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UNIDAD DIDCTICA IX

ASPECTOS PROCESALES DE DIVERSAS LEYES

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ESQUEMA DE CONTENIDO

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A MODO DE INTRODUCCIN En esta unidad deber realizar un anlisis de las leyes mencionadas en el programa (y en el esquema de contenidos). Adems, estudie la reclusin de las leyes de la tentativa y las modalidades modernas. CONSIDERACIONES FINALES Como le advertimos en las primeras pginas de esta gua, aqu encontrar actividades y diagramas conceptuales, referidos a temas no contemplados en el programa, pero que s aparecen en el libro...

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DIAGRAMA CONCEPTUAL Los siguientes son los temas centrales referidos a la organizacin de la Justicia Nacional en materia penal.

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ACTIVIDADES Las siguientes preguntas lo orientarn en el estudio de la bibliografa: 1. Cmo se organiza la justicia en la Repblica Argentina?

2. Elabore un mapa conceptual para identificar los rganos judiciales que componen la justicia en la Repblica Argentina. Algunas sugerencias para armar el mapa conceptual. Qu son los mapas conceptuales?

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Son diagramas donde aparecen relacionados entre s los conceptos relevantes de un tema y tienen por objeto representar relaciones significativas entre conceptos en forma de proposiciones. La lectura de un mapa conceptual se realiza desde arriba hacia abajo. Por esto, los conceptos estn dispuestos por orden de importancia o de inclusividad. Los conceptos ms generales o inclusivos ocupan los lugares superiores de la estructura grfica, y los conceptos ms especficos y menos exclusivos, la parte inferior. Entonces... Para construir un mapa conceptual - Estructure jerrquicamente los conceptos, hay que pensar qu conceptos son relevantes y cules son las relaciones ms importantes entre ellos. En el mapa conceptual cada concepto aparece slo una vez. A modo de sntesis, le presentamos un ejemplo sobre el concepto de mapa conceptual.

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Equipo pedaggico del Centro de Educacin a Distancia de la Universidad Catlica de Salta - Subsede Buenos Aires.

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Respecto del captulo referido a la Accin Penal, le presentamos los conceptos centrales:

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS

226 ACTIVIDADES

Las siguientes preguntas lo orientarn en el estudio de la bibliografa: 1. Qu entiende por el concepto de accin penal?

2. Cules son sus caractersticas? Cmo se clasifica?

3. Qu entiende usted por accin civil en el proceso penal? Fundamente su respuesta.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS

Los temas principales que usted leer en el libro son los siguientes:

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A continuacin le proponemos una serie de preguntas que lo orientarn en el estudio de la bibliografa: 1. Teniendo en cuenta la explicacin que el Dr. Moras Mon en su manual da sobre los objetos procesales: el objeto procesal es un hecho humano considerado desde el punto de vista penal y en funcin primitiva... (Moras Mon 1998), explquelo e identifquelo y enuncie sus caractersticas. Fundamente su respuesta.

2. Qu entiende por unidad y pluralidad de objetos procesales?

3. Cmo definira el concepto de conexidad procesal y de problemas de competencia? Fundamente

4. Qu entiende por orden de prelacin cognoscitiva? Fundamente su respuesta

5. A qu se denomina cuestiones prejudiciales? Desde el punto de vista analtico, cmo se las divide? Fundamente su respuesta.

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ACTIVIDADES DE INTEGRACIN A manera de sntesis e integracin de lo desarrollado en la materia le proponemos la siguiente actividad: 1. Lea el caso que le presentamos a continuacin (Ver hoja siguiente) Luego le pedimos que responda a las siguientes cuestiones: a.- Qu principios y garantas constitucionales se le deben respetar al presunto imputado?. (Tenga presente el concepto de principios constitucionales o clasificacin). b.- Describa, a su juicio, la situacin procesal del imputado. (Tenga presente el concepto de situacin procesal del imputado). c.- Cul es el juez competente? (Tenga presente el concepto de competencia). d.- En este delito el titular de la accin penal es............... (Recuerde el concepto de accin penal). e.- El instructor de la causa tomara como primeras medidas en la instruccin penal las siguientes ....................(Tenga presente el concepto de instruccin) f.- Se proponen las siguientes pericias....................... (Tenga presente el concepto de prueba o prueba pericial). En este caso, se le toma la declaracin indagatoria o no? Explique por qu. (Para ello tenga presente el concepto de declaracin indagatoria). g.- El delito en cuestin, es excarcelable o no? Por qu? (Repase el concepto de escarcelacin, allanamiento, o requisa personal). h.- El fiscal interviniente, tiene elementos para acusar al imputado del delito referido?Por qu? Fundamente su respuesta. Relacione con normas del debido proceso legal. i.- En el caso mencionado, suponiendo la existencia de una sentencia condenatoria Qu recurso se puede interponer?Ante qu rgano judicial? Concepto de medios de impugnacin. 2. Ahora le pedimos que identifique en los fallos de la Corte Suprema que le presentamos luego del caso, el tema del agente encubierto. Luego, vinclelo con lo resuelto por la Corte Suprema de la Justicia de la Nacin en el fallo que le adjuntamos.

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PODER JUDICIAL DE LA NACIN ///Buenos Aires. 24 de junio de 1998. Y VISTOS: La presente causa Nx de este tribunal Oral en lo Criminal N 16 de la Capital Federal, constituido por los suscriptos, Dres .........., seguida contra el sujeto A de nacionalidad argentina, hijo de ...... y de ........., de estado civil casado, nacido el 12 de setiembre de 1939 en Capital Federal, domiciliado en ............................, de Capital Federal, con libreta de Enrolamiento N ..........., identificado con prontuario de la Polica Federal D.E. N ....... y del Registro de Reincidencia y Estadstica Criminal N ........... y contra el sujeto B de nacionalidad argentina, hijo de ........ y de ........., de estado civil casado, nacido el 28 de noviembre de 1950 en Capital Federal, domicilio en .............., de Capital Federal, con Documento Nacional de Identidad N........., identificado con prontuario de la Polica Federal D. E. ........... y del Registro de Reincidencia y Estadstica Criminal N ............. Intervienen representando al Ministerio Pblico Fiscal, los Dres ...................,,,,, y a la Defensa, los Sres. Defensores particulares, Dres. ................. Y CONSIDERANDO: Que habindose celebrado la audiencia prevista en los arts. 374 y siguientes del C.P.P.N. conforme surge del acta respectiva que antecede y cumplimentada la deliberacin en la forma prevista en el art. 396 del citado texto legal, de conformidad con lo dems establecido en los arts. 398, 399 y 400 del ritual, con la asistencia de la Sra. Secretaria, Dra Marcela Mnica Rodrguez, El tribunal RESUELVE: I.- NO HACER LUGAR a la nulidad planteada por los Sres. Defensores particulares (arts. 166 y concordantes del C.P.P.N.). II.- CONDENAR, por mayora, al sujeto A, de las dems condiciones personales precedentemente enunciadas, como autor material penalmente responsable del delito de falsedad ideolgica en instrumento pblico en concurso real con el de cohecho pasivo, a la pena de TRES AOS DE PRISIN, cuyo cumplimiento se deja en suspenso, e INHABILITACIN ABSOLUTA por SEIS AOS, y el pago de las COSTAS PROCESALES -hecho relativo a la obtencin de la licencia de conducir a nombre de Carlos Alejandro amand- (arts. 26, 29, inc. 3, 40, 41, 45, 55, 256, y 293 del Cdigo Penal). III.- ABSOLVER, por unanimidad, al sujeto A, de las dems condiciones personales precedentemente enunciadas, en orden al delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico en concurso real con el de cohecho pasivo, por el que mediara acusacin fiscal, SIN COSTAS, -hecho relativo a la obtencin de la licencia de conducir a nombre de Fernando Nievas. IV.- ABSOLVER, por unanimidad, al sujeto B, de las dems condiciones personales precedentemente enunciadas, en orden al delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico en concurso real con el cohecho pasivo, por el que mediara acusacin fiscal, SIN COSTAS hecho relativo a la obtencin de la licencia de conducir a nombre de Fernando Nievas. V.- No habindose investigado suficientemente la situacin, en lo que atae a la confeccin de la licencia de conducir expedida a nombre de Carlos Alejandro amand, de otras personas

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vinculadas funcionalmente al proceso de emisin de dicho documento, ms especficamente facultativos y tcnicos, incluso por posibles conductas omisivas, VUELVAN los autos al Juzgado Instructor que previno para que ample en este aspecto la investigacin. VI.- NO HACE LUGAR a la extraccin de testimonios solicitados por el Sr. Fiscal General y por los Sres. Defensores, respecto de los testigos Ricardo Horacio Lpez y Roberto Francisco Gonzlez, respectivamente. VII.- DIFERIR la regulacin de los honorarios profesionales de los Dres. Donato Luis Pellicciotta y Norberto Roffo hasta el efectivo pago del bono previsto en el art. 51, inc. d) de la ley 23.187. Hgase saber, regstrese, y previa ntegra lectura de los fundamentos de la sentencia en la audiencia que se convoca para el da 1 de julio del corriente ao a las 13:30 horas, firme que sea, comunquese a quienes corresponda, y oportunamente archvese. A continuacin se transcriben partes fundamentales del voto del Presidente de la Cmara para este caso concreto.

//Motivaciones de hecho y de derecho en que se fundamenta la sentencia dictada por este Tribunal Oral en lo Criminal N 16 de la Capital Federal, con fecha 24 de junio del corriente ao y glosada a fs. 1405/1406 en la presente causa N 287 seguida por el delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico, seguida contra el sujeto A, de nacionalidad argentina, hijo de ...... y de ........., de estado civil casado, nacido el 12 de setiembre de 1939 en Capital Federal, domiciliado en ............................, de Capital Federal, con libreta de Enrolamiento N ..........., identificado con prontuario de la Polica Federal D.E. N ....... y del Registro de Reincidencia y Estadstica Criminal N ........... y contra el sujeto B, de nacionalidad argentina, hijo de ........ y de ........., de estado civil casado, nacido el 28 de noviembre de 1950 en Capital Federal, domicilio en .............., de Capital Federal, con Documento Nacional de Identidad N........., identificado con prontuario de la Polica Federal D. E. ........... y del Registro de Reincidencia y Estadstica Criminal N ............. Este requisito, que habr de estar precedido por el que tambin exige el art. 399 del C.P.P.N., esto es, la enunciacin del hecho y las circunstancias que hayan sido materia de acusacin, integran y completan la referida sentencia. El Dr. Carlos ....... dijo: I.- Preciso es consignar que no se dedujeron incidencias in limine al cumplimentar la Presidencia del tribunal con el precepto contenido en el art. 376 del Cdigo de rito que nos rige, no se efectuaron planteos de los all consignados, no restaban diferidos. II.- Ello expresado corresponde adentrarse en el tratamiento de las cuestiones relativas a la existencia del hecho objeto de este proceso, y al grado de intervencin que le cupiera, en su caso, a los procesados sujeto A y B. III.- Los elementos de apreciacin trados a la causa resultan suficientes, por el mrito de que gozan, para reputar acreditado que:

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Hecho I.Se atribuye al sujeto A haber percibido, en su condicin de Jefe de Pista de la Direccin de Trnsito de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, el da 1 de junio de 1993, del inspector de la Polica Federal Argentina, Carlos ............., designado como agente encubierto (fs. 127), por decreto fundado de fs. 126 la suma de $70, previa exhibicin, por parte del agente, de la fotocopia de una tarjeta personal que rezaba Unidad Bsica Patricios, sujeto A, Secretario General, entregada y enviada por Jos Ces, previa entrega ilegal, destinada al sujeto A para solicitar, as, la obtencin de un registro de conducir, categora profesional N .........., sin haber cumplido con los exmenes mdicos y de prctica en pista correspondientes, licencia que, as, obtuvo espuriamente y que lleva data del 1 de junio de 1993. En relacin a los hechos que se le endilgan al sujeto A el plexo probatorio se conforma con: la declaracin testimonial de Carlos ........... de fs. 38/39, quien relatara pormenorizadamente la forma en que obtuvo su registro de conducir sin cumplir con los exmenes mdicos, tcnicos y prcticos correspondientes, y especficamente sealando al sujeto A como a una persona de aproximadamente cuarenta aos, con dos berrugas en la cara del lado derecho y cara redonda que lo enrtrevistara en la Ventanilla I de la oficina de pista y tomara para s la suma de $70 junto con la tarjeta personal con la inscripcin Unidad Bsica Parque Patricios que Jos Ces haba puesto dentro del DNI en presencia de todos los empleados de la municipalidad. Agreg amand que, luego de llenar un formulario, el sujeto A le indic: no te preocupes te voy a solucionar el problema, y lo encomend a una persona de sexo masculino al que llam Juan Carlos, refirindole este ltimo que para realizar el resto del trmite dijera que vena de parte del sujeto A y que se dirigiera al consultorio mdico del box N 7, donde le firmaron el trmite sin realizar el examen de vista. Momentos ms tarde -declar-, se le hizo entrega del registro de conducir N ..........., a su nombre, reservado en los presentes actuados; las desgrabaciones obrantes a fs. 60/63 que dan cuenta de la entrevista que mantuvieron Jos Ces y el agente encubierto ....................., en la va pblica frente al N 5599 de la calle Timoteo Gordillo y en la cual, amand le coment a Ces el trato preferencial que recibi del sujeto A en la Direccin General de Trnsito, en oportunidad de gestionar el registro de conducir antes mencionado: Agente .......... ( a Ces): Siempre te manejas con el sujeto A? Jos Ces: Siempre me manejo con l. Agente amand: la verdad es que se port brbaro.: las escuchas telefnicas de fs. 89 del nmero intervenido 442-...., en la que Jos Ces pide con sujeto A, hacindose pasar por Ricardo de Montegrande, lo atiende una mujer, aparentemente la esposa del sujeto A, quien le responde: que lstima Ricardo, l ahora est en la Unidad Bsica (refirindose a la Unidad Bsica de Parque Patricios), pero bueno, hagamos una cosa, Ud. en el papelito pone solamente el nmero, sin poner el signo pesos, y escribe Ricardo as lo conoce el sujeto A a Ud (sic); los avisos clasificados en los que se ofreca la gestin de trmites y clases de manejo con registro en el acto agregadas al expediente a fs. 3/10 y el registro de conducir a nombre del agente encubierto Carlos ......... N ............., espuriamente obtenido y hoy reservado, cuya fotografa obra a fs. 41 de estos actuados. Hecho II.Tambin se le imputa al sujeto A, siempre en su condicin de Jefe de Pista de la Direccin antes mencionada, haber percibido, el da 10 de septiembre de 1993, del agente encubierto Fernando ..........., la suma de $70, entregndole ste a su vez, un papelito a modo de contrasea, provisto por Jos Ces que deca ventanilla I, de parte de Ricardo Montegrande; tal suma se trataba del pago ilegal recibido por el sujeto A para proveer al agente encubierto de un registro de conducir sin cumplir con la totalidad de los exmenes mdicos, tericos y de pista correspondientes. En este hecho, el sujeto B colabor con el sujeto A confeccionando una ficha de trmite de licencia de conducir para el funcionario policial mencionado, N .........., de color

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naranja, y luego de indicar a Nievas que deba dirigirse a determinados consultorios donde, invocando el nombre del sujeto A, no se le realizaran la mayor parte de los exmenes correspondientes, suscribi la mencionada ficha, y le indic al agente encubierto que deba dirigirse nuevamente a la oficina del sujeto A donde culminara el trmite, conociendo en todo momento lo ilegal en su proceder. Asimismo, se prob suficientemente que el sujeto A estamp su firma en el reverso de la tarjeta N ..............., en el casillero destinado a las anotaciones relacionadas con el examen prctico, consignando as su intervencin personal en la evaluacin de una prueba tcnica que no se efectu, suscribiendo, asimismo, en la parte de observaciones del mismo frente del documento mencionado, el nmero, patente y modelo del vehculo que habra utilizado el peticionante durante la prueba inexistente, rodado que ni siquiera estaba en el lugar del hecho. En relacin a este segundo hecho atribuido al sujeto A el plexo probatorio se conforma con: la declaracin testimonial de Fernando ......, a fs. 310/311, quien expresara detalladamente su actividad dirigida a la obtencin del registro de conductor, manifestando que el da 10 de setiembre de 1993 se encontr con Ces en el bar de la calle Timoteo Gordillo 5599, luego de lo cual, se trasladaron a la Municipalidad juntamente con otra persona que realizara el mismo trmite. Agreg el agente encubierto que se detuvieron a doscientos metros de la puerta de entrada, delante de una estacin de servicio ubicada sobre la Avenida Cruz y, luego de acompaar a la otra persona hasta el interior del Municipio, Ces regres al rodado y le pidi al agente encubierto que aguardara hasta las 10:00 horas para comenzar el trmite, mientras l regresaba al bar dado que lo esperaban otros clientes. Seguidamente Ces escribi en un papelito: ventanilla I, Ricardo Montegrande y le indic que deba dirigirse a dicha ventanilla con el papelito como contrasea, el DNI, y setenta pesos ($70) de los doscientos ($200), que Nievas le entreg a Ces en pago con el trmite. Una vez en el interior del edificio -contina-, el agente encubierto se entrevist en la mencionada ventanilla con una persona que dijo llamarse sujeto A, a quien le entreg el DNI con los setenta pesos ($70) y ste le indic que sobre el lado derecho del mostrador deba ver a una persona de nombre sujeto B. Este ltimo le confeccion una ficha de trmite y los mand a los consultorios N 2, 6, 8 y 5, pero, de todos los exmenes de all deba realizar, slo cumpli el oftalmolgico ya que tanto el encargado del examen psicolgico, como la persona que deba consignar la cantidad de aos por la que se entregaba el registro, rubricaron sin ms la ficha, al mencionar al agente encubierto que vena de parte del sujeto A. Seguidamente el agente encubierto regres, donde se encontraba el sujeto B quien le comunic que el trmite haba concluido y le confeccion una nueva ficha de color azul sindole entregada la misma, posteriormente, por el sujeto A y mientras se encontraba aguardando para realizar la fotografa, ingres la comisin policial que actu, en presencia del titular de la Fiscala actuante; la desgrabacin de fs. 328, que trae los dilogos del da 10 de septiembre de 1993 entre Ces y el agente encubierto, y entre Nievas y el sujeto A, durante la entrevista que mantuvieron - Nievas cumpliendo el rol de agente encubierto -, para la tramitacin de una licencia de conductor, categora profesional, en sede de la Direccin General de Trnsito; JC (Jos Ces): Te voy a explicar, hace quince das que ac hay problemas, no con nosotros, cambiaron de capo y hay un Comisario General retirado, un tal Gonzlez, que est jodiendo a medio mundo (...) usted tiene que ir a la ventanilla N 1, que ah est mi hermano, usted no va ir a la pista, no va a hacer examen, no va a hacer nada, nada de nada, usted no tiene problema de vista? (...); estos setenta pesos los entregas all, si hay algn problema volvs de vuelta, entendido Fernando? (...). Sujeto A: Te vas al otro edificio a mano derecha del mostrador, al lado de una columna, sujeto B, decile que te manda el sujeto A, decile que no le mando ningn papelito porque no quiero comprometerlo ms; el secuestro de documentacin en el escritorio del sujeto A y en las dems dependencias de la Direccin de Trnsito de la MCBA, (ver acta de fs. 306/307), destacndose gran cantidad de tarjetas de recomendaciones similares a las remitidas por Jos Ces al imputado; el secuestro de la tarjeta de trmite emprendido por el

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agente encubierto, instrumento en el cual el imputado no slo suscribe como Jefe de la Divisin, acreditando que el agente encubierto aprob los exmenes que nunca realiz, sino que tambin se consigna que l tomo el examen prctico al agente Nievas, examen que nunca se llev a cabo, todo ello con mencin de un vehculo inexistente en el lugar; y del registro de conducir a nombre ce Carlos ............., N .......... espuriamente obtenido, reservado, cuya fotografa obra a fs. 41 de estos actuados. La prueba de cargo se conforma, respecto a este ltimo hecho, con la declaracin de Fernando Nievas, quien relat cmo fue derivado por Jos Fernando Ces al sujeto A, quien tras tomar la suma de $70, lo envi a entrevistarse con el sujeto B, a quien deba manifestarle que vena de parte de l, actividad que cumpliera el oficial de polica, exigindole el encartado una constancia escrita por lo que volvi a ver al sujeto A, quien le entreg entonces una recomendacin, lo que motiv que el sujeto B aceptar el trmite sealndole que fuera a los gabinetes 2, 6 y 8, debiendo mostrar en todas esas oficinas el papel que le haban entregado; las desgrabaciones del dilogo mantenido entre el oficial Nievas y el sujeto B a fs. 328/329, corroborando lo afirmado anteriormente; el secuestro del interior de uno de los bolsillos del saco del sujeto B, de las sumas de $390 (trescientos noventa) y U$S 200 (doscientos), todo lo cual surge del acta obrante a fs. 306/307. Asimismo, se incorporaron por lectura en la audiencia, las declaraciones de Eduardo .............. (fs. 289/291), quien en su oportunidad refiri que el da 10 de setiembre, secundado por el Principal Hector Martn ............. y personal subalterno procedieron a colocar un transmisor en el cuerpo del Subinspector Fernando Nievas, quien cumpliendo funciones de agente encubierto se entrevist con Jos Ces para que este ltimo le gestionara una licencia de conductor ante la Direccin General de Trnsito, de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, escuchndose que Ces le indic a Nievas que debera aguardar hasta la 10:00 horas de la maana para iniciar al trmite, debido a que el capo estaba recorriendo las instalaciones y que, finalmente, Nievas le abon la suma de doscientos pesos ($200). La declaracin de Hector Martn .......... (233/134 y 300/302) coincide ampliamente con lo manifestado por el Subcomisario Santiso ...... Al slo efecto de ilustrar las circunstancias y modalidades que conformaban, por entonces, la situacin de la Direccin General de Trnsito y su operatoria se transcribirn los dichos de Roberto ............., Oscar..........., Jorge .............., Marta Beatriz .........., y Paulino ....... As, Roberto ............... (fs. 839), como encargado de la Direccin de Trnsito desde agosto de 1993 hasta agosto de 1997, manifest durante la audiencia de debate que al comenzar su gestin en la Direccin haba muchas denuncias respecto a la forma en que se otorgaban las licencias: lo significativo era que las personas pretendan tener registros profesionales, sin pasar por los exmenes pertinentes, y tratando de asegurar el resultado y por ello pagaban una coima (sic). Declar tambin que durante su gestin se implement todo un sistema computarizado, donde finalizada la confeccin, la ficha se cargaba en una computadora. A preguntas del Sr. Fiscal refiri que los arbolitos eran personas que estaban afuera y recomendaban para ver a algn empleado en particular y all comenzaba el arreglo. Agreg Gonzlez que Ces haba sido un empleado de la Direccin, luego trabaj como nexo con algn empleado, y era un arbolito pero ms organizado (sic); la declaracin de Oscar ............. (fs. 868) que explic que trabajaba en la Direccin GeneraL de Trnsito como inspector de los exmenes prcticos y era quien tomaba las pruebas en la pista, en cuanto manifest que conoca al sujeto A dado que fue su superior jerrquico durante ocho meses aproximadamente. Respecto de las tarjetas de tramitacin del registro, manifest este testigo que las que estaban aprobadas iban a parar al escritorio del Jefe de la pista, en cambio las reprobadas, se las dejaba en un cajn de la ventanilla N 3. Asimismo, aclar que no es muy frecuente que el examinador

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se olvidara de firmar luego del examen prctico pero que algunas veces ocurra y que en ese caso quien firmaba era el Jefe. Finalmente, declar que en algunos pocas del ao casi trescientos personas por da realizaban el trmite de obtencin del registro y que son diez las personas encargadas de tomar los exmenes de pista. Jorge ........ dijo que era quien se encargaba de los exmenes tericos, y a fs. 869 declaracin incorporada por lectura-, manifest que ste conoca al sujeto A dado que ste el ao anterior haba sido jefe de la oficina en la que l trabajaba. Manifest tambin que una vez que la persona finalizaba el examen terico l iniciaba la solicitud y colocaba el sello de aprobado. A partir de all -agreg-, la misma persona llevaba la ficha al lugar donde le tomaran el examen prctico. Si en alguna oportunidad -dijo- se omiti inicializar la ficha, era el jefe quien la inicializaba y lo mismo suceda si le faltaba alguna firma, siempre que el examen estuviera aprobado; si, en cambio, el examen estaba reprobado se dejaba en un cajn de la ventanilla N 3. A fs. 870, Marta .............. que cumpla funciones como empleada administrativa en las pista de examen de la Direccin General de Trnsito siendo su jefe en el ao 1993 el sujeto A, corrobor que las fichas de los exmenes reprobados con el correspondiente sello color rojo se dejaban en un cajn de la ventanilla N 3, mientras que los aprobados iban a la ventanilla N 2, para que el jefe -sujeto A-, rubricara el trmite. En caso que alguno de los examinadores se olvidara de sealizar en los casilleros correspondientes, -dijo- era el Jefe de Pista quien lo haca, siempre que estuviera el sello de aprobado o la firma del examinador. Todo esto lo confirm tambin Roberto ............., examinador de manejo de la Direccin General de Trnsito, a fs. 871. Durante el debate, el testigo Pauluo .........., convocado por la Defensa, refiri que haba recomendaciones, es decir algunos pedidos, pero todos venan a nivel Direccin (sic). Asimismo, el testigo Ricardo ........declar que conoca al sujeto A por telfono y que le mandaba personas recomendadas porque trabajaba en la Direccin General de Trnsito, para que les agilizara el trmite. Tambin el testigo Hugo ........., admiti conocer al sujeto A y saber que como trabaja en dicha direccin reciba papelitos de personas recomendadas para realizar el trmite ms rpidamente. Sin embargo, nunca vio al hermano del sujeto A -que era quien conectaba a las personas recomendadas- cobrar algn dinero para agilizar el trmite. Respecto de tales testimonios, adelanto que el trmite preferencial -trato rpido y personalizado-, supuestamente sin ddiva alguna, que la defensa trajo en procura de mostrar que el sujeto A y B, reciban como otros empleados, en forma reiterada como meras recomendaciones, no quita ni pone rey a que, en el caso especfico de amand y Nievas, tratan, probadamente, por intermedio de Ces, con exigencia de dinero, la obtencin de una licencia de conducir sin cumplir con los exmenes mdicos y tcnicos legalmente requeridos como previos a la obtencin del documento. Respecto de la falta de secuestro de la ficha que consigna la realizacin de los exmenes tericos, tcnicos, prcticos y mdicos del solicitante de la licencia de conducir, las conjeturas que pueda plantear la esforzada defensa respecto de la obtenida por amand no pasan del plano de tal, a poco que se advierta que no se puede perder de vista que tales fichas y sus atestaciones constituyen el paso previo a la obtencin del documento en s mismo, y ste fue irregularmente obtenido. Por eso, no es como pretende la Defensa el mero dicho de amand el conformante de la totalidad de la prueba de cargo, ya que sta se compone adems con la licencia misma, en el marco de las desgrabaciones en las que se garantizaba a amand que no iba a tener que realizar examen alguno. Nada permite apartarse de los dichos de amand ni de las desgrabaciones que, vuelvo a repetir, fueron admitidas y no cuestionadas por la Defensa. Todo, en el marco de ofertas pblicas a las que he hecho referencia, que debieron ser investigadas, con el resultado conocido.

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IV.- En cuanto a la admisibilidad probatoria de las grabaciones magnetofnicas traigo la cita de Juan Carlos ........ en su trabajo Influencia de la Ciencia y la Tecnologa en el Derecho y en el Proceso, El Derecho, tomo 127, pg. 845 y ss., recordando que: En el XII Congreso Argentino de Derecho Procesal se arrib a las siguientes conclusiones sobre el particular: 1) Las legislaciones procesales deben establecer disposiciones expresas de admisin como medio de prueba de todos aquellos que acepte plenamente la tcnica moderna, incluso la fotografa, cinematografa, grabaciones magnetofnicas, radiografas, encefalografas, detectores de mentiras, cables, telex, telegramas y cualesquiera otros de anloga naturaleza; 2) Estos medios probatorios deben ser objeto de control por otros medios de prueba, para establecer la autenticidad, y estarn sujetos a la impugnacin por los litigantes en la etapa de su incorporacin al proceso; 3) La admisibilidad de estos medios de prueba tienen lmites en la dignidad de la persona humana y en su derecho a la privacidad; 4) Los jueces evaluarn estos medios de prueba conforme con las reglas de la sana crtica. No advierto probada trasgresin a dichos postulados, en el caso, conforme las reglas de la sana crtica. Es que como se advierte en el comentario al fallo 44.045 registrado en la Revista La Ley, Tomo 96, pg. 209, efectuado por L. Catn, La Justicia no puede marchar cerrando los ojos a los derroteros que seala la ciencia: correra el peligro de extraviarse, con cita de Leonardo A. Colombo, La Prueba Fonogrfica de los Hechos, artculos en La Ley, T.51 Pg. 1152, T.77 Pg. 679 y Acerca de la Prueba Fonogrfica de los Hechos, Revista de Derecho Procesal N 3 Primera Parte. pg. 225. Advierto, en tal orden de ideas, que las defensas ni siquiera intentaron la denominada prueba de identificacin de voces, para refutar la prueba de cargo Causa 42.364, E.D Boletn 7495, del 21-5 90 (Causa P. de M., S. s/secuestro extorsivo, C.F.P., 6-2-90). El onus probandis vena conformado con el apoyo de la prueba testimonial, documental e indiciaria, por lo que la carga de la prueba incumba a quien la desconociera en dicho contexto. til es recordar, por lo dems, que un constitucionalista de la talla de Germn J. Bidart Campos, anotando el fallo citado, record: entindase que en modo alguno negamos que el juez pueda y deba valorar una prueba de grabacin de la voz legtimamente colectada, lo que decide mi opinin favorable a la utilizacin como prueba de cargo que en el caso considero indiciaria -aunque otros autores le adjudiquen el carcter de prueba documental-, ac corroborada por prueba testimonial dichos de los agentes- y documental -actas y desgrabaciones efectuadas por el personal policial, sin, invocada ni probada tacha de falsedad y obtencin de un documento. Fueron escuchadas las grabaciones, en el debate, en el contexto de toda la prueba, en presencia de partes y procesados, no me apart de las desgrabaciones oficiales que escuch, y las reglas de la sana crtica me llevan a considerar que la prueba analizada mantiene inculumne valor, y no fue redarguida de falsedad ni atacada por irregularidad alguna, sino que de adverso, coincide con las restantes probanzas de cargo analizadas, ya que no estamos en supuesto de conjura policial alguna para perjudicar al sujeto A. V.- Recojo aqu, y hago ma, en lo que atae al episodio que relacion al sujeto A con amand, la cita del Sr. Fiscal General respecto de la actuacin del testigo Carlos ................., cuando trajo al debate los argumentos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, vertidos en el fallo, Fiscal v. Vctor ................., registrado en Fallos, Tomo 313-2-pg. 1305 y siguientes, donde se sent la doctrina que la conformidad con el orden jurdico de agentes encubiertos requiere que el comportamiento provocador del delito de ese agente se mantenga dentro de los principios del Estado de Derecho, distinguiendo los casos en que los agentes del gobierno -y, a veces, los particulares que los ayuden- simplemente aprovechan las oportunidades o facilidades que otorga el acusado predispuesto a cometer el delito, de los que son producto de la actividad creativa de los oficiales que ejecutan la ley, con cita de fallos de la Corte Suprema de Justicia de los estados Unidos de Norteamrica, por lo que en el caso, la

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actividad desplegada para esclarecer el hecho aparece como legtima, cuestin distinta en s misma al delito imposible, aunque normalmente se conecte con la misma (conf. mi voto causa N 128, Vedovaldi, ............., rta.el 8-6-96 Cmara Nacional de Casacin Penal, Sanabria, ........, rta. el 11-set-97, Sala IV). Si la definicin clsica de la regla de exencin conocida como entrapment es la concepcin y planeamiento de un delito por parte de un funcionario con el fin de que sea cometido por quien no lo habra hecho de no ser por el engao o la persuasin del funcionario, que exime de responsabilidad criminal a quien lo comete (Edmundo S. Sendler, Derecho Penal y Procesal Penal de los Estados Unidos, Editorial Ad Hoc, 1996, pg. 111 y siguientes y citas de los Fallos Sorrels v. United States, 287 U.S. 435, J.A., 1995 -I, pg. 713/725, o bien Sherman v. United States, 356 U.S. 369), lo cierto que es que el fundamento de la exencin aparece como referida a la necesidad de disuadir excesos de las autoridades encargadas de aplicar la ley, sea por entender que media induccin de la autoridad, sea porque se considere la existencia de una excusa absolutoria o una regla de exclusin de pruebas obtenidas ilcitamente, por un lado; por otro, consiste en distinguir, en criterio que resulta mayoritario jurisprudencialmente, si el acusado tena o no predisposicin para cometer el delito (conf. Hendler-Gullco, Casos de Derecho Penal Comparado, Editores del Puerto, pg. 103 y siguientes; La utilizacin de agentes encubiertos en la jurisprudencia de la Corte Suprema de los Estados Unidos, en J.A. Tmo 1995-I, pg. 713, seccin doctrina). La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el considerando undcimo de Fiscal v. Fernndez dio a entender que no existira violacin a la garanta de la defensa en juicio si el imputado est predispuesto a cometer el delito, de manera que los agentes del gobierno simplemente aprovechan las oportunidades o facilidades que otorga el acusado, siguiendo la lnea jurisprudencial de su par norteamericana en United States v. Rusell y Hampton v. United States, como lo seala Alejandro Carri en su trabajo Agentes Encubiertos..., publicado en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal, ao III, N 6, Ad Hoc, pg. 313 y nota 4, quien trae, aplicable al caso, hasta una predisposicin independiente de la operacin gubernamental, por inters del imputado en cometer otros delitos (ob. cit. pg. 314). En resumen si las pautas garantizadoras que trae nuestro ms Alto Tribunal, pueden sintetizarse en que el comportamiento del agente encubierto se mantenga dentro de los lmites del estado de derecho, y no se involucre de tal manera que hubiese creado o instigado la ofensa criminal en la cabeza del delincuente (Fiscal v. Fernndez, y Alejandro de Carri, Garantas Constitucionales en el Proceso Penal, tercera edicin, pg. 81), es del caso hacer notar que en el supuesto de autos, medi una exteriorizacin -en la terminologa de la Corte Suprema Nacional- de la predisposicin, de tal naturaleza que fue puesta de manifiesto nada ms ni nada menos que con avisos pblicos en peridicos de gran tiraje, sugiriendo desembozadamente la irregularidad y el carcter espurio de las gestiones ofrecidas, que se repitieron en el tiempo; mostrando, machaconamente, la voluntad de persistir en la realizacin de conductas delictivas. Pero si ello es as, como que lo es, y si el criterio jurisprudencial de nuestro ms Alto Tribunal resulta perfectamente aplicable a la actuacin del agente encubierto Carlos ................, en su relacin con el sujeto A -y sin perder de vista que la Corte Suprema de Justicia se pronunci aun antes que la regulacin legislativa expresa del instituto que nos ocupa, como surge de la obra de Carri citada, Garantas..., pg. 85, tercer prrafo-, estimo que no es posible convalidar la actuacin del Estado en el tratamiento a dar a la relacin entre el mismo sujeto A -con proyeccin sobre el sujeto B- y otro agente, en este caso Fernando Nievas, ya que median circunstancias que no pueden ser avaladas para conducir a un pronunciamiento condenatorio.

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Ello, a poco que se advierta que las presentes actuaciones se inician el 19 de marzo de 1993 a raz de publicaciones anteriores en diversos peridicos fs. 1/10, 23/24, etc. de los autos principales, y que la fundada resolucin del Sr. Juez de Instruccin designando agente encubierto a Carlos ............. data del 26 de abril de 1993 (fs. 126/127), la actuacin de dicho agente concluy con la obtencin de la espuria licencia de conducir N .............. que lleva data del 1 de junio de 1993 (fs. 45 y documento reservado), fecha esta ltima que cierra inequvocamente el trabajo efectuado para la obtencin de dicho documento. Y entonces es del caso preguntarse si ante una situacin como la planteada, sin que mediara designacin alguna expresa, al menos del agente Fernando Nievas (ver fs. 27, 28, 126 y concordantes), ordenado el 7 de setiembre de 1993 (fs. 138 vta.) un allanamiento en la Direccin de Trnsito de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, y sus dependencias anexas, para proceder al secuestro de la documentacin de utilidad y a la detencin de los partcipes (sic., fs. cit.), a casi cinco meses de actuaciones con la obtencin de una licencia de conducir falsificada y rdenes de detencin pendientes, se producen actuaciones complementarias que llevan a la percepcin de dinero, el 10 de setiembre de 1993, por parte del sujeto A y con actuacin del agente Fernando ........ Si cronolgicamente, en base a circunstancias jurdicamente relevantes respecto del sujeto A, se insiste en efectuar otro procedimiento que lo tiene por protagonista -cuando pudo estar detenido legalmente-, estimo que ello conlleva, de convalidarse, el absurdo de que el Estado pueda, por su sola voluntad, determinar que se repita una actividad delictiva ya probada, o en otros trminos, que de resultas de nuevas diligencias se pretenda concretar una reiteracin delictiva en la que el sujeto A pudo no incurrir, aunque lamentablemente, el fruto de una mala tcnica invalide la prueba ilegtima que incriminara inequvocamente al sujeto B. En suma: las reglas jurdicas del concurso real no pueden ser dejadas al capricho o al arbitrio de la autoridad policial o de particulares. Las garantas del debido proceso han sido objeto de tratamiento por nuestro ms Alto Tribunal Nacional, y por la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, (causa Del Popolo, Gustavo, en S.C.J.B.A. del 6-12-1985, Ac. 32.946 o Boletn de la Revista El Derecho del 4-71986, pg. 3, Fallos 303:1938) . La regla es la exclusin de cualquier medio probatorio obtenido por vas ilegtimas, porque de lo contrario se desconocera el derecho al debido proceso que tiene todo habitante de acuerdo con las garantas otorgadas por Nuestra Constitucin Nacional... conceder valor a esas pruebas y apoyar en ellas una sentencia judicial, no slo es contradictorio con el reproche formulado, sino que compromete la buena administracin de Justicia al pretender constituirla en beneficiaria del hecho ilcito -o al menos ilegtimo, me permito acotarpor el que se adquirieron tales evidencias. (Arts. 18 y 19 de la Constitucin Nacional). Como corolario de lo expuesto deben resultar excluidas las porciones testimoniales del agente Nievas referidas a la identificacin de personas como el sujeto A o B a que vengo haciendo mencin, y no advierto que exista, en el caso, un cauce diferente de investigacin del que tengo por ilegtimo, una fuente autnoma de adquisicin probatoria como se diferenciara en Rayford (C.S.N., 308:733 y Alejandro ............., Garantas Constitucionales en el Proceso Penal, 2a, edicin, pg. 108 y notas 23 y 24). Tampoco pueden alejarse razones de urgencia que no existieron dado el prolongado lapso que media entre la obtencin de la licencia de conducir de amand, el 1 de junio de 1993, y la realizacin de nuevas medidas respecto del sujeto A muchos meses despus (conf. mi voto en causa n 375 Ferraris, Cintia y otra, registro 207 bis de este mismo Tribunal). VI.- En relacin al sujeto A el hecho que analizo y estimo probado configura el delito de falsificacin ideolgica de instrumento pblico, previsto y reprimido en el art. 293, primer prrafo,

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del Cdigo Penal, en concurso real con el delito de cohecho pasivo (arts. 54 y 256 del Cdigo Penal), por los que responde en carcter de autor (art. 45 del C.P.). El sujeto A tena a su cargo el trmite de la licencia de marras, y el dominio final del hecho en cuanto control para hacer fenecer el legajo o elevarlo a otra rea, y de all el grado de autora principal que le adjudico al procesado (Bocklemann, Paul, Relaciones entre autora y participacin, pg. 67; Quintero Olivares, Gonzalo, Los Delitos Especiales y la Teora de la Participacin, Ed. Cymys, Barcelona, 1974, pg. 79 y ss). Aunque la diferencia es casi sutil de matices (ver R. Meja, El Delito de Concusin, De Palma, pgs. 65/67), no implica la exigencia de la concusin la dacin sugerida o facilitada por el funcionario (Nunez, Ricardo, Derecho Penal Argentino, Tomo VII, pg. 99 y nota 12), y de all que me incline por el tipo del cohecho pasivo. VII.- No se observan ni han sido invocadas eximentes de las contempladas en el art. 34, inc. 1, a contrario, del Cdigo Penal. Son atenuantes genricos la carencia total de antecedentes penales del imputado, y el informe ambiental que corre por cuerda. Es agravante el absoluto desprecio por la funcin pblica desempeada, no ya por el aprovechamiento econmico del cargo, sino por la ostensible falta de pudor puesta de manifesto por la utilizacin de ofertas periodsticas pblicas (arts. 40 y 41 del Cdigo Penal), a lo que debe sumarse el grave peligro en que se coloca a la poblacin mediante la entrega de documentacin falsa que no acredita idoneidad para el manejo de automotores, lo que reviste inusual gravedad. VIII.- En ese marco, en orden al monto y tipo de pena -reclusin- solicitada por la Fiscala, no pierdo de vista que el Derecho Penal debe defender de los delincuentes a la sociedad, pero tampoco que debe intentar ofrecerles a aquellos alternativas de reeducacin a su comportamiento criminal, exigiendo la imposicin de pena que no resulte excesiva, cuando, por no ser absolutamente imprescindible aumentarla para la proteccin de la sociedad, aparezca como innecesaria o contraindicada en orden a la resocializacin (Santiago Mir Puig, Funcin de la Pena y Teora del Delito en el Estado Social y Democrtico de Derecho, 2a. Ed., Ed. Bosch, 2a. edicin, Barcelona, 1982, pg. 33/34 y ccs.), y as, la pena merecida sea solamente la que conforme con la propuesta, se corresponde con la culpabilidad (Fin y Justificacin de la Pena y de las Medidas de Seguridad, Claus Roxin, en Determinacin Judicial de la Pena, Ed. Del Puerto, 1993, pgs. 38/39. En cuanto al tipo de pena a imponer, considero que es la de prisin, contrariamente a la que reclama el Sr. Fiscal General, esto es, reclusin haciendo aplicacin de lo dispuesto por el art. 56 del Cdigo Penal. En la causa N 202 Fuentes, Carlos Alberto y otra, del 30 de abril de 1996 y sus motivaciones, dijo el Tribunal: En orden al tipo y graduacin de la sancin a imponer se tiene en cuenta, por un lado, que tal como lo sostuvimos en la causa N 224 Abriola, Luis Eduardo y otro, resuelta el 14 de marzo prximo pasado, la pena a imponer debe ser de prisin dado que el caso es anlogo al presente en cuanto concurren un delito sancionado con pena alternativa -art. 166, inc. 2 del Cdigo Penal, presin o reclusin- y otro -arts. 189 bis, tenecia ilegtima de arma de guerra- que es castigado nicamente con la de prisin, aparte de que, en definitiva, y tal como emerge de los sostenido en dicho pronunciamiento compete al Juzgador la posibilidad de escoger la clase de pena en los supuestos contemplados con sancin alternativa de reclusin o prisin (conf. S.C.P.B.A. in re Ayrala Basilio E., del 26/12/39, La Ley, T. 17, pg. 216).En la citada causa N 224 Abriola Luis Eduardo y otro, del 14 de marzo tambin de 1996, se haba sostenido que En nuestro criterio no corresponde que la pena a imponer sea

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la de reclusin, tal como lo propugna el Sr. Fiscal de Cmara, en su alegato, en aplicacin del art. 56 del Cdigo Penal. Por lo dems, y conforme a la redaccin utilizada por el art. 56, cabe interpretar parece claro que los varios hechos independientes a que se refiere estn todos es decir, cada uno de ellos- reprimidos alternativamente con reclusin o prisin, puesto que de lo contrario, la norma habra hecho la distincin entre delitos castigados con una u otra pena y aqullos reprimidos slo con prisin. Siguiendo con ese orden de ideas, distinto sera el caso si no existiera tal alternativa o bien que ya se hubiera dictado una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada en la que se hubiese aplicado la reclusin. Adhiero, pues, con leves variantes que traje en otros votos, a la opinin de mis colegas que ac doy por reproducidas brevitasis causae. En la causa Fuentes y otra s/robo, con armas, rta. 9-5-96, adher al voto de la mayora consignando que no me vinculaba lo decidido en la causa N 224, Abriola, Luis Eduardo y otro, porque la calificacin que propiciara en dicho caso desplazaba el problema de la especie de pena a imponer, pues los injustos no estaban reprimidos con pena de reclusin. Agregu que en la causa n 202 del registro de este Tribunal, como la pena de prisin que se postulaba me pareca justa y razonable, en el marco del precedente bonaerense que acoga el voto mayoritario, y que fuera trado a consideracin del Tribunal en la aludida causa N 202, esto es el voto de la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, in re Ayrala, Basilio E., del 26-1239, La Ley, Tomo 17, pg. 216, provocaba mi adhesin. Sostendr aqu tambin dicha postura, y me permitir trascribir parcialmente, por considerarlo aplicable a este caso del Dr. Pedro Alegre, al que adhirieron en forma unnime los restantes Sres. Ministros del Tribunal: Tratndose de penas alternativas, su eleccin queda exclusivamente librada al arbritio judicial y los tribunales son soberanos en ello, pudiendo aplicar indistintamente una cualquiera de las especies de sancin previstas por la ley: la que reputen ms adecuada al caso. Agreg el Dr. Alegre en materias de penas alternativas la aplicabilidad de las normas legales sobre concurso de delitos depende necesariamente de la previa eleccin del tipo de sancin que corresponda imponer en cada caso particular, eleccin que de ningn modo est regida por el art. 56 ni por ningn otro precepto imperativo de la ley penal. As, pues, si juzgando a Ayrala, se reputase que el homicidio por el cometido mereca pena de prisin, la norma aplicable al concurso delictuoso sera el art. 55 del cdigo penal; y si se decidiese que mereca la pena de reclusin, la sancin nica aplicable deba fijarse con arreglo al art. 56 en su primer prrafo. No se me escapa que he sustentado reiteradamente la inconveniencia, en general, de aplicar pena privativa de libertad de corta duracin, desaconsejada, desde tiempo ha, por Naciones Unidas (conf. vg. Sexto Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, Caracas, Venezuela, 25 de agosto de 1980, Subcomisin de la Comisin II, y Garca Basalo, J. Carlos, Las Crisis de las Penas Privativas de Libertad, Sistemas Supletorios, Congreso Panamericano de Criminologa, Universidad del Salvador, 6/ 10-11-1979, ponencia III), pero si bien tales razonamientos pueden ser vlidos en cierto tipo de delitos, no lo es menos que resulta aconsejable segn lo estimo, desde el punto de vista de la prevencin especial, en supuestos de actos de corrupcin -o de trfico, o econmicos-, en que amn de satisfacer los requisitos de sta, se retroalimenta el sistema y se proyecta como aviso general hacia la poblacin en general, merecedora de que actos disvaliosos como el que nos ocupa, no tenga constante repeticin (Gnter Kaiser, Introduccin a la Criminologa, pg. 198, Sptima Edicin, Madrid, 1985).

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Por todo lo expuesto, propongo que se condene a: 1) Condenar al sujeto A, de las dems condiciones personales precedentemente enunciadas como autor material penalmente responsable del delito de falsedad ideolgica en instrumento pblico en concurso real con el cohecho pasivo, a la pena de tres aos de prisin, de cumplimiento efectivo, e inhabilitacin absoluta por seis aos, y al pago de las costas procesales -hecho relativo a la obtencin de la licencia de conducir a nombre de Carlos ..............- (arts. 26, 29, inc. 3, 40, 41, 45, 55, 256 y 293 del Cdigo Penal). 2) Absolver al sujeto A, de las dems condiciones personales precedentemente enunciadas, en orden al delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico en concurso real con el de cohecho pasivo, por el que mediara acusacin fiscal, sin costas -hecho relativo a la obtencin de la licencia de conducir a nombre de Fernando ........ 3) Absolver al sujeto B, de las dems condiciones personales precedentemente enunciadas, en orden al delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico en concurso real con el de cohecho pasivo, por el que mediara acusacin fiscal, SIN COSTAS -hecho relativo a la obtencin de la licencia de conducir a nombre de Fernando .......... LOS DRES. ACERBI Y ANADON DIJERON: Que adheran en general al voto precedente, por sus fundamentos, con la nica salvedad de no compartirse la posicin de que la condena a aplicar al sujeto A deba ser de cumplimiento efectivo. Es que si bien se comparte la idea de que hechos de esta naturaleza corresponde sean penados con algn ndice de gravedad, dadas las notas disvaliosas que su produccin supone, no es menos cierto que ello puede perfectamente guardar equilibrio con la posibilidad de que se aplique condicionalidad en la ejecucin de la condena, cuando, como en el caso, la ley penal lo autoriza (art. 26 del Cdigo Penal) y se trata de persona que carece de antecedentes penales, con un favorable informe socioambiental, adecuado marco de contencin familiar y edad madura, lo cual nos persuade de la inconveniencia de hacer cumplir una pena, que en su faz ejecutiva podra no sobrepasar, en la prctica, los ocho meses de encierro (conf. art. 13 del Cdigo Penal) con todas las caractersticas desfavorables que eso implica,tal como ocurre, en general, con los supuestos de penas corporales de corta duracin. Dado, sellado y firmado por los Sres. Miembros del Tribunal Oral en lo Criminal N 16 Dres. Carlos Jos Acerbi, Gustavo Miguel Anadn y Carlos Alberto Currais, en la Sala de Audiencias y en presencia de la Sra Actuaria, Dra. Marcela Mnica Rodrguez, quien asimismo refrenda el da 1 de julio de mil novecientos noventa y ocho.

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REPBLICA ARGENTINA

FALLOS DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN

PUBLICACIONES A CARGO DE LA SECRETARA DE JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL

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FISCAL v. VCTOR HUGO FERNNDEZ RECURSO EXTRAORDINARIO: Requisitos propios. Cuestin federal. Cuestiones federales simples. Interpretacin de la Constitucin Nacional. Suscitan cuestin federal bastante los planteos que, aunque ataen a temas de hecho y de derecho procesal, sustancialmente conducen a determinar el alcance de la garanta de la inviolabilidad del domicilio. CONSTITUCIN NACIONAL: Derechos y Garantas. Domicilio y correspondencia. Fuera de los supuestos de necesidad previstos por el art. 189 del Cdigo de Procedimientos en lo Criminal, o de la existencia de consentimiento para el ingreso, expresado sin vicio alguno de la voluntad, resulta necesaria la orden de allanamiento expedida por el juez competente para el acceso al domicilio o morada por parte de los funcionarios de la autoridad pblica encargados de su visita y ulterior pesquisa. CONSTITUCIN NACIONAL: Derechos y Garantas. Domicilio y correspondencia. No cabe construir una regla abstracta que conduzca inevitablemente a tachar de nulidad el consentimiento dado para una inspeccin o requisa domiciliaria en todos los casos en que quien lo haya prestado estuviese privado de su libertad, sino que es preciso practicar un examen exhaustivo de todas las circunstancias que rodearon cada situacin en concreto, para arribar a una conclusin acerca de la existencia de vicios que hayan podido afectar la voluntad libre del detenido. CONSTITUCIN NACIONAL: Derechos y Garantas. Domicilio y correspondencia. No se advierte interferencia ilegtima del Estado en un mbito en el que, como el domicilio, una persona puede tener la mayor expectativa de intimidad y privacidad, si no obstante que el ingreso de un coprocesado y del oficial que lo acompaaba encubra un procedimiento policial, se produjo por la amistad existente entre el procesado y su cmplice no existiendo engao alguno que viciara la voluntad del imputado de que practicada pesquisa, registro inspeccin o requisa y el paquete que contena el estupefaciente fue obtenido por entrega voluntaria del procesado a su cmplice. CONSTITUCIN NACIONAL: Derechos y Garantas. Domicilio y correspondencia. Si el titular del derecho de exclusin permiti el acceso a su casa de dos personas, una de las cuales desconoca y era un oficial de polica, sin indagar los motivos del acompaamiento ni cerciorarse debidamente de la identidad del desconocido y en entera libertad y desprecio por las eventuales consecuencias de su proceder, descorri el velo de la proteccin de la intimidad de su hogar y realiz actos que permitieron comprobar el grave delito que estaba cometiendo, no puede ser posteriormente amparado por la clusula del art. 18 de la Constitucin Nacional.

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CONSTITUCIN NACIONAL: Derechos y Garantas. Generalidades. El empleo de un agente encubierto para la averiguacin de los delitos no es por s mismo contrario a garantas constitucionales. CONSTITUCIN NACIONAL: Derechos y Garantas. Generalidades. Derecho a la intimidad. No se ha violado el derecho constitucional a la intimidad si el ocultamiento de la identidad policial slo ha tenido por objeto tomar conocimiento de un hecho que fue realizado libremente y sin coacciones por parte del imputado que tena el derecho constitucional de excluir del acceso a su morada al desconocido e incluso, al no haberlo hecho decida libremente realizar ante sus ojos la transaccin criminal con desprecio del riesgo de relacin que ello podra involucrar. CONSTITUCIN NACIONAL: Derechos y Garantas. Derecho a la intimidad. Hay que distinguir los casos en que el agente encubierto o colaborador slo se limita a reproducir para el proceso aquello de lo que fue testigo por la actitud voluntaria de quien tena el derecho de exclusin sobre un mbito constitucionalmente protegido, de aquellos en los que se configura una verdadera intrusin a la intimidad, excediendo los lmites de lo que el titular de ese derecho de exclusin admita que fuera conocido por el extrao. JUICIO CRIMINAL En el procedimiento penal tiene excepcional relevancia y debe ser siempre tutelado el inters pblico que reclama la determinacin de la verdad en el juicio, ya que aqul no es sino el medio para alcanzar los valores ms altos la verdad y la justicia (Voto de la mayora, al que no adhiri el Dr. Carlos S. Fayt). RECURSO EXTRAORDINARIO: Requisa. Sentencias arbitrarias. Procedencia del Recurso. Exceso Ritual Manifiesto El deber de dejar establecida la verdad jurdica objetiva en materia de enjuiciamiento penal, slo autoriza a prescindir, de una prueba cuando ella en s misma haya sido obtenida a travs de medios inconstitucionales o ilegales (Voto de la mayora al que no abdhiri el Dr. Carlos S. Fayt). DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL SUPREMA CORTE: La Sala B de la Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza, revoc a fs. 962/978 el fallo de primera instancia por el cual se conden a Eduardo Ricardo Rivas Graa por considerarlo autor criminalmente responsable de los delitos contemplados en el art. 2, inc. e), de la ley 20.771 en concurso ideal con el del inc. c) en grado de tentativa; en concurso real con el del mismo artculo, inc. c), ambos con el agravante del art. 8, inc. c), siempre de aquella ley.

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El decisorio del tribunal de alzada tuvo en cuenta, para absolver a Rivas Graa, que la diligencia policial merced a la cual se logr secuestrar nueve kilogramos de cocana en la ciudad de Mendoza, estara viciada de nulidad por carecer el funcionario actuante de orden de allanamiento y ocultar su calidad de tal al ingresar al domicilio de Rivas Graa acompaado del detenido incomunicado, Victor Hugo Fernndez. De all, concluy l a que, se habra conculcado la garanta del art. 18 de la Constitucin Nacional, motivo por el cual anul la consecuencia inmediata de esa supuesta violacin domiciliaria, cual es el secuestro de la cocana antes mencionada. Por otra parte, el fallo atacado consider que los restantes elementos de juicio reunidos en relacin con la conducta reprochada a Rivas Graa, eran insuficientes para sustentar la condena impuesta en primera instancia. FALLO DE LA CORTE SUPREMA Buenos Aires, 11 de diciembre de 1990. Vistos los autos: Fiscal c/Fernndez, Vctor Hugo s/ av. infraccin ley 20.771. Considerando: 1) Que contra la sentencia de la Cmara Federal de Mendoza - Sala B - que, al revocar la dictada en primera instancia, absolvi al acusado Ricardo Eduardo Rivas Graa de los delitos de introduccin, almacenamiento y trfico de estupefacientes -agravado por el concurso de ms de tres personas- por los que haba sido condenado a siete aos de prisin, multa de ciento veinte australes, accesorias legales y costas, interpuso el seor Fiscal de Cmara recurso extraordinario, que fue concedido (fs. 862/78, 981/97 y 1018/27). 2) Que de las constancias del proceso surge: a) que personal de la Polica Federal, anoticiado por informacin confidencial, llev a cabo un procedimiento en el bar del hotel Huentala en cuyo transcurso detuvo al ciudadano de origen boliviano Victor Hugo Fernndez y secuestr 380 gramos de cocana que tena dispuesta para la venta y proceda de su pas natal; b) que, por manifestaciones del detenido, supo saberse que en las inmediaciones del lugar se hallaba estacionado el automvil de su amigo Fuhad Carmelo Chaad, a cuya detencin tambin se procedi al habrsele encontrado otros dos paquetes conteniendo 300 gramos de cocana y una balanza para pesar esa sustancia; c) que ante los dichos de Fernndez, en el sentido de que en una casa de la zona de Godoy Cruz se guardaba el resto de la droga trada de Bolivia -otros nueve paquetes de un kilogramo -uno de los policas se traslad, en compaa del nombrado, hasta la mencionada vivienda, en cuya fachada luca un cartel y escudo que la identificaba como la sede del Consulado de la Repblica de Bolivia. Ya en el lugar, Fernndez llam a la puerta y fue atendido por su conocido, el cnsul Ricardo Eduardo Rivas Graa, quien lo hizo pasar junto con el polica, que no se present como tal y, a requerimiento del primero, el funcionario extranjero le entreg una caja con el contenido ya especificado, la que fue trasladada al asiento policial donde se confeccion el acta de estilo; d) que el sospechoso Rivas Graa fue llamado a concurrir a un lugar pblico, con pretexto de asistir al connacional Chaad, y en esas circunstancias detenido.

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3) Que el tribunal a que entendi, con base presunta en la jurisprudencia de esta Corte (Fallos: 46; 36; 303; 1938; 1752; 308; 733; y causas R. 524, XX, Ruiz, Roque A. s/hurtos reiterados; F. 103, XIX, y F. 477, XIX, Francomano, Alberto Jos y otros s/inf. ley 20.840, del 17 de setiembre y del 19 de noviembre de 1987), que la incautacin de nueve kilogramos de cocana, extrados de la morada de Rivas Graa -a la vez casa habitacin de l y su familia y sede de la oficina consular de Bolivia en Mendoza- deba ser excluda del proceso como prueba por habrsela obtenido en infraccin a la garanta de la inviolabilidad del domicilio (art. 18 de la Constitucin Nacional). Estimaron los jueces que ello era as porque el coprocesado Fernndez y el oficial de polica ingresaron en el domicilio del acusado sin orden de allanamiento y en circunstancias tales que no hacan excepcin a la necesidad de obtenerla; y en cuanto al consentimiento prestado por Rivas Graa, lo consideraron viciado, ...al hacrsele creer que el acompaante de su conocido Fernndez era un amigo de ste y ocultrsele que en verdad Fernndez estaba privado de su libertad y que quien lo acompaaba era un polica que finga.... Por esta razn y porque, adems, la Cmara destac la falta de cumplimiento de normas procesales vinculadas con la forma en la que debe documentarse un secuestro con fines probatorios, declar nulo el practicado en la vivienda del cnsul e ineficaz su resultado. Por otra parte, los magistrados de la instancia anterior concluyeron en que, apartada la prueba obtenida -a su juicio- de manera ilegal, la remanente no alcanzaba, sin hesitacin para responsabilizar al procesado. Para sostener tal conclusin sealaron que la prevencin policial ha incurrido en ...inexactitudes o desprolijidades que, a la postre, han quedado en descubierto y restan veracidad a los asertos de los funcionarios policiales.... As aludieron los jueces al origen annimo de la denuncia que determin la actuacin policial, el que encubrira la actividad de confidentes; la huida del comprador de la cocana que portaba Fernndez sin explicacin valedera, lo que permitira barruntar que aqul fue nada ms que un seuelo: la no comn colaboracin supuestamente espontnea de Fernndez para lograr el decomiso del estupefaciente almacenado en la casa de Rivas Graa, la forma incompleta y poco veraz en la que fue documentada esa diligencia durante el sumario de prevencin; la manera en la que se logr la detencin del imputado, quien sali de su casa hasta el lugar donde lo esperaba la polica creyendo que iba a prestar asistencia a un connacional. Adems, pese a reconocer que contra la negativa de Rivas Graa se alzan las imputaciones de los coprocesados Fernndez y Chaad, los jueces dieron razones, mayormente apoyadas en conjeturas, para restarle mrito. Respecto de Fernndez -porque aparece como colaborador de la polica en la incautacin de la droga que tenan tanto Chaad como Rivas Graa-; y de Chaad -porque intervino para facilitar la detencin de cnsul-, dijeron los magistrados que aparecen pues estos dos personajes delinquiendo, colaborando y disimulando su decisin de involucrar al prjimo. No son, por lo expuesto, dos coprocesados cuya versin por lo espontnea, coincidente y desinteresada pueda merecer especial confianza, sino que se cuenta con expresiones de quienes han delinquido en infracciones gravemente penadas y ayudan a la polica, traicionando a sus sospechados cmplices. Si a ello agregamos las dudas que surgen de lo actuado por algunos policas que auxiliaron a la justicia en la prevencin, no es descartable que hayan declarado ante ella bajo presin o instados por alguna promesa de mejorar su situacin si colaboraran.... Finalmente, los jueces desecharon el valor probatorio de la mendacidad con la que se produjo el procesado Rivas Graa, segn el magistrado de primera instancia, porque, an cierta, no deja de ser una indicacin equvoca; y declararon que aunque la ntima conviccin les pudiera indicar lo contrario, el sistema de la prueba tasada y de la sana crtica racional al que deban sujetarse les impona adoptar la solucin, liberatoria de conformidad con el art. 13 del Cdigo de Procedimientos en Materia Penal. 4) Que el recurrente sostiene que la sentencia es arbitraria por contener dos vicios fundamentales: el primero, vinculado con la presunta violacin de la garanta de la inviolabilidad

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del domicilio (art. 18 de la Constitucin Nacional); y el segundo, que atae a la irrazonabilidad en la interpretacin de los hechos de la causa. En cuanto al tema de la exclusin del secuestro de nueve kilos de cocana porque se las habra incautado en el curso de un allanamiento ilegal, el apelante seala que al procedimiento realizado en la casa del cnsul boliviano se lo consider como pesquisa domiciliaria o allanamiento cuando, en realidad, no tuvo ese alcance. De acuerdo con lo probado, el acceso a la vivienda y la entrega de la droga se obtuvo como consecuencia de la amistad preexistente entre el morador y su coprocesado Fernndez, sin otra intervencin del polica que no fuese meramente pasiva y que, por lo tanto, no conmocion, alter o siquiera roz la intimidad de la vivienda del cnsul, que es lo que protege la garanta constitucional. Consecuentemente -dice el fiscal- si no hubo pesquisa o visita domiciliaria, no son exigibles los requisitos de los arts. 211, 407, 408 y 409 del Cdigo de Procedimientos en Materia Penal. Y la posibilidad admitida por la Cmara de que entre el momento en el que fue entregada la droga por Rivas Graa, y aquel otro en el que se document el hecho en la sede policial se hubiese cambiado el contenido de la caja respectiva, no reviste la ms mnima confrontacin con la realidad. Ello es as, porque lo revela imposible el millonario valor de la mercadera y el hecho de que no pudo haberla obtenido la polica en otros procedimientos, puesto que una de las circunstancias probadas en el proceso es la de que en la provincia de Mendoza no haba mercado suficiente como para ubicar sin dificultades tamaa cantidad de droga. En lo atinente a la arbitrariedad en la valoracin de la prueba independiente de la obtenida en el domicilio de Rivas Graa, se puntualizan en el recurso los siguientes vicios: a) la sentencia se sustenta -a criterio del apelante- en una serie de juicios errticos que nada tienen que ver con la prueba incorporada a la causa y con el anlisis que realiza el seor juez federal de primera instancia . As -se dice- el tribunal dedica su esfuerzo en resaltar presuntas irregularidades policiales en aspectos pueriles y hasta microbianos para teir con ellas una supuesta falta de seriedad en todo el accionar de los preventores que compromete al cnsul procesado. Se supone que la polica trat de proteger su fuente de informacin y se sospechade complaciente la huida de uno de los intervinientes en el primer canje de cocana comprobado, todo lo cual se califica de inexactitudes o desprolijidades... que restan veracidad a los asertos de los funcionarios policiales, por lo que pareciera... que aqu se ha juzgado a la polica y no al cnsul que entreg los nueve kilos de cocana, afirma el fiscal. b) con igual mtodo hipottico -existencia de posibles promesas policiales de ayuda- el fallo resta valor a las imputaciones en codelincuencia de Fernndez o Chaad. c) omisin de tratamiento de las serias contradicciones en que incurri el procesado Rivas Graa al declarar, las que constituyen indicios graves de su mendacidad. En tal sentido, seala el recurrente que no ha extraado a los jueces: 1) que el imputado abriese las puertas de la oficina consular a la hora intempestiva para entregar a un connacional lo que, segn l, era una mercadera desconocida; 2) que haya interrumpido la iniciacin de la cena con el alegado propsito de asistir al coprocesado Chaad para otorgarle asilo por razones polticas, funcin ajena a la propia de su cargo; 3) que si el acusado sospechaba del contenido de la caja, como lo dice, no se impusiera de su contenido, mxime cuando aqulla estaba abierta; 4) que si Rivas Graa crea, como tambin lo afirma, que se trataba de artesana boliviana que negociara con Fernndez, menos se explica que no revisase lo que contena el paquete; y, 5) que si con el ltimo de los nombrados slo lo ligaba una relacin comercial, no se explica por qu le prest un televisor para que no se aburriese en su estada en el hotel, y una pistola valiosa porque se la haba obsequiado el presidente de su pas; y

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d) descalificacin de los dichos imputativos de los coprocesados Chaad y Fernndez sobre la base de afirmaciones subjetivas carentes de respaldo legal tales como eludir el valor objetivo de sus versiones porque provendran de delincuentes, o empaar su colaboracin en el esclarecimiento judicial del caso con el inslito argumento de la traicin a sus cmplices, en abierta oposicin con el art. 26 del Cdigo Penal que manda observar la actitud del condenado posterior al delito, comprensiva de la espontnea confesin de su responsabilidad y la cooperacin en la investigacin de la verdad. 5) Que, a partir del caso registrado en Fallos: 306; 1752 y con cita a los precedentes de Fallos: 46: 317 y 177: 390, esta Corte estableci el criterio segn el cual suscitan cuestin federal bastante planteos como los sometidos a su decisin en el recurso que se examina pues aun cuando ataen por lo general a temas de hecho y de derecho procesal, sustancialmente conducen a determinar el alcance de la garanta de la inviolabilidad del domicilio. 6) Que ya en el recordado caso de Diego Enrique Fiorentino se dej establecido que, fuera de los supuestos de necesidad previstos por el art. 189 del Cdigo de Procedimientos en lo Criminal, o de la existencia de consentimiento para el ingreso expresado sin vicio alguno de la voluntad, resulta necesaria la orden de allanamiento expedida por el juez competente para el acceso al domicilio o morada por parte de los funcionarios de la autoridad pblica encargados de su visita y ulterior pesquisa. Esta doctrina fue reafirmada en las sentencias dictadas en las causas L. 105, XXI, Lpez, Eduardo Adolfo s/encubrimiento de contrabando, del 10 de diciembre de 1987, y F. 305, XXI, Fato, Juan Jos y otro s/infr. ley 20.771, del 24 de mayo de 1988; y precisada an ms en el fallo recado en la causa R. L. XXII, Romero, Hctor Hugo y otros s/infr. Ley 20.771 del 1 de diciembre de 1988 -criterio recientemente reiterado al resolver in re: F. 65, XXIII, Ferrer, Florentino Clemente s/inf. art. 189 bis del Cdigo Penal, del 10 de julio de 1990- donde el Tribunal determin que no cabe construir una regla abstracta a partir del precedente de Fallos: 306: 1752, que conduzca inevitablemente a tachar de nulidad el consentimiento dado para una inspeccin o requisa domiciliaria en todos los casos en que quien lo haya prestado estuviese privado de su libertad, sino que es preciso practicar un examen exhaustivo de todas las circunstancias que rodearon cada situacin en concreto, para arribar a una conclusin acerca de la existencia de vicios que hayan podido afectar la voluntad libre del detenido. 7) Que en el sub examen, al no darse ninguna de las excepciones del citado art. 189 del Cdigo Procesal, ni ser jurdicamente posible la obtencin de orden de allanamiento en virtud de la inviolabilidad del local consular, donde tambin se domiciliaba el imputado (art. 31 de la Convencin de Viena de 1963, sobre relaciones consulares, aprobada por la ley 17.081, que admite la visita con el consentimiento del jefe de la oficina consular pero no su requisa), la situacin es diferente a la contemplada en los precedentes de esta Corte en los que se apoy la sentencia recurrida. A lo que cabe aadir que, como se ver en lo que sigue, el procedimiento fue resuelto por la autoridad policial sin afectacin de la garanta de la inviolabilidad del domicilio. 8) Que si bien es verdad que el ingreso del coprocesado Fernndez y del oficial que lo acompaa encubra un procedimiento policial, no es menos cierto que aqul se produjo por amistad existente entre el procesado y su cmplice, circunstancia favorecida por el ilcito negocio en el que estaban embarcados. No hubo engao alguno que viciara la voluntad del imputado, ya que ninguna maquinacin, ocultamiento o fraude fue utilizado para acceder a su vivienda. Bast con que uno de los visitantes fuese su conocido, y que se le presentase al acompaante como un amigo para que se les franquease la entrada. Y, despus de esta ltima, no fue practicada pesquisa, registro, inspeccin o requisa, ni el paquete que contena el estupefaciente fue obtenido mediante ardid o aprovechamiento del descuido del morador, sino por entrega voluntaria del procesado a su cmplice. En condiciones tales no se advierte

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interferencia ilegtima del Estado en un mbito en el que, como el domicilio, una persona puede tener la mayor expectativa de intimidad y privacidad. 9) Que, adems, si est probado que el imputado y titular del derecho de exclusin, permiti el acceso a su casa de dos personas -una de las cuales desconoca- sin indagar los motivos del acompaamiento ni cerciorarse debidamente de la identidad del desconocido; y, pese a ello, con entera libertad y desprecio por la eventuales consecuencias de su proceder, descorri el velo de proteccin de la intimidad de su hogar y realiz actos que permitieron comprobar el grave delito que estaba cometiendo, no puede ser posteriormente amparado por la clusula del art. 18 de la Constitucin Nacional cuando fue su propia conducta discrecional la que posibilit la presencia del agente preventor en el recinto privado y aquella comprobacin. 10) Que es criterio de esta Corte que el empleo de un agente encubierto para la averiguacin de los delitos no es por s mismo contrario a garantas constitucionales. Una cuidadosa comprensin de la realidad de nuestra vida social comn, y en especial el hecho comprobado de que ciertos delitos de gravedad se preparan e incluso ejecutan en la esfera de intimidad de los involucrados en ellos, como sucede particularmente con el trfico de estupefacientes, impone reconocer que esos delitos slo son susceptibles de ser descubiertos y probados si los rganos encargados de la prevencin logran ser admitidos en el crculo de intimidad en el que ellos tienen lugar. Por tal razn, una interpretacin prudencial de las garantas procesales contenidas en la Constitucin Nacional permite aceptar, bajo ciertas restricciones, el empleo de agentes encubiertos de modo similar al que se lo admite en otros pases en los que las reglas del Estado de Derecho prescriben garantas anlogas a las que rigen en la Repblica Argentina; entre los cuales cabe citar a los Estados Unidos (confr. Lewis v. U.S., 385 US 206) y a la Repblica Federal de Alemania (confr. BGH Gr. S. St. 32, 115, 112; BverfGE 57, 250, 284, y la decisin del GBH en NStZ, 1982, 40). 11) Que la conformidad en el orden jurdico del empleo de agentes encubiertos requiere que el comportamiento de ese agente se mantenga dentro de los principios del estado de Derecho (as lo sostuvo en Alemania el BGH, confr. decisin en NStZ 1984, 78), lo que no sucede cuando el agente encubierto se involucra de tal manera que hubiese creado o instigado la ofensa criminal en la cabeza del delincuente, pues la funcin de quienes ejecutan la ley es la prevencin del crimen y la aprehensin de los criminales, pero esa funcin no incluye la de producir el crimen tentando a personas inocentes a cometer esas violaciones (confr. Sorrels v. U.S., 287 US 435). De tal modo, cabe distinguir los casos en que los agentes del gobierno simplemente aprovechan las oportunidades o facilidades que otorga el acusado predispuesto a cometer el delito, de los que son producto de la actividad creativa de los oficiales que ejecutan la ley (confr. adems del caso citado de 287 US 435, Sherman v. U.S., 356 US 369 y Hampton v. U.S., 425 US 484) en los que procede desechar las pruebas obtenidas por la actividad crimingena de la polica bajo lo que en el derecho americano se conoce como defensa de entrapment (confr. Woo Wai v. U.S., 233 US 412 y U.S. v. Russell, 411 US 423, adems del ya citado caso de 287 US 435). domicilio consagrada en el art. 18 de la Constitucin Nacional. Al decir de esta Corte, lo que protege la Cuarta Enmienda es plenamente aplicable a la garanta de la inviolabilidad del domicilio consagrada en el art. 18 de la Constitucin Nacional. Al decir de esta Corte, lo que protege la Cuarta Enmienda es la seguridad en la que descansa un hombre cuando se coloca a s mismo o a su propiedad en un mbito protegido constitucionalmente. Por ello supone una actitud del individuo celosa de su intimidad, y hay que distinguir entre los actos de una persona que se realizan en la seguridad constitucionalmente protegida contra intrusiones indeseadas en el mbito del domicilio, de los realizados voluntariamente ante terceros en la errnea confianza de que estos no revelarn su delito.

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13) Que, en consecuencia, hay que distinguir tambin los casos en que el agente encubierto o colaborador slo se limita a reproducir para el proceso aquello de lo que fue testigo por la actitud voluntaria de quien tena el derecho de exclusin sobre su mbito constitucionalmente protegido, de aquellos en los que se configura una verdadera intrusin a la intimidad excediendo los lmites de los que el titular de ese derecho de exclusin admita que fuera conocido por el extrao. Tal sera el caso en que con ocasin de un ingreso autorizado por el interesado, el agente encubierto realizara pesquisas, inspecciones, registros, secuestros, etc., de manera subrepticia y ms all de lo que pueda considerarse comprendido dentro de la renuncia a la intimidad del interesado. ste es el modo en que tambin ha sido entendida la garanta constitucional de la intimidad del domicilio por la Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamrica, en un caso en el que un agente federal de narcticos, hacindose pasar por un consumidor de drogas, expres al sospechoso su inters en comprar esas sustancias, y en tales circunstancias fue invitado por el imputado a su casa, donde tuvo lugar la transaccin (Lewis v. U.S., 385 US 206). All la Corte admiti la validez del testimonio incriminatorio en el juicio que se sigui al traficante sobre la base de que el imputado invit al agente encubierto a su domicilio con el propsito de ejecutar una venta ilcita de drogas, y que en ninguna de sus visitas el agente vio o tom algo distinto de lo considerado y de hecho querido por el imputado como parte necesaria de su negocio ilegal. En definitiva, este modo de mantener el alcance de la proteccin constitucional de la intimidad reposa en la premisa de que el riesgo tomado a cargo por un individuo que voluntariamente propone a otro la comisin de un delito o que voluntariamente permite a otro tomar conocimiento de tal propuesta o hechos que son relevantes para la prueba de un delito ya cometido, incluye el riesgo de que la oferta o los hechos puedan ser reproducidos ante los tribunales por quien, de esta forma, tom conocimiento de ellos (confr. mutatis mutandi Lpez v. U.S., 373 US 427). Esas mismas circunstancias evidencian que el ingreso descalificado por el tribunal a quo realizado en un domicilio jurdicamente imposible de allanar, pero con el consentimiento del jefe de la oficina consular- fue ejecutado con el mximo respeto de tan eminente garanta individual y de las obligaciones internacionales, concertndolas con el inters social en la averiguacin del delito y el ejercicio adecuado de las potestades estatales respectivas, que, al fin y al cabo, es el logro del delicado equilibrio entre tan preciados valores que esta Corte siempre ha procurado resguardar. A este respecto, ha de recordarse que los jueces tienen el deber de resguardar, dentro del marco constitucional estricto, la razn de justicia que exige que el delito comprobado no rinda beneficios (caso Jos Tibold, Fallos: 254; 320, consid. 13). Asimismo, tampoco es posible olvidar que en el procedimiento penal tiene excepcional relevancia y debe ser siempre tutelado el inters pblico que reclama la determinacin de la verdad en el juicio, ya que aqul no es sino el medio para alcanzar los valores ms altos: la verdad y la justicia (C.S. de EE.UU., Stone v. Powell, 428 U.S. 465, 1976, en pg. 488 y la cita de D.H. Oaks en nota 30, pg. 491). De manera, pues, que el deber de dejar establecida la verdad jurdica objetiva, en materia de enjuiciamiento penal, slo autoriza a prescindir, por ilcita, de una prueba cuando ella, en s misma, haya sido obtenida a travs de medios inconstitucionales o ilegales. 15) Que la solucin alcanzada en lo que antecede hace innecesaria la consideracin de los restantes agravios trados a la instancia con base en la doctrina sobre arbitrariedad de sentencias. Por ello, se revoca la sentencia apelada. RICARDO LEVENE (H) - CARLOS S. FAYT (por su voto) AUGUSTO CESAR BELLUSCIO - RODOLFO C. BARRA - JULIO S. NAZARENO - JULIO C. OYHANARTE - EDUARDO J. MOLINE OCONNOR.