DERECHO A LA INFORMACIN PBLICA

Autor: Felipe Omar Ortiz Muoz

RESUMEN En el presente trabajo explicaremos con un caso concreto el derecho de acceso a la informacin pblica, reconocido en el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin, y la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin, donde se indica que toda persona puede acudir mediante el proceso de hbeas data para acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material. Para el entendimiento de algunos trminos legales y de cmo interpretar las diferentes fuentes de informacin legales se conto con el asesoramiento de una abogada, para dicho fin.

INTRODUCCION El caso materia del anlisis es el Recurso de Agravio Constitucional interpuesto por Jos Rafael Morn Castillo contra la sentencia expedida por la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declar improcedente la demanda de Habeas Data. EXP. N. 01083-2007-PHD/TC LIMA, de fecha 1 de abril de 2008. Empezaremos diciendo que toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado. El derecho de acceso a la informacin pblica tiene dos manifestaciones correlativas. Por un lado, significa un atributo por el cual toda persona o ciudadano puede solicitar ante cualquier entidad u rgano pblico la informacin que requiera sin que para ello tenga que justificar su pedido. En un segundo extremo, facilita que el rgano o dependencia estatal requerido proporcione la informacin solicitada en trminos, mnima o elementalmente, razonables, lo que supone que esta deber ser cierta, completa, clara y, adems, actual.

Pero hay algunos aspectos que merecen que se siga insistiendo en su configuracin para que el derecho a la informacin pblica pueda ser lo ms real y efectivo para la proteccin del ciudadano. Si la informacin entregada no se encuentra mensualizada, no contiene en su totalidad todo el periodo de tiempo que abarcaba lo solicitado y no contiene todos los conceptos incluidos en el pedido, debe declararse fundada la demanda de hbeas data y ordenarse la entrega completa, clara y precisa de la informacin solicitada por el recurrente Facultad que tiene toda persona de solicitar y acceder a la informacin que se encuentra en poder de las entidades estatales, quienes se encuentran obligadas a entregarla, salvo en los casos donde sea posible invocar alguna excepcin. Para la informacin del caso expuesto, se recurri al sistema de bsqueda de sentencias y resoluciones del Tribunal Constitucional (jurisprudencia), en la pgina web

http://www.tc.gob.pe/tc_jurisprudencia_ant.php.

RESULTADOS Caso: En Lima, el 1 de abril de 2008, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, integrada por los Magistrados Landa Arroyo, Beaumont Callirgos y Eto Cruz, pronuncia la sentencia, sobre El recurso de agravio constitucional interpuesto por Jos Rafael Morn Castillo contra la sentencia expedida por la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declar improcedente su demanda de habeas data.

Antecedentes El 22 de julio del 2005, Jos Rafael Morn Castillo presenta demanda de hbeas data con la finalidad de acceder al cargo de notificacin de fecha 11 de noviembre del 2004 de la Resolucin de Intendencia 0230170001607. Dirige la demanda contra el Intendente Regional de Lima de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT). La SUNAT contesta la demanda alegando lo siguiente: a) que la Resolucin de Intendencia N 02300170001607 sobre prdida de fraccionamiento de una deuda tributaria- fue notificada en el domicilio del demandante el 11 de octubre del 2003, b) que se presume la validez de la notificacin realizada, c) que el acto de expedicin de copias certificadas de un documento no implica la notificacin de acto, pues el contribuyente ya haba sido notificado en fecha anterior, d) que el demandante debe acudir a las vas procedimentales igualmente satisfactorias, e) que mediante el proceso de hbeas data no cabe acceder a informacin o documentacin inexistente. El 9 de setiembre del 2005, el Cuadragsimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima declar improcedente la demanda por considerar que no existe una notificacin de la Resolucin de

Intendencia 0230170001607 que haya sido efectuada en el domicilio del demandante el 11 de noviembre del 2004, por lo que no puede solicitarse a travs del proceso de hbeas data la entrega de un documento sobre el que no existe certeza acerca de su existencia. Y el 28 de octubre del 2006, la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima confirm la resolucin de primer grado reiterando que no puede entregarse informacin respecto a la que no existe conviccin sobre su existencia.

En los fundamentos que el TC seala: I. Verificacin de presupuestos procesales : A) Contenido constitucionalmente protegido del derecho fundamental de acceso a la informacin, el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica se encuentra reconocido en el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin de 1993. Asimismo, como ha sealado la Corte Interamericana de Derechos Humanos, se encuentra reconocido en el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (caso Claude Reyes vs Chile, del 19 de setiembre del 2006, fundamento 77), y en el presente caso, el

demandante solicita acceder al cargo de notificacin de fecha 11 de noviembre de la Resolucin de Intendencia 0230170001607. Se trata, en consecuencia, de un pedido relacionado con el contenido del derecho fundamental de acceso a la informacin. B) Cumplimiento del requisito especial de la demanda, de acuerdo al artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional, para la procedencia del hbeas data se requerir que el demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de su derecho de acceso a la informacin. II. Anlisis del fondo del asunto: A) Determinacin del problema principal, El problema

principal del presente caso consista en determinar si, como han sealado por las instancias previas que conocieron la demanda, la informacin solicitada por el demandante no existe, por lo que no puede procederse a ordenar su entrega. (Corresponde determinar si realmente existe un cargo de notificacin del 11 de noviembre del 2004, por medio de la cual se dio a conocer al demandante la Resolucin de Intendencia 0230170001607 sobre prdida de fraccionamiento de una deuda tributaria. B) Anlisis del problema principal: De la documentacin existente que obra en el expediente, existen: Uno, la notificacin en su domicilio de la Resolucin de Intendencia 0230170001607, realizada el 11 de octubre del 2003 segn consta de la informacin proporcionada por la parte Sunat y que obra a fojas (34) en el expediente. El otro documento es la Certificacin N 11504, del 11 de noviembre del 2004, en la que se certifica que la reproduccin de la citada Resolucin es copia fiel al original que obra en poder de la SUNAT. De acuerdo a la parte

demandante, el contenido de la Resolucin de Intendencia 0230170001607 Recin le habra sido notificado mediante la entrega de la Certificacin N 11504, del 11 de noviembre del 2004, por lo que hace referencia a esta ltima como la notificacin de la Resolucin 0230170001607. Es por ese motivo, adems, que desea acceder al cargo de entrega de la mencionada Certificacin, pues entiende que es a partir de la fecha de su notificacin que empezara a contarse el plazo para impugnar la Resolucin de Intendencia. Esta confusin fue resuelta por el Tribunal Fiscal mediante la Resolucin N 02954-4-2007, del 28 de marzo del 2007, en la que seal que la notificacin de la Resolucin de Intendencia 0230170001607 que se realiz el 11 de octubre del 2003 no se llev a cabo de conformidad con lo dispuesto en el artculo 104 del Cdigo Tributario. Asimismo estableci que la entrega de la mencionada Certificacin N 11504 constitua una notificacin tcita de la mencionada resolucin, de conformidad con lo dispuesto en el penltimo prrafo del citado artculo del Cdigo Tributario. Como consecuencia de este anlisis, el Tribunal Fiscal orden admitir a trmite el recurso de reclamacin planteado por el demandante contra la Resolucin de Intendencia 0230170001607. Por lo que el Tribunal Constitucional refiere que las entidades del Estado cuentan con un registro de los documentos que entregan a los ciudadanos, el Tribunal se pronunciar a favor de la demanda, ordenando a la parte demandada que, de contar con un registro o cargo de entrega al demandante de la Certificacin N 11504 aspecto que deber ser verificado por el juez de ejecucin-, le proporcione una copia del mismo En caso afirmativo, el demandante deber asumir nicamente el costo de la reproduccin de la informacin solicitada, como lo establece el artculo 20 del TUO de la Ley 27806. Finalmente, el Tribunal Constitucional considera importante sealar que lo resuelto en la sentencia no tiene ningn efecto respecto a las posibles deudas tributarias del demandante ni a la labor fiscalizadora de la SUNAT, pues el objetivo del proceso de hbeas data es garantizar los derechos fundamentales reconocidos en los artculos 2 incisos 5 y 6 de la Constitucin y declarar FUNDADA la demanda.

CONCLUSIONES El TUO de la Ley N 27806 establece que los funcionarios y servidores pblicos que incumplan sus disposiciones sern sancionados por la comisin de falta grave o, en su caso, podrn ser denunciados penalmente por la comisin del delito de abuso de autoridad tipificado en el artculo 376 del Cdigo Penal. De este modo, la norma prev una doble va de responsabilidad, siendo la

penal obviamente residual y activada slo ante los supuestos graves y en los que el agente acte de manera dolosa. Con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, Ley N 28237, el 1 de diciembre de 2004. Esta norma precisa el contenido del derecho de acceso a la informacin que puede ser demandado a travs del hbeas data y establece reglas procesales para este proceso que facilitan su utilizacin. As, no se requiere agotar ms va previa que el haber reclamado el acceso a travs de un documento de fecha cierta y tampoco se requiere el patrocinio de abogado para iniciar y tramitar este proceso. Existe desconocimiento del marco normativo que regula el derecho de acceso a la informacin pblica, as como de los fines de publicidad y transparencia que persigue el TUO de la Ley N 27806. Como consecuencia inmediata de tal carencia, la forma de conducirse de algunos funcionarios pblicos se aparta del cumplimiento de las obligaciones previstas en la mencionada norma. Subsisten entidades de la administracin pblica que no han incorporado en su normativa, organizacin y funcionamiento la lgica de la transparencia y publicidad prevista por el TUO de la Ley N 27806. El nivel de conocimiento por parte de la poblacin de la existencia, contenido y alcances del derecho de acceso a la informacin pblica, an resultan insuficientes. En efecto, buena parte de la poblacin an no es consciente de que tiene la posibilidad de exigir a las administraciones pblicas que le proporcionen informacin que se encuentra en su poder. Se debe implementar medios por los cuales se de todo el conocimiento necesario a la poblacin.

BIBLIOGRAFA Constitucin Poltica de Per. Cdigo Procesal Constitucional, Ley N 28237. Ley N 27806 Ley de transparencia y acceso a la informacin pblica Reglamento de la Ley N 27806 DECRETO SUPREMO N 072-2003-PCM . ABC del Derecho Administrativo EGACAL http://www.tc.gob.pe/tc_jurisprudencia_ant.php.