Direito da Famlia

Conceito de casamento Promessa de casamento

Modalidades do casamento

1. Casamento civil

Noo legal 1577. Casamento o contrato celebrado entre duas pessoas de sexo diferente que pretendem constituir famlia mediante uma plena comunho de vida, nos termos das disposies deste Cdigo.

Elementos.

1 natureza contratual Contestao falta de liberdade de estipulao, interveno do

conservador (dois actos jurdicos simples? Complexo de actos nj bilateral + acto administrativo?), impacto sobre vidas pessoais dos cnjuges, observncia espontnea dos deveres pessoais (e no cumprimento do contrato)

Mas... Relevncia do consentimento dos nubentes 1628./c), 1631./b)1635.,

1636., 1638. , apesar da estreita margem de autonomia das partes 1671./2, 1673., 1676; observncia de forma especial (solenidade); compromisso recproco (conceitos indeterminados); contrato com efeitos pessoais e patrimoniais; contrato pessoal (celebrado pessoalmente e influi no estado das pessoas) e familiar (aspecto funcional finalidade comunitria, extra.individual)

2 Compromisso recproco de plena comunho de vida:

fim do acto (no procriao; irrelevncia dos verdadeiros fins dos nubentes) vinculao pelos deveres pessoais (1672.) regime patrimonial especfico comunho de vida exclusiva tendencial ou presuntivamente perptua (1773.) no livremente dissolvel

3 Pessoalidade

celebrado pessoalmente - 1616./a)

influi no estado das pessoas estado de casado (efeitos na esfera pessoal e na esfera patrimonial)

4 Solenidade

sujeito a forma estabelecida na lei 1615. (civil ou religiosa) - convite reflexo pelas partes

forma = cerimnia (civil ou religiosa), no documento escrito (aps celebrao)

5 Diversidade de sexo das partes

heterossexualidade como requisito do casamento (cfr. plena comunho de vida)

transexualidade?

- lacuna da lei norma que o intrprete criaria se houvesse que legislar dentro do esprito do sistema?

- reconhecimento jurdico da mudana de sexo? Sexo como elemento da identidade da pessoa (no alterao da composio cromossomtica da pessoa) versus proteco da identidade pessoal (26./1 CRP)

- jurisprudncia alterao reconhecida com base num critrio morfopsicosocial (Ac. RL 17.1.1984)

- primado da fenomenologia psquica sobre o sexo fsico fenmeno patolgico mas sem carga moral negativa

- registo civil publicidade de factos relevantes para a convivncia social; necessidade de ser conforme realidade Ac. RL 22.6.2004 autorizao para alterao do assento de nascimento por averbamento

- efeitos sobre o casamento:

- no impeditivo do casamento (36., n. 1 CRP)

- inexistncia sucessiva ou superveniente do casamento 1630. CC (mas manuteno dos efeitos produzidos at trnsito em julgado da sentena que reconheceu a mudana de sexo)

2 Casamento catlico

Cnone 1057, 2 Cdigo Cannico 1983

Casamento acto de vontade pelo qual o homem e a mulher, por pacto irrevogvel, se entregam e recebem mutuamente a fim de constiturem o matrimnio

Elementos:

1 comunho ntima de toda a vida (can. 1055, 1), com os fins de bem dos cnjuges e educao da prole:

-fidelidade exclusividade

- procriao e educao dos filhos

2 relevo da consumao condio de estabilidade (no de validade) do acto torna-o indissolvel (can. 1142 casamento no consumado pode dissolver-se por graa ou dispensa pontifcia)

Sistemas matrimoniais
2. Casamento civil obrigatrio Estado apenas admite casamento civil (direito matrimonial do Estado obrigatrio para todos)

1. Casamento religioso obrigatrio

Estado apenas reconhece eficcia civil ao casamento celebrado por forma religiosa

ex.: Grcia at 1982 (casamento ortodoxo)

Liberdade de culto liberdade de celebrao de casamento religioso mas sem efeitos civis dupla celebrao (pode ser impedido casamento religioso anterior ao civil) ex: Frana; Portugal entre 1910 e 1940

Sistemas matrimoniais
4. Casamento civil subsidirio
Estado reconhece casamento religioso; casamento laico quando considerado legtimo face ao Direito da igreja ou da comunidade religiosa (no baptizados, por exemplo)

3. Casamento civil facultativo

Livre escolha entre casamento civil e casamento religioso; Estado atribui efeitos civis a ambos

2 variantes: a. Estado s reconhece regime particular ao casamento religioso nos aspectos formais (tudo o resto aplicao da lei civil) 2 formas de celebrao do casamento ex. Brasil, Grcia b. Estado admite validade e eficcia da lei religiosa em aspectos formais e substanciais (admite-o tal como regulado pelo Direito da Igreja) 2 institutos ex. Espanha, Itlia

ex.: Espanha de 1958-1981

Sistema matrimonial portugus

Modalidades do casamento:

1 casamento civil

2 casamento catlico

-casamento civil facultativo para os catlicos;

- forma de celebrao + reconhecimento de efeitos civis ao casamento catlico

- regulamentao pelo Direito eclesistico tanto de aspectos formais como materiais do casamento (1625. CC, 16. Concordata)

3 Casamento religioso no catlico modalidade de casamento?

- casamento civil facultativo para crentes de outras religies

-inexistncia de norma semelhante aos artigos 1625. CC ou 16. da Concordata

-Lei da Liberdade Religiosa arts. 2.; 10./b); 19. (versus art. 58. da mesma lei)

-reconhecimento de efeitos civis mas integralmente sujeitos ao regime da lei civil

Forma de celebrao

Constitucionalidade?

-defesa por doutrina constitucional da inconstitucionalidade do sistema concordatrio (Gomes Canotilho, Vital Moreira) cfr. art. 36., n. 2 CRP

Princpio da separao da Igreja e do Estado 41. /4 CRP: art. 3. da Lei Liberdade Religiosa

Princpio da no confessionalidade do Estado art. 4. LLR

Princpio da liberdade religiosa 41./1, 3 CRP; art. 1. da LLR exige que o o casamento religioso seja reconhecido pelo Estado como forma de celebrao vlida do casamento?

Princpio da igualdade 13. CRP; 2. LLR casamento civil opo para catlicos e no catlicos (regime anterior LLR atentatrio do princpio da igualdade) desigualdade pode basear-se na relevncia social e no grau de organizao?

Promessa de casamento

- Art. 1591.

- contrato-promessa - regime especial (cfr. 410./1 in fine):

nem execuo especfica (natureza pessoal da obrigao; liberdade de consentimento)

nem indemnizao pela totalidade dos danos (1594.)

- capacidade capacidade exigida para celebrao do casamento (410.)

- liberdade de forma (219.), pode ser declarao tcita (217.)

- pode ser sujeita a condio ou termo

- natureza jurdica negcio jurdico:

efeitos obrigacionais

incumprimento obrigao de indemnizar (1594.)

rompimento da promessa sem justo motivo (que tornasse o casamento razoavelmente exigvel); culposamente d lugar ao rompimento pelo outro ou contribuir dolosamente para a prpria incapacidade

objecto da indemnizao circunscrito (1594./1) no inclui lucros cessantes nem danos no patrimoniais

fixao pelo tribunal n. 3

incapacidade ou retractao (responsabilidade contratual) restituio dos donativos 289.

- caducidade 1595.

CASAMENTO CIVIL

1. Requisitos de fundo

i.

Capacidade

ii. Consentimento

2. Formalidades

i.

Formalidades preliminares

ii. Celebrao do casamento (civil e religiosa no catlica)

iii. Registo

i.

Capacidade Impedimentos ao casamento

Regra geral 1600.

Incapacidades negociais especficas finalidade do casamento

Averiguao prvia das incapacidades publicidade preliminar

Momento de apreciao momento da celebrao do casamento

Causas de incapacidade = impedimentos: princpio de tipicidade

Classificaes:

Dirimentes e Impedientes

Absolutos e Relativos

Susceptveis e Insusceptveis de Dispensa

Impedimentos dirimentes

Celebrao do acto = anulabilidade (1631./a))

Reconhecimento por sentena (1632.); legitimidade (1639./1)

a) Impedimentos dirimentes absolutos (1601.)

Fundamento: qualidade/deficincia de uma pessoa

a.1 Falta de idade nupcial

ratio: assegurar maturidade

legitimidade 1639. 1 e 2

prazos 1643./1/a)

confirmao 1633./1/a)

a.2 Demncia

- anomalia psquica que torne a pessoa incapaz de reger convenientemente a sua pessoa e os seus bens

- de direito (interdio ou inabilitao) ou de facto (notria e habitual prova da demncia e da data em que se manifestou, anterior ao casamento) mesmo num intervalo lcido (tutela de interesses pblicos)

- ratio tradicional razes de ordem eugnica (no transmisso) e social crtica: deveria ser restringido aos casos em que a demncia de facto susceptvel de impedir a vida conjugal (JDP)

- legitimidade 1639. 1 e 2

-prazos 1643./1/a)

-confirmao 1633./1/b)

a.3 Casamento anterior no dissolvido

- ratio: evitar a bigamia

- dissoluo (morte ou divrcio) morte presumida no dissolve o casamento, mas 1781./d) (pedido de divrcio) e 116. (dissolvel) legitimidade 1639. 1 e 2

-prazos 1643./1/c)

- validao: 1633./1/c) nulidade/anulabilidade de casamento anterior

b)Impedimentos dirimentes relativos (1602.)

Ilegitimidade impedem o casamento de duas pessoas

b.1 Parentesco e afinidade

ratio: parentesco (proibio do incesto); afinidade e adopo plena (moral social)

Adopo plena impedimento quer quanto famlia biolgica quer quanto famlia adoptiva para adoptado e seus descendentes

- excepo ao princpio do 1797./1 atendibilidade mesmo antes do estabelecimento da filiao (1603.)

- legitimidade 1639./1

- prazos 1643./1/c)

- no validvel

b.2 Condenao por homicdio do cnjuge do outro

-no sano do agente (contra o art. 30./1 e 4 e o art. 36./1 CRP), mas censura tica contra este novo projecto de casamento em concreto

- homicdio consumado e tentativa; no homicdio negligente

- legitimidade: 1639./1

- prazos: 1643./1/b)

- no validvel

Impedimentos impedientes

Celebrao do acto = no anulvel, sanes menos severas (meras proibies legais)

a) Impedimentos impedientes absolutos (1604., a) e b))

a.1 Falta de autorizao dos pais ou tutor para casamento de menores

menores com 16 ou 17 anos

Autorizao por progenitores que exeram poder paternal ou tutor (antes ou no acto de celebrao)

Suprimento de autorizao em processo para o efeito (conservatria)

Casamento sem autorizao 132. + 133. + 1649.

a.2 Prazo internupcial

1605.

tempus lugendi 180 dias (convenes sociais e/ou salvaguarda da estabilidade do segundo casamento) e turbatio sanguinis 300 dias (evitar dvidas sobre paternidade de filho nascido depois do segundo casamento)

Contagem do tempo: n. 3 e n. 4

possibilidade de reduo do prazo para a mulher n. 2 + processo art. 12. e 15. DL 272/2001)

sano: 1650./1

b) Impedimentos impedientes relativos (1604., c), d), e) e f))

b.1 Parentesco no 4. grau da linha colateral

apenas quanto ao parentesco legalmente constitudo (regra do 1797./1)

aplicvel tambm na adopo plena

- dispensvel 1609./1/a)

- sano 1650.2 (excepto 1987., se depois do processo preliminar de publicaes)

b.2 Tutela, curatela e administrao de bens

-1608. - evitar que o tutor se exima, atravs do casamento obrigao de prestar contas e salvaguardar a liberdade do consentimento para o casamento

-dispensvel - 1609./1/b)

-sano: 1650./2

b.3 Adopo restrita

-1607.

-dispensvel - 1609./1/c)

-sano: 1650./2

b.4 Pronncia por crime de homicdio doloso

- interpretao actualista: aprovao do C.Processo Penal de 1987 abertura da instruo facultativa impedimento apenas quando haja pronncia pelo crime ou, na ausncia de instruo, quando haja despacho do juiz marcando dia para a audincia de julgamento

- sem sano

ii. Consentimento

mtuo consentimento

actual - 1617.,

contrato solene declarao legalmente estabelecida 155./1/e)

de minha livre vontade casar com...

carcter pessoal - 1619.

aceitao de todos os efeitos legais - 1618.

declarao presuno de vontade 1634.

consentimento puro e simples - inadmissibilidade de condio ou termo 1618./2

Casamento por procurao

- excepo ao 1619.

- forma instrumento pblico ou documento escrito e assinado pelo representado (reconhecimento presencial da letra e assinatura) 43./2 CRC

- contedo 1620./2 (nulidade - 1628./d) inexistncia do casamento; no indicao da modalidade mera irregularidade)

- natureza jurdica do procurador ad nuptias: representante ou nncio ?

Vontade do constituinte completa

Pode ser-lhe concedida a faculdade de recusar a celebrao em certos termos

Recusa do casamento em caso de 2 procuraes 1620./1

Recusa fundada em circunstncia superveniente admissvel em casos extremos

Anulabilidade

1.Simulao

Recusa da comunho de vida

1635./d); 1640./1 (legitimidade); prazo (1644.)

2. Divergncia entre vontade e declarao

Falta de vontade de aco ou de vontade (ou conscincia) da declarao

1635./a) e b); 1640./2 (legitimidade); prazo (1644.)

3. Erro

Apenas releva erro sobre a pessoa do outro contraente

Qualidades essenciais fsicas e jurdicas

Essencialidade objectiva, abstracta

Circunstncias decisivas na formao da vontade

Erro desculpvel

1636. ; 1631./b) (legitimidade); 1645. (prazo)

4. Coaco

Requisitos gerais do 256.

Requisitos do 1638.

Coaco do outro contraente ou de terceiro

1641. (legimitidade); 1645. (prazo)