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EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO-SP

DO

DANIEL NUNES DA SILVA, brasileiro, advogado, inscrito na Ordem dos


Advogados do Brasil, Seo de So Paulo sob o n 263.361, com escritrio
profissional na Rua Antnio Pedro Gentil Consoli, n 354, Atibaia Jardim, na
Cidade e Comarca de Atibaia-SP, onde recebe intimaes, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, impetrar ordem de
HABEAS CORPUS COM PEDIDO LIMINAR
com fulcro no artigo 5, LXVIII, da Constituio Federal, e artigos 647 e 648,
inciso II, do Cdigo de Processo Penal, em favor de RODRIGO FERMINO
FRANCO, brasileiro, mecnico, devidamente inscrito no Registro Geral sob n.
42124042 SSP/SP, residente e domiciliado na Rua Bela Vista, n 854, Jd.
Imperial, na cidade e Comarca de Atibaia-SP, contra ato ilegal praticado por
parte do Meritssimo Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de
Amparo-SP, pelos motivos e fatos a seguir aduzidos:
I- DOS FATOS:
1. O Paciente encontrasse preso na Cadeia Pblica da Comarca de
Piracaia-SP, em virtude de priso temporria decretada pelo r. Juzo da

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Comarca de Amparo-SP em 08/05/2013, pelo prazo de 30 (trinta) dias,
com base no art. 1, II e III, alnea f da Lei 7.960/89, c/c art. 2, 4 da
Lei 8.072/90, a pedido do D. Delegado de Policia da Comarca de Monte
Alegre do Sul-SP, tendo sido indiciado pela suposta prtica do crime de
estupro, consubstanciado no artigo 213 do Cdigo Penal.
2. A Priso Temporria do Paciente como j dito, foi requerida pela
Autoridade Policial com base nos Autos de Reconhecimento Fotogrfico
e de Pessoa, conforme documentos em anexo (Doc.______)
3. Contudo, cabe-nos observar que o D. Delegado de Policia no cumpriu
os requisitos do artigo 226 do Cdigo de Processo Penal ao elaborar os
Autos acima indicados.
4. No obstante, quando do cumprimento do ato Inquiritivo, a Autoridade
Policial deveria observar o Rol Taxativo disposto no Artigo 226 e incisos
do CPP, conforme segue:
Art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o
reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte
forma:
I - a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento
ser convidada a descrever a pessoa que deva ser
reconhecida;
Il - a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, ser
colocada, se possvel, ao lado de outras que com ela
tiverem qualquer semelhana, convidando-se quem tiver de
fazer o reconhecimento a apont-la;
III - se houver razo para recear que a pessoa
chamada para o reconhecimento, por efeito de intimidao
ou outra influncia, no diga a verdade em face da pessoa
que deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para
que esta no veja aquela;
IV - do ato de reconhecimento lavrar-se- auto
pormenorizado, subscrito pela autoridade, pela pessoa
chamada para proceder ao reconhecimento e por duas
testemunhas presenciais.
Pargrafo nico. O disposto no n III deste artigo
no ter aplicao na fase da instruo criminal ou em
plenrio de julgamento.
5. Analisando minunciosamente os Autos, percebemos que os
documentos, quais sejam, o Auto de Reconhecimento Fotogrfico e de

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Pessoa, ao longo de seu preenchimento, a Autoridade Policial,
menciona:
[...] em presena de duas testemunhas infra
nomeadas e assinadas comparece[...].
6. Porm, o artigo 226 do CPP no foi devidamente respeitado, pois a
Autoridade Policial no tomou o cuidado de qualificar as testemunhas
que acompanharam a elaborao do Auto de Reconhecimento, gerando
assim a nulidade dos documentos que embasaram a priso do Paciente.
7. O Artigo 226, IV do CPP claro ao declinar sobre o procedimento do
reconhecimento, e no caso em apreo impossvel identificar as
testemunhas, pois alm de no estarem qualificadas, as assinaturas no
so por extenso, sendo impossvel ao menos saber o nome de quem
presenciou a elaborao dos Autos.
8. Analisando o artigo 226, IV do CPP, Guilherme de Souza Nucci, em sua
obra Manual de Processo Penal e Execuo Penal, pgina 496, dispe o
seguinte sobre o tema:
H necessidade de duas testemunhas presenciais
para reconhecimento, alm da Autoridade Policial e do
reconhecedor. Essas pessoas podem ser chamadas a
depor em juzo para confirmar e narrar o constatado no
momento do reconhecimento, ratificando-o como prova
vlida ou infirmando-o pela precariedade de elementos com
que foi produzido. fundamental que a Autoridade Policial
no se utilize de subordinados seus para validar to
importante prova.
9. Importante frisar que os Autos de Reconhecimento Pessoal e
Fotogrfico so os nicos documentos que instruram e justificaram a
priso Temporria do Paciente, logo so fontes independentes, portanto,
sem a produo destes documentos o Paciente nunca teria aparecido no
Inqurito Policial.
10. Outra nulidade apresentada nos Autos de Reconhecimento Fotogrfico e
Pessoal a assinatura da Autoridade Policial. Pois tanto o Auto de
Reconhecimento Fotogrfico quanto o Auto de Reconhecimento de
Pessoa a assinatura da Autoridade Policial diverge, ou seja, evidente e
cristalino o fato de que as assinaturas no foram feitas pela mesma
pessoa.

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11. Importante salientar que a Delegacia de Monte Alegre do Sul-SP est
sem delegado titular e quem toca os trabalhos um escrivo cujo
primeiro nome Batista. Logo h indcios suficientes de que as
assinaturas constantes nos Autos de Reconhecimentos no foram
assinados e nem acompanhados pela Autoridade Policial Competente,
portanto, so nulos, pois no cumpriram os requisitos taxativos do artigo
226 do CPP.
12. Diante da ilegalidade apurada nos Autos de Reconhecimento Fotogrfico
e Pessoal, a Defesa, requereu a revogao da Priso Temporria na
data de 03 de junho de 2013 do Paciente.
13. O Ministrio Pblico manifestou-se pela improcedncia do pedido.
14. No dia 21 de maro, a Autoridade Coatora negou o referido pedido nos
seguintes termos:
() O pedido deve ser indeferido. Por primeiro, no
h que se falar em relaxamento da priso por ilegalidade,
haja vista ter ela sido decretada por autoridade judiciria
competente, em deciso suficientemente motivada.
Outrossim, inexistem falhas procedimentais nas diligncias
produzidas ao longo das investigaes do caderno
investigativo, no observadas ictu oculi, em especial quanto
a no identificao de testemunhas instrumentrias nos
autos de reconhecimento, passvel de posterior
conferncia, se o caso, e de disparidades nas assinaturas
pela D. Autoridade Policial..
15. No dia 07 de junho de 2013, o r. Juzo da Comarca de Amparo-SP,
prorrogou a priso Temporria do Paciente, por mais 30 (trinta) dias,
com o seguinte fundamento:
() visto ser imprescindvel para as investigaes
policiais e por haver indcios do seu envolvimento no crime
de estupro noticiado neste expediente criminal.
16. por isso que com o presente Remdio Constitucional busca-se,
liminarmente, a revogao da priso temporria do Paciente, fazendo-se
cessar o evidente constrangimento ilegal.
II

DO DIREITO:

Da falta de fundamentao para a manuteno da priso cautelar:

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1. Ao analisarmos qualquer processo penal, ns, operadores do direito,
devemos no apenas visualizar um papel escrito. Precisamos
vislumbrar, antes de tudo, os efeitos causados em um indiciado e em
tudo ao seu redor.
2. Sempre salutar as brilhantes palavras do mestre Francesco Carnelutti:
Logo que surge o processo, o suspeito, o indiciado,
sua famlia, a sua casa, seu trabalho so inquiridos,
investigados, despidos na presena de todos. Um individuo
assim feito em pedaos. E um individuo assim,
relembremo-nos, o nico valor da civilizao que deveria
ser protegido.(As misrias do processo penal, 6 ed,
Campinas: Bookseller, 2005, p. 48).
3. Percebendo tal realidade, aps uma longa batalha histrica contra todas
as arbitrariedades cometidas, a qual nos faltaria espao para
contextualizar, que, finalmente, nosso constituinte de 1988 fez uma clara
opo por um processo penal garantista.
4. Listou ento inmeros princpios balizadores da matria, entre eles a
ampla defesa e o contraditrio. Mas, sem qualquer sombra de dvida, o
grande pilar de nosso sistema penal vem esculpido no art. 5 LVII, CF
ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria. o to aclamado e to pouco respeitado
princpio da presuno de inocncia.
5. Sobre ele, nos ensinam Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar:
O reconhecimento da autoria de uma infrao
criminal pressupe sentena condenatria transitada em
julgado. Antes desde marco, somos presumivelmente
inocentes, cabendo a acusao o nus probatrio desta
demonstrao, alm do encarceramento cautelar da
liberdade s pode ocorrer em situaes excepcionais e de
estrita necessidade. (Curso de Direito Processual Penal, 4
ed. 2010, Ed Juspodim, p 50).
6. Ora Excelncia, diante desse panorama, e conhecedores que somos da
realidade de nossos presdios, conclui-se que a priso durante o
processo deve ser de extrema raridade, mesmo porque, seguindo a
prpria lgica constitucional, o preso temporrio nada mais que um
inocente encarcerado.

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7. com esses olhos que devemos nos virar para os artigos que regulam
as prises cautelares e concluir que a liberdade a regra e a priso a
exceo.
8. Como se sabe, a priso temporria medida excepcional e deve ser
decretada apenas quando devidamente amparada pelos requisitos
legais, em observncia ao princpio constitucional de inocncia, sob
pena de antecipar os severos efeitos de eventual deciso condenatria.
9. Resta claro que a deciso ora atacada no apresenta qualquer
fundamentao idnea para a manuteno da custdia, eis que os
documentos que fundamentaram a priso so nulos e seu contedo
atesta apenas a dvida da suposta vitima.
10. Note-se que em sua deciso a Autoridade Coatora no demonstrou
qualquer fato concreto que aponte a participao do Paciente no
suposto crime, bem como no ficou devidamente demonstrado a
periculosidade do Paciente para a possibilidade de reiterao criminosa.
11. Importante frisar que nunca estiveram presentes os requisitos do artigo
1, inciso III, da Lei n 7.960/89, no havendo fundadas razes para
decretao da priso temporria do Paciente. Lembrando ainda que o
Paciente pai de famlia, com residncia fixa e ocupao licita, alm
de ser primrio.
12. Destarte, o Paciente est sofrendo constrangimento ilegal, vez que teve
indeferido o seu pedido de revogao de priso temporria, sob o
argumento de ser necessria a sua priso para a produo de prova
gentica. Importante ressaltar que o prprio Paciente j tentou colaborar
com a antecipao da produo da prova gentica, conforme
comprovado com despacho em anexo.
13. Porm, a tentativa do Paciente de provar a sua inocncia foi frustrada
pela negativa do fornecimento do material gentico pelo IML. Vale
ressaltar que a coleta do material gentico do Paciente para a realizao
do exame gentico comparativo, s se deu por conta de pedidos
reiterados da defesa direcionados para o r. Juzo de Amparo e para a
Autoridade Policial de Monte Alegre do Sul.
14. Diante da situao ftica, e diante da demora da produo da prova
gentica, no pode o Paciente arcar com o nus do mau funcionamento
da mquina judiciria e pagar com sua liberdade, uma vez que a
presuno de inocncia deve prevalecer e o nus da prova de quem
acusa.
15. Cabe aqui destacar, que o Paciente encontra-se encarcerado 38 (trinta
e oito) dias cumprindo priso temporria, e a colheita do material
gentico do Paciente s foi realizado do trigsimo dia de sua priso.

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16. Nesse contexto, ntido est o constrangimento ilegal sofrido pelo
Paciente, a qual se encontra tolhido de sua liberdade pela demora da
mquina judiciria.

III - DO PEDIDO LIMINAR:


Faz jus e o que requer o Paciente medida liminar, uma vez presentes seus
requisitos, quais sejam, fumus boni iuris e periculum in mora.
O Fumus Boni Iuris restou demonstrado por toda argumentao acima exposta.
O Periculum in mora se encontra no fato de o Paciente estar privado de sua
liberdade h mais de 38 dias sem que tenham efetivamente produzido as
provas genticas pretendidas no Inqurito Policial.
Como j decidiu o eminente Ministro Celso de Mello:
A medida liminar, no processo penal de habeas
corpus, tem o carter de providncia cautelar. Desempenha
importante funo instrumental, pois destina-se a garantir
pela preservao cautelar da liberdade de locomoo fsica
do indivduo a eficcia da deciso a ser ulteriormente
proferida quando do julgamento definitivo do writ
constitucional (RTJ 147/962).
Ante o exposto, considerando a gravidade e urgncia da medida pleiteada,
requerer-se a concesso da liminar para que seja revogada a priso temporria
do Paciente, bem como a expedio do competente alvar de soltura em favor
do mesmo, e, aps as informaes prestadas pela autoridade coatora, requer
seja definitivamente concedida a ordem para a que o Paciente aguarde a
concluso da instruo processual em liberdade como medida de inteira
JUSTIA!
Termos em que,
Pede deferimento.