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AS ENTIDADES PARAESTATAIS

1. INTRODUO At pouco tempo atrs a ordem sociopoltica brasileira compreendia apenas dois plos, o pblico e o privado, que eram bem distintos entre si e tinham, cada qual, suas caractersticas prprias. De um lado havia a Administrao Pblica, que gozava de prerrogativas e sujeies inerentes funo por ela exercida e de outro havia o mercado, regulado pelas leis econmicas de poltica e concorrncia, e orientado pela autonomia da vontade. Com o passar dos anos, porm, presenciamos cada vez mais o surgimento de entidades que no se encaixam no dualismo pblico-privado antes existente, pois embora no faam parte da Administrao Pblica tampouco se enquadram no conceito de mercado, pois exercem servios relevantes para a ordem social e sem fins lucrativos. A essas entidades dado diversas denominaes, qual seja, Terceiro Setor, Entidades Paraestatais, Entes com situao peculiar, entre outras. O objetivo do presente trabalho analisar este novo tipo de entidade que vm surgindo no campo do Direito Administrativo, bem como as classificaes de tais entidades, o regime jurdico pelo qual se orientam, e as conseqncias de seu surgimento para a ordem sociopoltica brasileira. 2. ENTIDADES PARAESTATAIS Entidades paraestatais nome dado queles entes que no obstante possuam personalidade jurdica prpria e estejam disciplinados por algumas normas de direito pblico, no se enquadram nos moldes legais previstos para que pertenam ao quadro de entes da Administrao Pblica Direita ou Indireta. Esses entes, tambm chamados de Entes com situao peculiar(1) ou Terceiro Setor(2), exercem as mais diversas funes em regime de colaborao, fomento e contribuio com Estado, sem, no entanto se confundir com ele. Esto includos portanto, na categoria de Terceiro Setor justamente porque no fazem parte do Primeiro Setor, ou seja, o Estado, e nem do Segundo Setor, o mercado, sendo caracterizadas pela prestao de atividade de interesse pblico, no exclusiva do Estado, autorizada em lei e sem fins lucrativos, sob o regime de Direito Privado. A classificao das Entidades Paraestatais em subcategorias no pacfica na doutrina, no entanto, visando explanar e especificar cada tipo de Entidade que compe o Terceiro Setor adotaremos a classificao sugerida por Odete Medauer. Segundo a autora os Entes com situao peculiar ser classificados como: - Fundaes de apoio - Servios sociais autnomos - Organizaes sociais - Organizaes da sociedade civil de interesse pblico

2.1 ENTIDADES DE APOIO Embora Odete Medauer, autora cuja classificao estamos seguindo nessa exposio, denomine tais entidades de Fundaes de apoio, consideramos que mais acertadamente nesse ponto foi Maria Sylvia Zanella de Pietro ao denomin-las de Entidades de Apoio, tendo em vista que conforme explica a prpria autora: Essas entidades, mais comumente, assumem a forma de fundao, mas tambm podem assumir a forma de associao ou cooperativa(4), e por esse motivo, adotaremos, excepcionalmente neste item, a nomenclatura utilizada por Maria Sylvia Zanella de Pietro. Assim, Entidades de Apoio so pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, institudas por servidores pblicos(5), em regime de direito privado, mediante convnio com a Administrao Pblica que geralmente destinam-se a colaborar com instituies de ensino e pesquisa. No fazem parte da Administrao Pblica nem das Universidades ou Instituies que prestam auxlio, mas so institudas pelo Poder Pblico, representado na pessoa dos servidores pblicos e mediante aplicao de recursos desses, que tambm sero os prestadores de servio, utilizando-se da sede, instrumentos e equipamentos pblicos. No possuem legislao especfica que as regulamente, a no ser a Lei 8.958 de 20.12.1994, que dispe especificamente a respeito da relao celebrada entre instituies federais de ensino superior e de pesquisa cientfica e tecnolgica e fundaes de apoio. 2.2 SERVIOS SOCIAIS AUTNOMOS O exemplo mais conhecido que temos desse tipo de entidade o SESC, SENAC, SENAI e SESI. Eles so pessoas jurdicas de Direito Privado que prestam servio de relevante interesse social populao em geral ou uma determinada classe profissional. No possuem fins lucrativos, mas recebem recursos e contribuies, indispensveis sua manuteno, de classes profissionais e empresas ou mediante convnios com a Administrao Pblica. Em virtude do servio, o qual possui natureza eminentemente pblica se sujeita, derrogativamente, a certas normas de direito pblico como a exigncia de teste seletivo para a contratao de seu quadro de pessoal e a submisso ao controle exercido pelo Tribunal de Contas (somente quando receber recursos pblicos), conforme disposto no artigo 70, pargrafo nico da Constituio Federal. 2.3 ORGANIZAES SOCIAIS So pessoas jurdicas de Direito Privado que mediante contrato de gesto com a Administrao Pblica prestam servios sociais sem fins lucrativos, dirigidos ao ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente e sade. Esses entes foram regulamentados formalmente pela Lei 9.637 de 15.05.1998 que estabeleceu quais requisitos devero ser atendidos para que uma pessoa jurdica de direito privado seja qualificada como organizao social e assim possa receber recursos pblicos. Os principais requisitos exigidos para que a pessoa jurdica de direito privado adquira o status de entidade de utilidade pblica possuir um rgo de deliberao superior, o chamado Conselho de Administrao, formado p or representantes do Poder

Pblico e de membros da comunidade de notria capacidade profissional e idoneidade moral e a habilitao perante a Administrao Pblica, visando receber a declarao de organizao social. Uma vez cumpridos os requisitos exigidos a entidade passar a receber recursos estatais de forma a promover o fomento e incentivo de suas atividades, atravs da celebrao de um contrato de gesto entre a Administrao Pblica e a entidade privada. O status de organizao social, no entanto, poder ser revogado a qualquer tempo, desde que no cumpridas as normas estabelecidas no contrato de gesto. As organizaes sociais vm sendo alvo de crtica por parte da doutrina devido ao seu flagrante carter de mascarar uma situao que deveria sujeitar-se as regras atinentes Administrao Pblica, mas que est a margem de tais normas por no fazer parte da Administrao Pblica, vez que um ente paraestatal. Segundo Maria Silvia Zanella de Pietro essa camuflagem evidente j que o fato de organiz ao social absorver atividade exercida por ente estatal e utilizar o patrimnio pblico e os servidores pblicos entes a servio desse mesmo ente, que resulta extinto, no deixa dvidas de que sob todos os aspectos estaria sujeita ao direito pblico. Alm disso, no devemos nos esquecer de princpios indisponveis que regem a administrao pblica, quais sejam o da preocupao com a preservao do patrimnio pblico, e com a gratuidade e universalidade dos servios pblicos nas reas acima indicadas. Tais princpios inegavelmente no esto sendo obedecidos vez que com a concesso indiscriminada de habilitao a pessoas jurdicas de direito privado como organizao social, o servio pblico que deveria ser gratuito e universal, passa a ser, na maioria das vezes oneroso e restrito, pois no se exigem dos entes paraestatais respeito todas as limitaes e princpios a que se sujeitam demais rgos pblicos. 2.4 ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO Este tipo de entidade possui muitas semelhanas com as Organizaes Sociais (apresentadas no item 2.4). Assim como as Organizaes Sociais as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico so pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos e institudas por particulares, que prestam servios de utilidade pblica de competncia no exclusiva do Estado. No entanto, apresentam um importante diferencial relacionado com o objetivo estatal almejado ao instituir tais entidades: enquanto as organizaes sociais so claramente institudas com a finalidade de extinguir a atividade estatal da rea onde atuam as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico so institudas pelo Estado com a inteno de realmente promover fomento ou incentivo a determinada atividade. Alm desse diferencial marcante podemos constatar que por se tratar de atividade de real fomento estatal, a sociedade civil de interesse pblico se sujeita a requisitos bem mais rgidos para obteno de sua qualificao, se comparada com a organizao social. Entre eles podemos destacar a necessidade da entidade atuar em uma das atividades elencadas no art. 3. da Lei 9790 de 23.03.1999(7) e sua habilitao perante o Ministrio da Justia. Alm disso, o art. 4. da mesma lei exige : a inscrio no estatuto das pessoas jurdicas interessadas princpios como o da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade,

economicidade e da eficincia; a adoo de prticas de gesto que dificultem de forma pessoal ou coletiva a obteno de vantagens pessoais decorrentes da participao no respectivo processo decisrio e a prestao de contas, quando se utilizar de bens ou recursos pblicos, conforme determina o art. 70 da CF.

RERNCIAS BIBLIOGRFICAS PIETRO, Maria Sylvia Zanella di Pietro. Direito Administrativo. So Paulo Atlas, 2002. 14 ed. PIETRO, Maria Sylvia Zanella di Pietro. Parcerias na Administrao Pblica. So Paulo: Atlas, 1997. 2 ed. MEDAUER. Odete. Direito Administrativo Moderno. So Paulo: Atlas, 2005. 9 ed. JUSTEN FILHO. Maral. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 2006. 2. ed. FREITAS, Fernanda Metne Fraga de. A "deificao" das parcerias pblico-privadas . Jus Navigandi, Teresina, a. 10, n. 1023, 20 abr. 2006. Disponvel em: . Acesso em: 10 mai. 2006. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2001. 13 ed. PEREIRA, Cludia Fernanda de Oliveira. O novo Direito Administrativo Brasileiro: O Estado, as Agncias e o Terceiro Setor. Belo Horizonte: Frum, 2003. NOTAS 1 - MEDAUAR,Odete. Direito Administrativo Moderno. 9 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais 2 - DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella de Pietro. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2002. 3 - Lei 9649/98 Art 58, 2 o Os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas, dotados de personalidade jurdica de direito privado (grifo nosso), no mantero com os rgos da Administrao Pblica qualquer vnculo funcional ou hierrquico. 4 - DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella de Pietro. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2002. p 417. 5 - Em posio contrria Odete Medauer, que admite a hiptese de instituio de entidades de apoio por pessoas jurdicas: [...] as fundaes de apoio vm se formando de dois modos: por pessoas fsicas (professores, pesquisadores universitrios, ex-alunos) ou pelas prprias instituies de ensino superior 6 - CF/88 artigo 71, inciso II: O controle externo, a cargo do Congresso Nacional e exercido com auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: [...] II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos

da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade que resulte prejuzo ao errio pblico. 7 - Art. 3 A qualificao instituda por esta Lei, observado em qualquer caso, o princpio da universalizao dos servios, no respectivo mbito de atuao das Organizaes, somente ser conferida s pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujos objetivos sociais tenham pelo menos uma das seguintes finalidades: I - promoo da assistncia social; II - promoo da cultura, defesa e conservao do patrimnio histrico e artstico; III promo-o gratuita da educao, observando-se a forma complementar de participao das organizaes de que trata esta Lei; IV - promoo gratuita da sade, observando-se a forma complementar de participao das organizaes de que trata esta Lei; V - promoo da segurana alimentar e nutricional; VI - defesa, preservao e conservao do meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel; VII promoo do voluntariado; VIII - promoo do desenvolvimento econmico e social e combate pobreza;IX - experimentao, no lucrativa, de novos modelos scioprodutivos e de sistemas alternativos de produo, comrcio, emprego e crdito; X promoo de direitos estabelecidos, construo de novos direitos e assessoria jurdica gratuita de interesse suplementar; XI - promoo da tica, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de outros valores universais; XII - estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas, produo e divulgao de informaes e conhecimentos tcnicos e cientficos que digam respeito s atividades mencionadas neste artigo.