo bastante complejo. -na ez calculado se determina como se distribuyan las acciones de acuerdo a esto y para ellos en el artculo !)) se establece. Art. 100. Ding9n accionista# a menos que consienta en ello# podr perder su calidad de tal con moti(o de un canje de acciones# fusi"n# incorporaci"n# transformaci"n o di(isi"n de una sociedad an"nima. Esto deja abierta la posibilidad de que en un proceso de di isin o fusin yo como accionista slo me quede con acciones de una sociedad, ejemplo en una di isin en una sociedad , y una ?, slo me quede con acciones en la ?. En el caso de la fusin a menos que haya consentimiento expreso se debe respetar su participacin en la nue a sociedad de acuerdo a su aporte. %o como accionista puedo consentir en que se me entre$ue una cantidad inferior en n+mero o alor y eso puede ocurrir por ejemplo al fusionar dos bancos y uno est a punto de quebrar :nciso se$undo del 22. Divisin de sociedades annimas >ay dos tipos de di isin en el derecho comparado. 0a mediante creacin de dos o ms sociedades y por disolucin de la anti$ua. -na sociedad que se di ide en b y c, disol indose la , por ejemplo. Tambin una por efusin, parte del patrimonio , se transfiere a otra sociedad que se crea con ocasin de esta di isin. 0a ley de 1.,.s slo re$ula a la di isin por efusin del patrimonio. ,unque el profesor &uelma se'ala se'ale que sin perjuicio que pueda realizarse una propiamente tal en irtud de la autonoma de la oluntad. Esta tambin debe ser acordada por la junta $eneral extraordinaria de accionistas. Tambin se le aplica el artculo !)). Art. :4. La di(isi"n de una sociedad an"nima consiste en la distribuci"n de su patrimonio entre s% y una o ms sociedades an"nimas que se constituyan al efecto# correspondi&ndole a los accionistas de la sociedad di(idida# la misma proporci"n en el capital de cada una de las nue(as sociedades que aquella que pose%an en la sociedad que se di(ide. Art. :5. La di(isi"n debe acordarse en junta general e'traordinaria de accionistas en la que debern aprobarse las siguientes materias@ 1> La disminuci"n del capital social y la distribuci"n del patrimonio de la sociedad entre &sta y la nue(a o nue(as sociedades que se crean$ 2> La aprobaci"n de los estatutos de la o de las nue(as sociedades a constituirse# los que podrn ser diferentes a los de la sociedad que se di(ide# en todas aquellas materias que se indiquen en la con(ocatoria. !sta aprobaci"n incorpora de pleno derec o a todos los accionistas de la sociedad di(idida en la o las nue(as sociedades que se formen. 0o anterior podra causar responsabilidad respecto de terceros

>ay que recurrir a la norma $eneral, Ejemplo* a la accin pauliana o restitutorias para el pa$o de las deudas de la sociedad, tambin podra ser una accin penal de estafa si hubo mala fe. &or +ltimo si se disuel e la sociedad, la consecuencia natural es la liquidacin y para ello hay una obli$acin de dar trmino de $iro ante el ser icio de 1::, pero si se trata de las anteriores no, sto se$+n artculo 32@ del cdi$o tributario. Esto debe constar en la escritura