Derecho Notarial Chileno LAS INSTRUCCIONES AL NOTARIO Y LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS O VALORES Una de las actuaciones que tambin cumple

con habitualidad el Notario est constituida por la recepcin de instrucciones en relacin a ciertos actos o contratos que se llevan a efecto ante l y la subsecuente custodia de documentos o valores. Sin embargo de su habitualidad lo que se ha hecho ms de uso cotidiano en los !ltimos a"os esta materia no tiene una reglamentacin precisa que norme sus alcances lo cual trae apare#ado una serie de complicaciones a veces al notario o a las partes mismas. $odo ello implica que en definitiva sea esta una prctica de dif%cil aplicacin y no e&enta de riesgos especialmente para el Notario quien como veremos y se ha resuelto por los tribunales es en !ltimo trmino el !nico llamado a cumplirlas.
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Consiste la ,-nstruccin al Notario. en una manifestacin de voluntad que en instrumento normalmente aparte a una escritura p!blica o privada suscriben los otorgantes o algunos de ellos que tienen un inters correspondiente en orden a que el /inistro de 0e a quien se hace depositario de dinero o valores por lo general cumpla con los encargos que se le hacen en tanto ocurra el vencimiento de un pla1o o se cumpla una condicin seg!n ha quedado determinado por los interesados. +or lo general estas -nstrucciones se materiali1an mediante una especie de acta que redactan los interesados suscribindola y de la cual ellos reciben copia en tanto el original con los documentos que habitualmente se le agregan queda en poder del Notario. (n algunas ocasiones estas instrucciones son llevadas ya preparadas por los suscribientes para ser entregadas al Notario. (n otras son redactadas en el oficio notarial y con la participacin activa del oficial p!blico. +ara nuestro gusto esta es la prctica ms recomendable pues permite al Notario hacer las sugerencias que su e&periencia y conocimientos le aconse#en como ms apropiadas al negocio de que se trata y especialmente por la consideracin antes e&puesta y relacionada a evitar en el futuro entrar en interpretaciones que no corresponde. +or ello se hace ms evidente el lograr en alg!n momento la dictacin de una necesaria reglamentacin al respecto. Cuestin !til para todos los involucrados en el tema. +or otra parte necesario es tambin acotar en este momento que como no e&iste una reglamentacin sobre el tema sta ha devenido en ser una prctica notarial tan usual que la mayor%a ignora que carece de un tratamiento legislativo o normativo. La Costumbre como fuente para el Derecho Notar al Como se"alan 'lessandri y Somarriva la costumbre ,es la repeticin de una determinada conducta reali1ada por la generalidad de los miembros de un grupo social de manera constante y uniforme y con la conviccin de cumplir un imperativo #ur%dico.. +ara los Notarios la costumbre en su quehacer habitual tiene una importancia innegable y evidente. (&plicado ello a nuestro #uicio en gran medida por la fuer1a y voluntad de lo notarial en convertirse en una rama del derecho aparte independiente con individualidad y caracter%sticas propias.

Como algo de formulacin reciente y a!n sin la suficiente personalidad ha debido recurrir este nuevo Derecho a la costumbre en innumerables ocasiones para poder otorgar respuestas adecuadas a los requerimientos que le formulan sus practicantes y usuarios. 2os vac%os que a sus requerimientos presentan la legislacin Civil y Comercial 3con las que tiene ms afinidad4 hacen necesario el crear formas usos o prcticas que den solucin a esas carencias y se d respuesta eficiente y rpida a la agilidad que requiere el trfico negocial actualmente. D%a a d%a aparecen prcticas notariales que seg!n su importancia y trascendencia van siendo aplicadas y aceptadas hasta transformarse en verdaderas instituciones #ur%dicas en tanto otras son simplemente de#adas de lado porque su uso en general no fue de la conveniencia contractual o de# de ser necesaria al inters com!n. Nuestro derecho por lo general niega valor y reconocimiento a la costumbre como fuente. $odo nuestro ordenamiento #ur%dico est basado en la e&istencia de una ley positiva que fi#a las reglas de la convivencia social y salvo e&cepciones como en la legislacin comercial 3 art. 5 del Cdigo de Comercio4 no se le encuentra a la costumbre tiene una mayor trascendencia. +ara 'lessandri y Somarriva la costumbre tiene un considerable valor en el Derecho comercial ya que esta rama #ur%dica no podr%a prescindir de ella dada la naturale1a y caracter%sticas del comercio lo cual se aviene muy precisamente tambin a la funcin notarial pues sta se nutre de la actividad comercial. 6qu otra rama #ur%dica aparte de la /ercantil por supuesto se relaciona ms al trfico negocial que la Notarial y por lo mismo igual que aquella su#eta a cambios en cualquier momento y a tener que dar respuestas rpidas a las e&igencias de la actividad del comercio7 2o Notarial pues est estrechamente vinculado a la actividad comercial y por lo mismo su#eto a sus mismas variables y fenmenos incluso llegando en los tiempos ms recientes a sufrir un fuerte impacto con el desarrollo del intercambio comercial internacional en que nuevas especies de contratos han aparecido en nuestro hori1onte. Sin tener reglamentacin propia hoy recorren los oficios notariales contratos que pese al poco tiempo que llevan en aplicacin ya para casi nadie son desconocidos como la opcin de compra el franchising el leasing la apertura de crdito etc. Su e&istencia se debe en un comien1o a una respuesta espec%fica frente a requerimientos determinados. /s tarde al serles reconocida por la generosidad la utilidad que conllevan terminan siendo de uso masivo y con una reglamentacin dada por el uso o la costumbre hasta que la autoridad legislativa termina por reconocerles e&istencia y darles una forma #ur%dica determinada. +or eso ante los vac%os o no respuestas que entregan las ramas tradicionales del Derecho a la actuacin en el oficio del Notario es natural que la costumbre recorra nuestros despachos y se ense"oree demostrando su vigencia utilidad y conveniencia a travs de lo que se ha de conocer como ,los usos. o ,prcticas.. 8ay varias de ellas que se utili1an habitualmente y que por lo mismo ya casi no llaman la atencin como tales habiendo muchos que casi las consideran ya como ,de derecho. sin reparar en que precisamente les falta el respaldo legal. Una de ellas qui1s la otra de mayor uso es la que se refiere a la autori1acin de escrituras cuando dicho trmite no ocurri en la poca ms cercana al otorgamiento por alguna u otra ra1n y el titular del oficio no es aquel ante quien se celebr el contrato. 8ay al respecto incluso instrucciones y acuerdos de los $ribunales Superiores que le han dado un marco ms bien administrativo y han pretendido aclarar las desinteligencias que el uso de esta prctica ha tra%do consigo. Sin embargo las llamadas ,-nstrucciones al Notario. son las que hay generan ms dudas y conflictos y son desde el punto de vista notarial las de uso ms corriente. Su e&istencia y vigencia 3ya casi es imposible concebir una contratacin sin ella4 hace notar la falta de un reconocimiento y trato legislativo que la convierta en algo ms seguro para quienes se la relacionan. Si bien la forma como actualmente es mane#ada por los notarios es prudente ella no la

de#a e&enta de riesgos y de que se puedan presentar situaciones incmodas a los contratantes y al /inistro de 0e. 2as ,prcticas o usos. se imponen sin duda alguna y ello porque todas tienen algo en com!n y que las #ustifica9 son como se ha dicho la respuesta a una necesidad de la vida de relacin #ur%dica la cual para ser perfecta requiere de ellas. 's% en el caso nuestro estas ,prcticas notariales. han devenido en convertirse en fuente de obligaciones y derechos no tan slo para las partes contratantes que las emiten sino tambin para el Notario que las recibe acepta y es el llamado a cumplirlas. 2as prcticas notariales y en especial ,las -nstrucciones. re!nen en s% las caracter%sticas propias de lo que la doctrina denomina el ,uso normativo.9 poseen :(N()'2-D'D al ser aplicadas por la mayor%a C*NS$'NC-' en el tiempo UN-0*)/-D'D en la repeticin y C*NS-D()'C-;N D( *<(D(C() ' UN -/+()'$-=* >U)?D-C* ante la ine&istencia de una norma que regule la situacin en que se involucran las partes. La Costumbre ante nuestro Derecho Seg!n el Cdigo Civil art%culo @ la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Dicho de otro modo ella no obliga salvo en cuanto la ley as% lo estable1ca e&presamente. (n el Derecho Comercial en cambio la costumbre si es aceptada cuando ,suple el silencio de la ley. y re!ne los requisitos que prescribe el art. 5 del Cdigo de Comercio. (n nuestro Cdigo *rgnico de $ribunales en lo referente a los Notarios no se encuentra referencia alguna a ella. Sin embargo como se ha se"alado tiene un efecto importante en el e#ercicio de la funcin notarial y que nadie puede de#ar de reconocer. <.
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(n nuestro Cdigo *rgnico de $ribunales en el Cdigo Civil ni en ninguna otra norma legal aplicable al Notario se encuentra siquiera enunciado algo referente a las -nstrucciones. Slo encontramos una referencia A pero que slo equivalente a un reconocimiento de la e&istencia de esta prctica A en el 'rancel de Notarios. 's% el n!mero BC de art%culo B del 'rancel del D de /ar1o del a"o en curso se"ala que en este caso el honorario a cobrar ser convencional. 8ace alusin este numerando del Decreto en cuestin al ,2ibro respectivo. dando por hecho que e&iste un registro protocolo o libro destinado por todos los Notarios a tal efecto y que en alg!n momento alguien lo estableci. =eremos ms adelante que sin embargo de la prctica habitual de de#ar y recibir las tales ,-nstrucciones. no e&iste uniformidad en la forma de cmo llevarlas o mantenerlas. 2a no reglamentacin de las ,-nstrucciones al Notario. no de#a de ser importante si se considera que conforme al art. 5EB del Cdigo *rgnico de $ribunales son funciones de los Notarios las que ah% se detallan y ,las dems que les encomienden las leyes. como e&presa el n!mero BB del citado te&to. Dicho de otro modo el Notario slo tiene competencia cuando es la ley la que le asigna una determinada funcin. 0uera de los casos que la ley estable1ca el Notario no puede actuar. 6+odr%a as% decirse que al recibir aceptar y cumplir las -nstrucciones act!a e&tra legem7 * incluso llegando ms le#os 6contra legem7 Como se"ala (ugenio '. :aete :. cuando no e&iste en nuestra legislacin un tratamiento para determinadas situaciones de la actuacin notarial sta queda su#eta a los usos o costumbres

imperantes ,basados generalmente en la aplicacin por e&tensin de principios generales relativos a otros actos del ministro de fe y que normalmente se refieren a la interpretacin por adecuacin de las normas que sobre escrituras p!blicas contempla el Cdigo *rgnico de $ribunales.. F en el caso de las -nstrucciones 6a qu normas podemos asimilarlas7 (s tarea dif%cil encontrar alguna. Diferente es la situacin por e#emplo de (spa"a en que el )eglamento Notarial de @ de >unio de BD55 destina G art%culos del @BH al @@E inclusive al tema. (n el art. @BH se dice que los Notarios pueden recibir en depsito los ob#etos valores documentos y cantidades que por particulares y corporaciones se les conf%en bien como prenda de sus contratos bien para su custodia. 'grega que la admisin de depsitos es voluntaria por parte del Notario quien podr imponer condiciones al depositante. (l resto del articulado se limita a se"alar la necesidad de e&tender un acta que firmarn el depositante y el Notario. Se consignar adems en dicha acta las condiciones impuestas por el Notario para la constitucin y devolucin de depsito. Se estipula tambin la forma de hacer la devolucin.
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Fa hemos dicho que esta prctica notarial cada d%a cobra mayor importancia por la frecuencia con que a ella se recurre. Cualquier contrato por simple que apare1ca en la matri1 que contiene la escritura p!blica muchas veces es ane&ado con instrucciones que son comple#as y en ms de alguna ocasin de no fcil y rpido entendimiento. 2a falta de una normativa adecuada que califique regule limite y ordene este uso notarial tan importante genera para el Notario la obligacin y necesidad al mismo tiempo a ser cada ve1 ms acucioso y e&igente especialmente en cuanto a la redaccin y contenido que ellas asumen. Como lo hemos manifestado en ms de una ocasin cuando se nos ha requerido actuar en una ,-nstruccin. ellas deben estar redactadas en tales trminos que sean efectivamente ,a prueba de tontos. queriendo se"alar con ello que cualquiera sin tener que entrar en un anlisis detenido que puede llegar a veces a la vedada interpretacin que en ocasiones se hace pueda fcilmente entenderlas y aplicarlas. De esta forma se asegura de tener un instrumento que le#os de complicarle su cumplimiento llegado el momento se lo facilitar y podr liberarlo de asumir responsabilidades que no se #ustifican. 2a ,-nstrucciones al Notario. por lo general implican el depsito y entrega de dinero o documentos bancarios o negociables para que este los haga llegar a sus destinatarios cuando verifique o se le acredite suficientemente que se han cumplido las condiciones que los interesados han se"alado o han vencido los pla1os que se convinieron. /ientras ello no ocurra los valores o documentos estarn en custodia del Notario. 2as -nstrucciones revisten para algunos la forma de un encargo o comisin de confian1a y suponen sin duda alguna la entrega de una responsabilidad y el reconocimiento espec%fico de la alta consideracin de respeto de probidad y de confian1a al Notario tanto en su persona como a su cargo y que es necesario recalcar no se le hace a ning!n otro agente del (stado. 'l menos con la habitualidad que ocurre en el servicio notarial. 'l momento de entregar las ,-nstrucciones. los contratantes hacen depositario al Notario de patrimonios las ms de las veces cuantiosos porque a ms de las ra1ones antes se"aladas conf%an tambin en su ciencia criterio y conciencia como dice un autor.

+ara poder cumplir con eficacia su cometido sern fundamentalmente el criterio y la conciencia los !nicos elementos a los cuales siempre habr de recurrir pues no tendr ms au&ilio que el te&to que tenga a la mano ya que no se le permite facultad alguna interpretativa. Situacin esta que se torna grave y a veces dramtica cuando como ocurre desgraciadamente las ms de las veces la carta o documento que contiene la -nstruccin no es precisamente un modelo de claridad de concisin ni de mane#o del lengua#e. 'l no estar definida en la ley cul es la calificacin #ur%dica que tienen estas instrucciones el Notario se ve enfrentado al dilema de cmo darles un adecuado cumplimiento cuando como se ha dicho son vagas e imprecisas o suponen la verificacin de un sinf%n de antecedentes y hechos que incluso muchas veces debe l calificarlos. No correspon!e al Notario entrar en la interpretacin de la voluntad de las partes pues esta es una materia que la Constitucin +ol%tica del (stado y la ley entregan en forma e&clusiva a los tribunales de >usticia y este /inisterio de 0e en su funcin no desempe"a cargo #urisdiccional alguno. 8ay en esto para el buen desarrollo de esta ,prctica notarial. un elemento que perturba su servicio eficiente pues al Notario le est vedado desempe"ar funciones como rbitro que son las ms adecuadas para este tipo de actuaciones cuando el caso lo amerita. (s evidente que una actuacin del Notario en dicho sentido y cuando la ocasin es propicia para ello ser%a !til para 1an#ar las inevitables interpretaciones parciales y anto#adi1as de las partes involucradas que le presionan y urgen y resolver%a a ste el problema de cmo terminar una cuestin que quiralo o no se le presenta como controvertida y a la cual no puede dar actualmente una solucin adecuada. Un e#emplo de las limitantes que actualmente tiene el Notario y que se termina al abrir la posibilidad de un arbitra#e lo encontramos en que este /inisterio de 0e no puede en caso de dudas asumir diferencias de interpretacin o dificultades en general entre las partes reali1ar un acto tan simple y efica1 como llamar por su propia decisin a los involucrados a una audiencia de conciliacin en que se obvien los problemas. (sto que aparece como tan de #usticia necesario y prudente el Notario actualmente no puede hacerlo. Solo si los propios interesados se lo piden de com!n acuerdo. Suponiendo que en alg!n momento se habr de dictar alguna normativa sobre las -nstrucciones aparece como una cuestin importante el facultar en ese entonces al Notario para asumir en el momento en que ello fuera pertinente una calidad de compromiso que le posibilitara buscar solucin adecuada a los problemas que se pueden presentar. (l carcter de compromisario que asumir%a el Notario tiene adems del fundamento de ya haber sido distinguido con la confian1a de las partes una #ustificacin que a todas luces aparece como lgica ya que quien me#or que l puede conocer las reales 3y a veces hasta las ocultas4 intenciones de ellas cuando despus de le%do el contrato y al suscribirlo opinaron ante l y le manifestaron las inquietudes o aprensiones que ten%an respecto al cumplimiento de las obligaciones inmediatas y que les obligaban a entregar las -nstrucciones. +orque es un hecho innegable que las -nstrucciones se entregan y aparecen como necesarias cuando alg!n asomo de duda se les aparece a los contratantes y que inciden en la terminacin feli1 del ne&o contractual. '!n cuando no pretendemos en este momento que el Notario pudiera desempe"ar arbitra#es en el sentido amplio de la palabra si al menos pugnamos por que lo haga en una calidad sui generis que le permita moverse con desenvoltura en este tema. Como el punto se relaciona al arbitra#e nos tomaremos un instante para hacer algunas consideraciones sobre la #ustificacin terica de la e&istencia de la norma que prohibe la actuacin del Notario como rbitro.

De acuerdo al art. 5JE del Cdigo *rgnico de $ribunales no pueden ser rbitros los fiscales ni los notarios. ,es prohibido a los notarios la aceptacin y desempe"o de arbitra#es y particiones. dice el inciso @K del referido art%culo. (l Cdigo re!ne en la misma norma a fiscales y notarios situacin que es importante de considerar porque si bien respecto de los primeros e&isten ra1ones que #ustifiquen la prohibicin stas no e&isten en el caso de los notarios o por lo menos no se divisa con claridad cuales podr%an ser aquellos motivos. Dando antecedentes sobre la ra1n de esta prohibicin en el caso de los fiscales don +atricio 'ylLin '. Se"ala que ella proviene de la ley de BB de (nero de BJJM y tiene el mismo alcance que la establecida por el art. MBC del Cdigo *rgnico de $ribunales respecto de los #ueces letrados y ministros de los $ribunales Superiores. (s decir el fundamento ,se halla en el deseo del legislador de asegurar la dignidad e independencia de los funcionarios #udiciales y evitar que incurran en hechos que los inhabiliten para e#ercer su ministerio.. Cita adems que en dos ocasiones la Corte Suprema ha fallado anulando arbitra#es que se verificaron ante funcionarios afectos a la inhabilidad ,declarando en una de sus sentencias que ella N la prohibicin N est prescrita por ra1ones de moral y de orden p!blico y no puede sanearse.. 2a #ustificacin que tiene la norma del Cdigo *rgnico de $ribunales en comento es seg!n lo e&puesto a#ena y muy distante a la funcin del Notario y a la persona de este. (l Notario a diferencia del 0iscal y los >ueces letrados y /inistros de $ribunales Superiores es un funcionario que en ninguna forma y ba#o ning!n respecto por el hecho de e#ercer un arbitra#e podr%a llegar a perder su independencia ni podr%a incurrir en ,hechos que lo inhabiliten para e#ercer su ministerio.. F menos tambin va a verse afectada o menoscabada su dignidad. +or el contrario precisamente por la naturale1a de su funcin que lo acerca como hemos dicho ms directamente a los negocios contractuales y por ser el depositario de las voluntades a#enas tanto las e&teriori1adas en el contrato como aquellas manifestadas a l verbalmente en confidencias o consultas aparece sin duda como ms idneo. Su desempe"o asegura a los contratantes independencia imparcialidad y conocimientos. )ecordamos lo que un #urista de prestigio universal como Carnelutti di#era acerca de la funcin notarial9 ,(ntre defensor y notario o entre abogado y notario o entre #ue1 y notario la diferencia es la misma que separa la teraputica de la higiene esto es la accin represiva de la medida preventiva. Se podr%a afirmar sin rodeos una diferencia fundamental entre el #ue1 y el notario9 cuanto ms notario tanto menos #ue1O cuanto ms conse#o del notario cuanta ms conciencia del notarioO cuanta ms cultura del notario tanto menos posibilidad de litis y cuanto menos posibilidad de litis tanta menos necesidad de #ue1.. (l Notario en el e#ercicio de su ministerio debe pretender en forma primaria a que no estallen los conflictos entre las partes. Debe hacer todo lo posible para evitarlos y asea antes de la contratacin durante ella y despus cuando es requerido por causa de las -nstrucciones. +ero n slo eso que lo es cierto en el plano terico. (n su desempe"o profesional el notario llega las ms de las veces incluso por sobre las usuales ,minutas. de los abogados conteniendo los proyectos de contratos a convertirse en un verdadero ,configurador de instrumentos.. 8oy en d%a aun cuando a o#os de quien concurre en forma espordica a un oficio pudiera as% no parecer el Notario en su gran mayor%a ha de#ado de ser un simple escribiente de las manifestaciones de voluntad de las partes. 2a especiali1acin del negocio #ur%dico cada ve1 ms e&igente variado y lleno de comple#idades lo ha convertido adems de fedatario en un conse#ero e intrprete de los alcances #ur%dicos de las contrataciones. 2as conversaciones previas con las partes y sus abogados las dudas que estas le han manifestado recurriendo a su ciencia y versacin le permiten conocer ms de cerca lo querido por ellas pues como se ha dicho por sobre la ,minuta. no es raro encontrar a abogados y futuros contratantes requiriendo del notario e&plicaciones que var%an desde la carga tributaria que les puede

afectar como al sentido y alcance de tal o cual clusula y a la forma como en forma efectiva pueden adecuar sus voluntades a sus intereses particulares y a la normativa legal vigente. (n esto hay para nosotros un detalle importante y que da ms mrito al conse#o del Notario. (l abogado cuando interviene siempre lo es y as% debe serlo de slo una de las partes pues si lo es respecto de ambas prevarica. (l abogado normalmente representa el inters particular de una parte y no es aconse#able por lo mismo que pudiera llegar a representar debidamente a ambas. (l Notario a diferencia del abogado no se identifica ni defiende ni favorece a ninguno de los contratantes en particular. Su misin trasciende el mbito de las e&pectativas particulares y slo debe tener por meta el producir un contrato sano y en la forma como los contratantes lo han querido. 's% las cosas cuando se le entregan las ya dichas ,-nstrucciones. #unto con entregarle lo que para algunos es ,comisin de confian1a. se le est pidiendo en forma directa que ms delante de la suscripcin de la escritura intervenga de acuerdo a ellas para as% poder dar por terminado totalmente y a plena satisfaccin el negocio convenido ante l. (stas -nstrucciones en algunas ocasiones son entregadas verbalmente al notario quien ante la presencia de las partes les da forma instrumental procurando que queden lo suficientemente claras y precisas como para evitar ms adelante entrar en interpretaciones que a l le estn vedadas seg!n lo imperativo del tenor del art. 5JE antes referido. Una ve1 aceptadas por las partes stas las suscriben y en su forma configurada en la prctica notarial. +ero en otras ocasiones las tales instrucciones son otorgadas sin la intervencin directa del notario quien slo pasa a recibir las firmas de los interesados no sindole posible ya por ra1ones de falta de tiempo entrar a revisarlas y ponderarlas para sugerir en beneficio de los interesados las modificaciones que la e&periencia indica. *curre as% que ellas son vagas e imprecisas obligndolo de todos modos a tener que buscar su sentido y alcance labor de interpretacin que con la legislacin vigente como se ha dicho ya casi ma#aderamente el notario est impedido de efectuar. (n este sentido creemos que la Corte Suprema en fallo reciente le ha reconocido al Notario un cierto margen decisorio aun cuando muy limitado. Se declar que ,es solamente al Notario a quien le corresponde decidir la forma en que cumple las instrucciones que recibiP. sin posibilidades que ello lo pueda determinar un $ribunal. 's% las cosas para quienes intervenimos a diario en este tipo de negociaciones aparece como necesario el tener la posibilidad o la facultad de asumir una gestin ms activa en la aplicacin y cumplimiento de las -nstrucciones. Fa hemos dicho que no e&isten para #ustificar la inhabilidad del Notario las ra1ones que afectan a los fiscales los #ueces y los ministros de los tribunales Superiores. F en verdad no se divisa ninguna otra. +ero a ms de los que creemos slidos argumentos antes e&puestos e&isten otros que respaldan la probidad del Notario para intervenir ms decisoriamente en la cuestin9 es un abogado mayor de edad libre administrador de sus bienes que sabe leer y escribir y que desempe"a su cargo con la ms absoluta mparc al !a! y con suficiente e"per enc a en el campo contractual pues es su hbitat profesional diario.
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No e&iste #urisprudencia sobre esta materia y la que se ha logrado encontrar es de data ms bien reciente. Seguramente esto se debe a lo ya antes apuntado en el sentido de que se trata de una prctica que es en el !ltimo tiempo cuando ha tenido un desarrollo ms importante y han ido apareciendo los problemas que tambin antes hemos dicho. Citamos a continuacin las que nos parecen ms relevantes y recientes.

#ur spru!enc a $ (n un #uicio ante el >u1gado de 2etras de (lqui =icu"a se solicit la nulidad de una compraventa de predio por vicios en el consentimiento sobre el precio. (n la escritura se dice que ,el precio de la compraventa del predio P es la suma de HGE.EEE EE escudos al contado en dinero efectivo que la vendedora declara haber recibido del comprador P a su entera satisfaccin.. Se de#aron instrucciones sobre el monto y la forma de pagar el precio. 2a Corte de 2a Serena conociendo de apelacin revoc el fallo de primera instancia y acogi la nulidad fundada en que se omiti determinar en el contrato el precio real de lo vendido. Contra esta sentencia se interpusieron recursos de casacin en la forma y el fondo. (n el Considerando J del fallo del recurso de casacin en el fondo se dice que si bien es cierto que el instrumento p!blico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y a su fecha y que tambin hace fe respecto de la verdad de las declaraciones que hubieren formulado ,ello no obsta a que en situaciones determinadas pueda demostrase la falta de verdad o de e&actitud de tales declaraciones ello a travs de los diversos medios de prueba que faculta la ley.. (n el Considerando D se se"ala que los #ueces de la instancia al anali1ar y ponderar lo declarado por las partes respecto de precio y ,frente asimismo al mrito de las pruebas rendidas acerca de la falta de tal acuerdo sobre el particular y especialmente ante la trascendencia y valor de las instrucciones escritas que el comprador de#ara al Notario sobre el monto y manera de pagar el precio de esa operacin comercial... actuaron dentro de sus facultades e&clusivas para apreciar tales proban1as. al resolver que esos antecedentes evidenciaban que entre las partes no hubo acuerdo acerca del precio real. (n el Considerando B@ letra a4 se de#a constancia que han quedado como hechos inamovibles entre otros el que #unto con firmarse en la ciudad de P con fecha P la escritura de compraventa del predio P por la cantidad de HGE.EEE EE escudos que se habr%an pagado de contado el comprador se"or P de# en el 2ibro de -nstrucciones de ese oficio normas para que el Notario entregara a la vendedora se"ora P en las fechas respectivas G cheques por las siguientes sumas9 MGE.EEE EE escudos al G de #unio de BDC5O BEE.EEE EE al G de #ulio de BDC5O BEE.EEE EE al G de agosto de BDC5O BEE.EEE EE al G de septiembre de BDC5 y BEE.EEE EE al G de octubre de BDC5 con declaracin e&presa que tales cheques corresponden al pago del precio de venta del predio P (n la letra b4 se se"ala que la divergencia que e&iste entre la escritura y las instrucciones demuestra que ,no hubo acuerdo en cuanto al precio real ya que este no puede fi#arse al arbitrio de una de las partes.. 'parece de manifiesto en el fallo anterior la importancia que tienen las -nstrucciones dadas al Notario en cuanto ellas pueden alterar el contenido de las declaraciones de los contratantes en la escritura p!blica a la que acceden. Se les reconoce un mrito probatorio de trascendencia que muy bien vale la pena considerar en este caso no tanto por el Notario como si por las partes involucradas. Son se podr%a decir un arma de doble filo. #ur spru!enc a % (n un reclamo administrativo presentado por actuaciones del Notario en el entorno de unas -nstrucciones recibidas en las cuales se le hac%a depositario de pagars que deb%an ser entregados a las partes la Corte de 'pelaciones de Santiago resolvi recha1arlo por ,no e&istir falta o abuso de parte del Notario. 2o interesante del fallo es que tres /inistros estuvieron ,por recha1ar simplemente la que#a disciplinaria teniendo en consideracin para ello que los hechos en que ella se funda no dicen relacin con las obligaciones y deberes funcionarios del Notario recurrido.. Sin embargo apelado este fallo la Corte Suprema en resolucin de fecha D de Septiembre de BDJJ revoc la sentencia anterior y resolvi que el Notario hab%a incurrido en infracciones a las

instrucciones de confian1a que le fueron encomendadas por P lo que importe una grave falta en el e#ercicio de la funcin notarial.. +ero no hubo uniformidad en cuanto a la sancin de suspensin por un mes que se aplic ya que 5 /inistros estuvieron por aplicar una censura por escrito. +or otro lado en decisin de minor%a G /inistros estuvieron en contra de la resolucin de mayor%a ,en atencin a que en su concepto los hechos en que fundamenta su reclamo la sra. P no la #ustifican.. 'ntecedentes B@@NJJ Corte 'pelaciones Santiago. #ur spru!enc a & (n 'ntecedentes rol @ECNJJ de Corte de 'pelaciones de Santiago con fecha @H de septiembre de BDJJ se resolvi que ,'tendido el mrito de los antecedentes lo informado por el Notario recurrido y considerando que las instrucciones que los particulares den a los Notarios constituyen comisiones de confian1a de carcter privado no descritas entre las atribuciones que la ley les otorga como /inistros de 0e y no apareciendo en los antecedentes falta o abuso P De acuerdo adems con lo establecido en el art. GMH del Cdigo *rgnico de $ribunales P se recha1a la que#a.. 2a Corte Suprema confirm el BJ de Noviembre de BDJJ. #ur spru!enc a ' (n fallo de fecha @ de Noviembre de BDJD la Corte Suprema confirma la e&istencia de un ,registro especial que para estos efectos lleva el Notario aludido.. 2a cuestin de fondo resuelta en dicho fallo es irrelevante para este traba#o pero la sentencia tiene importancia en cuanto reconoce que las -nstrucciones son algo ya establecido y que ellas se llevan en un registro especial. Dice9 , P suscribieron las instrucciones que se consignan ba#o el n!mero P del registro especial que para estos efectos lleva el Notario aludido.. Sabemos 2os Notarios que en realidad dicho )egistro que no tiene uniformidad en cmo llevarlo ni en condicin o requisito alguno en la realidad solo se encuentra en aquellos oficios en que el Notario ha estimado necesario crearlo y de acuerdo a su propio punto de vista acerca del tema. $ambin tiene importancia esta sentencia en cuanto reconoce 3y valida4 la actuacin notarial en las -nstrucciones cuando como hemos dicho antes se nos puede presentar la interrogante de estar actuando fuera de la norma legal. #ur spru!enc a ( *tro fallo de la Corte Suprema de fecha @H de /ar1o de BDDE establece cules ser%an los l%mites de la actuacin del Notario. (n la especie se suscribi una escritura de compraventa en la cual se se"ala que el precio es pagado parte con anterioridad y parte en la fecha que se se"ala y una ve1 cumplidas las condiciones que se se"alaron. +ara ello se de#aba en poder del Notario un cheque en blanco en cuanto a la fecha la cual deb%a ser puesta por este /inistro de 0e. Sin embargo de las instrucciones el cheque no se entreg al Notario y solo despus de la reclamacin de la parte vendedora y con la intervencin de la /inistro =isitador del oficio el comprador entreg el cheque pero al momento de hacerlo su#et su entrega a la vendedora a determinadas nuevas condiciones. 2a discusin se plante entre otras cosas acerca de la dualidad de instrucciones9 las que hab%an de#ado primero ambas partes y las posteriores que emiti solo la compradora. 'dems se anali1 el planteamiento del Notario en orden a no entregar el referido cheque por haber una clusula compromisoria en el contrato para dirimir las dificultades entre las partes.

(l Notario al informar a la Corte se"al que la parte vendedora dio cumplimiento a las e&igencias contenidas en las instrucciones de las partes. (n el Considerando M de la sentencia la Corte se"ala que ,al recibir el Notario instrucciones sobre la forma en que debe cumplir los acuerdos de las partes asume la obligacin de a#ustar su conducta a la forma establecida en ese momento por las partes asume la obligacin de a#ustar su conducta a la forma establecida en ese momento por las partes sin que ninguna de ellas pueda revocarlas o alterarlas en forma unilateral aunque fuera en forma m%nima.. )especto del segundo punto en el Considerando G se se"ala por el $ribunal que el planteamiento del Notario en orden a que e&istiendo una clusula arbitral es al rbitro a quien corresponde decidir la entrega de los documentos de#ados en su en su custodia la Corte estim que ello ,es inadmisible ya que lo que puede decidir un rbitro es aquella materia sobre la que corresponder%a conocer a la #usticia ordinaria de no e&istir la clusula compromisoriaO o sea que de aceptarse el predicamento se"alado siempre e&istir%a un $ribunal a quien recurrir para determinar si se cumplen o como se cumplen las instrucciones de las partes.. (l Considerando H se"ala que lo anterior ,de#a establecido que es solamente al Notario a quien le corresponde decidir la forma en que cumple las instrucciones que recibi.. (n otro Considerando el J la Corte reconoce un mrito au&iliar de las contrataciones a las -nstrucciones cuando dice que ,2' +)QC$-C' de de#ar en poder de los Notarios valores u otros documentos para ser entregados al cumplirse con determinados requisitos 8' S()=-D* F S-)=( en innumerables oportunidades para llevar adelante negociaciones lo que ser%a imposible si los se"ores Notarios se prestaran a variar o aceptar que se variaran las instrucciones recibidas al perfeccionarse los contratos.. (ste fallo tiene para los Notarios varios aspectos interesantes. (n primer lugar se"ala que el Notario debe a#ustar su actuacin a las instrucciones de las partes y que es solamente l quien puede decidir la forma en que las cumplir. +or ello aparece como important%simo 3lo reiteramos por ensima ve14 que las instrucciones sean suficientemente claras de tal forma que no queden ni las partes ni el Notario e&puestas a los problemas que crean las ambigRedades. 2uego que las instrucciones no pueden ser alteradas en forma unilateral. De esta forma siendo suscritas bilateralmente asumen la forma de un contrato entre las partes suscribientes. F de ello surge tambin la recomendacin subsecuente. F lo que qui1s es ms importante para #ustificar la necesidad de lograr su reglamentacin normativa sea aquello que encuentra la prctica como !til para llevar adelante negociaciones.
(. C*NS-D()'C-*N(S 0-N'2(S

De todo lo dicho es posible concluir9 B. 2as -nstrucciones son slo usos o prcticas Notariales sin ning!n trato legislativo ni reglamentario siendo ellos elementos de la Costumbre y como tal fuente del Derecho Notarial. (n este sentido es interesante recordar que uno de los aspectos anali1ados en el MK Congreso -nternacional del Notariado 2atino +ar%s BDG5 fue precisamente el reconocer la importancia de la prctica notarial como creadora de Normas de Derecho y al efecto se acord solicitar de los organismos legisladores de cada pa%s miembro la conveniencia de tomar ms en consideracin a los Notarios en la elaboracin de las leyes ya que ,por su diario contacto con el p!blico estn en e&cepcional situacin para conocer sus necesidades #ur%dicas de orden privado..

@. Iue es necesario propender a su reglamentacin normativa de tal forma que se determinen claramente la naturale1a de la gestin su procedencia el mbito de la actuacin funcionaria responsabilidad del Notario etc. Casi podr%a decirse que esa necesidad es urgente pues estamos en presencia de una ,institucin. de la mayor aplicacin y que para bien de todos necesita de un respaldo ms oficial. M. Iue el aceptar -nstrucciones es algo facultativo para el Notario. (llo porque no est dentro de lo que son sus funciones a las cuales creemos no puede e&cusarse sin #ustificacin. +ero una ve1 que acepta recibirlas no slo puede sino que debe intervenir en su redaccin y no estar slo a la que le entregan los interesados o los abogados. Su redaccin debe ser en estilo claro preciso. Conviene en eso tener presente lo que con claridad meridiana advierte el Notario <ernardo 8o#mann +. en su interesante art%culo sobre ,(l Notariado 2atino y la 2ibertad Contractual. dice9 ,De lo anteriormente e&puesto se colige que el Notario no puede acoger lisa y llanamente la minuta del redactor a#eno a la funcin sin quedar sometido a las superlativas consecuencias de las responsabilidades que derivan de su conducta funcionaria y que recaen e&clusivamente sobre l. (l ser siempre el autor responsable del instrumento. Nunca alcan1arn estas penas al redactor de la minuta sea o no profesional del Derecho ni ser responsable de los efectos que produ1ca el instrumento notarial.. S:)'=( 'D=()$(NC-' IU( <-(N ='2( 2' +(N' C*NS-D()')T 5. Iue para que obliguen las instrucciones a todos los involucrados en ellas deben suscribirlas todos pues en caso contrario no pasar ms all de un simple mandato susceptible de revocacin unilateral pudindose as% burlarse ms de un derecho de alg!n contratante de buena fe. G. que aceptadas las instrucciones por el Notario estas contengan disposiciones que lo faculten para actuar con un cierto grado de libertad interpretativa cuidando eso si no caer en una designacin arbitral. Si las partes soberanamente confieren que el Notario pueda disponer podr negarle ni cuestionarle su gestin. >unto con ello tambin es importante que el Notario pueda disponer de un pla1o al menos de @5 horas desde que sea requerido para cumplir las instrucciones. (llo como una forma de no tener que actuar presionado por el tiempo y caer en el riesgo de tener que tomar decisiones en forma no bien meditadas. H. Iue admitidas las -nstrucciones el Notario como dice (ugenio :aete en 'ctas Notariales cuide de la licitud de la actuacin ,evitando por e#emplo la burla del inters fiscal o la reali1acin de contratos simulados. +or ello N sigue N muy especialmente deber negarse a la recepcin en depsito de ,sobres cerrados. ignorndose lo que estos contienen.