EL DERECHO PROBATORIO El derecho probatorio, es aquella rama del derecho o conjunto de normas que se encargan de fijas, regular, practicar

y examinar todo lo atinente a las pruebas en un proceso, mediante una valoracin que realiza el juez para llegar a una conviccin de certeza respecto del objeto motivo de juzgamiento y poder as dictar sentencia. Regula la produccin, incorporacin, admisin, trmite, prctica, evaluacin, igual que la funcin de esas normas con respecto a la prueba. Depende del sistema, no hay otra forma de acceder al conocimiento, existen slo dos hasta el momento:

1. Contacto directo con el objeto de conocimiento

2. Conocimiento derivado: llega en forma indirecta, transmitido a travs de diferentes medios, necesariamente tenemos que hablar de pruebas, el conocimiento directo podr argumentarse o da prueba a otros, pero no se lo puede probar porque el conocimiento directo implica todo un proceso en virtud del cual se crea un desfase del acontecimiento ocurrido y la verbalizacin de la idea que le trae la evocacin. EVOLUCIN HISTRICA CONCEPTUAL DEL DERECHO PROBATORIO Podra determinarse que el derecho probatorio surgi desde tiempos antiguos y ortodoxos, donde el anlisis interpretativo surga o se fundamentaba en bases poco acreditadas, donde el anlisis parta del juicio de valor que realizaba el juez. Y en el transcurrir del tiempo ha ido evolucionando con el hombre, sus costumbres, y los medios investigativos. El derecho probatorio y el derecho procesal son complementarios y simbiticos. Aqul no es concebible sino en el marco de ste y de igual modo, el procesal carecera de una herramienta externa a l sin el

probatorio; ahora la razn por la cual hago mencin de esta relacin es que para analizar la evolucin histrica del derecho probatorio no podemos limitarnos a enunciar los medios de prueba y el examen aislado de estos, sino que hay que considerar esos medios de prueba enfocados en una mecnica procedimental e incluidos en un proceso determinado. Iniciaremos entonces el recuento histrico en la antigua roma, La estructura social y poltica de Roma nos permite dividir su historia en dos periodos, y cada periodo es diferenciable cierto y determinado en los tipos de procesos aplicables: Roma se fund cerca del 740 a.C. y desde entonces, la gran metrpoli vivi tres periodos ntimamente relacionados con su estructura poltica y social: Monarqua: Este va de su fundacin hasta el 510 a. C La Republica: 51031 a. C El imperio: 31553 despus de Cristo y luego su decadencia y el surgimiento, interesante para nuestro estudio, de la hegemona del derecho cannico. En el mbito procesal civil; se conocieron tres tipos de procedimiento y en cada uno de ellos se articul un especfico tipo de prueba; Con el inicio de la vida social romana, se dieron las primeras organizaciones polticas del naciente estado y entre ellas, la justicia. De esta manera, se conoci el proceso denominado: a. LEGIS ACTIONIS: el procedimiento de las acciones de la ley. Haba dos fases: in iure: en la cual la decisin estaba a cargo del pretor. apud iudicem: en ella tiene lugar la actividad probatoria y la decisin est a cargo de un particular.

b.

EL PROCESO FORMULARIO: Se mantienen las dos fases de las actio legis. Pero la reiteracin del procedimiento, fue generando una especie de compendio de frmulas en las que el pretor conclua la posibilidad de conceder o no la actio aldemandante y adems, se le informaba al iudexcul era el tema de la controversia, la regla de derecho aplicable y las pruebas que deberan ser atendidas para tomar una decisin, contenida en la misma frmula, bajo la condicin de que las condiciones probatorias se ajustaran. Estas frmulas constituyen el origen del desarrollo jurisprudencial. En este perodo la prueba consista bsicamente en el testimonio. COGNITIO: Ocurre a partir del siglo II de nuestra era. Desaparece el iudex privado caracterstico de las etapas anteriores y la labor probatoria y de juicio se centra en el pretor o magistrado. Con esta etapa, el proceso civil pasa a ser competencia exclusiva del Estado. Una de las diferencias ms relevantes entre este nuevo modelo y los dos anteriores consista en que desde el punto de vista de la actividad probatoria, tanto en la legis actioniscomo en el procedimiento formulario haba limitaciones en el aporte de elementos de juicio alproceso, pues las partes proponan las pruebas y se circunscriba el iudex a practicar nicamente esas pruebas; por el contrario, en la cognitio, toda la actividad probatoria se concentra en el magistrado el cual tiene iniciativa en esta materia; desde luego que su decisin se basaba en la comunidad de prueba finalmente aportada al proceso. En materia penal; es necesario considerar la diferenciacin que los romanos hacen entre el delito criminal (delito contra los intereses pblicos) y la privatao maleficia (delito privado o contra intereses privados).En los delitos privados menores, el tratamiento tena lugar a travs de un proceso de carcter civil, en el que la afectacin se subsanaba mediante una indemnizacin. En cambio, para los delitos pblicos se establecieron diversos tipos de procedimiento: En primer lugar, se tiene el procedimiento se determinaba por lo que denominaba norma y orden, que significaba la costumbre de los mayores, el proceso era oral y privado y luego pblico. Aqu el particular deba formular la acusacin; cuando la pena era muy drstica el

c.

acusado poda hacer uso de un recurso conocido como la procurati ad populis, segn el cual, el juicio lo haca el pueblo el cual profera la sentencia a travs de votacin. Este es el origen del jurado de conciencia que se instituye por primera vez en el derecho romano. El otro procedimiento operable era La Cuestio: en ella, una persona formula la acusacin, el magistrado dirige el debate y la comisio senturial o tribalse pronuncia tambin por votacin (entre 40 y 50 personas conformaban el jurado) decidiendo sobre la responsabilidad o la inocencia de la persona. De este procedimiento podemos destacar principios como: la publicidad, la oralidad, inmediacin de la prueba; y la no autoincriminacin. La cada del imperio romano (476 d. C.): Con su cada se presenta un fenmeno poltico y un fenmeno social que incide en lo que hasta el momento fue el derecho romano imperante en lasprovincias sometidas a su dominio. La consecuencia inmediata de la cada del imperio romano es el debilitamiento del poder central.Debilitamiento que genera inversamente el fortalecimiento de los llamados poderos seoriales, que se basan en la riqueza representada en la tenenciade la tierra. Entre los seores feudales se genera una relacin de poder que genera idntico dominio econmico, sobre la tierra, sobre los siervos. A causa del caos jurdico y la falta de normatividad para dirimir conflictos estos se resuelven basados no en normas sino en poder; puesto que no se buscaba la verdad para dirimir la controversia, sino la capacidad de resolver a travs de relaciones de poder. Este estado de cosas se extendi hasta los siglos XI y XIII, poca en que las grandes fortunas instauran las monarquas en que aparecen conceptos como poder pblico, con el que resurgen los sistemas procesales yprobatorios, durante mucho tiempo olvidados. En el perodo feudal las formas arcaicas de la prueba estn impregnadas por la presencia de supersticiones msticas y supersticiones religiosas, es

poresto que se presentan tres clases de prueba: verbales, fsicas (ordalas) y las religiosas. SISTEMAS DE LAS PRUEBAS LEGALES En cada momento histrico es muy importante la relacin del sistema poltico con lo que es la concepcin del proceso y la concepcin de la prueba. Venamos sealando, cmo al concentrarse el poder econmico, el podero de los seores feudales, empieza a surgir la monarqua, y sealbamos cmo el surgimiento de la monarqua viene acompaado del incremento del poder clerical, y cmo a travs de ese acompaamiento se pretende el mantenimiento del estado de cosas. Vamos a ver como incide esto en el mbito del derecho. A partir de esto surgen unas nociones de carcter poltico:

1. El concepto de dominio 2. El de poder publico 3. El de bien comn 4. Dao pblico 5. Accin pblica, y de sta se deriva el concepto de procurador.

Sistema de la tarifa legal de prueba la ley predetermina los medios de prueba y establece una distincin entre la llamada prueba plena o completa y la llamada prueba semiplena e incompleta, considerando que la existencia de una prueba plena o completa da lugar a una sentencia condenatorio en el mbito del derecho civil y en el mbito del derecho penal, siendo all la confesin la prueba que en su

momento lleg a tener mayor valor, conservando hoy un valor importante en materia civil no as en materia penal, es muy reducido el valor probatorio en materia penal Sistema de la intima conviccin; surge con el Iluminismo S. XVII el cual limita la capacidad valorativa del juez aqu se establece de manera categrica la divisin de poderes: ya no todo se concentra en la persona del soberano. El iluminismo se caracteriza por una fe ciega en la capacidad del hombre para comprender los fenmenos de toda naturaleza y una fe ciega en el compromiso que tiene el hombre con esas verdades que conoce. Surge un sistema extremo a la tarifa legal, y es el sistema de la intima conviccin, que se justifica por el celo, por la separacin de las ramas del poder pblico. Sistema de la sana critica, Esto en manera alguna puede entenderse como una simple apreciacin teortica, es decir, no es una consagracin especulativa, abstracta; tiene consagracin en el derecho positivo colombiano y est consagrada en gran parte de las legislaciones del mundo. El fin de este sistema como lo establece la ley es que el juez tiene que motivar el valor que otorga a cada medio de prueba. Es decir Ya no es suficiente que una persona confiese para que se encuentren satisfechos todos los requisitos para proferir sentencia. En su momento, la confesin produca un doble efecto de carcter psicolgico y de carcter sociolgico: psicolgico porque dejaba tranquila a la conciencia del juez en cuanto la persona haba aceptado la imputacin que se le haca en el mbito del Derecho Penal y en el mbito del Derecho Privado por la propia persona que resultaba afectada; y desde el punto de vista sociolgico, de la idea la sensacin en toda la colectividad de que la persona al aceptar se estaba liberando de un cargo de conciencia. Hoy ya no es as: hay mbito delincuenciales son que una persona asume la responsabilidad en la comisin de un delito porque le van a dar alguna retribucin (ART 281 CPP) est diciendo la ley: no le creemos al que confiesa y como no le creemos vamos a practicar las diligencias pertinentes para establecer la veracidad de eso que ese esta confesando).

DOCTRINA DEL FRUTO DEL RBOL ENVENENADO ovenenoso[] hace

referencia a una metfora legal empleada en algunos pases como Argentina y EEUU, se utiliza para describir la evidencia conseguida o recolectada mediante informacin obtenida ilegalmente. De all la lgica que si la fuente (el rbol), es ilegal cualquier cosa se gana de l (el fruto) tambin lo es. Este tipo de evidencia generalmente no es admisible ante los tribunales, y digo generalmente porque existen excepciones a esta regla que son:

Se tendr por admisible la evidencia que fuese descubierta en parte como resultado de una fuente independiente, impoluta. La cadena de causalidad existente entre la accin ilegal y la evidencia corrompida es tenue.