CONTRATO DE SOCIEDAD ART. 98 C.

Co

CARACTERSTICAS Libre discusin Adhesin Tracto sucesivo Consensual Colaboracin Nominado Un y plurilateral Fin Solemne Principal Ejecucin instantnea Oneroso

ELEMENTOS ESENCIALES Animo de asociarse o animus societatis

REQUISITOS DE FONDO Capacidad legal Consentimiento libre Objeto lcito Causa lcita

Aportes

Actos de comercio

Unidad o pluralidad de socios

LA PARTICIPACIN DE LAS PERSONAS EN LA CONSTITUCIN DE SOCIEDADES COMERCIALES EXIGE EL CUMPLIMIENTO DE LOS SIGUIENTES REQUISITOS DE FONDO: 1. CAPACIDAD LEGAL: Se define como el pleno uso y goce de las facultades mentales y de la mayora de edad. Por regla general toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. Las personas jurdicas (art. 99 C.Co) refieren su capacidad legal o jurdica al desarrollo del objeto social. Es decir que la capacidad jurdica incluye la ejecucin de actos relacionados con el objeto social, y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir obligaciones derivados de la actividad. Las personas naturales refieren su capacidad legal al goce y al ejercicio de derechos y obligaciones. Las capaces, pueden participar en la formacin de todas las sociedades comerciales (art. 12 C.Co.) y las incapaces pueden participar en sociedades comerciales annimas, limitadas y en las comanditarias, pero solamente como socios comanditarios, siempre que acten por conducto de su representante legal. En conclusin los incapaces legales no pueden ser socios de sociedades Colectivas, ni gestores de sociedades en Comandita; porque en este tipo de sociedades la responsabilidad es ilimitada.

CONSENTIMIENTO LIBRE: (art. 1508 C.C) Es el acuerdo o conformidad deliberada, consciente, libre y espontneo de las voluntades de los contratantes en un objeto jurdico que es ansiado o querido por todos. Es la intencin de constituir la sociedad. Los vicios que pueden afectar el consentimiento son: Error, Fuerza y dolo 1. Error: Es la discordancia o diferencia entre lo que se piensa y la realidad. El error se divide en: -Esencial: Se refiere a la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta. Ej.: una persona entendi emprstito y la otra donacin (art. 101 C.Co). Es decir, que en este caso hay error sobre el objeto social. Esta clase de error puede generar la nulidad de todo el contrato social. -Tipo de sociedad: Cuando hay equivocacin sobre la especie de sociedad que se va a constituir. Ej.: se constituy una colectiva y alguien entendi que era limitada. El problema es que se compromete la responsabilidad. -De hecho respecto de un socio: Cuando el contrato se celebra teniendo en cuenta consideraciones de tipo personal, pueden equivocarse sobre quines son los socios; lo cual es importante porque entre ellos estn, quienes van a administrar y a representar legalmente a la sociedad. Ej.: en las colectivas y comanditarias a los socios se les da un voto de confianza. (Investigar si han cometido delitos). 2. Fuerza: Puede ser fsica o psquica, que logre que una persona de sano juicio vari su voluntad. Es constreimiento, coaccin, coercin. Ej.: obligar a alguien a celebrar un contrato. 3. Dolo: Es una actuacin con intencin de daar, la persona sabe que lo que va a hacer es delito y de todas formas lo lleva a cabo, no lo prev. Ej.: Me constituyo socio para lavar dinero, o transportar droga etc. Si falta el consentimiento o est viciado no es libre, entonces no hay acuerdo de voluntades. OBJETO LCITO: Es aquel que no contrari las normas imperativas, ni atente contra el orden pblico, por estar legalmente prohibido por la ley (art. 104, 105 C.Co).Es decir que habr objeto ilcito cuando las actividades que desarrolla la sociedad sean contrarias a las normas imperativas o a la buenas costumbres. CAUSA LCITA: Se entiende como la razn determinante o inters jurdico, motivo, o mvil que impulsa a cada una de las partes a adquirir el estatus de socio. Habr causa ilcita cuando los mviles que induzcan a la celebracin del contrato contraren la ley o el orden pblico y sean comunes o conocidos por todos los socios (art. 104, 105 C.Co.).

REGIMEN DE NULIDADES Las nulidades son sanciones que establece la ley comercial debido a que los requisitos de fondo del contrato social presentan vicios que afectan su validez (clusulas) o la validez de la relacin contractual de cada socio. Especficamente las nulidades se presentan en los siguientes casos: -Por la incapacidad absoluta o relativa de los socios para contratar y obligarse -Por vicios del consentimiento (error, fuerza y dolo) -Por celebrar contrato con objeto o causa ilcitos En el Cdigo de Comercio el trmino nulidad hace referencia a la nulidad absoluta, y anulabilidad a la nulidad relativa. Nulidad absoluta: Segn el art. 899 del C.co surge cuando con el contrato de sociedad: -Se contrare una norma imperativa -Tenga causa u objeto ilcito -Se celebre por persona absolutamente incapaz Los artculos 104, 105, 106 y 108 del C.Co se refieren a este tipo de nulidad. Anulabilidad o nulidad relativa: Segn el art. 900 del C.Co surge cuando el contrato de sociedad: -Se celebra con incapaces relativos -Con vicios del consentimiento Los artculos 104 inciso 2, 108 y 109 del C.Co se refieren a este tipo de nulidad. Nulidad Parcial: De acuerdo con el art. 104 del C.Co, es la que afecta solamente el vnculo de una de las partes o una de las clusulas del contrato de sociedad. Puede ser absoluta o relativa. De acuerdo al art. 902 del C.Co la nulidad parcial puede afectar todo el contrato cuando aparezca que sin la estipulacin nula o la participacin de la persona cuyo vnculo fue viciado de nulidad, no habran celebrado el contrato: -Cuando afecta un nmero de socios que impida la formacin o subsistencia de la sociedad. Ej.: reduce el # de socios art. 108 C.Co -Cuando se compruebe que los socios no habran celebrado el contrato sin la persona, en quien concurre la nulidad. Ej.: el socio industrial (tiene las frmulas, la maquinaria) art. 902 C.co.

-Cuando la vinculacin del afectado por la nulidad, es esencial para la realizacin de la finalidad social. Ej.: accionista mayoritario, el que consigui los contratos, etc. Efectos jurdicos de la declaracin de una nulidad parcial: -.Cuando afecta todo el contrato de sociedad, segn el art. 109 C.Co se debe disolver y liquidar la sociedad -Cuando afecta a un solo socio, segn el art. 143 # 3 C.Co este debe ser excluido de la sociedad y tiene derecho a la restitucin de su aporte, sin perjuicio de terceros de buena fe (es decir de acuerdo al pasivo externo).