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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Histrico da Obra
1. a edio: fev./2011; 2. a tir., abr./2011; 3. tir., jun./2011

PEDRO LENZA

COORDENADOR

MARCUS VINICIUS RIOS GONALVES

DIREITO PROCESSUAL CIVIL


2011

ISBN 978-85-02-14113-1 Rua Henrique Schaumann, 270, Cerqueira Csar So Paulo SP CEP 05413-909 PABX: (11) 3613 3000 SACJUR: 0800 055 7688 De 2 a 6, das 8:30 s 19:30 saraivajur@editorasaraiva.com.br Acesse: www.saraivajur.com.br
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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Gonalves, Marcus Vinicius Rios Direito processual civil esquematizado / Marcus Vinicius Rios Gonalves. So Paulo : Saraiva, 2011. Bibliograa. 1. Processo civil 2. Processo civil Brasil I. Ttulo. 10-07151 CDU-347.9

ndices para catlogo sistemtico:


1. Direito processual civil 2. Processo civil : Direito civil 347.9 347.9

Diretor editorial Antonio Luiz de Toledo Pinto Diretor de produo editorial Luiz Roberto Curia Gerente de produo editorial Ligia Alves Editor Jnatas Junqueira de Mello Sirlene Miranda de Sales  Assistente editorial Assistente de produo editorial Clarissa Boraschi Maria Preparao de originais, arte, diagramao e reviso Know-how Editorial Ana Paula Mazzoco Servios editoriais Elaine Cristina da Silva Capa Aero Comunicao Produo grfica Marli Rampim Impresso Acabamento

Data de fechamento da edio: 1o -12-2010 Dvidas? Acesse www.saraivajur.com.br

Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao da Editora Saraiva. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.

s minhas sobrinhas: Jlia, Isabella, Gabriela e Valentina

AGRaDECIMENTOS

Este livro no poderia ter sido redigido sem a colaborao de familiares e amigos, de cuja companhia tive de me privar por algum tempo, mas que nem por isso deixaram de me incentivar e estimular. Gostaria de dedicar especial agradecimento aos meus pais, Carlos Roberto e Elbe, e aos meus irmos, Victor e Daniela. Tambm gostaria de agradecer Luciana, pela pacincia, e ao amigo Maurcio Ribeiro, pela ajuda. Agradeo ainda ao Dr. Pedro Lenza, pelo convite e pelo apoio.

APRESENTaO

Durante o ano de 1999, pensando, naquele primeiro momento, nos alunos que prestariam o exame da OAB, resolvemos criar um estudo que tivesse linguagem fcil e, ao mesmo tempo, contedo suficiente para as provas e concursos. Depois de muita dedicao, batizamos o trabalho de Direito constitucional esquematizado, na medida em que, em nosso sentir, surgia uma verdadeira e pioneira metodologia, idealizada com base em nossa experincia dos vrios anos de magistrio, buscando sempre otimizar a preparao dos alunos, bem como atender s suas necessidades. A metodologia estava materializada nos seguintes pilares: esquematizado: verdadeiro mtodo de ensino, em que a parte terica apresentada de forma direta, em pargrafos curtos e em vrios itens e subitens. Por sua estrutura revolucionria, rapidamente ganhou a preferncia nacional, tornando-se indispensvel arma para os concursos da vida; superatualizado: com base na jurisprudncia do STF, Tribunais Superiores e na linha dos concursos pblicos de todo o Pas, o texto encontra-se em consonncia com as principais decises e as grandes tendncias da atualidade; linguagem clara: a exposio fcil e direta traz a sensao de que o autor est conversando com o leitor; palavras-chave (keywords): a utilizao do azul possibilita uma leitura panormica da pgina, facilitando a recordao e a fixao do assunto. Normalmente, o destaque recai sobre o termo que o leitor grifaria com o seu marca-texto; formato: leitura mais dinmica e estimulante; recursos grficos: auxiliam o estudo e a memorizao dos principais temas; provas e concursos: ao final de cada captulo, o assunto ilustrado com a apresentao de questes de provas e concursos ou por ns elaboradas, facilitando a percepo das matrias mais cobradas, bem como a fixao do assunto e a checagem do aprendizado. Inicialmente publicado pela LTr, poca, em termos de metodologia, inovou o mercado editorial. A partir da 12 edio, passou a ser editado pela Saraiva, quando, ento, se tornou lder de vendas. Realmente, depois de tantos anos de aprimoramento, com a nova cara dada pela Editora Saraiva, no s em relao moderna diagramao mas tambm em razo do uso da cor azul, o trabalho passou a atingir tanto os candidatos ao Exame de Ordem quanto todos aqueles que enfrentam os concursos em geral, sejam da rea

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Direito Processual Civil Esquematizado

Marcus Vinicius Rios Gonalves

jurdica ou mesmo aqueles de nvel superior e mdio (rea fiscal), assim como os alunos de graduao e demais profissionais do direito. Alis, parece que a professora Ada Pelegrini Grinover anteviu, naquele tempo, essa evoluo do Esquematizado. Em suas palavras, ditas em 1999, escrita numa linguagem clara e direta, a obra destina-se, declaradamente, aos candidatos s provas de concursos pblicos e aos alunos de graduao, e, por isso mesmo, aps cada captulo, o autor insere questes para aplicao da parte terica. Mas ser til tambm aos operadores do direito mais experientes, como fonte de consulta rpida e imediata, por oferecer grande nmero de informaes buscadas em diversos autores, apontando as posies predominantes na doutrina, sem eximir-se de criticar algumas delas e de trazer sua prpria contribuio. Da leitura amena surge um livro fcil, sem ser reducionista, mas que revela, ao contrrio, um grande poder de sntese, difcil de encontrar mesmo em obras de autores mais maduros, sobretudo no campo do direito. Atendendo ao apelo de vrios concurseiros do Brasil, resolvemos, com o apoio incondicional da Editora Saraiva, convidar professores e autores das principais matrias dos concursos pblicos, tanto da rea jurdica como da rea fiscal, para lanar a Coleo Esquematizado. Metodologia pioneira, vitoriosa, consagrada, testada e aprovada. Professores com larga experincia na rea dos concursos pblicos. Estrutura, apoio, profissionalismo e know-how da Editora Saraiva: sem dvida, ingredientes suficientes para o sucesso da empreitada, especialmente na busca de novos elementos e ferramentas para ajudar os nossos ilustres concurseiros! Para o direito processual civil, tivemos a honra de contar com o competente trabalho de Marcus Vinicius Rios Gonalves, que soube, com maestria, aplicar a metodologia esquematizado sua vasta e reconhecida experincia profissional como professor extremamente didtico, juiz de direito h quase 20 anos e autor de consagradas obras. O autor, desde 1994, tem lecionado direito processual civil no Complexo Jurdico Damsio de Jesus, o que, por esse motivo, lhe credencia para ser um dos maiores e mais respeitados professores da rea. O professor Marcus Vinicius, mestre pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC/SP), autor, entre outros trabalhos, do Novo curso de direito processual civil, bem como de Processo de execuo e cautelar (v. 12), Procedimentos especiais (v. 13) e Tutela de interesses difusos e coletivos (v. 26) da vitoriosa Coleo Sinopses Jurdicas da Editora Saraiva. O grande desafio, em nossa opinio concretizado com perfeio, foi condensar todo direito processual civil em um nico volume, cumprindo, assim, o objetivo da coleo. Assim, no temos dvida de que o presente trabalho contribuir para encurtar o caminho do meu ilustre e guerreiro concurseiro na busca do sonho dourado! Sucesso a todos! Esperamos que a Coleo Esquematizado cumpra o seu papel. Novamente, em constante parceria, estamos juntos e aguardamos qualquer crtica ou sugesto. Pedro Lenza (pedrolenza@terra.com.br)

SUMRIO

LIVRO I NOES GERAIS......................................................................................................................... 1. 2. INTRODUO........................................................................................................................ 1. O processo civil.................................................................................................................... 1.1. Conceito..................................................................................................................... 1.2. Processo civil direito pblico ou privado?............................................................ 1.3. Direito material direito processual.......................................................................... 1.4. Instrumentalidade do processo................................................................................... 1.5. O processo civil e os demais ramos do direito........................................................... 2. Breve histrico do processo civil......................................................................................... 2.1. Introduo. .................................................................................................................. 2.2. Direito romano........................................................................................................... 2.3. Perodo medieval........................................................................................................ 2.4. O processo civil moderno. .......................................................................................... 2.5. O momento atual e as perspectivas para o futuro. ...................................................... 2.6. Esquematizao do histrico do processo civil.......................................................... 3. O processo civil no Brasil.................................................................................................... A LEI PROCESSUAL CIVIL................................................................................................. 1. Norma jurdica..................................................................................................................... 2. Duas categorias de normas: as cogentes e as no cogentes. ................................................. 3. Norma processual................................................................................................................. 4. Fontes formais da norma processual civil............................................................................ 4.1. A lei federal como fonte formal do processo civil..................................................... 4.2. Constituio e leis estaduais. ...................................................................................... 4.3. Fontes formais acessrias........................................................................................... 4.4. Smulas vinculantes................................................................................................... 5. Fontes no formais do processo........................................................................................... 5.1. Jurisprudncia. ............................................................................................................ 6. Interpretao da lei............................................................................................................... 6.1. Hermenutica jurdica................................................................................................ 6.2. Mtodos de interpretao........................................................................................... 6.3. Quadro indicativo dos vrios mtodos de interpretao............................................ 7. Lei processual civil no espao. ............................................................................................. 8. Lei processual civil no tempo. .............................................................................................. 8.1. Vigncia..................................................................................................................... 33 34 34 35 36 36 37 37 39 39 40 40 40 41 42 42 45 45 45 46 46 47 47 48 48 51 52 52 52 53 54 54 54 54

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Direito Processual Civil Esquematizado

Marcus Vinicius Rios Gonalves

8.2. A lei processual nova e os processos em curso.......................................................... 55 8.3. Isolamento dos atos processuais ............................................................................... 56 8.4. Lei nova que altera competncia................................................................................ 57 PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL................................................. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Princpios gerais do processo civil na Constituio Federal................................................ 2.1. Princpio do devido processo legal. ............................................................................ 2.2. Princpio do acesso justia. ...................................................................................... 2.3. Princpio do contraditrio. .......................................................................................... 2.4. Princpio da durao razovel do processo................................................................ 2.5. Princpio da isonomia................................................................................................. 2.6. Princpio da imparcialidade do juiz (juiz natural)...................................................... 2.7. Princpio do duplo grau de jurisdio........................................................................ 2.8. Princpio da publicidade dos atos processuais........................................................... 2.9. Princpio da motivao das decises judiciais........................................................... 3. Princpios infraconstitucionais do processo civil................................................................. 3.1. Introduo ................................................................................................................. 3.2. Princpio dispositivo. .................................................................................................. 3.3. Princpio da oralidade. ................................................................................................ 3.4. Princpio da persuaso racional (ou livre convencimento motivado)........................ 4. Questes............................................................................................................................... LIVRO II 58 58 58 58 59 60 63 64 66 69 70 70 72 72 72 75 77 79

INSTITUTOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL......................................................

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1. INTRODUO........................................................................................................................ 82 2. 3. JURISDIO CIVIL............................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Conceito............................................................................................................................... 3. Jurisdio, legislao e administrao................................................................................. 4. Caractersticas essenciais da jurisdio................................................................................ 5. Espcies de jurisdio.......................................................................................................... 5.1. Jurisdio contenciosa e voluntria............................................................................ 5.2. Classificao da jurisdio quanto ao objeto............................................................. 5.3. Classificao da jurisdio quanto ao tipo de rgo que a exerce............................... 5.4. Classificao da jurisdio quanto hierarquia......................................................... 6. Jurisdio e competncia. ..................................................................................................... DA COMPETNCIA............................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Competncia internacional (jurisdio de outros Estados).................................................. 2.1. Sentena estrangeira................................................................................................... 2.2. O que pode e o que no pode ser julgado pela justia brasileira. ............................... 3. Competncia interna. ............................................................................................................ 83 83 83 83 84 85 85 85 86 86 86 87 87 87 88 89 91

Sumrio

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91 91 93 93 93 94 95 96 97 99 101 101 102 103 107 112 113 113 114 115 116 116 117 121 121 122 122 123 126 126 126 127 127 128 128 129 132 141 147 149

4.

4.

5. 6. 7.

3.1. Introduo. .................................................................................................................. 3.2. Noes sobre a estrutura do Poder Judicirio............................................................ 3.3. Quadro esquemtico da estrutura do Poder Judicirio............................................... 3.4. Algumas premissas para a compreenso das regras de competncia interna. ............ 3.5. Conceito de foro e juzo............................................................................................. 3.6. A competncia de foro e juzo. ................................................................................... 3.7. Competncia absoluta e relativa. ................................................................................ 3.8. A perpetuao de competncia. .................................................................................. 3.9. Critrios para a fixao de competncia. ................................................................... 3.10. Como identificar se uma regra de competncia absoluta ou relativa?.................... 3.11. Esquema dos critrios para apurao de competncia............................................... 3.12. Um exemplo de como apurar a competncia............................................................. 3.13. Regras gerais para a apurao de competncia.......................................................... 3.14. Competncia da Justia Federal................................................................................. 3.15. A apurao do foro competente................................................................................. 3.16. Alguns exemplos de competncia funcional.............................................................. 3.17. Esquema resumido das regras de competncia de foro.............................................. 3.18. Competncia de juzo breves consideraes......................................................... 3.19. A competncia nos Juizados Especiais Cveis........................................................... A modificao de competncia............................................................................................ 4.1. Prorrogao de competncia...................................................................................... 4.2. Derrogao................................................................................................................. 4.3. Conexo. ..................................................................................................................... 4.4. Continncia. ................................................................................................................ Preveno............................................................................................................................. Conflito de competncia. ..................................................................................................... 6.1. Procedimento do conflito........................................................................................... Questes...............................................................................................................................

DA AO. ................................................................................................................................. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Direito material e direito de ao......................................................................................... 3. O direito de ao.................................................................................................................. 3.1. Introduo. .................................................................................................................. 3.2. Natureza..................................................................................................................... 3.3. A ao e os demais institutos fundamentais do processo civil (jurisdio, exceo e processo).................................................................................................................. 3.4. As duas acepes de ao....................................................................................... 3.5. O direito de ao condicionado............................................................................... 3.6. Os elementos da ao................................................................................................. 3.7. Classificao das aes.............................................................................................. 4. Questes...............................................................................................................................

5. O DIREITO DE DEFESA (EXCEO)................................................................................ 151 1. Introduo. ............................................................................................................................ 151 1.1. As vrias acepes em que a palavra exceo pode ser tomada. ............................ 151

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6.

Direito Processual Civil Esquematizado

Marcus Vinicius Rios Gonalves

1.2. Esquema das vrias acepes do termo exceo.................................................... 153 O PROCESSO. .......................................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Processo e procedimento...................................................................................................... 3. Instrumentalidade do processo............................................................................................. 4. Diversos tipos de processo................................................................................................... 5. O processo ecltico. .............................................................................................................. 6. Processo e ao. .................................................................................................................... 7. Pressupostos processuais...................................................................................................... 7.1. Pressupostos processuais, condies da ao e mrito.............................................. 7.2. Os pressupostos processuais como matria de ordem pblica................................... 7.3. Pressupostos processuais de existncia e validade. .................................................... 8. Questes............................................................................................................................... LIVRO III 154 154 154 155 155 155 156 156 156 157 157 163

OS SUJEITOS DO PROCESSO................................................................................................... 165 1. DAS PARTES E SEUS PROCURADORES.......................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Capacidade de ser parte........................................................................................................ 3. Capacidade processual......................................................................................................... 3.1. Representao e assistncia. ....................................................................................... 4. Curador especial................................................................................................................... 4.1. Curador especial dos incapazes.................................................................................. 4.2. Curador especial do ru preso.................................................................................... 4.3. Curador especial do ru citado fictamente................................................................. 4.4. Curador especial em favor do idoso........................................................................... 4.5. Poderes do curador especial....................................................................................... 4.6. Curador especial em execuo .................................................................................. 4.7. Curador especial na ao monitria........................................................................... 4.8. Exerccio da funo de curador especial.................................................................... 4.9. Se no nomeado o curador especial pode haver nulidade.......................................... 5. Integrao da capacidade processual das pessoas casadas................................................... 5.1. Introduo. .................................................................................................................. 5.2. Aes que versam sobre direito real imobilirio. ....................................................... 5.3. Outorga uxria ou marital.......................................................................................... 5.4. O polo ativo das aes que versem sobre direito real imobilirio............................. 5.5. O polo passivo das aes que versem sobre direito real imobilirio......................... 5.6. Outorga uxria e unio estvel................................................................................... 5.7. Forma da outorga uxria............................................................................................ 5.8. A recusa da outorga e a possibilidade de suprimento................................................ 5.9. Esquema da capacidade processual das pessoas casadas nas aes que versem direito real sobre bens imveis................................................................................... 6. Regularizao da capacidade processual e da representao processual............................. 7. Dos deveres das partes e seus procuradores......................................................................... 166 166 166 168 168 169 169 170 170 171 171 171 172 172 172 173 173 173 173 174 175 175 175 176 176 176 177

Sumrio

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177 177 180 181 181 182 183 183 184 185 185 187 187 187 187 188 188 189 189 189 190 191 194 194 195 195 196 196 196 196 198 199 199 200 200 201 203 203 203 203 204 204 204 205 205

8. 9. 10. 2. 3.

7.1. Introduo. .................................................................................................................. 7.2. Dos deveres................................................................................................................ 7.3. Dos deveres das partes quanto s despesas processuais. ............................................ 7.4. Multas......................................................................................................................... 7.5. Honorrios advocatcios............................................................................................. Dos procuradores. ................................................................................................................. Da substituio das partes e dos procuradores..................................................................... 9.1. Da alienao da coisa ou do direito litigioso. ............................................................. 9.2. A sucesso em caso de morte..................................................................................... 9.3. Substituio de procuradores..................................................................................... Questes...............................................................................................................................

DO LITISCONSRCIO.......................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Justificativa. ......................................................................................................................... 3. Litisconsrcio multitudinrio............................................................................................... 3.1. Requisitos para que haja o desmembramento............................................................ 3.2. Questes prticas sobre o desmembramento. ............................................................. 3.3. O desmembramento requerido pelo ru..................................................................... 3.4. Recurso em caso de desmembramento. ...................................................................... 4. Classificao do litisconsrcio............................................................................................. 4.1. Litisconsrcio necessrio........................................................................................... 4.2. O litisconsrcio facultativo........................................................................................ 4.3. O litisconsrcio unitrio............................................................................................. 4.4. Litisconsrcio simples................................................................................................ 4.5. Das diversas combinaes possveis.......................................................................... 5. Momento de formao do litisconsrcio.............................................................................. 6. Problemas relacionados ao litisconsrcio necessrio........................................................... 6.1. Introduo. .................................................................................................................. 6.2. Das consequncias da ausncia, no processo, de um litisconsorte necessrio........... 6.3. A formao do litisconsrcio necessrio. ................................................................... 7. O regime do litisconsrcio................................................................................................... 7.1. Regime no litisconsrcio simples. .............................................................................. 7.2. Litisconsrcio unitrio. ............................................................................................... 7.3. Esquema do regime do litisconsrcio. ........................................................................ 8. Os litisconsortes com procuradores diferentes..................................................................... 9. Questes............................................................................................................................... DA INTERVENO DE TERCEIROS................................................................................ 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Interveno de terceiros voluntria e provocada.................................................................. 3. Quando o terceiro transforma-se em parte........................................................................... 4. Interveno de terceiros e a ampliao dos limites objetivos da lide. .................................. 5. A interveno de terceiros no cria um novo processo........................................................ 6. Tipos de processo que admitem interveno de terceiros.................................................... 7. Das diversas formas de interveno..................................................................................... 7.1. Assistncia. .................................................................................................................

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4. 5.

Direito Processual Civil Esquematizado

Marcus Vinicius Rios Gonalves

7.2. Da oposio................................................................................................................ 7.3. Nomeao autoria. .................................................................................................. 7.4. Denunciao da lide................................................................................................... 7.5. Chamamento ao processo........................................................................................... 8. Panorama geral das diversas espcies de interveno.......................................................... 9. Questes............................................................................................................................... DA INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO DO PROCESSO CIVIL................. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. O Ministrio Pblico como parte......................................................................................... 2.1. O Ministrio Pblico como parte e os honorrios advocatcios................................. 3. O Ministrio Pblico como fiscal da lei............................................................................... 3.1. Consequncias da falta de interveno do Ministrio Pblico como fiscal da lei..... 4. Aspectos processuais da interveno do Ministrio Pblico............................................... 5. Procedimento da interveno ministerial............................................................................. 6. Questes............................................................................................................................... DO JUIZ.................................................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Impedimento do juiz. ............................................................................................................ 3. Suspeio. ............................................................................................................................. 4. Poderes e deveres do juiz..................................................................................................... 4.1. A vedao ao non liquet............................................................................................. 4.2. Excepcionalmente admite-se julgamento por equidade............................................. 4.3. A necessidade de respeitar os limites da lide (o princpio da demanda).................... 4.4. Outros poderes e deveres. ........................................................................................... 5. Responsabilidade do juiz. ..................................................................................................... 6. Questes...............................................................................................................................

214 219 222 232 238 240 244 244 244 245 245 246 247 247 247 249 249 250 250 251 252 253 253 254 254 255

6. AUXILIARES DA JUSTIA.................................................................................................. 256 1. Introduo. ............................................................................................................................ 256 2. Quem so?............................................................................................................................ 256 LIVRO IV DOS ATOS PROCESSUAIS......................................................................................................... 257 1. NATUREZA E ESPCIES...................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Conceito de ato processual................................................................................................... 3. Omisses processualmente relevantes................................................................................. 4. Classificao dos atos processuais....................................................................................... 4.1. Atos das partes........................................................................................................... 4.2. Atos do juiz................................................................................................................ 258 258 258 258 259 259 259

2. FORMA E REQUISITOS. ....................................................................................................... 261 1. Forma dos atos processuais.................................................................................................. 261

Sumrio

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261 262 262 262 263 263 268 270 270 270 270 271 272 272 273 273 274 274 275 275 275 275 276 276

3.

1.1. O processo eletrnico................................................................................................. 1.2. Comunicao eletrnica dos atos processuais. ........................................................... 2. Requisitos dos atos processuais. ........................................................................................... 2.1. Requisitos gerais quanto ao modo dos atos processuais............................................ 2.2. Requisitos gerais quanto ao lugar. .............................................................................. 2.3. Requisitos gerais quanto ao tempo............................................................................. 2.4. Precluso.................................................................................................................... 3. Esquema dos atos processuais quantos aos requisitos......................................................... 4. Invalidade do ato processual................................................................................................ 4.1. Atos meramente irregulares....................................................................................... 4.2. Nulidades processuais................................................................................................ 4.3. Nulidades absolutas ou relativas................................................................................ 4.4. Como distinguir entre nulidade absoluta e relativa?.................................................. 4.5. As nulidades e a instrumentalidade das formas......................................................... 4.6. O efeito expansivo das nulidades............................................................................... 4.7. Regularizao do processo ........................................................................................ 4.8. Os atos processuais inexistentes. ................................................................................ 4.9. Esquema geral das invalidades do processo. .............................................................. DA COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS. ........................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Carta rogatria...................................................................................................................... 3. Carta de ordem..................................................................................................................... 4. Carta precatria.................................................................................................................... 5. Citaes e intimaes...........................................................................................................

............................................................................................ 277 4. DISTRIBUIO E REGISTRO. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 277 2. Hipteses de distribuio por dependncia.......................................................................... 277 LIVRO V FORMAO, SUSPENSO E EXTINO DO PROCESSO CIVIL. .................................... 279 1. FORMAO DO PROCESSO. .............................................................................................. 280 1. A propositura da demanda iniciativa da parte................................................................. 280 2. O impulso oficial.................................................................................................................. 281 2. SUSPENSO DO PROCESSO............................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 1.1. Morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou procurador. .................................................................................................... 1.2. Conveno das partes................................................................................................. 1.3. Oposio de exceo ritual de incompetncia do juiz e suspeio ou impedimento do juiz......................................................................................................................... 1.4. Sentena de mrito que depende do julgamento de um outro processo, ou da verificao de fato, ou da produo de certa prova, requisitada a outro juzo, ou ainda do julgamento de questo de estado objeto de declarao incidente.......... 282 282 282 282 282

283

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1.5. Fora maior................................................................................................................ 283 1.6. Demais casos previstos em lei. ................................................................................... 283 284 284 284 284 285 285 285 286 286 286 286 287 287 287 288 288 288 289 289 289 289 289 290 290 290 291

3. EXTINO DO PROCESSO DE CONHECIMENTO....................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Extino do processo sem resoluo de mrito.................................................................... 2.1. Quando o juiz indeferir a petio inicial ................................................................... 2.2. Quando fique parado por mais de um ano por negligncia das partes....................... 2.3. Quando, por no promover os atos e diligncias que lhe compete, o autor abandonar a causa por mais de trinta dias. ................................................................................... 2.4. Quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo....................................................................................... 2.5. Quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia e coisa julgada...... 2.6. Quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual....................................... 2.7. Quando houver conveno de arbitragem.................................................................. 2.8. Quando houver desistncia da ao........................................................................... 2.9. Quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal........................ 2.10. Quando ocorrer confuso entre autor e ru................................................................ 2.11. Nos demais casos prescritos em lei............................................................................ 3. Consequncias da extino do processo sem julgamento de mrito. ................................. 3.1. A reiterao de aes. ................................................................................................. 3.2. A cessao da litispendncia...................................................................................... 3.3. A interrupo da prescrio. ....................................................................................... 4. Da resoluo de mrito. ........................................................................................................ 4.1. Introduo. .................................................................................................................. 4.2. Quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor.................................................. 4.3. Quando o ru reconhecer a procedncia do pedido. ................................................... 4.4. Quando as partes transigirem..................................................................................... 4.5. Quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio............................................ 4.6. Quando o autor renunciar ao direito em que se funda a ao.................................... 5. Questes............................................................................................................................... LIVRO VI

DO PROCESSO E DO PROCEDIMENTO................................................................................. 293 1. DO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO................................................................. 294 1. Introduo. ............................................................................................................................ 294 2. FASE POSTULATRIA......................................................................................................... 1. Petio inicial....................................................................................................................... 1.1. Introduo. .................................................................................................................. 1.2. Requisitos da petio inicial. ...................................................................................... 1.3. Pedido......................................................................................................................... 1.4. Indeferimento da inicial............................................................................................. 1.5. O juzo de admissibilidade positivo........................................................................... 295 295 295 295 299 304 306

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320 320 320 320 321 325 332 337 342 342 342 343 343 348 351 351 351 352 352 353 353 354 354 355 356 359 359 359 360 360 360 361 361 362 362 363 364 364 364 365 369 370 371 371 372

3. 4.

2. Resposta do ru.................................................................................................................... 2.1. Introduo. .................................................................................................................. 2.2. As variadas formas de resposta.................................................................................. 2.3. Prazo de resposta no procedimento ordinrio............................................................ 2.4. Da contestao. ........................................................................................................... 2.5. Excees rituais.......................................................................................................... 2.6. Reconveno.............................................................................................................. 2.7. Ao declaratria incidental....................................................................................... 2.8. Impugnao ao valor da causa................................................................................... 3. Revelia. ................................................................................................................................. 3.1. Introduo. .................................................................................................................. 3.2. Revelia e contumcia................................................................................................. 3.3. Efeitos da revelia........................................................................................................ 4. Questes............................................................................................................................... FASE ORDINATRIA. ........................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. A revelia e o julgamento antecipado da lide........................................................................ 3. A ao declaratria incidental.............................................................................................. 4. Rplica. ................................................................................................................................. 5. Regularizao....................................................................................................................... 6. Especificao de provas....................................................................................................... 7. Julgamento conforme o estado do processo......................................................................... 7.1. Extino do processo . ............................................................................................... 7.2. Julgamento antecipado do mrito. .............................................................................. 7.3. Audincia preliminar.................................................................................................. FASE INSTRUTRIA............................................................................................................. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Natureza jurdica das provas................................................................................................ 3. Classificao das provas. ..................................................................................................... 4. Objeto da prova.................................................................................................................... 5. Fatos que no precisam ser comprovados............................................................................ 6. Presunes e indcios........................................................................................................... 6.1. Presunes simples ou hominis.................................................................................. 7. Prova de fato negativo.......................................................................................................... 8. O juiz e a produo da prova. ............................................................................................... 9. nus da prova. ...................................................................................................................... 9.1. A prova como nus.................................................................................................... 9.2. nus da prova aspecto subjetivo e objetivo.......................................................... 9.3. Distribuio do nus da prova. ................................................................................... 9.4. Inverso do nus da prova. ......................................................................................... 10. Hierarquia das provas........................................................................................................... 11. Provas ilcitas....................................................................................................................... 11.1. A gravao e a interceptao telefnica..................................................................... 12. Meios de prova..................................................................................................................... 13. Da prova documental...........................................................................................................

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13.1. Introduo. .................................................................................................................. 13.2. Conceito de documento.............................................................................................. 13.3. Classificao dos documentos. .................................................................................. 13.4. Exibio de documento ou coisa................................................................................ 13.5. Fora probante dos documentos................................................................................. 13.6. Eficcia das reprodues............................................................................................ 13.7. O incidente de falsidade documental......................................................................... 13.8. Produo da prova documental.................................................................................. 14. Prova pericial. ....................................................................................................................... 14.1. Introduo. .................................................................................................................. 14.2. Espcies de percia..................................................................................................... 14.3. Admissibilidade da prova pericial.............................................................................. 14.4. O perito. ...................................................................................................................... 15. Inspeo judicial. .................................................................................................................. 15.1. Introduo. .................................................................................................................. 15.2. Procedimento. ............................................................................................................. 16. Prova testemunhal................................................................................................................ 16.1. Introduo. .................................................................................................................. 16.2. Admissibilidade e valor da prova testemunhal.......................................................... 16.3. A testemunha.............................................................................................................. 17. Depoimento pessoal............................................................................................................. 17.1. Introduo. .................................................................................................................. 17.2. Quem pode requer-lo e prest-lo.............................................................................. 17.3. Pena de confisso....................................................................................................... 17.4. Procedimento. ............................................................................................................. 18. Interrogatrio das partes....................................................................................................... 18.1. Introduo. .................................................................................................................. 18.2. Procedimento. ............................................................................................................. 19. Confisso.............................................................................................................................. 19.1. Introduo. .................................................................................................................. 19.2. Espcies de confisso................................................................................................. 19.3. Eficcia da confisso.................................................................................................. 19.4. Perda de eficcia da confisso.................................................................................... 19.5. Indivisibilidade da confisso...................................................................................... 20. Audincia de instruo e julgamento................................................................................... 20.1. Introduo. .................................................................................................................. 20.2. Procedimento da audincia de instruo e julgamento.............................................. 20.3. Adiamento da audincia............................................................................................. 21. Questes...............................................................................................................................

372 373 373 374 378 378 379 382 382 382 382 383 384 388 388 388 389 389 389 390 396 396 397 397 397 398 398 398 399 399 399 400 400 401 401 401 402 405 406 410 410 410 410 412 413

5. FASE DECISRIA.................................................................................................................. 1. Sentena............................................................................................................................... 1.1. Introduo. .................................................................................................................. 1.2. A conceituao atual de sentena............................................................................... 1.3. Espcies de sentena.................................................................................................. 1.4. Requisitos essenciais da sentena..............................................................................

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415 415 415 416 418 419 421 422 422 423 424 425 425 425 426 427 428 431 432 432 434 434 434 436 436 438 438 439 442 447 451 452 453 453 453 454 454 456 463

1.5. As sentenas meramente terminativas. ....................................................................... 1.6. As sentenas de improcedncia de plano................................................................... 1.7. Oportunidades em que a sentena poder ser proferida............................................. 1.8. Defeitos da sentena................................................................................................... 1.9. Possibilidade de correo da sentena....................................................................... 1.10. Efeitos da sentena..................................................................................................... 1.11. A sentena que condena declarao de uma emisso de vontade........................... 1.12. Sentena condicional?................................................................................................ 1.13. Os captulos da sentena............................................................................................ 1.14. A sentena e os fatos supervenientes......................................................................... 1.15. Efeitos secundrios da sentena................................................................................. 2. Coisa julgada ....................................................................................................................... 2.1. Introduo. .................................................................................................................. 2.2. A coisa julgada no efeito da sentena.................................................................... 2.3. As formas de manifestao da coisa julgada. ............................................................. 2.4. Os tipos de sentena (ou acrdo) que se revestem da autoridade da coisa julgada........................................................................................................................ 2.5. Limites objetivos da coisa julgada............................................................................. 2.6. Limites subjetivos da coisa julgada. ........................................................................... 2.7. Mecanismos pelos quais se pode afastar a coisa julgada........................................... 2.8. Relativizao da coisa julgada................................................................................... 3. Da ao rescisria. ................................................................................................................ 3.1. Introduo. .................................................................................................................. 3.2. Outros mecanismos de impugnao das sentenas transitadas em julgado............... 3.3. Outras situaes em que no cabe a rescisria. .......................................................... 3.4. Ao rescisria contra deciso interlocutria?........................................................... 3.5. Juzo rescindente e juzo rescisrio............................................................................ 3.6. Natureza jurdica da ao rescisria. ......................................................................... 3.7. Requisitos de admissibilidade.................................................................................... 3.8. Hipteses de cabimento (CPC, art. 485).................................................................... 3.9. Procedimento da ao rescisria................................................................................ 3.10. Prazo........................................................................................................................... 4. Questes...............................................................................................................................

6. PROCEDIMENTO SUMRIO.............................................................................................. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Hipteses de admissibilidade............................................................................................... 2.1. O valor da causa (art. 275, I, do CPC)....................................................................... 2.2. O procedimento sumrio em razo da matria........................................................... 2.3. Procedimento. ............................................................................................................. 2.4. Panorama das principais diferenas entre o procedimento sumrio e o ordinrio..... LIVRO VII

DOS RECURSOS........................................................................................................................... 465 1. TEORIA GERAL..................................................................................................................... 466 1. Introduo. ............................................................................................................................ 466

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2.

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2. Conceito............................................................................................................................... 466 3. Caractersticas dos recursos................................................................................................. 466 3.1. Interposio na mesma relao processual. ................................................................ 466 3.2. A aptido para retardar ou impedir a precluso ou a coisa julgada. ........................... 467 3.3. Correo de erros de forma ou de contedo. .............................................................. 467 3.4. Impossibilidade, em regra, de inovao..................................................................... 468 3.5. O sistema de interposio. .......................................................................................... 468 3.6. A deciso do rgo ad quem em regra substitui a do a quo. ..................................... 469 3.7. O no conhecimento do recurso e o trnsito em julgado........................................... 469 4. Atos processuais sujeitos a recurso...................................................................................... 470 5. Juzo de admissibilidade e juzo de mrito dos recursos. ..................................................... 470 6. Requisitos de admissibilidade dos recursos......................................................................... 471 6.1. Requisitos de admissibilidade intrnsecos.................................................................. 471 6.2. Requisitos extrnsecos................................................................................................ 475 6.3. Regularidade formal................................................................................................... 478 6.4. Inexistncia de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer........................... 478 6.5. Inexistncia de smula impeditiva de recurso. ........................................................... 479 7. Modo de interposio dos recursos o recurso principal e o adesivo............................... 480 7.1. Processamento do recurso adesivo............................................................................. 481 8. Princpios fundamentais do direito recursal......................................................................... 482 8.1. Introduo. .................................................................................................................. 482 8.2. Princpio da taxatividade............................................................................................ 483 8.3. Princpio da singularidade ou da unirrecorribilidade................................................. 487 8.4. Princpio da fungibilidade dos recursos..................................................................... 488 8.5. Princpio da proibio da reformatio in pejus. .......................................................... 489 9. Efeitos dos recursos. ............................................................................................................. 490 9.1. Introduo. .................................................................................................................. 490 9.2. Efeito devolutivo........................................................................................................ 490 9.3. Efeito suspensivo. ....................................................................................................... 493 9.4. Efeito translativo........................................................................................................ 496 9.5. Efeito expansivo......................................................................................................... 497 9.6, Efeito regressivo. ........................................................................................................ 497 DOS RECURSOS EM ESPCIE. ........................................................................................... 1. Apelao............................................................................................................................... 1.1. Conceito..................................................................................................................... 1.2. Requisitos de admissibilidade.................................................................................... 1.3. Efeitos da apelao..................................................................................................... 1.4. Possibilidade de inovar na apelao........................................................................... 1.5. Processamento da apelao........................................................................................ 2. Agravo.................................................................................................................................. 2.1. Introduo. .................................................................................................................. 2.2. Cabimento.................................................................................................................. 2.3. Espcies...................................................................................................................... 3. Embargos infringentes. ......................................................................................................... 3.1. Introduo. .................................................................................................................. 498 498 498 498 499 500 501 503 503 503 504 511 511

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511 513 514 515 515 515 517 517 517 518 519 519 519 519 520 520 521 526 529 533 537 537 537 538

4.

5.

6.

7.

8.

3.2. Cabimento.................................................................................................................. 3.3. Processamento............................................................................................................ 3.4. Efeitos. ........................................................................................................................ Embargos de declarao....................................................................................................... 4.1. Introduo. .................................................................................................................. 4.2. Cabimento.................................................................................................................. 4.3. Requisitos de admissibilidade.................................................................................... 4.4. Processamento dos embargos..................................................................................... 4.5. Efeitos dos embargos de declarao. .......................................................................... 4.6. Embargos de declarao com efeito modificativo..................................................... Recurso ordinrio ................................................................................................................ 5.1. Introduo. .................................................................................................................. 5.2. Cabimento.................................................................................................................. 5.3. Processamento............................................................................................................ Recurso extraordinrio e recurso especial............................................................................ 6.1. Introduo. .................................................................................................................. 6.2. Requisitos comuns de admissibilidade do recurso extraordinrio e especial................. 6.3. Procedimento de interposio e admisso do RE e do REsp..................................... 6.4. Recurso especial......................................................................................................... 6.5. Recurso extraordinrio............................................................................................... Embargos de divergncia em recurso especial e em recurso extraordinrio................... 7.1. Introduo. .................................................................................................................. 7.2. Processamento............................................................................................................ Questes............................................................................................................................... LIVRO VIII

DA EXECUO CIVIL................................................................................................................ 545 1. DA EXECUO EM GERAL................................................................................................ 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Como localizar, no CPC, os dispositivos que tratam da execuo civil.............................. 3. O que execuo?................................................................................................................ 4. Instrumentos da sano executiva........................................................................................ 5. Espcies de execuo........................................................................................................... 5.1. Execuo mediata e imediata..................................................................................... 5.2. Execuo especfica................................................................................................... 5.3. Execuo por ttulo judicial ou extrajudicial. ............................................................. 5.4. Execuo definitiva ou provisria.............................................................................. 6. Princpios gerais da execuo.............................................................................................. 6.1. Princpio da autonomia. .............................................................................................. 6.2. Princpio da patrimonialidade.................................................................................... 6.3. Princpio do exato adimplemento. .............................................................................. 6.4. Princpio da disponibilidade do processo pelo credor. ............................................... 6.5. Princpio da utilidade................................................................................................. 6.6. Princpio da menor onerosidade................................................................................. 6.7. Princpio do contraditrio. .......................................................................................... 546 546 547 547 548 549 549 549 550 550 553 553 554 554 555 555 555 556

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2. 3.

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7. Atos executivos.................................................................................................................... 8. Competncia para a execuo civil...................................................................................... 8.1. Competncia para processar o cumprimento de sentena.......................................... 8.2. Competncia para a execuo por ttulo extrajudicial............................................... 9. Das partes na execuo........................................................................................................ 9.1. Legitimidade ativa...................................................................................................... 9.2. Legitimidade passiva.................................................................................................. 9.3. Litisconsrcio na execuo........................................................................................ 9.4. Interveno de terceiros............................................................................................. 10. Dos requisitos necessrios para a execuo......................................................................... 10.1. Do inadimplemento do devedor................................................................................. 10.2. Ttulo executivo. ......................................................................................................... 11. Da responsabilidade patrimonial.......................................................................................... 11.1. Obrigao e responsabilidade. .................................................................................... 11.2. Bens sujeitos execuo............................................................................................ 11.3. Bens no sujeitos execuo..................................................................................... 11.4. Responsabilidade patrimonial de terceiros. ................................................................ LIQUIDAO DE SENTENA............................................................................................ 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Das diversas espcies de liquidao..................................................................................... 3. Fase de liquidao................................................................................................................ 4. Legitimidade para a liquidao............................................................................................ 5. Natureza da liquidao......................................................................................................... 6. Liquidao provisria. .......................................................................................................... 7. Vedao de sentena ilquida............................................................................................... 8. Sentena parte lquida, parte ilquida................................................................................... 9. Clculo do contador............................................................................................................. 10. Liquidao por arbitramento................................................................................................ 11. Liquidao por artigos. ......................................................................................................... 12. A liquidao julgada por deciso interlocutria................................................................ 13. Liquidao de sentena genrica em ao civil pblica....................................................... 14. Liquidaes no curso da fase de execuo........................................................................... EXECUO ESPECFICA.................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Providncias que assegurem resultado prtico equivalente................................................. 3. Converso em perdas e danos.............................................................................................. 4. Mecanismos para compelir o devedor a cumprir a obrigao.............................................. 4.1. A multa . ....................................................................................................................

556 557 557 558 559 559 562 565 565 566 566 568 581 581 581 582 583 591 591 591 592 592 592 593 594 594 594 595 596 597 597 598 599 599 599 600 600 601

4. PROCEDIMENTO DAS DIVERSAS ESPCIES DE EXECUO. ................................. 604 5. EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL.................................................................... 605 1. Execuo tradicional............................................................................................................ 605 2. Aspectos comuns a todas as espcies de execuo por ttulo extrajudicial......................... 605

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605 606 606 607 607 608 608 610 610 610 611 611 612 612 613 613 618 619 619 620 625 625 625 632 633

3. 4. 5. 6.

7.

2.1. Petio inicial............................................................................................................. 2.2. Citao do executado................................................................................................. 2.3. Efeitos da citao vlida. ............................................................................................ Processo de execuo para entrega de coisa certa. ............................................................... Processo de execuo para entrega de coisa incerta. ............................................................ Processo de execuo de obrigao de fazer e no fazer..................................................... 5.1. Execuo das obrigaes de fazer fungveis (procedimento).................................... Execuo por quantia certa contra devedor solvente........................................................... 6.1. Introduo. .................................................................................................................. 6.2. Petio inicial............................................................................................................. 6.3. Despacho inicial......................................................................................................... 6.4. Citao. ....................................................................................................................... 6.5. O arresto..................................................................................................................... 6.6. Curador especial......................................................................................................... 6.7. Do pagamento............................................................................................................ 6.8. Da penhora e do depsito........................................................................................... 6.9. Da avaliao de bens.................................................................................................. 6.10. Intimao do executado. ............................................................................................. 6.11. Outras intimaes....................................................................................................... 6.12. Expropriao.............................................................................................................. Da defesa do devedor nas execues fundadas em ttulo extrajudicial. ............................... 7.1. Introduo. .................................................................................................................. 7.2. Dos embargos de devedor.......................................................................................... 7.3. Embargos de segunda fase......................................................................................... 7.4. Outras formas de defesa.............................................................................................

6. O CUMPRIMENTO DE SENTENA (EXECUO FUNDADA EM TTULO JUDICIAL)............................................................................................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Evoluo da execuo fundada em ttulo judicial................................................................ 3. Cumprimento das sentenas condenatrias em obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa.. ...................................................................................................................... 4. Cumprimento de sentena condenatria ao pagamento de quantia certa contra devedor solvente procedimento. ...................................................................................... 5. O incio da execuo............................................................................................................ 5.1. O prazo para pagamento voluntrio........................................................................... 5.2. A multa....................................................................................................................... 5.3. A iniciativa do credor................................................................................................. 6. O arquivamento por inrcia.................................................................................................. 7. Prescrio intercorrente........................................................................................................ 8. Honorrios advocatcios na fase executiva.......................................................................... 9. Mandado de penhora de avaliao....................................................................................... 10. Intimao da penhora........................................................................................................... 11. Da defesa do executado em juzo......................................................................................... 11.1. Introduo. .................................................................................................................. 11.2. Impugnao................................................................................................................ 12. Peculiaridades do cumprimento de sentena condenatria por ato ilcito...........................

636 636 636 637 637 638 638 639 640 640 640 641 641 641 642 642 642 651

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7.

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13. Execuo de sentena penal condenatria, sentena arbitral e sentena estrangeira........... 14. Execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica......................................................... 14.1. Impossibilidade de penhora de bens. .......................................................................... 14.2. A citao e a possibilidade de oposio de embargos prazo................................. 14.3. A no oposio dos embargos.................................................................................... 14.4. Os embargos............................................................................................................... 14.5. O precatrio................................................................................................................ 15. Execuo de penso alimentcia........................................................................................... 15.1. Execuo de alimentos pelo procedimento tradicional.............................................. 15.2. Execuo especial de alimentos................................................................................. 16. Execuo por quantia certa contra devedor insolvente........................................................ 16.1. Introduo. .................................................................................................................. 16.2. Procedimento as duas fases................................................................................... 17. A reforma da execuo e o direito intertemporal................................................................. DA SUSPENSO E EXTINO DAS EXECUES......................................................... 1. Da suspenso do processo de execuo............................................................................... 2. Extino da execuo........................................................................................................... 3. A sentena de extino......................................................................................................... 4. Questes...............................................................................................................................

652 652 653 653 654 654 655 655 656 656 659 659 659 661 663 663 664 664 665

LIVRO IX DA TUTELA ANTECIPADA E DA TUTELA CAUTELAR.................................................... 669 1. DA TUTELA ANTECIPADA................................................................................................. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. A tutela antecipada e a efetividade do processo................................................................... 3. Conceito............................................................................................................................... 4. Satisfatividade e carter provisrio...................................................................................... 5. Tutela antecipada e cautelar................................................................................................. 6. Requisitos para a concesso da tutela antecipada................................................................ 6.1. Requerimento do autor............................................................................................... 6.2. Prova inequvoca da verossimilhana da alegao.................................................... 6.3. Perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao. .................................................... 6.4. O abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. .............. 6.5. A no irreversibilidade dos efeitos do provimento.................................................... 6.6. A tutela antecipada em caso de incontrovrsia.......................................................... 6.7. A tutela antecipada nas obrigaes de fazer ou no fazer (art. 461, 3, do CPC) e de entrega de coisa (art. 461-A, 3)...................................................................... 6.8. Tipos de processo em que cabe a antecipao de tutela. ............................................ 6.9. Momento para a concesso da tutela antecipada. ....................................................... 6.10. Possibilidade de revogao e modificao................................................................. 6.11. Recurso cabvel.......................................................................................................... 6.12. Fungibilidade entre tutela cautelar e antecipada........................................................ 6.13. Tutelas antecipadas contra a Fazenda Pblica........................................................... 6.14. A efetivao das tutelas antecipadas.......................................................................... 671 671 671 672 672 673 673 674 674 675 676 677 677 678 679 681 683 683 683 686 687

Sumrio

27
689 689 689 690 690 692 692 693 694 694 694 695 695 695 696 696 698 698 698 699 699 701 701 701 702 703 703 704 705 706 706 706 707 707 710 712 713 714 714 715 716 716 716

2.

TUTELA CAUTELAR............................................................................................................ 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. A tutela cautelar como uma das espcies de tutela de urgncia........................................... 3. Em que consiste a tutela cautelar?. ....................................................................................... 4. Cautelares satisfativas?........................................................................................................ 5. Processo cautelar e medidas cautelares................................................................................ 6. possvel obter tutela cautelar fora do processo cautelar?.................................................. 7. As liminares. ......................................................................................................................... 7.1. A pouca utilidade da expresso liminar no sistema atual....................................... 8. Caractersticas da tutela cautelar.......................................................................................... 8.1. A acessoriedade.......................................................................................................... 8.2. Autonomia.................................................................................................................. 8.3. Urgncia..................................................................................................................... 8.4. Sumariedade da cognio........................................................................................... 8.5. Provisoriedade............................................................................................................ 8.6. Revogabilidade e perda de eficcia............................................................................ 8.7. Inexistncia de coisa julgada material. ....................................................................... 8.8. Impossibilidade de reiterao, quando h cessao de eficcia................................. 8.9. Fungibilidade. ............................................................................................................. 9. Eficcia da tutela cautelar. ................................................................................................... 9.1. Perda de eficcia quando no ajuizada a ao principal no prazo de trinta dias........ 9.2. Perda de eficcia por falta de execuo dentro de trinta dias. ................................... 9.3. Perda de eficcia quando o juiz declara extinto o processo principal, com ou sem julgamento de mrito. ................................................................................................. 10. Poder geral de cautela.......................................................................................................... 10.1. O poder geral de cautela d ao juiz poderes para conceder tutelas cautelares de ofcio?.................................................................................................................... 10.2. Momentos em que pode haver o exerccio do poder geral de cautela. ....................... 11. O processo cautelar condies da ao e mrito............................................................. 11.1. Fumus boni juris........................................................................................................ 11.2. Periculum in mora..................................................................................................... 12. Procedimento do processo cautelar Disposies gerais.................................................. 12.1. Introduo. .................................................................................................................. 12.2. Processo cautelar preparatrio e incidente................................................................. 12.3. A relao processual autnoma.................................................................................. 12.4. Competncia............................................................................................................... 12.5. Petio inicial............................................................................................................. 12.6. A liminar.................................................................................................................... 12.7. Interveno de terceiros............................................................................................. 12.8. Citao. ....................................................................................................................... 12.9. Resposta do ru.......................................................................................................... 12.10. Sentena..................................................................................................................... 12.11. Recursos..................................................................................................................... 12.12. Coisa julgada.............................................................................................................. 12.13. A cauo.....................................................................................................................

28
3.

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12.14. Responsabilidade civil do requerente. ........................................................................ 717 12.15. Tutela cautelar contra a Fazenda Pblica................................................................... 718 DOS PROCEDIMENTOS CAUTELARES ESPECFICOS............................................... 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Arresto.................................................................................................................................. 2.1. Introduo. .................................................................................................................. 2.2. Requisitos................................................................................................................... 2.3. Bens que podem ser arrestados.................................................................................. 2.4. Procedimento. ............................................................................................................. 3. Sequestro.............................................................................................................................. 3.1. Introduo. .................................................................................................................. 3.2. Requisitos................................................................................................................... 3.3. Procedimento. ............................................................................................................. 4. Busca e apreenso................................................................................................................ 4.1. Introduo. .................................................................................................................. 4.2. Procedimento. ............................................................................................................. 5. Da exibio. .......................................................................................................................... 5.1. Introduo. .................................................................................................................. 5.2. Cabimento.................................................................................................................. 5.3. Procedimento. ............................................................................................................. 6. Produo antecipada de provas............................................................................................ 6.1. Introduo. .................................................................................................................. 6.2. Tipos de provas que podem ser antecipadas.............................................................. 6.3. Procedimento. ............................................................................................................. 7. Dos alimentos provisionais.................................................................................................. 7.1. Introduo. .................................................................................................................. 7.2. Alimentos provisionais no se confundem com provisrios. ..................................... 7.3. Hipteses de cabimento. ............................................................................................. 7.4. Procedimento. ............................................................................................................. 8. Do atentado.......................................................................................................................... 8.1. Introduo. .................................................................................................................. 8.2. Requisitos................................................................................................................... 8.3. Procedimento do atentado.......................................................................................... 9. Questes............................................................................................................................... 719 719 719 719 720 722 722 723 723 723 724 725 725 726 727 727 727 728 728 728 729 730 732 732 732 733 733 734 734 734 734 735

LIVRO X DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS....................................................................................... 739 1. DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIO CONTENCIOSA.................. 1. Introduo. ............................................................................................................................ 2. Por que alguns procedimentos so especiais e outros no?................................................. 3. Os vrios tipos de procedimentos especiais......................................................................... 4. Uma seleo dos processos de procedimentos especiais de jurisdio contenciosa............... 5. Da consignao em pagamento............................................................................................ 740 740 740 740 741 741

Sumrio

29
741 742 742 743 743 744 752 752 753 753 753 756 756 756 757 758 758 760 761 761 762 762 765 769 776 776 776 777 777 779 782 782 783 783 783 784 784 785 785 786 786 786

Introduo. .................................................................................................................. Dois tipos de ao de consignao............................................................................. Quais os bens que podem ser consignados?............................................................... At quanto possvel requerer a consignao em pagamento?................................. possvel, em aes de consignao, discutir a validade de clusulas contratuais?................................................................................................ 5.6. Procedimento. ............................................................................................................. 6. Da ao de depsito. ............................................................................................................. 6.1. Introduo. .................................................................................................................. 6.2. Depsito judicial desnecessidade de ao............................................................. 6.3. A priso civil do depositrio infiel............................................................................. 6.4. Procedimento. ............................................................................................................. 7. Da ao de prestao de contas............................................................................................ 7.1. Introduo. .................................................................................................................. 7.2. Alguns exemplos de relaes das quais resulta a obrigao de prestar contas.......... 7.3. Natureza dplice. ....................................................................................................... 7.4. A ao de exigir contas e a de prest-las. ................................................................... 7.5. Da ao de exigir contas. ............................................................................................ 7.6. Da ao de dar contas................................................................................................. 7.7. Forma pela qual as contas devem ser prestadas, tanto na ao de exigir como na de dar contas............................................................................................................... 7.8. Prestao de contas por dependncia......................................................................... 8. Aes possessrias............................................................................................................... 8.1. Introduo ................................................................................................................. 8.2. Peculiaridades das aes possessrias. ....................................................................... 8.3. Procedimento das aes possessrias. ........................................................................ 9. Ao de nunciao de obra nova.......................................................................................... 9.1. Introduo. .................................................................................................................. 9.2. Natureza..................................................................................................................... 9.3. Nunciao de obra nova e dano infecto..................................................................... 9.4. Hipteses de cabimento. ............................................................................................. 9.5. Procedimento. ............................................................................................................. 10. Ao de usucapio de imveis............................................................................................. 10.1. Introduo. .................................................................................................................. 10.2. Procedimento especial?.............................................................................................. 10.3. Competncia............................................................................................................... 10.4. Natureza..................................................................................................................... 10.5. Legitimados ativos..................................................................................................... 10.6. Legitimados passivos................................................................................................. 10.7. Intimaes necessrias............................................................................................... 10.8. Procedimento. ............................................................................................................. 11. Do inventrio e da partilha................................................................................................... 11.1. Introduo. .................................................................................................................. 11.2. Casos em que o inventrio pode ser feito por escritura pblica, dispensando-se o inventrio judicial. ......................................................................................................

5.1. 5.2. 5.3. 5.4. 5.5.

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11.3. Inventrio................................................................................................................... 11.4. Inventrio e partilha................................................................................................... 11.5. Procedimento do inventrio....................................................................................... 11.6. Da partilha.................................................................................................................. 11.7. Inventrio conjunto.................................................................................................... 11.8. Arrolamento............................................................................................................... 11.9. Arrolamento sumrio. ................................................................................................. 12. Dos embargos de terceiro..................................................................................................... 12.1. Introduo. .................................................................................................................. 12.2. Requisitos especficos de admissibilidade................................................................. 12.3. Casos especiais de embargos de terceiro. ................................................................... 12.4. Procedimento. ............................................................................................................. 13. Da arbitragem....................................................................................................................... 13.1. Introduo. .................................................................................................................. 13.2. O que arbitragem?................................................................................................... 13.3. A utilidade da arbitragem........................................................................................... 13.4. Limites da arbitragem. ................................................................................................ 13.5. Constitucionalidade da arbitragem............................................................................. 13.6. Espcies de arbitragem............................................................................................... 13.7. Da conveno de arbitragem e seus efeitos. ............................................................... 13.8. Os rbitros.................................................................................................................. 13.9. O procedimento arbitral............................................................................................. 13.10. Sentena arbitral......................................................................................................... 14. Procedimento monitrio....................................................................................................... 14.1. Introduo. .................................................................................................................. 14.2. Espcies de procedimento monitrio......................................................................... 14.3. Facultatividade do procedimento monitrio.............................................................. 14.4. Natureza da ao monitria. ...................................................................................... 14.5. Requisitos................................................................................................................... 14.6. Ao monitria contra a Fazenda Pblica?................................................................ 14.7. Procedimento. ............................................................................................................. 15. Juizados Especiais Cveis..................................................................................................... 15.1. Introduo. .................................................................................................................. 15.2. Fundamento constitucional e legal............................................................................. 15.3. Natureza..................................................................................................................... 15.4. Princpios. ................................................................................................................... 15.5. Competncia............................................................................................................... 15.6. Litisconsrcio e interveno de terceiros................................................................... 15.7. O advogado no juizado especial cvel........................................................................ 15.8. Do juiz, dos conciliadores e dos juzes leigos............................................................ 15.9. Procedimento. .............................................................................................................

787 789 789 798 801 801 802 803 803 803 807 808 811 811 812 812 812 813 813 813 816 817 817 819 819 819 819 820 820 822 823 830 830 830 831 831 833 839 839 840 841

2. DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIO VOLUNTRIA.................... 857 1. Introduo. ............................................................................................................................ 857

Sumrio

31
857 857 858 859 859 859 859 860 860 860 860 861 861 867

2. 3. 4. 5.

Natureza............................................................................................................................... Distines entre jurisdio voluntria e contenciosa........................................................... Caractersticas da jurisdio voluntria. ............................................................................... Regras gerais do procedimento............................................................................................ 5.1. Legitimidade. .............................................................................................................. 5.2. Petio inicial e citao.............................................................................................. 5.3. Interveno do Ministrio Pblico............................................................................. 5.4. Resposta..................................................................................................................... 5.5. Instruo e sentena................................................................................................... 5.6. Recursos..................................................................................................................... 6. Pedidos que obedecem ao procedimento examinado nos itens anteriores (5.1 a 5.6). ......... 7. Dois procedimentos especficos de jurisdio voluntria.................................................... 7.1. Separao consensual................................................................................................. 8. Questes...............................................................................................................................

Referncias.............................................................................................................................. 873

LIVRO I
NOES GERAIS

1
INTRODUO
1. O PROCESSO CIVIL

Uma introduo que vise dar uma noo geral do Processo Civil no pode esquecer as origens dessa cincia. Aqueles que esto familiarizados com seus institutos muitos deles altamente abstratos esquecem-se, muitas vezes, de que o processo surgiu, antes de tudo, porque ao Estado, em determinada poca da evoluo histrica, foi atribudo o poder-dever de solucionar os conflitos de interesses. Essa observao necessria, porque aquele que quer lidar adequadamente com a cincia do processo no pode jamais perder de vista essa finalidade, sob pena de transform-la em um amontoado de abstraes, nas quais os estudiosos perdem-se em questes de somenos. O risco de dissociao entre a cincia do direito e a sua finalidade ltima no recente. Erasmo de Rotterdam, no incio do sculo XVI, j observava, com fina ironia: Os jurisconsultos... rolam assiduamente a rocha de Ssifo, amontoando textos de leis sobre um assunto sem a mnima importncia. Acumulando glosa sobre glosa, opinio sobre opinio, do a impresso de que sua cincia a mais difcil de todas1. A cincia do processo no pode perder de vista que o ser humano, naturalmente gregrio, envolve-se, com frequncia, em conflito de interesses. Dir-se-ia que isso faz parte de sua essncia, tanto que no h notcia de tempos passados, nem esperana de tempos vindouros, em que conflitos no se manifestem, e perturbem a sociedade. O Estado incumbido de zelar pela paz social edita normas, estabelecendo quais os direitos de cada um. Se todos respeitassem estritamente os direitos alheios, e observassem os seus deveres, tais como estabelecidos na legislao, no haveria conflitos e o processo seria desnecessrio. Mas as coisas no so assim, por vrios motivos. Nem sempre as regras so claras; nem sempre so adequadas e, sobretudo, nem sempre so suficientes para reprimir impulsos humanos profundamente enraizados, que, cedo ou tarde, se manifestam. comum que o mais forte queira tomar do mais fraco; que o que no trabalhou queira arrebanhar o fruto do esforo alheio; que o mais esperto queira ludibriar o mais ingnuo. Com isso, aquelas regras de conduta, previstas em abstrato pelo legislador, para regular situaes genricas, so violadas, e surge o conflito de interesses.
1

Erasmo de Rotterdam, Elogio da loucura, p. 65.

Noes Gerais

35

A rigor, esse conflito no , ainda, um fenmeno processual, mas sociolgico. Pode ser que os envolvidos entrem em acordo, ou que um deles renuncie ao que acha ser seu. Mas pode ocorrer que no se chegue a uma soluo. Se assim for, qualquer dos interessados poder recorrer ao Estado-juiz para que d uma soluo imparcial (porque proferida por algum no envolvido no conflito) e dotada de fora coercitiva. Quando o envolvido no conflito procura o Judicirio o processo tem incio, e nesse ponto que intervm a cincia do processo, cujo fim perscrutar os mecanismos por meio dos quais o Estado-juiz intervir na soluo dos conflitos a ele levados. Sem a possibilidade do processo e do recurso ao Judicirio prevaleceria a fora. Parafraseando Rousseau, convenhamos, pois, que a fora no faz o direito e que no se obrigado a obedecer seno a poderes legtimos2. Eis o momento de formular o conceito do Processo Civil.
1.1. Conceito

O Processo Civil o ramo do direito que contm as regras e os princpios que tratam da jurisdio civil, isto , da aplicao da lei aos casos concretos, para a soluo dos conflitos de interesses pelo Estado-juiz. O conflito entre sujeitos condio necessria, mas no suficiente para que incidam as normas de processo, s aplicveis quando se recorre ao Poder Judicirio apresentando-lhe uma pretenso. Portanto, s quando h conflito posto em juzo. PROCESSO CIVIL: conflito de interesses + pretenso levada ao Estado-juiz Isso fundamental para que no se confunda a relao entre as pessoas, nas suas vivncias intersubjetivas das quais podem resultar eventuais conflitos, com a que se estabelece com a instaurao do processo. Nesta, h um sujeito que no figurava na relao anterior: o juiz, cuja funo ser a de aplicar a lei ao caso concreto, na busca da pacificao social. S se compreende o processo civil como ramo autnomo do direito quando se faz a distino entre as relaes dos envolvidos em conflitos no levados juzo, com as daqueles que so levados. As primeiras so lineares, as segundas triangulares.

Relao de direito material

Relao de direito processual Juiz

A------------------B

A------------------B

Rousseau, Do contrato social, Captulo III.

36

Direito Processual Civil Esquematizado

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1.2. Processo civil direito pblico ou privado?

O Direito um s, assim como o poder uno e indivisvel. Mas a cincia do Direito, influenciada pelos ideais aristotlicos, no se priva de dividi-lo em grupos, subgrupos, ramos, divises. O direito processo civil um dos subgrupos do direito processual, divido em processo civil e penal, aos quais poder-se-ia acrescentar o processo trabalhista. clssica a subdiviso entre os ramos do direito pblico e do direito privado. J Ulpiano, no Digesto, formulava a dicotomia: Direito pblico o que corresponde s coisas do Estado; direito privado, o que pertence utilidade das pessoas3. Muito se tem criticado essa classificao, que simplifica demais, porque considera cada ramo do direito um bloco homogneo, como se todas as normas que o compem tivessem idntica natureza. As coisas no funcionam dessa maneira, e nos dias de hoje, as coisas evoluram de forma a expor ainda mais a fragilidade da antiga distino. So frequentes as hipteses de publicizao de relaes que sempre foram consideradas privadas, como vem acontecendo, por exemplo, no direito contratual ou nas relaes de consumo. Mas, se considerarmos que a insero de um ramo do direito em uma das categorias pode ser feita levando em conta a predominncia da natureza pblica ou privada das normas que o compem, ainda se poderia encontrar alguma utilidade na classificao. Feitas essas consideraes, havemos de concluir que o processo pertence categoria do direito pblico, tal como o direito constitucional, o administrativo, o tributrio e o penal, em oposio ao direito civil e comercial, que tradicionalmente pertencem ao direito privado. E pertence ao direito pblico porque regula um tipo de relao jurdica no qual o Estado figura como um dos participantes: os princpios e normas que o compem regem a atividade jurisdicional, e a dos litigantes, frente jurisdio. Novamente se acentua a distino entre a relao formada no processo, e aquela originada do conflito intersubjetivo. A relao civil entre duas pessoas pode ser privada. Mas, quando posta em juzo, forma uma nova, de cunho processual, que pertence ao direito pblico.
1.3. Direito material direito processual

A lei atribui numerosos direitos aos membros da coletividade. As normas de direito material so aqueles que indicam quais os direitos de cada um. Por exemplo, a que diz que determinadas pessoas tm direito de postular alimentos de outras material: atribui um interesse primrio ao seu titular. As normas de processo so meramente instrumentais. Pressupe que o titular de um direito material entenda que ele no foi respeitado, e recorra ao Judicirio para que o faa valer. O direito material pode ser espontaneamente respeitado, ou pode no ser. Se a vtima quiser faz-lo valer com fora coercitiva, deve recorrer ao Estado, do que resultar a
3

Ulpiano, Digesto, Livro I, Ttulo I, 2.

Noes Gerais

37

instaurao do processo. Ele no um fim em si mesmo, nem o que almeja quem ingressou em juzo, mas um meio, um instrumento, para fazer valer o direito desrespeitado. As normas de direito processual regulamentam o instrumento de que se vale o Estado-juiz para fazer valer os direitos no respeitados dos que a ele recorreram.
DIREITO MATERIAL Interesse primrio DIREITO PROCESSUAL Interesse secundrio Instrumento para fazer valer o direito material desrespeitado

1.4. Instrumentalidade do processo

O processo o instrumento da jurisdio, o meio de que se vale o juiz para aplicar a lei ao caso concreto. No um fim em si, j que ningum deseja a instaurao do processo por si s, mas meio de conseguir um determinado resultado: a prestao jurisdicional, que tutelar determinado direito, solucionando o conflito. O processo goza de autonomia em relao ao direito material que nele se discute. Mas no absoluta: ele no existe dissociado de uma situao material concreta, posta em juzo. S ser efetivo se funcionar como instrumento adequado para a soluo do conflito. Os esforos dedicados conquista da autonomia do processo civil levaram ao surgimento da cincia processual, ramo independente do direito. Mas alguns institutos de direito processual s so compreensveis quando examinados luz da relao que deve haver entre o processo e o direito material. o caso, por exemplo, da ao e de suas condies. impossvel examinar a legitimidade ad causam dos litigantes, sem referncia ao direito material alegado. Decorre da instrumentalidade que o processo no deve ser considerado apenas como algo tcnico, mas como mecanismo tico-poltico-social de pacificao dos conflitos. E dela deriva, entre outras coisas, a instrumentalidade das formas: a desobe dincia a determinada forma prescrita na lei processual no invalidar o ato que tenha atingido o resultado para o qual foi previsto. Por exemplo: a lei impe determinadas formalidades para a citao do ru. Ainda que desobedecidas, o ato ser vlido se o ru comparecer a juzo (CPC, art. 214, 1). A finalidade da citao dar cincia ao ru da existncia do processo, e se ele compareceu, porque tomou conhecimento. O princpio da instrumentalidade das formas foi expressamente consagrado no art. 154, do CPC, que assim estabelece: Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial.
1.5. O processo civil e os demais ramos do direito

O poder e o direito so unos e indivisveis. Por isso, conquanto por razes tcnicas e didticas, a cincia processual os desdobre em numerosos ramos, no h como consider-los isoladamente. O processo civil tem ligaes com todos os demais ramos do direito, com alguns mais intenso, com outros menos.

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1.5.1. O processo civil e o direito constitucional

A maior parte dos princpios que rege o processo civil est na Constituio Federal. Como princpios so diretrizes que devem nortear a aplicao e a interpretao das normas, impossvel estudar e compreender o processo civil sem recorrer Constituio. A consagrao desses princpios pela Constituio indica uma tomada de posio: o processo no deve restringir-se a um aglomerado de regras tcnicas, mas em um mecanismo poltico e tico, cujas diretrizes so dadas pela lei mais alta do Pas. A Constituio traa os princpios que serviro de norte para a aplicao das normas do processo. Tal a relevncia do arcabouo do processo formulado pela Constituio, que hoje se fala em um Direito Constitucional Processual, quando se quer referir ao conjunto de princpios e normas de natureza processual civil que se encontra na Constituio; e em Direito Processual Constitucional, ao conjunto de normas que regulam a aplicao da jurisdio constitucional4. So exemplos de normas constitucionais que tm relevncia para o processo civil a garantia geral do acesso justia (art. 5, XXXV), da isonomia (art. 5, caput e inc. I) e do contraditrio (art. 5, LV). A Constituio Federal cuida da organizao da justia, da composio e atribuies dos rgos incumbidos de aplicar a jurisdio e das garantias dos juzes (vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos). So normas que regulam a jurisdio constitucional as que tratam do mandado de segurana, do habeas corpus, dos recursos extraordinrio e especial e da ao direta de inconstitucionalidade, entre outras.
1.5.2. Processo civil e processo penal

So subdivises do direito processual. Existe uma teoria geral do processo, que estuda os princpios e institutos fundamentais da cincia processual, aplicveis ao processo civil, ao penal, ao trabalhista, ao tributrio, etc. Os institutos fundamentais (jurisdio, ao, defesa e processo) e os princpios estruturais (devido processo legal, isonomia, contraditrio) so os mesmos. A diferena maior entre os diversos subgrupos est na pretenso posta em juzo. Na jurisdio penal, a pretenso a aplicao da sano penal quele a quem se acusa de ter perpetrado um crime ou contraveno penal. A natureza dessa pretenso e as peculiaridades da sano
4

Essa distino entre Direito Processual Constitucional e Direito Constitucional Processual formulada por Nelson Nery Junior, em Princpios do processo civil na Constituio Federal, p. 15. Mas essa dupla denominao no tem sido usada de modo uniforme pela doutrina, havendo aqueles que a utilizam de forma inversa quela usada pelo processualista mencionado. Essa divergncia no uso das expresses no relevante, se considerarmos os nomes como rtulos que apomos a coisas ou conceitos. Basta, para a compreenso do tema, que se apreenda a existncia, na Constituio Federal, de princpios ou normas que regem o processo civil infraconstitucional; e normas que regulamentam o processo, relacionado a institutos de jurisdio propriamente constitucional. Os primeiros se relacionam influncia da Constituio sobre o processo civil; os segundos, aos mecanismos processuais de efetivao dos institutos constitucionais.

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penal exigem que o processo penal tenha certas particularidades, que o diferenciam do civil. Mas o arcabouo estrutural das duas o mesmo.
1.5.3. Processo civil e direito penal

A atribuio ao Estado de, em carter exclusivo, promover a soluo dos conflitos de interesses, pela aplicao da lei ao caso concreto, tornou ilcita, salvo excees previstas em lei, a autotutela. E para que tal vedao se tornasse efetiva, a lei penal tipificou a conduta, qualificando-a de exerccio arbitrrio das prprias razes; assim, a restaurao de um direito violado ter de ser feita pela jurisdio civil, sob pena de constituir crime de exerccio arbitrrio, salvo nos raros casos em que se autoriza a autotutela.
1.5.4. Processo civil e direito privado

Apesar da autonomia do processo em relao ao direito material, a instrumentalidade o obriga a plasmar-se s exigncias do direito material. por isso que, s vezes, a lei processual cria procedimentos especficos, que se amoldam s peculiaridades do direito material. Um exame do procedimento da ao de consignao em pagamento, por exemplo, indica a preocupao do legislador em adaptar o processo s necessidades oriundas do direito material. Assim, quando h dvida sobre quem deve legitimamente receber, a lei processual d ao procedimento da consignao uma estrutura adequada para solucionar o conflito, com a citao dos dois potenciais credores que passaro a disputar entre si a legitimidade do crdito.
1.5.5. Processo civil e direto pblico

O processo civil no se presta apenas aplicao, ao caso concreto, do direito privado, mas tambm do pblico. As contendas entre o particular e a Fazenda Pblica so veiculadas em processos cveis.
2. BREVE HISTRICO DO PROCESSO CIVIL 2.1. Introduo

O estudo do desenvolvimento do processo civil na antiguidade e na poca medieval, aps as invases brbaras, tem relevncia puramente histrica j que, a rigor, no se podia, ento, falar no processo como cincia autnoma. O que havia nesse perodo era uma assimilao entre os conceitos de processo e ao, em que no se fazia a distino entre o direito material e o processual. No havia a cincia autnoma do processo, cujos institutos fundamentais no se distinguiam daqueles do direito material. O direito processual integrava o material, era como uma espcie de ramo deste. Mas, foi a partir dessa raiz romano-germnica que ele evoluiu. Inmeros institutos se desenvolveram nesse perodo, e tornaram-se profundamente teis ao processo, mas sem que tivessem por matriz uma cincia autnoma. Eram estudados como pertences do direito material.

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2.2. Direito romano

Podem-se distinguir trs fases no Direito Processual Civil romano: o perodo das legis actiones, em que o direito era predominantemente oral, e o direito substancial era criao pretoriana; o perodo formulrio, em que o direito passou a ter uma base escrita, embora continuasse em boa parte oral; e o perodo da extraordinria cognitio, em que o direito era predominantemente escrito, no qual surgiram princpios e regras que tratavam do exerccio da jurisdio e da formao do processo, desde o seu incio at a sentena.
2.3. Perodo medieval

O processo ainda no goza de autonomia, e persiste a confuso entre direito material e ao. Com a queda do imprio e as invases brbaras, o direito altamente desenvolvido dos romanos sofreu o impacto de uma cultura muito inferior, que utilizava mtodos completamente diferentes. O sistema processual dos brbaros era fundado em supersties e ritos sacramentais, que no se compatibilizavam com o sistema romano. Os invasores procuraram impor a sua forma de soluo de conflitos aos vencidos, que no se compatibilizava com o sistema romano. Neste, por exemplo, as provas destinavam-se a formar a convico do juiz, que exercia a funo estatal de dirimir um conflito de interesses. No direito germnico, o papel do juiz era mais reduzido, pois a sua deciso no era dada com base na prpria convico, mas no resultado mecnico da soma dos valores das provas. Cada uma tinha o seu valor, e aqueles que as apresentassem mais valiosas venceria a demanda, independentemente da convico do juiz (prova legal e ordlias). O processo medieval foi caracterizado por essa simbiose entre o antigo direito romano e o dos brbaros.
2.4. O processo civil moderno

Conquanto o surgimento do processo como cincia autnoma seja fruto de uma poca, de uma evoluo prolongada e permanente, resultado da contribuio de inmeros estudiosos, costuma-se fixar uma data para o seu nascimento. o ano de 1868 (o que o torna um dos ramos autnomos mais recentes do direito), quando Oskar von Bullow publicou, na Alemanha, a sua Teoria dos pressupostos processuais e das excees dilatrias. Por que essa obra tida como o marco inicial? Porque nela se evidencia, com maior clareza, que o processo no podia mais ser confundido com o simples exerccio do direito privado; e que a ao no era o direito material em movimento, ou armado. Do que resulta que a relao que deriva do processo, no se confunde com a relao material que nele se discute. Foi o momento em que o processo ganhou autonomia, em que se deu incio superao do pensamento imanentista, que no distinguia entre a ao e o direito material. Da, foi um passo para o estabelecimento dos princpios e para a enumerao dos institutos fundamentais, que qualificam uma cincia como tal. Desde ento, a cincia processual teve um notvel desenvolvimento, em especial a partir dos estudos de grandes juristas alemes (Wach, Degenkolb, Goldschmidt, Rosemberg, Lent e Schwab) e italianos (Chiovenda, Carnelutti, Calamandrei, Liebman e Capeletti).

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2.5. O momento atual e as perspectivas para o futuro

O processo civil tem, nos dias de hoje, passado por grandes alteraes. A par das teorias e fundamentos clssicos, assiste-se ao surgimento de novos movimentos e tendncias, cujos instrumentos prestam-se a atender as necessidades das sociedades contemporneas. H, hoje em dia, uma priorizao de certos aspectos do processo, para os quais o sistema tradicional no dava soluo. Os casos mais evidentes so os relacionados ao acesso justia e lentido dos processos, bem como distribuio dos nus decorrentes da demora na soluo dos conflitos. H ainda a questo da socializao da justia, relacionada ao fato de que muitos conflitos de interesses deixam de ser levados a juzo, seja em virtude do custo que isso demanda, seja porque o interesse no tem lesado direito, pois o dano pulveriza-se entre toda a sociedade (interesses difusos e coletivos). Entre outros instrumentos que apontam as novas tendncias do processo, podem ser mencionados os juizados especiais cveis, cujo objetivo facilitar o acesso justia, tornando consumidores dela pessoas que possivelmente no levariam a juzo seus litgios de menor extenso; as tutelas de urgncia, que servem para reduzir os danos decorrentes da demora do processo; a tutela de interesses difusos e coletivos, atribuda a determinados entes. A busca atual e os novos rumos do processo dirigem-se para a universalizao da justia, com facilitao do acesso de todos, melhor distribuio dos nus da demora do processo, e a tutela de interesses que, por fragmentados entre os membros da coletividade, no eram adequadamente protegidos. A isso, deve-se acrescentar a tendncia de constitucionalizao do direito. O ordenamento jurdico composto de normas estabelecidas de forma hierrquica. O topo da pirmide ocupado pela Constituio Federal, e todas as normas infraconstitucionais devem haurir dela a sua validade. Os princpios fundamentais do processo civil esto na Constituio, e as normas processuais devem ser interpretadas sob a tica constitucionalista, respeitando as diretrizes por ela estabelecidas. O processo de hoje e do futuro busca os seguintes valores: FACILITAO DO ACESSO JUSTIA: A lei deve adotar mecanismos que permitam que todos possam levar ao Judicirio os seus conflitos, reduzindo-se a possibilidade da chamada litigiosidade contida, em que a insatisfao no levada a juzo, e permanece latente; DURAO RAZOVEL DO PROCESSO: A demora na soluo dos conflitos traz nus gravosos quele que ingressa em juzo, o que estimula o adversrio a tentar prolongar indefinidamente o processo. Devem-se buscar mecanismos que repartam esses nus; INSTRUMENTALIDADE: O processo instrumento que deve ser sempre o mais adequado possvel para fazer valer o direito material subjacente. Assim, deve-se buscar amold-lo sempre, de modo a que sirva da melhor forma soluo da questo discutida;

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TUTELA DE INTERESSES COLETIVOS E DIFUSOS: decorrncia direta da exigncia de garantia de acesso justia. H direitos que esto pulverizados entre os membros da sociedade, o que traz risco sua proteo, se esta no for atribuda a determinados entes. UNIVERSALIZAO: Todos os valores aqui mencionados poderiam ser resumidos neste: a busca pela democratizao e universalizao da justia, nica situao em que o Judicirio cumprir idealmente o seu papel, que o de assegurar a todos a integral proteo de seus direitos. CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO PROCESSUAL: os princpios do processo civil esto, em grande parte, na Constituio, e as normas devem ser interpretados sob a tica constitucional, o que permite falar em um direito constitucional processual. EFETIVIDADE DO PROCESSO: relacionada a todos os princpios anteriores. O processo tem de ser instrumento eficaz de soluo dos conflitos. O consumidor do servio judicirio deve receb-lo de forma adequada, pronta e eficiente. A tcnica no deve ser um fim ltimo, mas estar a servio de uma finalidade, qual seja, a obteno de resultado que atenda ao que se espera do processo, do ponto de vista tico, poltico e social.
2.6. Esquematizao do histrico do processo civil
MOMENTO HISTRICO Antiguidade CARACTERSTICAS MARCANTES Confuso entre ao e direito Trs fases: predominantemente oral (legis actiones) Base escrita (perodo formulrio) Escrita (extraordinaria cognitio) Idade mdia Persiste a confuso entre ao e direito Invases brbaras (prova legal e ordlias) Fuso entre direito romano e brbaro Processo moderno Hans Von Bullow, 1868 Autonomia do processo civil Distino entre direito material e processual Criao de princpios e institutos prprios Processual atual (e novas perpectivas) Universalizao do acesso Durao razovel do processo Instrumentalidade das formas Tutelas diferenciadas Constitucionalizao do processo civil

3. O PROCESSO CIVIL NO BRASIL

Durante o perodo colonial vigoraram no Brasil as Ordenaes Filipinas, editadas em Portugal, o que se prolongou at mesmo aps a proclamao da independncia.

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Em 1850 foi editado, junto com o Cdigo Comercial, o Regulamento 737, aplicvel, de incio, somente s relaes comerciais, e discusses judiciais a ela relacionadas. Posteriormente, no incio da Repblica, a aplicao do Regulamento foi estendida s questes cveis. A Constituio de 1891, ao atribuir capacidade aos estados federativos de legislar sobre processo, deu ensejo ao surgimento dos cdigos judicirios estaduais, que regulavam a justia dos estados. Somente com a Constituio Federal de 1934 que a competncia para legislar sobre processo passou a ser exclusiva da Unio, do que resultou a edio dos dois Cdigos de Processo Civil que vigoraram no Brasil, o de 1939, e o atual, de 1973. Nos dois, j estavam bem assentadas as distines entre direito material e processual, embora no atual sejam evidentes as conquistas, sobretudo as relacionadas fase de saneamento, julgamento antecipado da lide, cabimento de recursos e medidas cautelares. Recentemente, o Cdigo de Processo Civil passou por numerosas alteraes. Optou-se por um sistema gradual de implantao de pequenas reformas, em detrimento de uma nova codificao. Entre as principais alteraes, destacam-se a que generalizou a possibilidade de concesso de tutelas antecipadas, a que alterou a execuo civil, a que implantou o procedimento monitrio e muitas outras, sempre destinadas a dar maior efetividade ao processo. Teme-se, no entanto, que a extenso de tais reformas acabe por colocar em perigo a integridade e o carter sistemtico, de que gozava o Cdigo em sua redao originria. Resumidamente, tem-se: Fase das ordenaes filipinas (vigoraram durante o perodo colonial, e pelo primeiro e segundo Imprios); Regulamento 737 Entrou em vigor em 1850, mas se aplicava to somente s causas comerciais. Somente em 1890 teve sua aplicao estendida s causas cveis. Constituio de 1891. Atribui competncia concorrente aos estados para legislar sobre processo civil, o que deu ensejo ao surgimento de Cdigo Judicirios estaduais, em alguns estados da federao, sem prejuzo da existncia de normas federais de processo. Constituio de 1934. Tornou a atribuir Unio a competncia para legislar sobre processo. No revogou os Cdigos Judicirios, que permaneceram vigentes at que fosse editado o Cdigo de Processo Civil, de vigncia nacional. Cdigo de 1939. Vigorou de 01 de janeiro de 1940 a 31 de dezembro de 1973. Embora tenha consagrado numerosas das conquistas feitas, at a poca, pela cincia do Processo Civil, pecava pela timidez e falta de tcnica. No entanto, consistiu em um significativo avano em relao ao perodo anterior. Cdigo de 1973. Entrou em vigor em janeiro de 1974, e foi elaborado a partir do projeto do Min. Alfredo Buzaid, ilustre representante da Escola Paulista do Processo Civil, que se desenvolveu a partir dos estudos realizados por Enrico

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Tullio Liebman e seus discpulos. Representou enorme avano, pois imprimiu ao Cdigo um carter mais cientfico, adotando os desenvolvimentos mais recentes da tcnica processual. Constituio de 1988. Atribuiu Unio competncia exclusiva para legislar sobre direito processual, concedendo aos estados competncia supletiva sobre procedimentos em matria processual. Consagrou inmeros princpios do processo, dando ensejo ao desenvolvimento do direito processual constitucional. Reformas sucessivas e pontuais da legislao. A busca da maior efetividade do processo e o desenvolvimento de novas tcnicas processuais tm dado ensejo a uma onda de reformas que alteraram, em boa parte, a fisionomia do Cdigo, sem modificar-lhe, no entanto, a estrutura fundamental.

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A LEI PROCESSUAL CIVIL
1. NORMA JURDICA

Vigora entre ns o princpio da supremacia da lei, norma escrita emanada da autoridade competente. As principais caractersticas da norma jurdica so: GENERALIDADE, j que ela se aplica a todas as pessoas indistintamente, ou ao menos a uma categoria delas. Da o seu carter abstrato. IMPERATIVIDADE, pois ela impe a todos os destinatrios uma obrigao. Por isso, a norma tem, em regra, carter bilateral: a cada dever imposto corresponde um direito. Exemplo: se impe o dever de no causar dano a algum, obriga aquele que o causar a indenizar a vtima. AUTORIZAMENTO, que consiste na possibilidade de o lesado pela violao norma exigir-lhe o cumprimento, o que distingue as normas legais, das ticas ou religiosas. PERMANNCIA, que significa que a norma vigora e prevalece at sua revogao. EMANAO DA AUTORIDADE COMPETENTE, nos termos impostos pela Constituio Federal.
2. DUAS CATEGORIAS DE NORMAS: AS COGENTES E AS NO COGENTES

Essa classificao leva em conta a imperatividade da norma, que pode ser: COGENTE: de ordem pblica, no pode ser derrogada pela vontade do particular. Editada com finalidade de resguardar os interesses da sociedade. NO COGENTE: tambm chamada dispositiva, no contm um comando absoluto, inderrogvel. Sua imperatividade relativa. Subdivide-se em: PERMISSIVA: quando autoriza o interessado a derrog-la, dispondo da matria da forma como lhe convier. SUPLETIVA: aplicvel na falta de disposio em contrrio das partes.
NORMAS COGENTES Ordem pblica Inderrogveis Interesse da sociedade NORMAS NO COGENTES No so de interesse pblico Podem ser derrogadas Interesse especfico dos litigantes Podem ser permissivas (permitem expressamente a derrogao) ou supletivas (aplicveis quando no houver conveno contrria)

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3. NORMA PROCESSUAL

Trata das relaes entre os que participam do processo, e do modo pelo qual os atos processuais sucedem-se no tempo. Em suma, da relao processual (como aquelas relativas aos poderes do juiz, aos nus e direitos das partes) ou do procedimento (como as que regulam a sucesso dos atos na audincia). Nem sempre fcil distinguir quais so as normas processuais cogentes e quais as dispositivas. Como o processo civil integra o direito pblico, suas normas so quase todas cogentes, sendo raras as dispositivas. Os exemplos mais importantes de normas dispositivas do Cdigo de Processo Civil so: as que tratam da possibilidade de inverso convencional do nus da prova (CPC, art. 333, pargrafo nico); as que permitem a suspenso do processo e da audincia de instruo por conveno; as que estabelecem regras de competncia relativa, que pode ser derrogada pelos litigantes.
4. FONTES FORMAIS DA NORMA PROCESSUAL CIVIL

A expresso fonte do direito equvoca, pois pode ser empregada em mais de um significado. Pode indicar o poder de criar normas jurdicas e a maneira pela qual o direito se manifesta5. tradicional a distino entre fontes formais e no formais do direito, embora tal distino no seja de grande relevncia prtica. So fontes formais as que expressam o direito positivo, as formas pelas quais ele se manifesta. A fonte formal por excelncia a lei (fonte formal primria). Alm dela, podem ser mencionados a analogia, o costume, os princpios gerais do direito e as smulas do STF, com efeito vinculante (fontes formais acessrias ou indiretas), necessrios porque o ordenamento jurdico no pode conter lacunas, cumprindo-lhe fornecer os elementos para supri-las. Fonte formal primria: Lei. Fontes formais acessrias: Analogia, costume e princpios gerais do direito, erigidos em fonte formal pelo art. 4, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, e art. 126, do CPC).
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Jos Rogrio Cruz e Tucci, em obra fundamento a respeito do Precedente judicial como fonte do direito, esclarece: ... necessrio lembrar que a locao fonte do direito, no campo do discurso jurdico, tem dupla acepo, significando, por um prisma, a origem do direito objetivo e, por outro, o veculo de conhecimento do direito. Assim, pelo ngulo da histria, fala-se em fonte de cognio para indicar tudo aquilo de que se pode valer o estudioso para conhecer o direito de uma determinada experincia jurdica do passado ou o locus onde se revela (Precedente judicial como fonte do direito, p. 19).

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Smula vinculante, editada pelo Supremo Tribunal Federal (art. 103-A, e pargrafos, da Constituio Federal e Lei n. 11.417/2006). Entre as fontes no formais, destacam-se: A doutrina. Os precedentes jurisprudenciais (salvo os erigidos em smula vinculante). As normas processuais civis tm as mesmas fontes que as normas em geral, tanto as principais ou diretas, quanto as acessrias ou indiretas (CPC, art. 126).
4.1. A lei federal como fonte formal do processo civil

A disciplina do processo civil feita, em regra, por lei federal. Nos termos do art. 22, I, da Constituio Federal, compete Unio legislar sobre o direito processual civil. Todavia, o art. 24, IX da CF atribui competncia concorrente Unio e aos Estados para legislar sobre procedimento em matria processual. Os 1, 2 e 3 desse dispositivo determinam que a Unio editar as normas gerais sobre procedimento, cabendo aos Estados competncia suplementar para editar as de carter no geral. Na ausncia de lei federal, a competncia estadual plena, podendo o Estado editar normas de cunho geral. A grande dificuldade que o tema da competncia legislativa sobre regras de processo traz distinguir quais so as regras de processo, e quais as de procedimento, uma vez que a todo processo corresponde um procedimento, e todo procedimento diz respeito a um processo. possvel dizer que, em regra, as normais procedimentais so as que versam exclusivamente sobre a forma pela qual os atos processuais se realizam e se sucedem no tempo. Diferem das que tratam das relaes entre os sujeitos do processo, os poderes, faculdades, direitos e nus atribudos cada um. Mas a qualificao de uma norma como processual ou procedimental pode gerar interminveis discusses. O CPC uma lei federal ordinria, sendo o repositrio mais importante de normas de processo. Mas h inmeros outros diplomas que se relacionam, direta, ou indiretamente, ao processo civil, como a Lei do Juizado Especial Cvel; a Lei do Mandado de Segurana; da Ao Civil Pblica, de Falncias, do Inquilinato, o Cdigo de Defesa do Consumidor, entre outros.
4.2. Constituio e leis estaduais

Os Estados, como j ressaltado, tm competncia concorrente para editar normas de cunho estritamente procedimental, cabendo Unio editar as normas gerais, e aos Estados as suplementares. No havendo lei federal, a competncia estadual para legislar sobre o assunto ser plena, na forma do art. 24, 3, da CF. Alm da competncia concorrente, a Constituio Federal atribui aos Estados a incumbncia de organizar sua prpria justia, editando leis de organizao judiciria (art. 125, 1), bem como dispor sobre a competncia dos tribunais e sobre a declarao de inconstitucionalidade de leis estaduais e municipais.

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4.3. Fontes formais acessrias

So as mesmas das normas em geral, estabelecidas no CPC, art. 126: analogia, costume e princpios gerais do direito. Servem para suprir as lacunas do ordenamento jurdico, integrando-o.
4.4. Smulas vinculantes 4.4.1. Introduo

Foram introduzidas em nosso ordenamento jurdico pela Emenda Constitucional n. 45/2004, depois de intensa polmica. Sua regulamentao, no entanto, s ocorreu com a Lei n. 11.417, de 19 de dezembro de 2006, com vacatio legis de trs meses. Embora de pouca relevncia prtica, a questo de a smula vinculante constituir ou no fonte formal do direito pode ser levantada, porque a jurisprudncia a classifica entre as fontes no formais. Mas, se considerarmos que o art. 103-A da Constituio e a lei que as regulamentou atribuem expressamente fora vinculante a tais smulas, teremos de concluir que elas foram elevadas a fontes formais.

Smula vinculante ------------------------- Fonte formal de direito

Podemos defini-las como as editadas pelo STF, com quorum qualificado, que tm por objeto a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas e que vinculam as decises judiciais e os atos administrativos.
4.4.2. Objeto

dado pelo art. 2, 1, da Lei n. 11.417/2006: a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja, entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica, controvrsia atual que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre idntica questo.
4.4.3. Requisitos 4.4.3.1. Matria constitucional

A smula no pode versar sobre qualquer tema, mas apenas matria constitucional. o que decorre do art. 102, da Constituio Federal, que atribui ao STF a guarda da Constituio, o que abrange as questes diretamente ligadas a ela ou as referentes ao controle de constitucionalidade. Em suma, as questes afetas ao julgamento do STF.

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4.4.3.2. Reiteradas decises

No possvel que a smula vinculante seja editada aps um nico exame da questo controvertida. preciso que ela tenha sido objeto de reiteradas decises anteriores. Quantas? A lei valeu-se de um termo vago, deixando certo arbtrio ao julgador, para avaliar o contedo da expresso. Mas reiteradas traz consigo a ideia de numerosas decises anteriores.
4.4.3.3. Controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e administrao pblica

A questo que suscita a edio da smula deve ser atual, isto , deve ainda, suscitar divergncias, afastadas as questes j superadas.
4.4.3.4. Controvrsia que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre idntica questo

A smula no pode versar sobre questes de somenos, de importncia pequena ou de pequena repercusso. preciso que a questo controvertida acarrete grave insegurana jurdica. Tambm aqui h o uso de palavras vagas, que em regra indicam a inteno do legislador de atribuir ao julgador o exame no caso concreto. Mas preciso ainda que a questo acarrete uma multiplicidade de processos envolvendo a mesma questo. Essa parece ser a razo principal da edio das smulas vinculantes: a preocupao com a proliferao de casos repetitivos, cuja multiplicao sobrecarrega o STF. No faz sentido que a corte mais alta do Pas tenha de julgar milhares de vezes a mesma questo jurdica. A autorizao constitucional para a edio das smulas vinculantes deve ser compreendida como correlata preocupao com a durao razovel do processo.
4.4.4. Competncia

Somente o STF est autorizado a emitir, revisar ou cancelar o enunciado das smulas vinculantes.
4.4.5. Legitimados a propor a edio, reviso ou cancelamento

O enunciado da smula vinculante pode ser editado, revisado ou cancelado de ofcio, pelo STF. Mas tambm a requerimento das pessoas ou entes indicados no art. 3, da Lei n. 11.417/2006, que so: O Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara dos Deputados, o Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; o Defensor Pblico-Geral da Unio; partido poltico com representao no Congresso Nacional; Confederao Sindical ou entidade de classe de mbito nacional; a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; o Governador de Estado ou do Distrito Federal e os Tribunais Superiores, os Tribunais de Justia de Estados ou do Distrito Federal e Territrios, os Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais do Trabalho, os Tribunais Regionais Eleitorais e os Tribunais Militares.

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Esses so os legitimados autnomos, porque o seu requerimento pode ser feito independentemente de existncia de qualquer processo em curso, no qual se discuta a questo a ser objeto da smula ou j sumulada. Mas a lei tambm atribui legitimidade ao Municpio, para que proponha a edio, reviso ou cancelamento da smula, incidentalmente, no curso de processo em que seja parte, o que no autoriza a suspenso do processo. Essa a legitimidade incidental.
4.4.6. Procedimento

tambm estabelecido pela Lei n. 11.417/2006. Nos processos de edio, reviso ou cancelamento do enunciado da smula vinculante ser sempre ouvido o Procurador Geral da Repblica, exceto quando ele prprio tenha sido o autor do requerimento. A deciso ser tomada por 2/3 dos membros do Supremo Tribunal Federal, que se reuniro em sesso plenria. Como o STF tem onze ministros, o quorum para aprovao de oito ministros. O art. 3, 2, da Lei permite que, no curso do procedimento para a edio, reviso ou cancelamento do enunciado de smula vinculante, o relator possa admitir, em deciso irrecorrvel, a manifestao de terceiros na questo, nos termos do Regimento Interno do STF. Trata-se da figura do amicus curiae, que Cssio Scarpinella Bueno define como o terceiro que, tomando a iniciativa de agir, pode fornecer informaes, teses, estudos jurdicos e no jurdicos (cientficos, sociais, econmicos financeiros, por exemplo) que, na sua perspectiva, tm aptido de viabilizar que aquele Tribunal, antes da edio, modificao ou cancelamento da smula, avalie todas as consideraes necessrias para melhor assentar a sua prpria jurisprudncia6. A interveno do terceiro pode ser espontnea, mas pode ser tambm provocada. Nada impede que o relator convoque o terceiro para se manifestar sobre a matria controvertida.
4.4.7. Efeitos da smula

O enunciado da smula ser publicado no Dirio da Justia e no Dirio Oficial da Unio, no prazo de dez dias, a contar da sesso que editou, reviu ou cancelou a smula. Desde ento, ela adquire eficcia vinculante. O que isso quer dizer? Que ela vincula o julgamento de todos os rgos do Poder Judicirio e os atos da administrao direta e indireta, em todas as esferas de poder. S no h vinculao do Poder Legislativo, que pode revogar ou modificar a lei em que a smula se funda. Caso isso ocorra, o STF, de ofcio ou por provocao, proceder sua reviso ou cancelamento, conforme o caso (art. 5, da Lei n. 11.417/2006). E no vincula o pr prio STF, que pode, de ofcio, revisar ou cancelar as prprias smulas. A consequncia fundamental do efeito vinculante que, havendo descumprimento da smula por rgo do Poder Judicirio ou da administrao pblica, o prejudicado poder valer-se do instrumento da reclamao.
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Cssio Scarpinella Bueno, Curso sistematizado de direito processual civil, v. V, p. 376-377.

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4.4.8. Possibilidade de restrio da eficcia

O art. 4 da lei que regulamentou a edio dos enunciados de smula vinculante autoriza o STF a, por deciso de 2/3 de seus membros, restringir os efeitos vinculantes ou determinar que eles s tenham eficcia a partir de outro momento, tendo em vistas razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse pblico.
4.4.9. Reclamao

Cabe contra a deciso judicial ou ato administrativo que contrariar enunciado de smula vinculante, negar-lhe vigncia ou aplic-lo indevidamente (art. 7, da Lei n. 11.417/2006). A reclamao no impede o prejudicado de valer-se dos recursos previstos na legislao processual, mas tem sobre eles a grande vantagem de ser dirigida diretamente ao STF que, se a acolher, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial impugnada, determinado que outra seja proferida, com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso (art. 7, 2). Mesmo que a deciso seja de primeira instncia, a reclamao ser diretamente dirigida ao STF, uma vez que a sua natureza no de recurso. A reclamao o mecanismo adequado para tornar eficazes as smulas vinculantes. O art. 7, 1, da Lei estabelece que contra a omisso ou ato da administrao pblica, o uso da reclamao s ser admitido depois de esgotadas as vias administrativas.
4.4.10. Breve aluso a outras smulas, no vinculantes

preciso no haver confuso entre a smula vinculante, e as outras smulas que, conquanto no tenham essa eficcia, podem ter outro tipo de repercusso sobre o processo, sobretudo no que concerne aos recursos. Dois exemplos destacam-se: Smula impeditiva de recurso: Vem tratada no art. 518, 1, do CPC. Todas as smulas do STF ou do STJ so impeditivas de recurso e tm o condo de impedir o seu processamento, quando o objetivo for question-las. Quando o juiz profere sentena fundada nessas smulas e h apelao com o intuito de discuti-las, o juiz nem a receber. Elas no obrigam o juiz a julgar em conformidade com o seu enunciado, como fazem as smula vinculantes; mas se ele o fizer, eventual recurso no ser recebido. Smula que autoriza o relator do recurso a negar-lhe seguimento de plano: todas as smulas do STF e dos tribunais superiores autorizam ao relator do recurso negar-lhe, de plano, seguimento, desde que estejam em confronto com os seus enunciados. Ou ento, permitem ao relator, de plano, dar provimento ao recurso, desde que a deciso recorrida esteja em confronto com a smula (CPC, art. 557, caput e 1-A).
5. FONTEs NO FORMAIS DO PROCESSO

As fontes no formais so a jurisprudncia e a doutrina. O julgador, ao examinar controvrsia relacionada a uma determinada norma processual, pode socorrer-se

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de precedentes judiciais, ou da opinio dos estudiosos da cincia do processo civil. Interessa-nos, em especial, a jurisprudncia, como fonte no formal do direito.
5.1. Jurisprudncia

O nosso ordenamento jurdico, oriundo do sistema romano-germnico, est baseado fundamentalmente na norma escrita, diferentemente dos pases da common law, em que a jurisprudncia erige-se em verdadeira fonte formal do direito, pois os julgamentos so feitos com base nos precedentes jurisprudenciais. No nosso sistema, a jurisprudncia no fonte formal do direito. Uma sentena ou uma deciso judicial no podem estar fundadas apenas em jurisprudncia, porque tecnicamente ela no fonte de direito; devem basear-se em lei, ou, no caso de lacuna, nas fontes formais subsidirias. Os precedentes judiciais sero teis para reforar as concluses do julgador. Quanto mais reiteradas so as decises em determinado sentido, mais auxiliaro a demonstrar o acerto do julgamento, sobretudo quando provierem dos Tribunais Superiores. inequvoca a fora de persuaso que podem ter as smulas (no vinculantes) do STF e do STJ. O julgador no est obrigado a obedec-las, e pode decidir em desacordo com elas, j que lhes falta a fora imperativa. Mas, sendo as smulas fruto de decises reiteradas de tais tribunais, a quem compete dar a palavra final sobre as questes constitucionais ou legais, raro que tal acontea. Alm disso, quando editadas pelo STF ou pelos Tribunais Superiores, tero os efeitos indicados no item 4.4.10.
6. INTERPRETAO DA LEI

A lei obriga a todos: ningum pode alegar ignorncia para descumpri-la. As normas jurdicas so gerais e abstratas e cabe ao juiz aplic-las ao caso concreto. Ao realizar essa tarefa, o juiz deve partir do texto legal, mas no deve ficar restrito a ele. Antes, deve compreend-lo luz do sistema jurdico, buscando alcanar a finalidade com que a norma foi editada. Alm disso, deve compreender que a norma no existe isolada, mas faz parte de um conjunto maior, de um sistema jurdico global. Para que o juiz possa formular bem a norma concreta, que regular a questo que lhe submetida, preciso, primeiro, que ele interprete a norma geral e abstrata. No basta que ele se atenha estritamente ao texto da lei, como se a norma abstrata existisse isoladamente e desprovida de um fim. Cumpre lembrar, por exemplo, que os princpios fundamentais do processo esto na Constituio Federal, e que toda a legislao processual deve ser interpretada em consonncia com o que o dispe a Carta Magna. O art. 3, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, que se aplica tam bm ao processo, dispe que na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
6.1. Hermenutica jurdica

a cincia que se dedica ao estudo da interpretao das leis. No h peculiaridades quanto aos diversos mtodos de interpretao em relao s leis pro-

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cessuais civis, s quais se aplicam os mesmos mtodos vlidos para os demais ramos do direito.
6.2. Mtodos de interpretao

Classificam-se quanto s fontes (ou origem), quanto aos meios e quanto aos resultados. Quanto s fontes, a interpretao pode ser: Autntica, quando formulada pelo prprio legislador que criou a norma, e que, reconhecendo a dificuldade de sua compreenso, edita uma outra, que lhe aclara o sentido. Jurisprudencial: a dada pelos tribunais no julgamento reiterado de casos por ele julgados. A reiterao de julgados num ou noutro sentido pode ajudar o julgador a formar a sua convico e a interpretar a norma. Doutrinria: dada pelos estudiosos e comentaristas da cincia do direito. Quanto aos meios, a interpretao pode ser: Gramatical ou literal: o texto da lei examinado em si, do ponto de vista lingustico. O intrprete examinar cada palavra, o seu suporte lingustico e o seu sentido semntico, procurando extrair do conjunto o significado do enunciado da norma. Costuma constituir o primeiro passo do processo interpretativo. Sistemtico: O ordenamento jurdico constitudo por um conjunto de diplomas e normas, que deve constituir um todo harmnico. Entre as normas que o compem, h uma hierarquia que deve ser respeitada, prevalecendo as constitucionais sobre as demais. A interpretao sistemtica aquela que procura examinar a norma no mais internamente, em seu significado intrnseco, mas em sua relao com as demais normas, que integram o diploma em que ela est inserida e as demais que compem o sistema, sobretudo as de hierarquia superior, buscando harmoniz-las e extrair um sentido global, de conjunto. Teleolgica ou finalstica: forma de interpretao que busca alcanar a finalidade para qual a norma foi editada, dando-lhe uma destinao que atenda obteno do bem comum, e respeite os objetivos sociais a que se destina. Cabe ao intrprete estar atento ao texto constitucional, no qual so indicadas as finalidades ltimas do Estado, e da ordem jurdica, social e poltica. Histrica: busca interpretar a norma em consonncia com a sua evoluo histrica, o que incluiu o processo legislativo e as discusses que a precederam. Por fim, quanto aos resultados, a interpretao pode ser: Extensiva: o intrprete conclui que a norma disse menos do que deveria, e estende a sua aplicao para outras situaes, que no aquelas originariamente previstas. Restritiva: atribui norma um alcance menor do que aquele que emanava originariamente do texto.

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Declarativa: no nem restritiva, nem ampliativa. D norma uma extenso que coincide exatamente com o seu texto, nem estendendo nem reduzindo a sua aplicao.
6.3. Quadro indicativo dos vrios mtodos de interpretao
MTODOS DE INTERPRETAO Fontes Meios Resultados Extensiva d lei aplicao de maior amplitude

Autntica formulada pelo legis- Gramatical texto literal da lei lador

Doutrinria formulada pelos estu- Sistemtica a lei em sua relao Restritiva d lei aplicao de diosos e doutores com o ordenamento menor amplitude Jurisprudencial resultado de deci- Teleolgica a finalidade a ser Declarativa d lei interpretao ses judiciais alcanada pela lei que no amplia nem restringe Histrica O processo legislativo e histrico que a antecedeu

7. LEI PROCESSUAL CIVIL NO ESPAO

As normas de processo civil tm validade e eficcia, em carter exclusivo, sobre todo o territrio nacional, como estabelece o art. 1, do CPC. Todos os processos que tramitam no Pas devem respeitar as normas do CPC. Mas, cuidado! No se pode confundir as normas de processo com as de direito material, aplicadas relao jurdica discutida no processo. possvel que, em um processo no Brasil, o juiz profira sentena aplicando norma de direito material estrangeiro. Por exemplo, na hiptese do art. 10, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Se um estrangeiro falece no Brasil, e o inventrio ajuizado aqui, forosamente sero respeitadas as regras processuais estabelecidas no CPC. Mas as regras de direito material referentes sucesso (por exemplo, a ordem de vocao hereditria) sero do pas de origem do de cujus, desde que mais favorveis ao cnjuge ou filhos brasileiros. Ou seja, o juiz conduz a processo na forma determinada pelo CPC, mas na soluo do conflito aplica a lei estrangeira. Para tanto, poder exigir o cumprimento do art. 337, que assim estabelece: A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor, se assim o determinar o juiz. Quanto aos processos que correm e as sentenas que so proferidas no estrangeiro, a regra a da total ineficcia em territrio nacional, salvo se houver a homologao pelo Superior Tribunal de Justia.
8. LEI PROCESSUAL CIVIL NO TEMPO 8.1. Vigncia

Com frequncia, as prprias normas de processo indicam o prazo de vacatio legis. Se no o fizerem, aplica-se o art. 1, da LICC: Salvo disposio contrria, a

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lei comea a vigorar em todo o pas 45 (quarenta e cinco dias) depois de oficialmente publicada. A vigncia estende-se at que seja revogada por lei posterior, que expressamente o declare ou quando com ela seja incompatvel ou regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
8.2. A lei processual nova e os processos em curso

A questo do direito intertemporal, isto , da aplicabilidade das novas leis aos processos em andamento de grande relevncia. As dificuldades s aparecem com relao aos processos em curso, quando da entrada em vigor da nova lei, pois os que j esto concludos ou ainda no se iniciaram no traro nenhum embarao ao aplicador. O CPC, art. 1.211, estabelece o paradigma, que deve valer para as demais normas de processo: Este Cdigo reger o processo civil em todo o territrio brasileiro. Ao entrar em vigor, suas disposies aplicar-se-o desde logo aos processos pendentes. A regra, pois, que as normas de processo tenham incidncia imediata, atingindo os processos em curso. Nenhum litigante tem direito adquirido a que o processo iniciado na vigncia da lei antiga continue sendo por ela regulado, em detrimento da lei nova. Nesse sentido decidiu o STJ a respeito da aplicabilidade das novas regras da execuo civil aos processos em andamento:
EMENTA: O art. 1.211, do CPC, em sua interpretao literal, no uma norma geral de direito intertemporal. Ao contrrio, seu sentido est, a princpio, adstrito eficcia das normais originais do CPC no tempo. Com efeito, o mencionado artigo estabelece que este Cdigo reger o Processo Civil em todo o territrio nacional. Ao entrar em vigor suas disposies aplicar-se-o desde logo aos processos pendentes. No entanto, esta Corte vem dando interpretao mais ampla a esta regra, para trat-la como regra geral aplicvel a todo processo civil. Com isso, essa norma regula os efeitos temporais da Lei n. 11.232/05. Confira-se: PROCESSUAL CIVIL. EXECUO. IMPUGNAO. RECURSO CABVEL. DIREITO INTERTEMPORAL. 1 Em tema de direito processual intertemporal prevalece o chamado isolamento dos atos processuais, pela qual a lei nova, encontrando um processo em desenvolvimento, respeita a eficcia dos atos processuais j realizados e disciplina o processo a partir de sua vigncia (Amaral Santos). 2 O recurso cabvel contra a deciso que resolve a impugnao, na fase executiva do processo, , como regra, o agravo de instrumento, conforme o art. 475-M, par. 3, do CPC, acrescentado pela Lei n. 11.232/2005. O fato de, no caso concreto, ter havido o manejo de embargos de devedor, ainda sob a vigncia do anterior regramento, no faz concluir pelo cabimento de apelao s porque proferida a deciso que o resolve j quando em vigor o mencionado dispositivo. Aplicao do art. 1.211 do CPC (tempus regit actum). Recurso especial conhecido e provido para determinar ao Tribunal de origem o julgamento do agravo, conforme entender de direito (REsp 1.043.010-SP, 4 Turma, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJE 23/06/2008). (...) Embora o processo seja reconhecido como um instrumento complexo, no qual os atos que se sucedem se interrelacionam, tal conceito no exclui a aplicao da teoria do isolamento dos atos processuais, pela qual a lei nova, encontrando um processo em

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desenvolvimento, respeita a eficcia dos atos processuais j realizados e disciplina o processo a partir da sua vigncia. Esse sistema, inclusive, est expressamente previsto no art. 1.211, do CPC (...) (MC 13.951/SP, 3 Turma, minha relatoria, DJE 01/04/2008). Com isso, pode-se dizer que o direito brasileiro no reconhece a existncia de direito adquirido ao rito processual. A lei nova aplica-se imediatamente ao processo em curso, no que diz respeito aos atos presentes e futuros. Vale a regra do tempus regis actum. Por isso, impreciso afirmar que a execuo de ttulo judicial, uma vez ajuizada, est imune a mudanas procedimentais... (STJ REsp 1.076.080-Pr, Rel. Min. Nancy Andrighi) 8.3. Isolamento dos atos processuais

Como visto, a lei processual atinge os processos em curso. A dificuldade que o processo um conjunto de atos sucessivos que se prolongam de forma encadeada no tempo. Disso decorre que, quando a nova lei entra em vigor, encontra atos processuais j realizados, atos que esto por se realizar, e situaes pendentes (como, por exemplo, prazos em curso). A lei nova deve respeitar os atos processuais j realizados e consumados. O processo deve ser considerado um encadeamento de atos isolados: os que j foram realizados na vigncia da lei antiga, persistem. Os que ainda devero ser, respeitaro a lei nova. Mas o problema ser o dos atos que perduram no tempo. Por exemplo: se, no curso de um prazo recursal, sobrevm lei nova que extingue o recurso, ou modifica o prazo, os litigantes que pretendiam recorrer ficaro prejudicados? Parece-nos que no, porque a lei no pode prejudicar o direito adquirido processual. Desde o momento em que a deciso foi publicada, adveio para as partes o direito de interpor o recurso que, ento, estava previsto no ordenamento. Se ele for extinto, ou seu prazo for reduzido, as partes no podero ser prejudicados. Se o prazo, porm, for ampliado, a lei nova ser aplicvel, pois ela no pode retroagir para prejudicar, mas apenas para favorecer os litigantes. Mas a ampliao s vale se a deciso no estiver preclusa. Por exemplo: publicada uma sentena, corre o prazo de quinze dias para apelao. Se, depois da publicao, o prazo for reduzido para dez, as partes no podem ser prejudicadas. Se, dentro dos quinze dias, o prazo for elevado para vinte, todos se beneficiaro. Mas, se a lei nova s entrar em vigor no 16 dia do prazo, no ser aplicada, porque a deciso ter se tornado preclusa. Nesse sentido: Ementa: Segundo princpio de direito intertemporal, salvo alterao constitucional, o recurso prprio o existente data em que publicada a deciso (STJ 2 Seo, CC 1.133-RS, rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. 11.3.92, v.u, DJU 13.4.92). Se a deciso proferida em audincia ou em sesso de rgo colegiado, as partes saem intimadas, e tm o direito processual adquirido de interpor o recurso, na forma vigente no momento da intimao.

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Em resumo: a lei processual atinge os processos em andamento; vige o princpio do isolamento dos atos processuais: a lei nova preserva os j realizados, e aplica-se queles que esto por se realizar; a lei nova no pode retroagir para prejudicar direitos processuais adquiridos.
8.4. Lei nova que altera competncia

Nos itens anteriores, vimos que a lei nova atinge os processos em curso. Os atos processuais a serem realizados sero regidos por ela. Mas h uma situao especial: a das novas normas que modificam competncia. Em relao a elas, h um dispositivo especfico (CPC, art. 87): a competncia apurada na data da propositura da demanda, sendo irrelevantes as alteraes de fato ou de direito supervenientes. Trata-se da perpetuatio jurisdictionis: lei processual nova, que altera competncia, no se aplica aos processos em andamento. Mas o mesmo art. 87 enumera algumas excees, em que a lei nova de competncia alcana os processos em curso: quando suprimir o rgo judicirio ou alterar a competncia em razo da matria ou da hierarquia. Foi o que ocorreu quando da Emenda Constitucional n. 45/2004, em relao s aes de indenizao fundadas em acidente de trabalho, ajuizadas pelo empregado em face do empregador, que tramitavam pela Justia comum. O novo regramento alterou a competncia, que era at ento da Justia comum, atribuindo-a Justia do Trabalho. As aes em curso, ainda no sentenciadas, foram atingidas, j que houve alterao de competncia em razo de matria, o que, por fora do art. 87 aplica-se aos processos em andamento. Para afastar qualquer dvida, o STF editou a smula vincu lante n. 22: A Justia do Trabalho competente para processar e julgar as aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrente de acidente de trabalho propostas por empregado contra empregador, inclusive aquelas que ainda no possuam sentena de mrito em primeiro grau, quando da promulgao da Emenda Constitucional 45/2004.

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PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL
1. Introduo

Princpios gerais so aquelas premissas sobre as quais se apoiam as cincias. Desde que o Processo Civil conquistou status de cincia autnoma, tornou-se necessria a formulao de seus princpios fundamentais. Eles servem de diretrizes gerais, que orientam a cincia. Eles no se confundem com os princpios informativos (ou formativos), que se subdividem em: Lgico: a sequncia de atos no processo deve obedecer a um regramento lgico, de forma que os supervenientes derivem dos precedentes, em uma ordenao que faa sentido. No seria lgico, por exemplo, que se fizesse correr um prazo recursal antes que a deciso fosse proferida. Econmico: o processo deve buscar obter o melhor resultado possvel com o menor dispndio de recurso e de esforos. Jurdico: o processo deve respeitar as regras previamente estabelecidas no ordenamento jurdico. Poltico: o processo deve buscar o seu fim ltimo que a pacificao social, com o menor sacrifcio social possvel. Mais do que princpios, essas formulaes so regras tcnicas, de contedo extrajurdico, que servem de orientao e aplicao do direito. Vo nos interessar mais os princpios fundamentais, estes de contedo propriamente jurdico-poltico, e que sero agrupados em duas categorias: os de estatura constitucional, e os infraconstitucionais.
2. PRINCPIOS GERAIS DO PROCESSO CIVIL NA CONSTITUIO FEDERAL 2.1. Princpio do devido processo legal 2.1.1. Introduo

Tambm chamado de princpio da legalidade, resulta do art. 5, LIV, da Constituio Federal: Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Trata-se de conquista que remonta ao sculo XIII, com a edio da Magna Carta, por Joo Sem Terra.

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Desse princpio derivam todos os demais. A Constituio preserva a liberdade e os bens, garantindo que o seu titular no os perca por atos no jurisdicionais do Estado. Alm disso, o Judicirio deve observar as garantias inerentes ao Estado de direito, e deve respeitar a lei, assegurando a cada um o que seu.
2.1.2. Devido processo legal substancial e formal

O devido processo legal formal (procedural due process) diz respeito tutela processual. Isto , ao processo, s garantias que ele deve respeitar e ao regramento legal que deve obedecer. J o devido processo legal substancial (substantive due process) constitui autolimitao ao poder estatal, que no pode editar normas que ofendam a razoabilidade e afrontem as bases do regime democrtico. Para ns, interessa sobretudo o aspecto formal, que diz respeito ao arcabouo processual.
2.2. Princpio do acesso justia

Tambm chamado de princpio da inafastabilidade da jurisdio, decorre do art. 5, XXXV, da Constituio Federal: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. O texto assegura o direito proteo judicial efetiva. Esse princpio deve ser conjugado com o anterior e o do contraditrio, examinado em seguida. Ele se traduz no direito de ao em sentido amplo, isto , o de obter do Poder Judicirio uma resposta aos requerimentos a ele dirigidos. Esse direito amplo e incondicional: o Judicirio no pode se recusar a examinar e a responder os pedidos que lhe foram formulados. Pode ser que a resposta se limite a informar ao autor que a pretenso no pode ser examinada, porque faltam as condies essenciais para isso. Mas tal informao provir de um juiz, que ter examinado o processo e apresentado fundamentao adequada para a sua deciso. A Lei de Arbitragem permitiu aos conflitantes atribuir a soluo a um rbitro, que proferir sua deciso com fora de sentena, sem necessidade de posterior homologao do Poder Judicirio. No h inconstitucionalidade, nem ofensa o princpio da inafastabilidade da jurisdio, conforme decidiu o STF no Agravo Regimental n. 5.206, relatado pelo Min. Seplveda Pertence: discusso incidental da constitucionalidade de vrios dos tpicos da nova lei, especialmente acerca da compatibilidade, ou no, entre a execuo judicial especfica para a soluo de futuros conflitos da clusula compromissria e a garantia constitucional da universalidade da jurisdio do Poder Judicirio (CF, art. 5, XXXV). Constitucionalidade declarada pelo plenrio, considerando o Tribunal, por maioria de votos, que a manifestao de vontade da parte na clusula compromissria, quando da celebrao do contrato, e a permisso legal dada ao juiz para que substitua a vontade da parte recalcitrante em firmar o compromisso no ofendem o art. 5, XXXV, da CF. O acesso justia no pode sofrer restries estranhas ordem processual, como a que condicione o direito de ao ao prvio esgotamento das vias administrativas (salvo a hiptese do art. 217, 1, da CF, relacionado Justia Desportiva) ou ao

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prvio recolhimento do dbito nas aes anulatrias ou declaratrias envolvendo dvidas fiscais.
2.3. Princpio do contraditrio

Estabelecido no art. 5, LV, da CF: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Do contraditrio resultam duas exigncias: a de se dar cincia ao rus da existncia do processo, e aos litigantes de tudo o que nele se passa; e a de permitir-lhes que se manifestem, que apresentem suas razes, que se oponham pretenso do adversrio. O juiz tem de ouvir aquilo que os participantes do processo tm a dizer, e, para tanto, preciso dar-lhes oportunidade de se manifestar, e cincia do que se passa, pois que sem tal conhecimento, no tero condies adequadas para se manifestar.
2.3.1. Contraditrio na esfera civil e penal: diferenas

No processo civil, o contraditrio contenta-se com a concesso, s partes, de oportunidade de resistir pretenso formulada pelo adversrio. Mas fica-lhes ressalvada a possibilidade de no resistir. Isso assinala uma diferena de intensidade entre o contraditrio na esfera do processo civil e do processo penal. Neste, o contraditrio h de ser efetivo sempre. Mesmo que o acusado no queira se defender, haver nomeao de um advogado dativo, que oferecer defesa tcnica em seu favor. Na esfera cvel, o ru se defende se desejar, tanto nos processos que versem sobre interesses disponveis quanto indisponveis. A diferena entre ambos que, se o ru optar por no se defender, no primeiro tipo de processo o juiz presumir verdadeiros os fatos narrados na petio inicial, podendo dispensar a produo de provas e promover o julgamento antecipado da lide. J naqueles que versam interesses indisponveis, a falta de defesa no gera a presuno de veracidade. Mas em ambos a defesa um nus, e o ru pode apresent-la ou no. A diferena de contraditrio nas esferas civil e penal repercute sobre os poderes do juiz. Na esfera penal, como o ru tem de ser efetivamente defendido, se o juiz verificar que o advogado nomeado ou constitudo pelo ru no o est defendendo adequadamente, ter de destitu-lo, dando-lhe oportunidade de nomear outro, sob pena de ser-lhe dado um dativo. Na esfera cvel, o juiz no tem esse poder: ainda que uma das partes no esteja sendo defendida adequadamente, no ser possvel destituir o seu defensor.
2.3.2. O contraditrio e a liminar inaudita altera parte

O art. 5, inc. LV, da Constituio Federal assegura o contraditrio em todos os processos judiciais e administrativos. Mas no estabelece que ele tem de ser necessariamente prvio. H casos em que se justifica o contraditrio diferido, postergado, realizado a posteriori. So aqueles que em h risco iminente de prejuzo irreparvel, ou em que o contraditrio prvio pode colocar em risco o provimento jurisdicional. Imagine-se que algum tente fugir com uma criana, levando-a para outro pas. A me, preocu-

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pada, ajuza ao de busca e apreenso. Se fosse necessrio ouvir primeiro o ru, haveria risco de desaparecimento da criana. Tais circunstncias justificam que o juiz, primeiro, conceda a medida, e, depois, oua o ru. No h ofensa nenhuma ao contraditrio, porque ele observado, e o litigante ter o direito de se manifestar e interpor os recursos que entender cabveis. Mas ele s tomado a posteriori, para viabilizar o cumprimento da determinao judicial.
2.3.3. Contraditrio e execuo civil

Muito se discutiu sobre a existncia de contraditrio na execuo, havendo os que se posicionavam pela negativa, com o argumento de que a defesa do devedor no era veiculada na prpria execuo, mas em embargos de devedor, que tm natureza de ao autnoma de conhecimento. Conquanto no tenha a mesma amplitude que no processo de conhecimento, inegvel que ele existe na execuo. Primeiro, porque ela implica em processo judicial, ao qual a Constituio determina sempre a observncia do contraditrio. Depois, porque o executado precisa tomar cincia de tudo o que ocorre na execuo (tanto que ele citado, na fundada em ttulo extrajudicial; e intimado de todos os atos executivos, sobretudo da penhora e dos atos de alienao judicial de bens, em ambos os tipos de execuo, tendo sempre a oportunidade de manifestar-se). Se no houvesse nenhum contraditrio nas execues, no haveria citaes, intimaes, nomeao de curador especial aos citados fictamente (smula 196, do STJ) e a possibilidade de o executado apresentar defesas no bojo da prpria execuo (excees e objees de pr-executividade).
2.3.4. Contraditrio e o art. 285-A do CPC

A Lei n. 11.277, de 06 de fevereiro de 2006, acrescentou ao CPC o art. 285-A, que trouxe muito polmica, sobretudo em relao ao princpio do contraditrio. A Ordem dos Advogados do Brasil ajuizou ao direta de inconstitucionalidade do novo dispositivo (ADIN 3.695/DF, Rel. Min. Cezar Peluso), apontando o que seriam numerosas ofensas Constituio Federal, entre elas, ao princpio do contraditrio. O art. 285-A o que permite aquilo que tem sido chamado de julgamento antecipadssimo da lide, isto , a total improcedncia antes mesmo da citao do ru, em caso de aes repetitivas, quando no mesmo juzo, em situaes idnticas, tiver sido essa a soluo. No esse o momento oportuno para examinar em profundidade esse artigo, seno no que se refere ao contraditrio. Parece-nos que ele no ofende esse princpio, porque a sentena s poder ser proferida sem a ouvida do ru quando for de total improcedncia, isto , quando no lhe trouxer nenhum prejuzo. Se for imposta ao ru sucumbncia, ainda que mnima, o dispositivo no poder ser aplicado. Portanto, ele s aufere vantagens. E o legislador mostrou cuidado ao determinar que, em caso de apelao do autor, ser o ru citado para oferecer suas contrarrazes, com o que fica-lhe assegurada a possibilidade de manifestar-se, antes que o tribunal tome a sua deciso. A Adin ainda no foi julgada, mas a liminar foi indeferida, e o dispositivo est em vigor.

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2.3.5. O contraditrio e a prova emprestada

Questo em que avulta a importncia do contraditrio a da utilizao de prova emprestada. comum que, em um processo, uma das partes queira se valer de prova que foi produzida em outro, mas nem sempre o juiz poder admiti-la. Quais so os regramentos que delimitam a utilizao da prova emprestada? O princpio do contraditrio exige que as partes tenham oportunidade de participar da produo de provas. Por exemplo: quando h determinao de percia, elas tm oportunidade de formular quesitos, indicar assistentes tcnicos, impugnar o laudo, postular esclarecimentos etc. Quando h colheita de prova oral, podem for mular perguntas s testemunhas ou apresentar contradita, quando quiserem suscitar suspeio ou impedimento. Quando uma das partes traz prova produzida em outro processo, para us-la con tra o seu adversrio, o juiz s poder admiti-la se esse adversrio tiver participado da produo dessa prova, no processo anterior. Tomemos um exemplo, que ajudar a esclarecer a questo. Trata-se de situao que ocorre com alguma frequncia na prtica. Uma pessoa (A) sofre um acidente de trabalho, do qual decorrem leses. Sustentando que, em razo dos ferimentos, ficou incapaz, ajuza duas aes distintas, como permite a lei. Postula um dos benefcios acidentrios, previstos na lei correspondente, em face do INSS, perante a Justia Estadual (varas de acidente de trabalho ou, onde no as houver, perante as varas cveis). Posteriormente, perante a Justia do Trabalho, ajuza ao de indenizao em face do patro, alegando que o acidente ocorreu por negligncia dele, que no forneceu equipamento de segurana adequado. Termos, assim, duas aes:

A__________acidentria_____________INSS A_______indenizatria____________patro

Em ambas, ser indispensvel que o autor comprove incapacidade para o trabalho, e, para isso, a prova necessria a pericial. Imagine-se que, no processo em face do INSS seja realizada tal prova. comum que, no processo ajuizado em face do patro se queira utilizar, por emprstimo, a prova produzida no outro processo. Mas ser isso possvel? Depende. Pode ser, por exemplo, que o resultado da percia agrade o autor A, e que ele traga cpias e pea para us-la no segundo processo como prova emprestada contra o patro. Se ele o fizer, o juiz deve, primeiro, ouvir o patro. Se este discordar, o juiz no poder admitir tal prova, porque ele no participou do processo em que

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ela foi produzida; no teve oportunidade de participar do contraditrio, formulando quesitos e indicando assistentes. Utilizar essa prova sem o sem consentimento, e sem que ele tenha participado da sua produo, implicaria ofender o princpio do contraditrio. Tal percia s poder, pois, ser utilizada como prova emprestada se o patro, que no participou, concordar. Pode ocorrer o contrrio: que o resultado da percia no seja favorvel ao autor, caso em que possvel que o patro extraia cpias e as traga para usar como prova emprestada. Se assim for, o autor no poder recus-la, porque ele participou do processo anterior, e teve oportunidade de requerer o que de direito. Em relao a ele, foi respeitado o contraditrio. Por meio desse exemplo, possvel extrair a seguinte concluso:
S se pode usar prova emprestada contra algum em duas hipteses: quando participou da produo da prova no processo em que produzida ou, quando no tendo participado, concordar com a sua utilizao. 2.4. Princpio da durao razovel do processo

Foi introduzido na Constituio Federal pela Emenda Constitucional n. 45/2004, que acrescentou ao art. 5, o inc. LXXVIII: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantem a celeridade de sua tramitao. A rigor, j se poderia encontrar fundamento, em nosso ordenamento jurdico, para esse princpio, seja porque ele explicita um dos aspectos do devido processo legal (para que o processo alcance o seu desiderato preciso que chegue a termo dentro de prazo razovel), seja porque o Pacto de San Jos da Costa Rica, de 1969, j o consagrava, tendo a nossa legislao o ratificado. O dispositivo revela a preocupao geral do legislador com um dos entraves mais problemticos ao funcionamento da justia: a demora no julgamento dos processos. Boa parte das alteraes e acrscimos havidos na legislao processual, nos ltimos anos, tem por fim buscar uma soluo mais rpida para os conflitos. Esse princpio dirigido, em primeiro lugar, ao legislador, que deve editar leis que acelerem e no atravanquem o andamento dos processos. Em segundo lugar, ao administrador, que dever zelar pela manuteno adequada dos rgos judicirios, aparelhando-os a dar efetividade norma constitucional. E, por fim, aos juzes, que, no exerccio de suas atividades, devem diligenciar para que o processo caminhe para uma soluo rpida. Devem-se buscar os melhores resultados possveis, com a maior economia de esforos, despesas e tempo possvel. Esse princpio imbrica com o da efetividade do processo: afinal, a durao razovel necessria para que ele seja eficiente. Podem ser citados numerosos exemplos de medidas que foram tomadas para torn-lo mais eficiente: a extenso dos casos em que cabe a concesso de tutelas de urgncia, a possibilidade de soluo concentrada de casos idnticos e repetitivos, as smulas vinculantes, a adoo de meios eletrnicos no processo, a reduo do nmero de recursos cabveis, sobretudo aqueles dotados de efeito suspensivo. Deve haver, ainda, cuidado para que o nmero de juzes se mantenha condizente com o de processos e que eles estejam suficientemente equipados para dar conta da demanda.

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2.5. Princpio da isonomia

Consagrado entre os ideais da revoluo francesa, vem estabelecido no art. 5, caput e inc. I, da Constituio Federal, que assegura que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. Sob o aspecto processual, a isonomia revela-se pela necessidade de dar s partes tratamento igualitrio (art. 125, I, do CPC). O princpio deve orientar, primeiramente, o legislador na edio de leis, que devem dar tratamento igualitrio aos litigantes; depois, deve nortear os julgamentos, orientando o juiz na conduo do processo. A igualdade pode ser apenas formal ou real. Em princpio, buscava-se apenas a primeira, mas o conceito de isonomia evoluiu, e hoje exige-se a segunda.
2.5.1. Isonomia formal e real

A igualdade formal consiste no tratamento igualitrio a todos, sem levar em considerao eventuais diferenas entre os sujeitos de direito, ou, no que concerne ao processo civil, aos sujeitos do processo. Ao longo do tempo, verificou-se que, a pretexto de dar tratamento igualitrio a todos, a isonomia formal perpetuava diferenas e eternizava privilgios. Afinal, as pessoas no so iguais: h homens e mulheres, h os mais fortes e os mais fracos, os economicamente mais poderosos e os menos. Se isso no for levado em considerao, a lei, ainda que formalmente justa, criar situaes reais profundamente injustas. Da a necessidade de evoluo para uma ideia de isonomia real, em que o legislador, na criao das normas e o juiz, na sua aplicao, devem levar em conta as peculiaridades de cada sujeito. Quando as pessoas estiverem em situao de igualdade, devem receber tratamento igualitrio; mas quando forem diferentes, e estiverem em situao de desequilbrio, isso deve ser considerado. Uma lei criar situaes reais mais justas quando, constatando o desequilbrio entre pessoas, favorecer as mais fracas, buscando aplainar as diferenas. O princpio da isonomia real pode ser resumido na frase:
Isonomia real: tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida da sua desigualdade. 2.5.2. Exemplos de tratamento formalmente desigual em busca da isonomia real

So numerosos os exemplos em que a lei concede aparentes privilgios a um litigante, sem que haja ofensa ao princpio da isonomia. Somente sob a tica da isonomia formal que se poderia qualificar tais situaes como privilgios. Do ponto de vista da isonomia real, so mecanismos que visam alcanar uma autntica igualdade entre os litigantes. Podem ser citados: Os prazos maiores que a lei concede ao Ministrio Pblico e Fazenda Pblica para contestar e recorrer. De acordo com o art. 188, do CPC, esses entes tm prazo em qudruplo para contestar (na verdade, para oferecer todo tipo de resposta) e em dobro para recorrer. Conquanto parea um privilgio, no h incons-

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titucionalidade, porque o legislador considerou que os beneficirios distinguem-se dos litigantes comuns, por atuar em uma quantidade de processos muito maior. Os prazos em dobro, concedidos queles que gozam do benefcio da justi a gratuita, e so patrocinados por entidades pblicas, organizadas e mantidas pelo Estado (art. 5, 5, da Lei n. 1060/50). No so todos os beneficirios da justia gratuita que recebem o benefcio do prazo, mas apenas aqueles representados pela Defensoria Pblica e pela Procuradoria do Estado (a jurisprudncia tem estendido o benefcio aos Centros Acadmicos que prestam servio gratuito de assistncia). O litigante, beneficirio da justia gratuita, assistido por advogado que no pertence a tais entidades no ter o benefcio. No h ofensa ao princpio da isonomia pela mesma razo anterior: as entidades pblicas atuam em quantidade maior de processos que o litigante comum. Elas tm no apenas prazo maior para contestar e recorrer, mas em dobro para todos os atos do processo. O foro privilegiado da mulher. Estabelecido no art. 100, I, do CPC, assegura mulher o direito de propor as aes de anulao de casamento, separao e divrcio no foro de sua residncia. Em regra, as aes pessoais devem ser propostas no foro do domiclio do ru, mas a lei assegura o privilgio s mulheres naquelas aes que, por envolverem o casamento, tm por ru o marido. Muito se discutiu se esse dispositivo ainda se justificaria, e se nos tempos atuais no configuraria ofensa ao princpio da igualdade. Prevalece o entendimento de que no h inconstitucionalidade, porque, sendo o Brasil um pas grande e com regies muito heterogneas, haveria ainda lugares em que a mulher tem maior dificuldade de acesso justia, o que justifica que ele seja facilitado. Reexame necessrio: trata-se de benefcio concedido Fazenda Pblica. As sentenas contra ela proferidas, em que haja sucumbncia, no transitam em julgado, seno depois de reexaminadas pela instncia superior. Mesmo que no haja recurso voluntrio das partes, a eficcia da sentena depende de tal reexame. Esse privilgio mantm-se no sistema, e no foi reconhecida a sua inconstitucionalidade. Argumenta-se que, como os bens da Fazenda so pblicos, conviria que as sentenas que lhe impem sucumbncia fossem examinadas por juzes mais experientes, que compem os tribunais. Execuo de ttulo judicial em face da Fazenda: As execues contra a Fazenda no podem seguir o procedimento comum, porque os seus bens, sendo pblicos, so impenhorveis. Mas a diferena no para a. Pelo sistema atual de execuo do nosso Cdigo, no h mais processo de execuo fundada em ttulo judicial, mas apenas fase de cumprimento de sentena, na qual no h citao do executado, e a defesa deste deve ser apresentada por impugnao. Mas contra a Fazenda no valem as regras de cumprimento de sentena, persistindo a necessidade de instaurao de um processo de execuo, em que ela citada para o oferecimento de embargos. Esses so exemplos em que a lei tratou de forma diferente pessoas que estavam em situao desigual. Mas tambm o juiz, em determinadas situaes, verificando que h grande desproporo econmica ou social entre os litigantes, pode tomar determinadas providncias, no para favorecer uma das partes, mas para

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equilibrar o processo. Nesse sentido, importante acrdo da lavra do Min. Slvio de Figueiredo Teixeira: EMENTA: Tem o julgador iniciativa probatria, como, por exemplo, quando presentes razes de ordem pblica e igualitria, como, por exemplo, quando se esteja diante de causa que tenha por objeto direito indisponvel (aes de estado), ou quando o julgador, em face das provas produzidas, se encontre em estado de perplexidade ou, ainda, quando haja significativa desproporo econmica ou sociocultural entre as partes (Resp 43.467-MG, publicado em RT 729/155). 2.6. Princpio da imparcialidade do juiz (juiz natural)

Vem estabelecido no art. 5, incs. LIII e XXXVII, da Constituio Federal. O primeiro dispe que ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente, e o segundo, que no haver juzo ou tribunal de exceo. A preocupao do legislador se manifesta em dois aspectos: o de conter eventual arbtrio do poder estatal; e o de assegurar a imparcialidade do juiz, impedindo que as partes possam ter qualquer liberdade na escolha daquele que julgar o seu processo. O juiz natural aquele cuja competncia apurada de acordo com regras previamente existentes no ordenamento jurdico, e que no pode ser modificada a posteriori. Seria muito perigoso se o Estado pudesse criar juzos ou tribunais excepcionais para julgar um fato ocorrido anteriormente. Estaria aberta a via para o arbtrio, porque, se isso fosse possvel, poderia o Estado retirar a causa de seu juiz natural. Alm disso, se no houvesse regras previamente estabelecidas de competncia haveria o risco de o litigante escolher o juzo onde a demanda deveria ser proposta. Para tanto, ele procuraria aquele em que houvesse um juiz cuja convico pudesse estar afinada com os seus interesses. A preexistncia de normas impede que isso ocorra: o juiz natural no apurvel aleatoriamente, mas por regras prvias.
2.6.1. Requisitos para a caracterizao do juiz natural

So trs: o julgamento deve ser proferido por algum investido de jurisdio; o rgo julgador deve ser preexistente, vedada a criao de juzos ou tribunais de exceo, institudos aps o fato, com o intuito especfico de julg-lo; a causa deve ser submetida a julgamento pelo juiz competente, de acordo com regras postas pela Constituio Federal e por lei.
2.6.2. O juiz natural e a modificao de competncia

O princpio do juiz natural exige que a competncia seja apurada de acordo com regras preexistentes. J foi visto (item 8.4 do captulo 1), que o art. 87 do CPC insti tuiu a regra da perpetuatio jurisdictionis: a competncia determinada no momento da propositura da ao, sendo irrelevantes as alteraes supervenientes. Esse mesmo dispositivo estabelece, no entanto, em sua parte final, que a perpetuao tem excees: leis novas que suprimam o rgo jurisdicional, ou que alterem a competncia em razo da hierarquia ou da matria devem ser aplicadas aos processos em curso.

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Essas excees contemplam hipteses de aplicao de lei superveniente (portanto, posterior ao fato), que modificam a competncia, atribuindo-a a um juiz diverso daquele originariamente indicado. Mas isso no fere o princpio do juiz natural? A ltima parte do art. 87, ao autorizar a alterao de competncia para julgamento de fatos j ocorridos no ofende a Constituio Federal? Essa questo no simples. Mas o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia tm entendido que no h violao ao princpio. O juiz natural aquele apurado de acordo com regras prvias. Ora, entre essas regras, est o prprio art. 87. Ao aplicar esse dispositivo, estamos nos valendo de norma preexistente no ordenamento. E ele determina que, havendo supresso do rgo judicirio ou a alterao de competncia em razo de matria, a lei nova ser aplicada aos processos em andamento. verdade: aplica-se a lei nova. Mas por determinao de uma norma previamente existente, o art. 87, do CPC. Esse dispositivo o art. 87 conquanto includo no CPC, norma de teoria geral do processo. Por isso, a sua aplicao no fica restrita esfera cvel, sendo reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal a sua aplicabilidade, at mesmo na esfera do processo penal (RHC 83181-RJ DJU 22 de outubro de 2004).
2.6.2.1. Exemplos de aplicao imediata de lei superveniente, que no ofendem o princpio do juiz natural

Alguns exemplos ajudaro a esclarecer o que foi tratado no item anterior. As aes relacionadas unio estvel eram julgadas pelas Varas Cveis comuns, e no pelas Varas de Famlia. No entanto, desde a edio da Lei n. 9.278/96, foi atribudo a ela o status de entidade familiar. O art. 9 da lei estabelece que toda matria relativa unio estvel de competncia do juzo da Vara de Famlia, assegurado o segredo de justia. Ora, o que aconteceu queles processos que tramitavam pelas varas cveis quando sobreveio a lei nova? Se ainda no estavam julgados, houve a remessa para as varas de famlia. Mas o juzo cvel no era o juiz natural da causa? Mas o art. 87 do CPC norma preexistente previa expressamente que, havendo alterao de competncia em razo da matria, a lei nova seria aplicada aos processos em curso. Ningum poderia, portanto, reclamar de mudana nas regras do jogo, porque essa norma vinha preestabelecida em lei. As aes de indenizao fundadas em acidente de trabalho ajuizadas em face do patro. Quem as julgava era a justia comum at que, por fora da Emenda Constitucional n. 45/2004, a questo tornou-se afeta justia do trabalho. Durante algum tempo, os tribunais titubearam a respeito do destino daqueles processos que ainda pendiam de julgamento. Mas prevaleceu o disposto no art. 87: como houve alterao de competncia em razo da matria, a lei nova tornou-se aplicvel aos processos em curso, desde que ainda no sentenciados. O Supremo Tribunal Federal j havia editado a smula 736, que dispe Compete Justia do Trabalho julgar as aes que tenham como causa de pedir descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores. Sendo assim, compete mesma justia julgar as consequncias lesivas decorrentes desse descumprimento. O Supremo Tribunal Federal, de incio, posicionou-se pela inaplicabilidade da lei nova, e pela manuteno dos processos na justia comum. Mas, no conflito de

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competncia 7.204-05/MG, relatado pelo Min. Carlos Britto, o pleno, por unanimidade, modificou a posio anterior, e determinou que a lei nova fosse aplicvel de imediato, transferindo-se os processos em andamento na justia comum para a justia do trabalho. Ficou assentado tambm, como se v no acrdo no Conflito de Competncia 51.712/2005, rel. Min. Barros Monteiro, do Superior Tribunal de Justia, que a lei nova s se aplica aos processos no sentenciados. Essa orientao j havia sido dada pelo Supremo Tribunal Federal no Conflito de Competncia 6967/05, Rel. Min. Seplveda Pertence, em que ficou decidido: A alterao superveniente de competncia, ainda que ditada por norma constitucional no afeta a validade da sentena anteriormente proferida. Vlida a sentena anterior eliminao da competncia do juiz que a prolatou, subsiste a competncia recursal do tribunal respectivo. A questo pacificou-se com a edio da smula vinculante 22 do Supremo Tribunal Federal, que determina a competncia da Justia do Trabalho para as aes de indenizao por dano material e moral, propostas por empregado contra empregador, o que abrange as demandas j propostas, mas ainda no sentenciadas, quando da edio da emenda constitucional. Um detalhe muito importante: em princpio, o Superior Tribunal de Justia estabeleceu que a competncia s seria da Justia do Trabalho se a ao indenizatria fosse movida pelo prprio empregado contra o patro. Se aquele falecesse, e a ao indenizatria fosse ajuizada pelos herdeiros, a competncia seria de justia comum, pois no haveria relao de trabalho entre o empregador e tais herdeiros. Era o que dizia a Smula 366, editada em novembro de 2008: Compete justia estadual processar e julgar aes indenizatrias propostas por viva e filhos de empregado falecido em acidente de trabalho. No entanto, essa smula foi cancelada pelo STJ, pois afrontava jurisprudncia do Pleno do Supremo Tribunal Federal, que estabelecia que, mesmo proposta por herdeiros ou cnjuges suprstites, a competncia seria da Justia do Trabalho, j que a questo posta em juzo versava matria trabalhista. Os crimes contra a vida praticados por militares no exerccio de sua funo deixaram, como regra, de ser da competncia da justia especial militar, e passaram competncia do jri. A remessa dos autos do processo em andamento para a justia comum no ofendeu o juiz natural? No, por fora do mesmo art. 87 aplicvel por extenso tambm ao processo penal, por constituir norma geral de processo. Desses exemplos, pode-se concluir:
A lei nova que altera competncia em razo de matria ou hierarquia aplica-se aos processos em curso que ainda no tenham sido sentenciados. 2.6.2.2. A criao de varas especializadas ofende o princpio do juiz natural?

O Supremo Tribunal Federal teve a oportunidade de discutir a questo, ao julgar o habeas corpus 88.660, em 15 de maio de 2008, cuja relatora foi a Min. Carmem Lcia. Houve a impetrao porque, com a criao de varas especializadas para julgar crimes financeiros e de lavagem de dinheiro, um processo que corria perante as varas criminais comuns foi remetido para a nova vara. No julgamento, o Supremo Tribunal Federal, com um nico voto vencido, do Min. Marco Aurlio, decidiu que no havia ofensa ao princpio do juiz natural.

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2.6.3. O promotor natural

O art. 5, LIII, da Constituio Federal no se limitou a determinar que ningum ser sentenciado, seno pela autoridade competente, acrescentando que ningum ser processado, seno por ela. Ao formular essa regra, deu ensejo a que surgissem grandes discusso sobre se teria sido ou no acolhido, entre ns, um princpio do promotor natural. Promotor natural seria aquele com atribuies previamente conhecidas e fixadas para acompanhar determinado caso e indicadas em regras anteriormente estabelecidas. O acolhimento desse princpio no estaria fundado na necessidade de proteo da imparcialidade, como ocorre em relao ao juiz natural. Seu papel seria limitar os poderes dos chefes da instituio (procuradores gerais) de designar promotores para, em carter especial, funcionar em determinados casos. Parece-nos justificvel, diante do texto constitucional, que esse princpio tenha sido acolhido no Brasil, e h forte entendimento doutrinrio nesse sentido. Nelson Nery Junior, por exemplo, sustenta a adoo do princpio do promotor natural, em sua obra a respeito dos princpios do processo civil na Constituio Federal7. Mas tem prevalecido no Supremo Tribunal Federal entendimento contrrio. Com efeito, no HC 90277/DF, relacionado chamada operao anaconda, e que teve por relatora a Min. Ellen Gracie, ficou decidido que tal princpio no foi acolhido entre ns. Nesse acrdo, faz-se aluso a precedentes do prprio STF, no HC 67759/RJ e no HC 84468/DF.
2.7. Princpio do duplo grau de jurisdio

Uma leitura atenta do texto constitucional mostra que no h nenhum dispositivo que consagre, de maneira expressa, o duplo grau de jurisdio em todos os processos. O que se pode dizer, no entanto, que a Constituio Federal, ao criar juzos e Tribunais, a quem compete, entre outras coisas, julgar recursos contra decises de primeiro grau, estabeleceu um sistema em que, normalmente, h o duplo grau, que serve para promover o controle dos atos judiciais, quando houver inconformismo das partes, submetendo-os apreciao de um rgo de superior instncia, composto, em regra, por juzes mais experientes. Mas h inmeros exemplos em que no h o duplo grau, e que, nem por isso, padecem do vcio de inconstitucionalidade.
2.7.1. Exemplos em que no h o duplo grau

Entre outros, podem ser citados: as causas de competncia originria do Supremo Tribunal Federal;
7

Nelson Nery Junior, Princpios do processo civil na Constituio Federal, p. 86-92.

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os embargos infringentes, previstos na lei de execuo fiscal, que cabem contra a sentena proferida nos embargos de valor pequeno, e que so julgados pelo mesmo juzo que prolatou a sentena; a hiptese do art. 515, 3, do CPC, em que, havendo apelao contra a sentena que julgou o processo extinto sem julgamento de mrito, o tribunal, encontrando nos autos todos os elementos necessrios sua convico, poder promover o julgamento de mrito. Nenhum desses exemplos padece de inconstitucionalidade dada a inexistncia de exigncia expressa do duplo grau.
2.8. Princpio da publicidade dos atos processuais

Vem expressamente garantido em dois artigos da Constituio Federal. O art. 5, LX: a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem e no art. 93, X: as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica.... A publicidade mecanismo de controle das decises judiciais. A sociedade tem o direito de conhec-las, para poder fiscalizar os seus juzes e tribunais. Mas a prpria Constituio reconhece que, em alguns casos, ela pode tornar-se nociva, quando ento poder ser restringida por lei. O CPC regulamenta, no art. 155, quais as causas que correro em segredo de justia. O segredo evidentemente s diz respeito a terceiros, pois no existe para os que figuram e atuam no processo. Haver segredo de justia quando: o exigir o interesse pblico (155, I); nas causas que dizem respeito a casamento, filiao, separao de cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores. preciso tomar cuidado com a redao do pargrafo nico, do art. 155. Ele diz, literalmente, que o direito de consultar os autos e de pedir certides de seus atos restrito s partes e seus procuradores. Mas essa limitao vale to somente para os processos que correm em segredo de justia. Nos processos em geral, o direito de consulta e obteno de certides livre, e no sofre nenhuma restrio.
2.9. Princpio da motivao das decises judiciais

Vem expressamente estabelecido no art. 93, IX, da Constituio Federal, que determina que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade. O juiz, ou tribunal, ao proferir suas decises, deve justific-las, apresentando as razes pelas quais determinou essa ou aquela medida, proferiu esse ou aquele julgamento. Sem a fundamentao, as partes, os rgos superiores e a sociedade no teriam a explicao do porqu de o juiz ter tomado aquela deciso. A fundamentao indispensvel para a fiscalizao da atividade judiciria, assegurando-lhe a transparncia.

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Esse controle fundamental nos Estados democrticos poder ser exercido pelos prprios litigantes, pelos rgos superiores, em caso de recurso, e pela sociedade. Em caso de falta de motivao, qualquer dos litigantes poder valer-se dos embargos de declarao, solicitando ao juiz que explique os fundamentos de sua deciso. Ou poder valer-se do recurso adequado para postular a nulidade da deciso. Dentre os atos judiciais, apenas os despachos dispensam a fundamentao. Mas despachos so aqueles atos que no tm nenhum contedo decisrio, e que por essa razo no podem trazer nenhum prejuzo aos participantes do processo. Se existe risco de prejuzo, no haver despacho, mas deciso, que dever ser fundamentada.
QUADRO GERAL DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL NA CONSTITUIO FEDERAL Princpios Devido processo legal Na Constituio Art. 5, inc. LIV Importncia Assegura que ningum perca os seus bens ou a sua liberdade sem que sejam respeitadas a lei e as garantias processuais inerentes ao processo. Pode ser substancial ou processual A lei no pode excluir da apreciao do Judicirio a apreciao de nenhuma leso ou ameaa de leso a direito. E o Judicirio deve responder a todos os requerimentos a ele dirigidos (ao em sentido amplo) Deve-se dar cincia aos participantes do processo de tudo o que nele ocorre, dando-lhes oportunidade de se manifestar e de se opor aos requerimentos do adversrio Princpio dirigido ao legislador e ao juiz. Ao primeiro para que, na edio de leis processuais, cuide para que o processo chegue ao fim almejado no menor tempo possvel, e com a maior economia de esforos e gastos. E para que o juiz conduza o processo com toda a presteza possvel Tambm dirigida ao legislador e ao juiz, exige que a lei e o Judicirio tratem igualmente os iguais e desigualmente os designais na medida da sua desigualdade (isonomia real) Para toda causa h um juiz natural, apurado de acordo com regras previamente existentes no ordenamento jurdico. Em razo disso, vedada a criao de juzos ou tribunal de exceo

Acesso justia

Art. 5, inc. XXXV

Contraditrio

Art. 5, inc. LV

Durao razovel do processo

Art. 5, inc. LXXVIII

Isonomia

Art. 5, caput e inc. I

Imparcialidade do juiz

Art. 5, incs. LIII e XXXVII

Duplo grau de jurisdio No tem previso expressa Conquanto no previsto, decorre implicitamente da adoo, pela CF, de um sistema de juzos e tribunais, que julgam recursos contra decises inferiores. No entanto, nada impede que, em algumas circunstncias, no exista o duplo grau Publicidade dos atos processuais Art. 5, LX, que atribui a lei a Os atos processuais so pblicos, o que necessrio para regulamentao dos casos assegurar a transparncia da atividade jurisdicional. A de sigilo (art. 155, do CPC) Constituio atribui lei a regulamentao dos casos de sigilo, quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. Tal regulamentao foi feita no art. 155, do CPC Art. 93, IX Tambm para que haja transparncia da atividade judi ciria, h necessidade de que todas as decises dos juzos e tribunais sejam motivadas, para que os litigantes, os rgos superiores e a sociedade possam conhecer a justificao para cada uma das decises

Motivao das decises

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3. PRINCPIOS INFRACONSTITUCIONAIS DO PROCESSO CIVIL 3.1. Introduo

Os princpios mais relevantes do processo foram fixados na Constituio Federal. Mas h outros, tambm importantes, que tm estatura infraconstitucional.
3.2. Princpio dispositivo

A compreenso adequada desse princpio exige que se perceba bem a diferena entre a relao processual, de natureza pblica, e a relao de direito material que subjaz ao processo, e que pode envolver interesses pblicos ou meramente privados. Sem essa distino, corre-se o risco de extrair da disponibilidade do direito material consequncias para o processo civil que, em regra, no so verdadeiras.
3.2.1. A disponibilidade do direito material

H processos nos quais a relao material subjacente versa sobre interesses disponveis ou indisponveis. Se o direito discutido do primeiro tipo, as partes esto autorizadas a transigir. O autor pode renunciar ao direito em que se funda a ao, e o ru pode reconhecer o pedido inicial, casos em que o processo ser sempre extinto com julgamento de mrito. Se o conflito que ensejou a instaurao do processo versar sobre interesse indisponvel, nada disso poder ocorrer. No primeiro caso, se o ru preferir no se defender, o juiz presumir verdadeiros os fatos narrados na petio inicial e proferir o julgamento antecipado da lide; no segundo caso, a falta de defesa no gera essa consequncia, e o autor ter de provar os fatos que alegou.
3.2.2. O princpio dispositivo e a propositura da demanda

Com raras excees, cumpre parte interessada ingressar em juzo, provocando a jurisdio. Ela o faz com o ajuizamento da demanda, sem o qual o processo no tem incio. Parte da doutrina alude aqui existncia do chamado princpio da deman da, que poderia ser assim resumido: o juiz no age de ofcio, mas aguarda a provocao das partes, sem a qual no tem iniciativa. Mas a exigncia de propositura da demanda no deixa de constituir manifestao do poder dispositivo: cabe parte interessada decidir se ingressa ou no em juzo, cabendo-lhe ainda verificar qual o momento oportuno para tanto. O titular do direito pode, se o preferir, no ingressar com ao nenhuma e sofrer as consequncias de sua inrcia. As aes que podem ser iniciadas de ofcio, como o inventrio e a arrecadao de bens de ausente, no prejudicam a regra geral de inrcia da jurisdio.
3.2.3. O princpio dispositivo e os limites do conhecimento do juiz

Cumpre ao autor, ao aforar a demanda, indicar na petio inicial quais so os fundamentos de fato em que baseia o pedido. Dessa indicao ele no pode desbordar. Ao proferir a sua sentena, o juiz no pode se afastar do pedido, e dos fatos descritos na inicial, sob pena de a sua sentena ser tida por extra petita e, portanto, nula.

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A cognio do juiz limitada pelos fundamentos da inicial (causa de pedir). O que foi mencionado no item anterior e no presente item de suma importncia para que se estabelea quais os poderes do juiz no processo. Dentre as limitaes que ele sofre no processo civil est a relacionada iniciativa da ao, que depende das partes, bem como a referente aos limites de sua cognio, que no pode extrapolar os fundamentos apresentados pelo autor. Em sntese, a iniciativa tanto de propor a ao, com de indicar o pedido e os fundamentos fticos em que ele se embasa, estritamente do autor, no tendo o juiz poderes para proceder de ofcio. Pode-se dizer, portanto, que, tanto em relao a uma coisa quanto a outra prevalece o princpio dispositivo: a parte decide se e quando vai propor a ao, e qual o pedido e os fundamentos que vai apresentar, o que circunscrever os limites da cognio judicial. Isso vale tanto para os processos que versam interesses disponveis quanto indisponveis.
3.2.4. O princpio dispositivo e a produo de provas

Mas, depois de proposta a demanda e fixados os limites subjetivos e objetivos da lide, o desenvolvimento do processo, a sua conduo, ser feita de ofcio pelo juiz. E, dentro dos limites da ao proposta, ele tem poderes para investigar os fatos narrados, determinando as provas que sejam necessrias para a formao do seu convencimento. Nesse aspecto, cumpre lembrar o disposto no art. 130, do CPC: Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Esse dispositivo no sofre qualquer restrio pelo fato de o direito material subjacente discutido no processo ser disponvel ou indisponvel. Em ambos os casos, o juiz tem poderes instrutrios, cabendo-lhe determinar as provas necessrias. Isso porque, dentro dos limites da lide, cumpre ao juiz proferir a melhor sentena possvel. Para tanto, ele deve tentar descobrir a verdade dos fatos alegados, apurar o que efetivamente ocorreu. Mesmo que o processo verse interesse disponvel, h sempre um interesse pblico processual que justifica a determinao, de ofcio, de uma prova til formao do convencimento: o interesse de que o juiz julgue da melhor forma, e preste sociedade um trabalho adequado. possvel dizer, ento, que o princpio dispositivo restringe-se propositura da ao (CPC, art. 2 e 262) e aos limites objetivos e subjetivos da lide (CPC, 128 e 460), mas no instruo do processo (CPC, art. 130).
3.2.5. O princpio dispositivo e as regras do nus da prova

H casos em que, depois de encerrada a instruo, o juiz no consegue apurar os fatos, a verdade no aflora. Como no possvel que ele se exima de sentenciar (non liquet), a lei formula, no art. 333 do CPC, algumas normas tcnicas de julgamento: so as regras do nus da prova, dirigidas ao juiz, que as deve aplicar quando os fatos no puderam ser esclarecidos. Elas indicam qual dos litigantes deve sofrer a consequncia negativa decorrente da no apurao dos fatos. fundamental que haja a conciliao entre o disposto no art. 333, do CPC, e no art. 130, que atribui poderes instrutrios ao juiz.

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Imagine-se que em determinado processo, tenham-se esgotado as provas requeridas pelas partes, sem que o juiz tenha podido esclarecer os fatos. Se nenhuma outra coisa puder ser feita para aclar-los, o juiz ter de se valer das regras do nus da prova, julgando contra aquele que, no caso, tinha o nus. Mas e se houver alguma prova, no requerida, que possa esclarecer os fatos? O juiz deve determin-la de ofcio? A resposta afirmativa. As regras do nus da prova devem ser utilizadas somente em ltimo caso, quando, esgotadas as possibilidades, os fatos no tiverem sido aclarados. Se houver alguma outra prova que possa contribuir para formao do convencimento do juiz, ele deve determin-la de ofcio. Assim, a aplicao do art. 333 deve ser suplementar do art. 130. Primeiro, deve o juiz verificar se h alguma coisa que possa promover os esclarecimentos necessrios; em caso afirmativo, deve determin-la; somente se as possibilidades tiverem se esgotado que ele se valer das regras do nus da prova. A determinao de provas de ofcio pelo juiz no compromete a sua imparcialidade, porque no visa favorecer esse ou aquele litigante, mas dar-lhe condies de proferir, no caso concreto, uma sentena melhor, no com fundamento em regras tcnicas, mas com base no efetivo esclarecimento dos fatos. Em concluso, pode-se afirmar que:
O processo civil regido pelo princpio dispositivo apenas no que se refere propositura da demanda e aos contornos subjetivos e objetivos da lide. Quanto produo de provas, melhor seria dizer que vale o princpio inquisitivo, podendo o magistrado investigar e determinar livremente as provas necessrias. 3.2.6. Controvrsia doutrinria e jurisprudencial sobre o tema

As concluses mencionadas nos itens anteriores so apoiadas por boa parte da doutrina e da jurisprudncia. Entre outros, poderiam ser citados os nomes de Jos Roberto dos Santos Bedaque8 e Jos Carlos Barbosa Moreira9. Mas essa no uma opinio unnime. Moacyr Amaral Santos, por exemplo, tem posio diferente: para ele, a regra de que cumpre s partes requerer as provas necessrias para a comprovao do que alegaram, sendo a atividade instrutria do juiz apenas supletiva. Para ele, prevalece o princpio da prioridade da iniciativa das partes, que deve ser conciliado com o do impulso oficial do processo, e com o disposto no art. 130, do CPC10. Por isso, em questes escritas de concurso, em que o candidato seja indagado sobre poderes instrutrios do juiz, seria proveitoso que houvesse aluso s duas posies doutrinrias.
Jos Roberto dos Santos Bedaque, Poderes instrutrios do juiz, So Paulo, Revista dos Tribunais. Jos Carlos Barbosa Moreira, O juiz e a prova, RePro 35/178-184. 10 Moacyr Amaral Santos, Primeiras linhas do direito processual civil, 3. ed., So Paulo, 1977, v. II, p. 303 e ss.
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3.3. Princpio da oralidade

Seu valor mais histrico do que atual. Originalmente, transmitia a ideia de que os atos processuais deveriam ser realizados, em regra, oralmente, sobretudo os relacionados colheita de prova em audincia de instruo. A verdade que, nos dias que correm, resta muito pouco da ideia originria de Chiovenda a respeito da oralidade, porque, mesmos os atos praticados oralmente, como os relacionados ouvida de perito, partes e testemunhas em audincia, so imediatamente reduzidos escrita. Onde se poderia falar com mais pertinncia em oralidade no Juizado Especial Cvel, em que efetivamente h uma maior quantidade de atos orais. Mas mesmo l h necessidade de documentao do principal que acontece no processo.
3.3.1. Importncia atual do princpio da oralidade

Nos tempos atuais, a oralidade perdeu o significado original, de procedimento em que todos os atos eram realizados oralmente. Nem se poderia mais falar em oralidade no Brasil. Mas o que ainda interessa que do sistema originrio de oralidade derivaram outros princpios que ainda hoje so importantes, e que dizem respeito colheita de provas, instruo do processo. O que resta da oralidade hoje em dia a necessidade de o julgador aproximar-se o quanto possvel da instruo e das provas realizadas ao longo do processo. So quatro os princpios relacionados colheita de provas, que encontram suas razes iniciais no sistema da oralidade. Todos buscam manter o juiz o mais prximo possvel da colheita de provas, e se baseiam na ideia de que quem as colhe estar mais habilitado a julgar.
3.3.2. Subprincpio da imediao

Estabelece que compete ao juiz do processo colher diretamente a prova oral, sem intermedirios. No existe, entre ns, a figura do juiz de instruo, adotado no sistema criminal francs, to polmico. Tal juiz apenas promove a colheita de provas, e faz um prvio juzo de admissibilidade, sobre a existncia ou no de indcios do crime. Mas no ele quem promove eventual condenao. H uma dissociao entre aquele que colhe a prova e o que julga. No esse o sistema adotado no Brasil: entre ns, o prprio juiz da causa quem colhe a prova diretamente. evidente que, em alguns casos, ele necessitar da colaborao de colegas, quando, por exemplo, a prova tiver de ser colhida por carta, precatria ou rogatria.
3.3.3. Subprincpio da identidade fsica do juiz

Vem acolhido expressamente no art. 132, do CPC, que assim estabelece: O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, ca so em que passar os autos ao seu sucessor. A redao no das mais precisas. Ela estabelece um vnculo entre o concluir a audincia e o julgar a lide. Mas, para que o juiz fique vinculado, no basta que

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conclua a audincia. indispensvel que colha prova oral. Se, na audincia, ele no ouve ningum, nem o perito, nem as partes em depoimento pessoal, nem as testemunhas, no h razo para que seja ele a julgar. O princpio pressupe que o juiz que colheu a prova o que est mais habilitado a proferir sentena, porque o contato pessoal com partes e testemunhas pode ajudar no seu convencimento. Mas o art. 132 traz circunstncias que, se verificadas, desvinculam o juiz que colheu a prova em audincia, permitindo que a sentena seja proferida por seu sucessor. As causas de desvinculao so vrias, e acabam por enfraquecer o princpio. Quando o juiz for: Convocado isto , passar a auxiliar os rgos diretivos dos tribunais. Assim, por exemplo, juzes convocados para auxiliar a Presidncia ou a Corregedoria dos Tribunais desvinculam-se. Licenciado o juiz que, por fora de licena, afasta-se de suas funes, des vincula-se. No seria razovel que as partes tivessem de aguardar o seu retorno para a prolao de sentena. Parece-nos, por exemplo, que a licena-paternidade, dada a sua pequena durao, no ter o condo de desvincular o juiz, mas a licena-maternidade sim, porque as partes no poderiam aguardar os 180 dias de sua durao. Nesse caso, aquele que suceder a juza licenciada proferir sentena. H controvrsia a respeito das frias do juiz, havendo acrdos do STJ entendo que elas desvinculariam (RT 351/392). Parece-nos, porm, que o mais razovel que as frias no tenham esse feito. A propsito, exemplar o acrdo da 2 Turma do Superior Tribunal de Justia, relatado pelo Min. Franciulli Neto:
EMENTA: No se justifica, mesmo com a incluso no art. 132 da expresso afastado por qualquer motivo, deixar sem aplicao diversos princpios informadores de todo o Processo Civil Brasileiro (oralidade, imediatidade, identidade fsica do juiz, juiz natural etc.), em nome da celeridade processual, porque o juiz da causa, que esteve presente quando a prova foi colhida, estava no gozo de frias, perodo em que, por disposio legal, no pode superar os 60 dias, e sequer configura afastamento ou licena, nos termos a Lei n. 8.112/90) (STJ 2 Turma, REsp 256.198/MG. Rel. Min. Franciulli Neto, j. 28.8.01).

Afastado por qualquer motivo: o acrscimo dessa causa de desvinculao enfraqueceu o princpio, dada amplitude da expresso utilizada pelo legislador. Tem prevalecido o entendimento de que a transferncia ou remoo do juiz o desvinculam, inserindo-se no conceito de afastamento. Promovido: haver promoo quando o juiz for elevado de entrncia ou de instncia. Assim, quando passar de substituto entrncia inicial, desta para a intermediria e desta para a final, ser promovido, desvinculando-se dos processos em que havia feito audincia. Da mesma forma, se for alado a desembargador. Aposentado: com a aposentadoria o juiz perde o seu poder jurisdicional, e j no pode mais proferir julgamento.

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Caso o juiz que colheu prova oral se desvincule e passe os autos ao seu sucessor, este, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. Trata-se de faculdade dada ao juiz sucessor, que verificar a necessidade, em cada caso, da providncia. Dada a relativizao do princpio da identidade fsica, se o processo tiver um juiz vinculado, e a sentena for proferida por outro, s haver nulidade relativa, que dever ser alegada na primeira oportunidade e que s ser reconhecida se importar algum prejuzo ao contraditrio e ampla defesa.
3.3.4. Subprincpio da concentrao

Estabelece que a audincia de instruo deve ser una e concentrada, para que o juiz, ao colher as provas, possa ter uma viso sistemtica e unificada dos fatos, dos quais deve-se recordar para promover o julgamento. Mas razes prticas podem levar a que a realizao material da audincia se desdobre em mais de uma data, quando, por exemplo, faltar uma das testemunhas, ou no for possvel ouvi-las todas. Mas, se assim for, nem por isso considerar-se-o realizadas duas audincias, mas apenas uma, sendo a segunda data apenas uma continuao da audincia anteriormente iniciada.
3.3.5. Subprincpio da irrecorribilidade em separado das interlocutrias

preciso ter cuidado com a denominao desse subprincpio, que poderia trazer a falsa impresso de que as interlocutrias so irrecorrveis (em alguns sistemas, em que a oralidade mais evidente, elas em regra o so, como no Juizado Especial Cvel). No entanto, elas so recorrveis, por agravo, em regra retido. Mas o recurso contra elas, em geral, no ter efeito suspensivo, para no retardar o julgamento do processo, afastando o juiz da fase instruo, enfraquecendo-lhe a memria dos fatos. Portanto, esse subprincpio no indica mais que as decises interlocutrias sejam irrecorrveis, mas que o recurso contra elas no pode, em geral, paralisar o processo.
3.4. Princpio da persuaso racional (ou livre convencimento motivado)

Tem relao com o anterior, porque diz respeito instruo do processo e s provas colhidas. Mas, enquanto os subprincpios dos itens anteriores versavam sobre a colheita de provas, este diz respeito sua avaliao. O livre convencimento motivado uma conquista dos sistemas judicirios modernos. So trs os sistemas gerais de avaliao de prova: o da prova legal, o do livre con vencimento puro, e o da persuaso racional, ou livre convencimento motivado. Sistema da prova legal: a lei predetermina qual o valor que o juiz deve dar a cada prova, e ele no pode desrespeitar essa prvia atribuio legal. H como que uma hierarquia legal de provas, estabelecida por lei. Se ela determinar que um fato s pode ser comprovado de certa maneira, o juiz no pode formar o seu convencimento fundado em outro tipo de prova. Esse sistema no foi acolhido no Brasil, mas h resqucios dele em nosso ordenamento. Um exemplo o do art. 366, do CPC: Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta. Por fora desse

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artigo, no se pode provar uma compra e venda de imveis no Brasil por meio de testemunhas ou por percia, mas apenas pelo instrumento pblico, que da substncia do prprio ato, necessrio para que ele se aperfeioe; Sistema do livre convencimento puro, ou da conscincia do juiz: autoriza o magistrado a julgar conforme a sua convico, sem necessidade de se fundar em provas colhidas nos autos. O juiz pode julgar como lhe parecer melhor, como achar acertado, sem necessidade de embasar o seu convencimento, seno na prpria conscincia. Esse sistema no foi acolhido entre ns. O sistema adotado no Brasil foi o da persuaso racional ou livre convencimento motivado. Cumpre ao juiz formar o seu convencimento livremente, examinando as provas produzidas. Mas essa convico tem de estar embasada e fundamentada nos elementos que constam dos autos. Dispe o art. 131, do CPC: O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento. Esse sistema est diretamente relacionado ao princpio da fundamentao das decises judiciais, estabelecido no art. 93, X, da Constituio Federal. Afinal, preciso que o juiz indique quais os motivos que formaram o seu convencimento e que eles resultem das provas colhidas, que o juiz poder valorar livremente.
QUADRO GERAL DOS PRINCPIOS INFRACONSTITUCIONAIS DO PROCESSO CIVIL Princpio Dispositivo Na lei No h dispositivo especfico Importncia Nos processos que versam interesses disponveis, as partes podem transigir, o autor pode renunciar ao direito e o ru reconhecer o pedido. Cumpre ao interessado ajuizar a demanda, e definir os limites objetivos e subjetivos da lide. Mas, no que concerne conduo do processo e produo de provas, vigora o princpio inquisitivo, por fora do art. 130, do CPC, sendo supletivas as regras do nus da prova Derivado da oralidade, determina que o juiz colha diretamente a prova, sem intermedirios O juiz que colheu prova oral em audincia fica vinculado ao julgamento do processo, desvinculando-se apenas nas hipteses do art. 132, do CPC A audincia de instruo e julgamento una e contnua. Caso no seja possvel conclu-la no mesmo dia, o juiz designar outra data em continuao

Imediao Identidade fsica do juiz

Art. 446, II, do CPC Art. 132 do CPC

Concentrao

Art. 455 do CPC

Irrecorribilidade, em separado, No h dispositivo especfico, Em regra, contra as decises interlocutrias, o das interlocutrias podendo-se mencionar, porm, recurso cabvel o agravo no suspender o art. 558, do CPC o processo Persuaso racional Art. 131 do CPC Cabe ao juiz apreciar livremente as provas, devendo indicar, na sentena, os motivos de sua deciso, que devem estar amparados nos elementos constantes dos autos

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4. QUESTES
1. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Segundo o que sabido, quanto aos princpios gerais do direito processual civil, assinale a alternativa correta. a) O juiz coloca-se entre as partes e acima delas, no desempenho de sua funo e dentro do processo. b) No para assegurar sua imparcialidade, mas sim, para reforar sua autoridade, que a Constituio Federal estipula garantias e prescreve vedaes ao juiz. c) No atenta contra o princpio da razovel durao do processo a falta de atendimento lei que manda dar prioridade, nos juzos e tribunais, s causas de interesses de pessoas com idade igual ou superior a sessenta anos. d) No da cincia a cada litigante dos atos praticados pelo juiz e pelo adversrio que, no processo, pode-se efetivar o contraditrio, de modo a se ter informao e reao. Resposta: a. 2. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Afastada possibilidade de confuso entre princpio da indisponibilidade e princpio dispositivo, assinale a alternativa correta. a) No a cada um dos sujeitos envolvidos no conflito sob julgamento que cabe, em regra, a demonstrao dos fatos alegados, com vista ao prevalecimento de suas respectivas posies. b) Em processo civil, sendo disponvel o direito, o juiz pode satisfazer-se com a verdade formal, aquilo que resulta ser verdadeiro em funo das provas produzidas, na maioria dos casos. c) Nos Juizados Especiais Cveis estaduais, em que os processos devem se orientar pelo princpio da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, no cabvel, em regra, a antecipao da tutela judicial. d) No processo civil, no se aplica, nos procedimentos de jurisdio voluntria, o princpio inquisitrio, pelo qual o juiz conta com poderes de plena investigao, podendo determinar, de ofcio, a realizao de provas, mesmo contra a vontade dos interessados. Resposta: b. 3. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Sabendo-se que em todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio todas as decises devero ser pblicas e fundamentadas, sob pena de nulidade, assinale a alternativa correta. a) A necessidade de motivao no deve ser interpretada como garantia das partes, de modo a possibilitar eventual alterao da deciso. b) A fundamentao obrigatria das decises ou sentenas tem em conta no apenas as partes e o rgo competente para julgar um eventual recurso, mas tambm qualquer do povo, com a finalidade de se aferir, em concreto, a imparcialidade do juiz do julgamento, a legalidade e a justia das decises. c) A exigncia de publicidade e fundamentao dos julgamentos constitui garantias do indivduo no tocante ao exerccio da jurisdio em termos absolutos, no podendo, pois, ser limitada a presena, em determinados atos, apenas s prprias partes e a seus advogados, ou somente a eles. d) O princpio da lealdade processual, se desatendido por qualquer das partes, em nada afetar a fundamentao do ato judicial, porque assegurada aos procuradores plena e incondicionada liberdade de conduta no processo. Resposta: b. 4. (OAB/SP). Em demanda proposta pelo procedimento sumrio, o MM. Juiz de direito designou audincia preliminar, na qual foi rejeitada a proposta de reconciliao, fixados os pontos controvertidos e deferida a produo de prova oral em audincia de instruo e julgamento,

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na qual o juiz Ccero colheu o depoimento pessoal do autor e do ru, ouviu testemunhas arroladas pelas partes, e encerrou a instruo e julgamento. Foi fixado prazo para memoriais e, posteriormente, o juiz Ccero proferiu a sentena. Desses fatos, extrai-se o cumprimento dos seguintes regramentos de direito processual: a) devido processo legal, inquisitivo e oralidade; b) oralidade, eventualidade e imediao; c) eventualidade, identidade fsica do juiz e oralidade; d) devido processo legal, imediao e identidade fsica do juiz. Resposta: d. 5. (Defensor Pblico/SP 2007) O princpio jura novit curia vinculado teoria: a) da substanciao; b) da individualizao; c) da eventualidade; d) da abstrao; e) imanentista. Resposta: a. 6. (Ministrio Pblico/SP 2010) Na interpretao da lei processual: a) aplica-se sempre a mxima in claris cessar iterpretatio (na clareza, cessa a interpretao); b) a sua finalidade estabelecida de acordo com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil; c) h incompatibilidade entre a interpretao teleolgica e a natureza pblica que lhe inerente; d) defeso reduzir-se dimenso de comando normativo; e) promover-se- a integrao da norma processual. Resposta: e. 7. (Ministrio Pblico/SP 2010) As normas processuais so de Direito Pblico pelo fato de regerem relao com o Estado. Por isso: a) elas so todas cogentes; b) elas so todas dispositivas; c) elas podem ser tanto cogentes como dispositivas; d) so supletivas e integrativas; e) nenhuma das anteriores. Resposta: c.

LIVRO II
INSTITUTOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL

1
INTRODUO
So quatro os institutos fundamentais do processo civil: a jurisdio, a ao, a defesa (ou exceo) e o processo. So fundamentais, porque formam a estrutura e o arcabouo sobre os quais a cincia do processo civil foi construda. Todos os demais institutos do processo guardam relao, imediata ou mediata, com um deles. Funcionam como uma espcie de ncleo, em torno do qual gira toda a cincia do processo. A jurisdio a atividade do Estado, exercida por intermdio do juiz, que busca a pacificao dos conflitos em sociedade pela aplicao das leis aos casos concretos. A ao o poder de dar incio a um processo, e dele participar, com o intuito de obter do Poder Judicirio uma resposta ao pleito formulado. A defesa o poder de contrapor-se pretenso formulada. O processo um conjunto de atos destinados a um fim, que a obteno de um pronunciamento judicial a respeito dos pedidos formulados. Uma abordagem cientfica da cincia do processo no pode perder de vista esses quatro institutos fundamentais. Nos captulos seguintes, sero examinados com mais vagar cada um deles.

2
JURISDIO CIVIL
1. Introduo

uma das funes do Estado. Quando os Estados ainda no haviam surgido, ou no eram fortes o suficiente, os conflitos de interesses eram solucionados pelos prprios envolvidos. Nos primrdios da histria humana, cumpria aos prprios interessados resolver, pela fora ou pela astcia os conflitos em que se viam envolvidos. No era essa a forma ideal de pacificao social: a vitria pela fora ou pela astcia nem sempre implicava a soluo mais legtima para o caso concreto. A soluo era sempre parcial, isto , dada pelas prprias partes. medida que se fortaleceram, os Estados, em geral, assumiram para si o poder-dever de, em carter exclusivo, solucionar os conflitos de interesses, aplicando as leis gerais e abstratas aos casos concretos levados sua apreciao. Tudo tendo por escopo a pacificao da sociedade. A grande vantagem sobre o sistema anterior que os conflitos passaram a ter uma soluo imparcial, e em conformidade com a vontade geral, formulada quando da elaborao das normas abstratas que vo ser aplicadas aos casos especficos. O poder do Estado um s. Mas ele o exercita por meio de diversas funes, das quais nos interessa a jurisdicional. Por meio dela, o Estado solucionar os conflitos. A jurisdio inerte, por natureza. A sua movimentao depende de prvio acionamento pela parte interessada. Com ele, instaurar-se- um processo, que instituir uma relao entre juiz-autor-ru, por certo tempo, e de acordo com um procedimento previamente estabelecido por lei. O poder jurisdicional foi atribudo ao Estado-juiz, que tem capacidade de impor as suas decises, com fora obrigatria. A lei atribuiu ao julgador poderes para fazer valer as suas decises, em carter coativo.
2. Conceito

Pode-se conceituar a jurisdio como:


Funo do Estado, pela qual ele, no intuito de solucionar os conflitos de interesse em carter coativo, aplica a lei geral e abstrata aos casos concretos que lhe so submetidos. 3. Jurisdio, legislao e administrao

Conquanto o poder seja uno, para que o Estado funcione adequadamente, necessrio repartir as suas funes.

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A legislativa: consiste na atividade de elaborao de normas gerais e abstratas, prvias ao conflito de interesses. A jurisdicional: consiste na aplicao dessas normais gerais aos casos concretos submetidos apreciao judicial (criao da norma jurdica concreta, que vai reger o caso levado apreciao do judicirio). A administrativa: atividade que no est ligada soluo de conflitos, mas consecuo de determinados fins do Estado, ligados administrao pblica. No tem carter substitutivo, porque os procedimentos administrativos so solucionados pela prpria administrao, e no por um agente imparcial. Alm disso, as decises administrativas no adquirem, como as judiciais, carter definitivo, podendo ser revisadas.
4. Caractersticas essenciais da jurisdio

A jurisdio distingue-se de outras funes do estado por fora de certas caractersticas que lhe so peculiares. As principais caractersticas da jurisdio so: Substitutividade: a mais peculiar delas. Pode ser mais bem compreendida com a lembrana de que as solues de conflitos de interesses eram, originariamente, dadas pelas prprias partes envolvidas. Desde que o estado assumiu para si a incumbncia de, por meio da jurisdio, aplicar a lei para solucionar os conflitos em carter coercitivo, pode-se dizer que ele substituiu as partes na resoluo dos litgios para corresponder exigncia da imparcialidade. a substituio das partes pelo estado-juiz que permite uma soluo imparcial, muito mais adequada para a pacificao social. Definitividade: Somente as decises judiciais adquirem, aps certo momento, carter definitivo, no podendo mais ser modificadas. Os atos jurisdicionais tornam-se imutveis, e no podem mais ser discutidos. Imperatividade: As decises judiciais tm fora coativa, e obrigam os litigantes. De nada adiantaria o estado substituir as partes na soluo dos conflitos de interesses, formulando uma deciso imutvel, se no lhe fossem assegurados os meios necessrios para que fossem cumpridas. As decises judiciais so impostas aos litigantes, que devem cumpri-las. A sua efetividade depende da adoo de mecanismos eficientes de coero, que imponham submisso aos que devem cumpri-las. Inafastabilidade: a lei no pode excluir da apreciao do Poder Judicirio nenhuma leso ou ameaa a direito (CF, art. 5, XXXV). Mesmo que no haja lei que se possa aplicar, de forma especfica, a um determinado caso concreto, o juiz no se escusa de julgar invocando lacuna. Indelegabilidade: A funo jurisdicional s pode ser exercida pelo Poder Judicirio, no podendo haver delegao de competncia, sob pena de ofensa ao princpio constitucional do juiz natural. Inrcia: a jurisdio inerte, isto , ela no se mobiliza seno mediante provocao do interessado. O carter substitutivo da jurisdio, do qual decorre a imparcialidade do juiz, exige que assim seja: preciso que um dos envolvidos

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no conflito leve a questo apreciao do Judicirio, para que possa aplicar a lei, apresentando a soluo adequada. A funo jurisdicional no se movimenta de ofcio, mas apenas por provocao dos interessados. Alm dessas, pode ser acrescentada mais uma caracterstica, que no propriamente da jurisdio, mas daqueles que a exercem, os juzes. Trata-se da: Investidura: s exerce jurisdio quem ocupa o cargo de juiz, tendo sido re gularmente investido nessa funo. A ausncia de investidura implica bice intransponvel para o exerccio da jurisdio, pressuposto processual da prpria existncia do processo.
5. Espcies de jurisdio

A jurisdio, emanao do poder estatal, una e no comporta distino de categorias. Mas razes didticas justificam a sua classificao em diversas espcies. Algumas sero examinadas a seguir.
5.1. Jurisdio contenciosa e voluntria

O art. 1, do CPC, estabelece que a jurisdio civil pode ser contenciosa ou voluntria, mas discute-se se a voluntria constitui ou no verdadeira jurisdio. A diferena entre a ambas que, na primeira, a parte busca obter uma determinao judicial que obrigue a parte contrria, ao passo que, na segunda, busca uma situa o que valha para ela mesma. Na contenciosa, a sentena sempre favorece uma das partes em detrimento da outra, j que ela decide um conflito entre ambas. Na voluntria, possvel que a sentena beneficie as duas partes. Na primeira, pede-se ao juiz que d uma deciso, solucionando um conflito de interesses, que lhe posto, diretamente, para julgamento. Na segunda, ainda que haja uma questo conflituosa, no ela posta diretamente em juzo para apreciao judicial. A jurisdio voluntria no serve para que o juiz diga quem tem razo, mas para que tome determinadas providncias que so necessrias para a proteo de um ou ambos os sujeitos da relao processual. Conquanto haja forte corrente doutrinria sustentando que a jurisdio voluntria no jurisdio, mas administrao pblica de interesses privados, parece-nos que no se lhe pode negar essa condio, seja por fora do que dispe o art. 1, do CPC, seja porque, o juiz no se limita a integrar negcio jurdico privado dos envolvidos, mas a interferir para sanar uma questo conflituosa. Assim, os que querem separar-se ou interditar um parente, vivem um conflito, e a soluo dessa soluo conflituosa exige a interveno do judicirio.
5.2. Classificao da jurisdio quanto ao objeto

Leva em conta o objeto do conflito levado ao Poder Judicirio, isto , a matria discutida. Nesse sentido, a jurisdio pode ser civil ou penal. Na verdade, no se trata propriamente de distines de jurisdio, mas de distines de rgos integrantes

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da justia, que podem destinar-se exclusivamente ao julgamento de questes penais ou civis.


5.3. Classificao da jurisdio quanto ao tipo de rgo que a exerce

A Constituio Federal, ao formular as regras de organizao judiciria, distingue entre a justia comum, e as justias especiais. Estas so a trabalhista, a militar e eleitoral. a matria discutida no processo que determinar se a competncia ser de uma ou outra. A competncia da justia comum supletiva, pois cumpre-lhe julgar tudo aquilo que no for de competncia da especial. A justia comum pode ser estadual ou federal.
5.4. Classificao da jurisdio quanto hierarquia

Pode ser jurisdio inferior ou superior, conforme o rgo incumbido de exerc-la integre as instncias inferiores ou superiores.
6. Jurisdio e competncia

Vimos que a jurisdio um dos institutos fundamentais do processo civil, e se caracteriza por ser una. Mas o exerccio da jurisdio distribudo entre numerosos rgos judicirios. Cada um desses rgos exerce jurisdio sobre determinados assuntos, ou sobre determinados territrios. H rgos judicirios que tm jurisdio sobre todo o territrio nacional, como o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia. H outros que exercem a sua jurisdio dentro de certos limites. A competncia , conforme definio clssica, a medida da jurisdio. Ela quantificar a parcela de exerccio de jurisdio atribuda a determinado rgo, em relao s pessoas, matria ou ao territrio.

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DA COMPETNCIA
1. Introduo

Do ponto de vista sistemtico, no seria esse o local adequado para tratar do tema da competncia, j que o livro II dedica-se ao exame dos institutos fundamentais do processo civil. Mas a opo por trat-lo desde logo se justifica do ponto de vista metodolgico, associando-se o tema ao da jurisdio, do qual ele deriva diretamente. Tal opo visa acentuar a ligao entre a competncia e a jurisdio, pois aquela funciona como medida e quantificao desta. O exame do tema exige uma breve aluso competncia internacional, para que se estabelea aquilo para o qual a justia brasileira tem ou no jurisdio. Depois, competncia interna, o que demandar uma anlise da estrutura do poder judicirio, e de algumas premissas fundamentais para a compreenso do tema. Por fim, sero examinadas as principais regras de competncia estabelecidas no Cdigo de Processo Civil.
2. Competncia internacional (jurisdio de outros Estados)

Existem questes que podem ser examinadas pela justia brasileira para as quais ela tem jurisdio e questes que no podem, em regra porque no nos dizem respeito. Compete s leis estabelecer o que est no mbito de nossa jurisdio, e o que no est. No h um organismo multinacional ou universal, que distinga o que cada pas pode julgar e o que no pode. Assim, cumpre legislao de cada qual estabelecer a extenso da jurisdio de cada pas. H questes que no convm que sejam julgadas aqui, porque no nos dizem respeito, ou porque se o fossem, no haveria como impor o cumprimento da deciso. A jurisdio brasileira encontra bice na soberania de outros pases. O Brasil no pode usar meios de coero para impor o cumprimento de suas decises fora do territrio nacional. Da mesma forma, a jurisdio de outros pases encontra bice na soberania nacional. H certas aes que s podem ser julgadas pela justia brasileira, em carter de exclusividade, por fora de lei. Se foram julgadas por outro pas, no sero exequveis em territrio nacional. E h outras que no se justifica sejam julgadas entre ns, pois no nos dizem respeito. Elas envolvem apenas pessoas estrangeiras ou versam sobre obrigaes que devem ser cumpridas no exterior, ou se referem, ainda, a atos praticados no estrangeiro.

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2.1. Sentena estrangeira

A jurisdio manifestao de poder. As sentenas estrangeiras so, portanto, emanaes de um poder soberano externo. Por isso, elas no podem ter fora coativa entre ns, nem podem aqui produzir efeitos, seno depois que houver manifestao da autoridade judiciria brasileira, autorizando o seu cumprimento. Trata-se de exigncia que diz respeito soberania nacional: somente justia brasileira pode decidir quais as sentenas estrangeiras que podem ou no ser executadas no Brasil. Evidente que no h discricionariedade do Poder Judicirio, ao deferir ou indeferir o cumprimento das sentenas estrangeiras no Brasil, uma vez que cumpre ao legislador definir aquilo que, vindo do exterior, pode ou no ser reconhecido pela justia brasileira. O mecanismo pelo qual a autoridade brasileira outorga eficcia sentena estrangeira, fazendo com que ela possa ser executada no Brasil denomina-se HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA, que hoje da competncia do Superior Tribunal de Justia.
2.1.1. Homologao de sentena estrangeira

Originariamente, cabia ao Supremo Tribunal Federal. Mas, desde a edio da Emenda Constitucional 45/2004, a competncia passou ao Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, i, da Constituio Federal). Sem a homologao, a sentena estrangeira absolutamente ineficaz, mesmo que tenha transitado em julgado no exterior. No pode ser executada no Brasil, no induz litispendncia, nem coisa julgada. Em suma, no produz efeito nenhum. Somente aps a homologao que tem natureza jurdica de ao ela se tornar eficaz. Os requisitos e o procedimento vm regulamentados na Resoluo 9, de 04 de maio de 2005, do Superior Tribunal de Justia. O art. 5, dessa Resoluo, enumera quais os requisitos para que ela seja deferida: A sentena cuja homologao se postula deve ter sido proferida pela autoridade competente. A preocupao que no haja homologao de sentenas que tenham sido proferidas em afronta legislao nacional. Por exemplo: o art. 89, do CPC, estabelece quais so as causas de competncia exclusiva da justia brasileira. Ora, se for levada homologao uma sentena estrangeira versando questo de competncia nacional exclusiva, ser indeferida a pretenso. Da mesma forma se ela tiver sido prolatada por tribunal de exceo, dada a vedao constitucional. As partes devem ter sido citadas e a revelia legalmente caracterizada. Isto , faz-se necessrio que, no processo estrangeiro onde foi prolatada a sentena tenha-se respeitado o contraditrio. A sentena estrangeira deve ter transitado em julgado no pas de origem. S so homologveis as sentenas definitivas, contra as quais no caiba mais recurso. A questo j tinha sido discutida pelo Supremo Tribunal Federal, quando era ele o encarregado. Foi editada, ento, a smula 420, que estabelece: No se homologa sentena proferida no estrangeiro sem prova do trnsito em julgado.

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A sentena deve ter sido homologada pelo cnsul brasileiro e traduzida por tradutor oficial ou juramentado. Trata-se de requisito que dispensa maiores esclarecimentos, j que necessrio assegurar a autenticidade do documento, e ter conhecimento exato de seu teor. O procedimento da homologao relativamente simples: apresentado o pedido, dirigido ao Presidente do Superior Tribunal de Justia, ele mandar citar os interessados, por carta de ordem, quando domiciliados no Brasil; carta rogatria, quando no exterior, ou por edital, quando em local ignorado ou inacessvel. O pedido poder ser contestado no prazo de quinze dias. evidente que no se poder rediscutir aquilo que j foi decidido com trnsito em julgado pela justia estrangeira. Ou seja, no ser possvel que o interessado postule ao STJ que reforme ou modifique algo da sentena estrangeira, cabendo-lhe apenas impugnar a autenticidade do documento ou preenchimento dos requisitos para o acolhimento do pedido. Poder tambm discutir a inteligncia (interpretao) da deciso estrangeira. O Ministrio Pblico ser ouvido no prazo de dez dias. Se houver impugnao, o Presidente encaminhar o julgamento Corte Especial, cabendo ao relator instruir o pedido como for necessrio. Se no houver, o Presidente examinar o pedido, cabendo agravo regimental de sua deciso para a Corte Especial. Aps a homologao, a sentena estrangeira se tornar eficaz no Brasil, podendo ser executada, e gerando os efeitos da litispendncia e da coisa julgada. A sentena homologada ttulo executivo judicial (art. 475-N, VI do CPC) e dever ser executada no perante o Superior Tribunal de Justia, mas perante o juzo federal competente.
2.2. O que pode e o que no pode ser julgado pela justia brasileira

O Cdigo de Processo Civil enumera quais as causas que so de competncia da justia brasileira. Ao faz-lo, permite apurar, por excluso, quais as que no so. preciso no confundir as regras de competncia internacional, formuladas pelo CPC, com regras de aplicao de direito material estrangeiro, formuladas, por exemplo, na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. As normas do CPC diro se determinado processo poder correr no Brasil ou no. Mas possvel que, conquanto ele o deva, o direito material aplicvel ao caso seja estrangeiro. Isso obrigar o juiz brasileiro, ao proferir sentena, a aplicar direito estrangeiro, caso em que poder exigir que a parte que o invocou prove o seu teor e vigncia (CPC, art. 337). Por exemplo: em um inventrio que corre no Brasil, porque os bens esto aqui situados (art. 89, do CPC), o juiz aplicar as regras de sucesso do pas de origem do de cujus, desde que elas sejam mais favorveis ao cnjuge ou filhos brasileiros (art. 10, da Lei de Introduo). So dois os artigos do CPC que, ao tratar da competncia internacional, enumeram as aes que podem ser propostas no Brasil: o 88 e 89. O primeiro indica as hipteses de competncia concorrente, e o segundo, de competncia exclusiva. A diferena entre uma e outra ser esclarecida nos itens seguintes.

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2.2.1. Competncia concorrente da justia brasileira

O art. 88 do CPC enumera as aes que a lei atribui justia brasileira, sem afastar eventual competncia concorrente da justia estrangeira. So aes que, se propostas no Brasil, sero conhecidas e julgadas. Mas em que se admite pronunciamento da justia estrangeira, que se tornar eficaz no Brasil desde o momento em que houver a homologao da sentena proferida no exterior, pelo Superior Tribunal de Justia. A autoridade judiciria brasileira tem competncia concorrente quando: o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil. Mesmo que haja vrios rus domiciliados no exterior, desde que um tenha domiclio aqui, a ao poder ser proposta perante nossa justia. Porm, se nenhum deles tiver domiclio no Brasil, e se no estiverem presentes as hipteses do incs. II e III, a justia brasileira no ter jurisdio para proceder ao julgamento. Reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal; no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao. Nesse caso, a competncia ser da autoridade brasileira, ainda que o ru seja estrangeiro e esteja domiciliado no exterior. Trata-se de hiptese relevante para o direito contratual; a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Trata-se de hiptese de grande relevncia para as questes de responsabilidade civil. Se um estrangeiro, que tem domiclio no exterior, vem passar alguns dias no Brasil, e aqui pratica um ato ilcito, do qual resultam danos, a ao indenizatria poder ser processada e julgada no Brasil.
2.2.2. Competncia exclusiva da justia brasileira

O art. 89 enumera duas hipteses de competncia exclusiva. So aes que versam sobre matria que s pode ser julgada pela justia brasileira, com excluso de qualquer outra. Qual a diferena entre tais hipteses, e as do artigo anterior, que trata da competncia concorrente? que, vindo homologao uma sentena estrangeira, o Superior Tribunal de Justia poder conced-la, preenchidos os requisitos, nas hipteses do art. 88. Mas jamais poder faz-lo em relao s do art. 89, porque s a justia brasileira est autorizada a julgar aes sobre tais assuntos. Uma sentena estrangeira que versa qualquer deles estar fadada a ser permanentemente ineficaz no Brasil, j que nunca poder ser homologada. As hipteses so: Aes relativas a imveis situados no Brasil. Afinal, eles so parte de nosso territrio. Permitir que rgo estrangeiro decida sobre o assunto poderia colocar em risco a soberania nacional. Mas no se incluem entre essas aes as separaes e divrcios em que h partilha de bens imveis situados no Brasil. Tais aes no versam propriamente sobre os imveis, mas apenas homologam partilhas de bens situados aqui. Nesse sentido, deciso do Supremo Tribunal

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Federal publicada em RT 804/158 e o acrdo da Corte Especial do Superior Tribunal de Justia, Rel. Min. Gilson Dipp, prolatado em julgamento de 19 de dezembro de 2007: Tanto a Corte Suprema quanto este Superior Tribunal de Justia j se manifestaram pela ausncia de ofensa soberania nacional e ordem pblica na sentena estrangeira que dispe acerca de bem localizado no territrio brasileiro, sobre o qual tenha havido acordo entre as partes, e que to somente ratifica o que restou pactuado. Precedentes (US 2005/0153253-6). inventrio e partilha de bens situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional. Trata-se de hiptese especfica de sucesso mortis causa e no distingue entre bens mveis ou imveis. A contrario sensu, esse dispositivo veda justia brasileira examinar inventrios de bens situados no estrangeiro. Nesse sentido, o acrdo do STJ, Rel. Min. Nancy Andrighi: Se o ordenamento jurdico ptrio impede ao juiz sucessrio estrangeiro de cuidar de bens aqui situados, mveis ou imveis, em sucesso mortis causa, em contrrio senso, em tal hiptese, o juzo sucessrio brasileiro no pode cuidar de bens sitos no exterior, ainda que possvel a deciso brasileira de plena efetividade l (REsp 397.769 3 Turma, j. 25.11.2002).
2.2.3. Casos que no sero examinados pela justia brasileira

So apurados por excluso. Os arts. 88 e 89 enumeram, em carter taxativo, as causas de competncia da justia brasileira. O que no se incluir em tais dispositivos no poder ser aqui processado e examinado. Proposta ao que verse sobre tais assuntos, o processo haver de ser extinto sem julgamento de mrito, por falta de jurisdio da justia brasileira para conhec-lo.
3. Competncia interna 3.1. Introduo

Enumeradas, nos itens anteriores, as causas para as quais a justia brasileira tem jurisdio, cumpre examinar o tema da competncia propriamente, que diz respeito ao rgo judicirio que, de acordo com a lei, dever processar e julgar determinada ao. O tema exige uma breve anlise da estrutura do Poder Judicirio, a formulao de algumas premissas, e o exame das regras legais que versam sobre o assunto, o que ser feito nos itens seguintes.
3.2. Noes sobre a estrutura do Poder Judicirio

A Constituio Federal trata do Poder Judicirio nos arts. 92 a 126. H dispositivos que tratam dos rgos que o integram, da forma de composio e investidura de cada um deles, suas competncias, garantias e prerrogativas, bem como das restries impostas aos seus membros. a Constituio Federal que indica, portanto, quais so os rgos judicirios, definindo-lhes a competncia.

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Ao Poder Judicirio cabe o exerccio da funo jurisdicional. Seus integrantes formam a magistratura nacional, e seus rgos so os juzos e tribunais, aos quais, em regra, compete o reexame das decises proferidas em primeira instncia. H, no entanto, casos de competncia originria dos tribunais. A CF, ao formular a estrutura do Judicirio, estabelece a distino entre a justia comum e as especiais: a trabalhista, tratada no art. 111; a eleitoral, nos arts. 118 e ss., e a militar, no art. 122. A Justia do Trabalho composta pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST), pelos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs) e pelos juzes do trabalho; A eleitoral, pelo Tribunal Superior Eleitoral (TSE), os Tribunais Regionais Eleitorais e os juzes eleitorais; A militar dividida em Justia Militar da Unio e dos Estados: a da Unio composta pelo Superior Tribunal Militar e os Conselhos de Justia, Especial e Permanente, nas sedes das Auditorias Militares. A dos Estados, Distrito Federal e Territrios pelo Tribunal de Justia ou Tribunal de Justia Militar, nos Estados em que o efetivo for igual ou superior a 20.000 integrantes e pelos juzes auditores e pelos Conselhos de Justia, com sede nas Auditorias Militares. A competncia das justias especiais apurada de acordo com a matria discutida (ratione materiae). A das justias comuns supletiva: abrange todas as causas que no forem de competncia das especiais. A justia comum pode ser federal ou estadual. A competncia da primeira dada ratione personae, pela participao, no processo, como parte ou interveniente, das pessoas jurdicas de direito pblico federais e empresas pblicas federais (art. 109, I da CF) ou ratione materiae, j que o art. 109 enumera temas pertinentes s justias federais. Ela composta por juzes e Tribunais Regionais Federais. O que no for de competncia das justias especiais, nem da Justia Federal, ser atribudo, supletivamente, Justia Estadual. Cabe-lhe o julgamento de todas as causas que no pertenceram a uma e outras. Cabe aos Estados organizar sua res pectiva justia, respeitados os dispositivos da CF: em cada qual haver os juzos e tribunais estaduais, cuja competncia dada em conformidade com as Constituies Estaduais e leis de organizao judiciria. Tanto a Justia Federal quanto a estadual tero ainda os seus respectivos juizados especiais e colgios recursais. Sobrepairando aos rgos de primeiro e segundo graus de jurisdio, tanto estaduais como federais, h o Superior Tribunal de Justia, criado ela CF de 1988 (arts. 104 e ss.), cuja funo precpua resguardar a lei federal infraconstitucional. E, sobre todos, o Supremo Tribunal Federal, guardio mximo da Constituio Federal, cuja competncia estabelecida no seu art. 102.

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3.3. Quadro esquemtico da estrutura do Poder Judicirio


SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
STJ TSE TST STM

TJs

TJM ou TJ Juzes auditores e Conselhos de Justia (Auditorias Militares Estaduais)

TRFs

TREs

TRTs

Juzes Estaduais

Juzes Federais

Juzes Eleitorais

Juzes do Trabalho

Conselhos de Justia (Auditorias Militares da Unio)

3.4. Algumas premissas para a compreenso das regras de competncia interna

Para se entender o sistema de competncia institudo pela CF, CPC e Leis de Organizao Judiciria preciso conhecer os conceitos de foro e juzo, empregados pelo legislador; entender as distines entre regras de competncia absoluta e relativa; verificar o momento em que so determinadas as regras e apurar os critrios utilizados pelas leis, na sua fixao. Cada uma dessas premissas ser abordada nos itens seguintes:
3.5. Conceito de foro e juzo

O Cdigo de Processo Civil vale-se desses conceitos para formular as suas regras de competncia. Em sentido geral, o foro indica a base territorial sobre o qual determinado rgo judicirio exerce a sua competncia. O Supremo Tribunal Federal, o Superior Tribunal de Justia e todos os Tribunais Superiores tm foro sobre todo o territrio nacional. Os Tribunais de Justia sobre os estados em que esto instalados, e os Tribunais Regionais Federais sobre toda a regio que lhes afeta, o que normalmente abrange mais de um Estado da Federao. Em primeira instncia, perante a Justia Estadual, foro designao utilizada como sinnimo de comarca. Todos os Estados so divididos em Comarcas, sobre os quais os juzes de primeiro grau exercem a sua jurisdio. Na Justia Federal, no h propriamente diviso em Comarcas: cada Vara Federal exercer a sua competncia dentro de certos limites, que constituir o respectivo foro federal. Imagine-se, por exemplo, que haja, em determinada cidade grande do interior, uma Vara Federal, competente para julgar as causas federais no s daquela cidade, mas de todas as cidades que compem a regio em torno. O foro de tal vara abranger toda essa regio, que pode incluir vrias comarcas. No Estado em que existam varas federais na

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capital e no interior, h o foro da capital e os foros das varas federais do interior, que so as respectivas pores territoriais por elas abrangidas. preciso aqui tomar um grande cuidado. Frequentemente, a palavra foro utilizada por leis de organizao judiciria em sentido diverso daquele do Cdigo de Processo Civil, o que a torna equvoca, com mais de um sentido. A Lei de Organizao Judiciria do Estado de So Paulo, por exemplo, denomina foro s unidades jurdico-administrativas de competncia, dentro de uma mesma comarca. Por exemplo, a competncia dentro da capital de So Paulo dividida entre o Foro Central e numerosos foros regionais. A palavra foro nessas expresses no significa comarca, j que So Paulo uma comarca s, mas as numerosas regies em que a competncia judiciria distribuda, dentro da Comarca da Capital. Da o cuidado redobrado: o que o CPC chama de foro corresponde a toda a Comarca da Capital, mas, para a Lei Estadual de Organizao Judiciria, foro corresponde s regies em que a capital est dividida. Com foro no se confundem os juzos, unidades judicirias, integradas pelo juiz e seus auxiliares. Na justia comum estadual o conceito de juzo coincide com o das varas. Uma comarca pode ter numerosas varas, isto , diversos juzos. Quando se busca apurar em que comarca determinada demanda deve ser proposta, est-se em busca do foro competente. Quando, dentro da comarca, procura-se a vara em que a demanda deve ser aforada, a dvida ser sobre o juzo competente. Portanto, aquilo que a Lei de Organizao Judiciria Paulista chama de foro central e foros regionais no constituem, para o CPC, verdadeiros foros (j que foro para o CPC abrange toda a Comarca), mas sim agrupamentos de juzos, em que se dividem as regies integrantes da Comarca.
3.6. A competncia de foro e juzo

A Constituio Federal contm as normas que permitem identificar se determinada demanda deve ser proposta perante a justia comum, estadual ou federal, ou pe rante as especiais. Mas, verificando-se que a jurisdio civil, cumpre apurar em que comarca a demanda dever ser proposta e o Cdigo de Processo Civil que vai formular as regras gerais para a apurao do foro competente (alguns tipos especiais de ao, regulamentados por legislao prpria, podem ter regras especficas sobre apurao do foro competente). Por meio das regras do CPC, o interessado identificar em que foro a sua demanda correr. Depois disso, poder haver dvidas sobre o juzo competente, dentro da Comarca. O CPC no formula regras a respeito, sendo indispensvel consultar a Lei Estadual de Organizao Judiciria. Em concluso, para apurar onde determinada demanda deve ocorrer, ser indispensvel consultar: A Constituio Federal, para verificar se no se trata de competncia originria dos Tribunais Superiores, e para identificar se a competncia de alguma das justias especiais, da Justia Federal comum ou da Justia Estadual comum;

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A lei federal (em regra o CPC ou eventual legislao especfica, para determinadas aes), para apurar o foro competente; A lei estadual de organizao judiciria, quando for necessrio, dentro de determinado foro, apurar qual o juzo competente.
3.7. Competncia absoluta e relativa

As regras gerais de competncia, formuladas pelas leis federais, para indicao do foro competente, podem ser divididas em duas categorias: as absolutas e as relativas. O legislador, ao formul-las, teve em vista ou o melhor funcionamento da organizao judiciria, ou o maior conforto das partes, no ajuizamento da demanda. No primeiro caso, considerou-se absolutas; no segundo, relativas. Em suma: h normas de competncia que so de ordem pblica; e h as que no so, sendo institudas to somente no interesse das partes. Disso resultam diversas consequncias, de grande relevncia, que tornam fundamental identificar se uma norma se enquadra em uma ou em outra categoria. O legislador formular critrios que permitem identificar quando ocorre uma coisa ou outra. Mas antes de apresent-los cumpre examinar as principais consequncias que adviro de uma norma ser de competncia absoluta ou relativa. So elas: Somente as de competncia relativa esto sujeitas modificao pelas partes. As de competncia absoluta no podem ser modificadas. Entre as principais causas de modificao podem ser citadas a prorrogao, a derrogao pela eleio de foro, a conexo e a continncia, que s se aplicaro em casos de competncia relativa; Somente a incompetncia absoluta pode ser reconhecida pelo juiz de ofcio. A relativa no (Smula 33, do Superior Tribunal de Justia). A primeira constitui objeo processual, matria de ordem pblica, que pode ser reconhecida pelo juiz ou alegada pela parte, a qualquer tempo. Conquanto o art. 301, do CPC determine que deva ser alegada pelo ru como preliminar em contestao, nada impede que seja alegada por qualquer das partes, a qualquer tempo, j que se trata de matria no sujeita a precluso. S no se pode mais aleg-la em recurso especial ou extraordinrio, no propriamente porque tenha havido precluso, mas por fora da exigncia especfica de tais recursos, que exigem o prequestionamento. Reconhecida a incompetncia absoluta, o juiz deve remeter os autos ao juzo competente, sendo nulos os atos decisrios praticados at ento. Mesmo que a sentena transite em julgado, a incompetncia absoluta ensejar o ajuizamento de ao rescisria. A incompetncia relativa deve ser arguida por exceo de incompetncia, no prazo da contestao, sob pena de precluso. No sendo matria de ordem pblica, o juzo no pode reconhec-la de ofcio. Ou o ru alega e o juiz a reconhece, determinando a remessa dos autos para o juzo competente, ou no a alega, e a matria preclui. A incompetncia relativa jamais gerar nulidade da sentena, nem ao rescisria, j que, no alegada no momento oportuno, haver a prorrogao de competncia. Em captulo prprio, sero formuladas as regras que permitiro identificar quando uma regra de competncia absoluta ou relativa.

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3.8. A perpetuao de competncia

denominada tambm de perpetuatio jurisdictionis, e vem prevista no art. 87, do CPC. O processo uma sucesso de atos que se desenvolvem no tempo. Do incio ao fim, pode durar muitos anos, nos quais haver uma srie de alteraes fticas. possvel, por exemplo, que as partes alterem o seu domiclio, ou que o bem que disputado venha a ter o seu valor consideravelmente modificado. Ora, as vezes, a competncia dada pelo domiclio das partes, ou pelo valor da causa. Caberia indagar, ento, em qual momento esses fatores devem ser examinados, para a apurao da competncia. A regra formulada pelo art. 87 no deixa dvidas: a competncia determinada no momento da propositura da demanda, sendo irrelevantes as alteraes posteriores do estado de fato ou de direito, salvo se suprimirem o rgo jurisdicional ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. Se houver a supresso do rgo jurisdicional, os processos que por ele tramitavam tero de ser remetidos a outro rgo. Se houver alterao de competncia em razo de matria ou de hierarquia como, por exemplo, quando sobrevm lei nova, determinando que tal assunto passe a ser julgado por outro juzo, que no aquele que originariamente era o competente, ela ser aplicada aos processos em andamento (ver Captulo 3, item 2.6.2, do Livro I, em que a perpetuao examinada luz do princpio constitucional do juiz natural).
3.8.1. E quando h desmembramento de Comarca?

Imagine-se que uma determinada comarca seja desmembrada. Por exemplo: a comarca X abrangia os municpios X e Y, cumprindo-lhe julgar todas as aes pessoais cujos rus estivessem domiciliados em qualquer deles. Havendo o desmembramento da comarca originria em duas comarcas, a X e a Y, como ficariam os proces sos j aforados na comarca X, referentes a rus domiciliados na comarca Y? Devem permanecer onde foram ajuizados, ou ser remetidos para a nova Comarca? A questo controvertida. H decises do Superior Tribunal de Justia determinando a remessa dos autos nova comarca que resultou do desmembramento (STJ 4 Turma, REsp 150.902-PR, Rel. Min. Barros Monteiro). Entretanto, o entendimento predominante o de que deva prevalecer a perpetuao de competncia, permanecendo os processos em andamento na comarca originria. Nesse sentido, a lio de Athos Gusmo Carneiro: Doutrina majoritria responde negativamente, em face da regra do art. 87 do Cdigo de Processo Civil e considerando tratar as hipteses de modificao do estado de direito, ou melhor, das regras jurdicas de determinao de competncia, sendo portanto irrelevante a modificao de tais regras relativamente s causas j anteriormente propostas. Mas a orientao da doutrina nem sempre vem sendo acolhida no plano administrativo, pelos Tribunais1.
1

Athos Gusmo Carneiro, Jurisdio e competncia, p. 60.

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3.9. Critrios para a fixao de competncia

O grande processualista Giuseppe Chiovenda, ao formular os critrios que deveriam ser utilizados pelo legislador para apurao de competncia, agrupou-se dessa forma:
1 Critrio objetivo; 2 Critrio funcional 3 Critrio territorial. Extrai-se o critrio objetivo ou do valor da causa (competncia por valor) ou da natureza da causa (competncia por matria)...O critrio funcional extrai-se da natureza especial e das exigncias especiais das funes que se chama o magistrado a exercer num processo...O critrio territorial relaciona-se com a circunscrio territorial designada atividade de cada rgo jurisdicional2.

Atentando-se para as sees I, II e III, do Captulo III, do Livro I, do CPC, verifica-se que o legislador brasileiro dividiu os critrios de competncia usando a mesma ordem de Chiovenda: a primeira refere-se competncia em razo do valor e da matria (objetivo), a segunda competncia funcional e a terceira competncia territorial.
3.9.1. O critrio objetivo

adotado quando a competncia for determinada pelo valor atribudo causa, ou pela matria que ser discutida no processo. O Cdigo de Processo Civil merece aqui uma crtica. Como j salientado, as suas normas prestam-se a apurar em que foro (comarca) uma determinada demanda deve ser proposta. O prprio Cdigo menciona que um dos critrios por ele utilizados o objetivo. Mas, se examinarmos as regras de competncia neles contidas, verificaremos que nenhuma est fundada na matria ou no valor da causa, porque o art. 91 estabelece que tais critrios devero ser utilizados pelas normas de organizao judiciria, para a fixao da competncia do juzo. Ou seja, o CPC alude ao critrio objetivo apenas para dizer que no o usar para a indicao do foro competente, pois ele servir para que as leis de organizao judiciria apontem o juzo competente. Em sntese, a matria e o valor da causa no se prestam para apurar em que foro (comarca) uma demanda deve ser proposta; mas para apontar que juzo, dentro de uma comarca, ser o competente. A matria utilizada pela Constituio Federal para apurar se uma demanda deve correr perante a justia comum ou pelas especiais (trabalhista, militar ou eleitoral).
3.9.2. O critrio funcional

Abrange a competncia hierrquica, que identifica a competncia dos tribunais, seja para o julgamento dos recursos, seja para o julgamento de causas de sua competncia originria; e os casos em que determinada demanda deve ser distribuda
2

Chiovenda, Instituies de direito processual civil, v. II, p. 77.

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a um determinado juzo, em razo de manter ligao com outro processo, anteriormente distribudo a esse mesmo juzo. Por exemplo: funcional a competncia do juzo da ao principal, para o processamento das aes cautelares; ou do juzo em que corre a ao onde houve a apreenso indevida do bem para o processamento de embargos de terceiro.
3.9.3. Competncia territorial

utilizada pelo CPC, para a indicao do foro; e pelas Leis de Organizao Judiciria, para a indicao do juzo competente. Leva em conta a localizao territorial, seja do domiclio dos litigantes, seja da situao do imvel que disputado por eles. No CPC, dois exemplos de utilizao do critrio territorial so os arts. 94 e 95: o primeiro determina que a competncia para o julgamento das aes pessoais a do foro de domiclio do ru; e o segundo, que o competente para o julgamento das aes reais sobre bens imveis foro de situao da coisa. Apurado o foro competente, resta apurar o juzo. Para tanto, necessrio observar as normas de organizao judiciria, que tambm podem utilizar o critrio territorial. possvel que a comarca esteja dividida em regies, e que tais normas estabeleam que a competncia de uma ou outra, conforme o domiclio dos litigantes ou a situa o do imvel, dentro da Comarca.
3.9.4. Crtica diviso tripartida de critrios de competncia

A diviso sugerida por Chiovenda (e adotada no CPC) de tripartio dos critrios de competncia em objetivo, funcional e territorial no esgota todos os fatores que devem ser levados em conta para a apurao de em que juzo determinada demanda deve ser proposta. Por exemplo: Chiovenda no inclui o critrio fundado na qualidade das pessoas que participam do processo, mas isso pode influir na competncia. Se um dos participantes, por exemplo, a Unio, a competncia passa a ser da Justia Federal. Se a Fazenda Pblica do Estado ou do Municpio, da vara especializada da Fazenda Pblica, em que ela existir. s vezes, tambm podem ser relevantes os fundamentos em que se embasa o pedido. Por exemplo: em ao de indenizao, pode ser importante verificar se o fundamento acidente de trnsito, caso em que a competncia ser dada pelo CPC, art. 100, pargrafo nico.
3.9.5. Necessidade de, em certos casos, conjugar mais de um critrio

H certas situaes em que o legislador se vale de mais de um critrio, para indicar onde determinada demanda deve correr. Por exemplo: no Estado de So Paulo, a lei de organizao judiciria divide a capital em juzo central (chamado de forma pouco tcnica de foro central) e juzos regionais (chamados foros regionais). Ao formular as regras de competncia para as aes pessoais, ela determina que as de valor superior a quinhentos salrios mnimos

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corram no juzo central. As de valor inferior, do juzo de domiclio do ru. Ora, para apurar, portanto, qual o juzo competente, no foro da capital, ser preciso examinar dois fatores: primeiro o valor da causa, para ver se no se trata de competncia exclusiva do foro central; depois, no o sendo, o domiclio do ru. A lei vale-se, portanto, do critrio objetivo pelo valor da causa e do critrio territorial.
3.10. Como identificar se uma regra de competncia absoluta ou relativa?

Vimos, no item 3.6 supra, que fundamental identificar se uma norma de competncia cogente (absoluta) ou dispositiva (relativa), porque disso adviro numerosas consequncias. Para saber em que juzo uma demanda deve ser proposta, verificamos que indispensvel consultar trs tipos de legislao: a Constituio Federal, as leis federais, e as leis de organizao judiciria. A Constituio estabelece se a ao de competncia de alguma das justias especiais, da justia comum federal, da justia estadual; ou se de competncia originria dos Tribunais Superiores. As regras de competncia fixadas pela CF so sempre absolutas.
Regras de competncia formuladas pela Constituio Federal so sempre absolutas, seja qual for o critrio utilizado.

O CPC e outras leis federais formulam regras para apurao do foro competente. Para tanto, se valem do critrio funcional e do critrio territorial. Vale lembrar mais uma vez que, conquanto o cdigo aluda ao critrio objetivo (matria e valor da causa), no o utiliza para indicar o foro competente, atribuindo-o s normas de organizao judiciria, que indicam o juzo competente. Portanto, s vamos encontrar exemplos de normas que utilizam o critrio matria e valor da causa nas normas de organizao judiciria, para a apurao do juzo competente, e no no CPC. Todas as normas do CPC que usam o critrio funcional so de competncia absoluta. Por exemplo, o art. 800, que determina que as aes cautelares corram onde correm as principais, ou o art. 1.049, que determina que os embargos de terceiro sejam distribudos por dependncia para o juzo que ordenou a apreenso de bens. Quando o CPC se vale do critrio territorial, a regra que a competncia seja relativa, salvo as excees previstas no art. 95, baseadas na situao do imvel. As regras do CPC fundadas no domiclio dos litigantes, do autor da herana, do local de exerccio da atividade principal, do local do ato, do dano ou do acidente so de competncia relativa.
A incompetncia do foro, que resulta de violao das normas do Cdigo de Processo Civil ou de leis federais especiais ser absoluta, quando a norma se fundar no critrio funcional ou no critrio territorial baseado na situao do imvel, nas chamadas aes reais imobilirias. Mas ser relativa quando a norma se fundar no critrio territorial, exceto o da situao do imvel.

Por fim, as leis de organizao judiciria, que servem para a apurao do juzo competente.

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Em relao a elas, no h consenso de opinies. Quando se valem do critrio matria ou pessoa, como, por exemplo, quando criam varas especializadas para o julgamento de determinados temas, como acidente de trabalho ou registros pblicos, ou varas especializadas para processos em que participam determinados pessoas, como as varas de Fazenda Pblica, incontroverso que a competncia do juzo absoluta. Mas h controvrsia quando as normas de organizao judiciria se valem do critrio territorial e do valor da causa. Como ensina Cndido Dinamarco, conquanto determinada em leis de organizao judiciria leis estaduais, quanto aos juzos das Justias dos Estados a competncia de juzo resulta sempre da aplicao de critrios do interesse geral da administrao da Justia e no do zelo pela mera comodidade de instruo da causa3. No entanto, o ilustre processualista entende que a competncia de juzo ser absoluta quando fundada na matria ou na pessoa, mas relativa quando fundada no valor da causa. Para os que assim entendem, norma da Lei de Organizao Judiciria que estabelea que as aes envolvendo registro de imveis corram pela Vara de Registros Pblicos, e as que versem sobre interesses da municipalidade corram pela Vara de Fazenda Pblica seriam absolutas, porque fundadas, a primeira, na matria discutida, e a segunda, na pessoa que participa do processo. Mas, norma de competncia de juzo fundada no valor da causa, seria diferente: aquele juzo competente para julgar causas de menor valor, no poderia julgar as de valor superior; mas o que puder julgar causas de valor maior, estaria habilitado a julgar as de menor valor. Por exemplo: a lei de organizao judiciria de So Paulo estabelece que as causas de valor at quinhentos salrios mnimos podero correr nos foros regionais, e as de valor superior, no foro central. Nessas circunstncias, segundo o entendimento acima mencionado, seria relativa a incompetncia se uma ao de pequeno valor, que deveria ser proposta no foro regional, fosse aforada no foro central; mas seria absoluta, se uma ao de valor superior ao limite, fosse proposta no foro regional. Tem prevalecido, no entanto, o entendimento de que a competncia de juzo sempre absoluta, seja quando a norma est fundada no critrio matria ou na pessoa, seja ainda quando fundada no valor da causa ou no territrio. Prevalece, pois, o entendimento de que, mesmo que se proponha no foro central uma ao de pequeno valor, que deveria ser proposta no foro regional, a incompetncia da decorrente ser sempre absoluta, o que permite ao juzo conhec-la de ofcio. Nesse sentido, a lio de Cssio Scarpinella Bueno: Nos locais em que h foros regionais devidamente criados por lei e estabelecidos em consonncia com os atos regulamentares dos Tribunais, o melhor entendimento que sua competncia tem natureza absoluta e no relativa. Certo que o aspecto territorial inerente a eles, mas o fato predominante na sua instalao de uma melhor racionalizao da atividade judici ria em um dado local. Por isso, os critrios estabelecidos pelas leis estaduais respectivas devem ser entendidos como impositivos fixados em funo de um especfico
3

Cndido Dinamarco, Instituies de direito processual civil, v. I, p. 609.

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interesse de melhor distribuir o servio pblico de prestao jurisdicional, e reclamam controle oficioso dos magistrados4.
A incompetncia de juzo, que implica em ofensa s normas estaduais de organizao judiciria, implica em incompetncia absoluta, seja qual for o critrio por elas adotado. No unnime, porm, esse entendimento, quando a norma de competncia de juzo estiver fundada no valor da causa ou no territrio. Parece-nos, porm, que mesmo nesses casos, a incompetncia dever ser absoluta. 3.11. Esquema dos critrios para apurao de competncia

Para compreenso do esquema abaixo, cumpre lembrar que a apurao de competncia depende de consulta Constituio Federal, CPC (ou leis federais especiais) e normas estaduais de organizao judiciria. Cada uma delas se vale de determinados critrios de atribuio de competncia, e as regras podem ser absolutas ou relativas.
Constituio Federal Normas que permitem apurar se a demanda correr perante a justia comum ou especial, comum estadual ou federal, bem como os casos de competncia originria dos Tribunais Superiores Em regra, a CF vale-se dos critrios da matria e da pessoa, para identificar onde determinada demanda deve correr Todas as normas de competncia estabelecidas na Constituio Federal so absolutas

Cdigo de Processo Civil Apurao do foro competente e Legislao Federal Especial

Vale-se, em regra, do crit- As regras de competncia do CPC, quando fundario funcional e territorial nal das no critrio funcio so absolutas; quando fundadas no critrio territorial so relativas, salvo quando baseadas no foro de situao do imvel, em que sero absolutas Todas as regras de competncia so absolutas, seja qual for o critrio utilizado

Normas estaduais de organizao judiciria

Apurao do juzo competente As normas so estaduais e podem variar. Em regra, h a utilizao do critrio matria, valor da causa, pessoa, funcional e territorial

3.12. Um exemplo de como apurar a competncia

Imaginemos uma ao simples, de cobrana de valores referentes a um emprstimo, concedido por um particular a outro, no quitado na ocasio oportuna. Para verificar onde prop-la, preciso primeiro afastar, de acordo com a CF, a competncia das justias especiais, j que a matria no militar, eleitoral ou trabalhista; nem da justia comum federal, j que no esto presentes as hipteses do art. 109, da CF. A competncia ser da justia comum estadual. Em seguida, cumpre apurar em que foro (comarca) o processo correr. Para tanto, preciso consultar o CPC, e veri4

Cssio Scarpinella Bueno, Curso sistematizado de direito processual civil, v. II, p. 38-39.

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ficar qual a regra cabvel. O art. 94 estabelece que, nas aes pessoais, a comarca competente a do domiclio do ru. A lei valeu-se do critrio territorial. Se ele estiver domiciliado em So Paulo ser essa a comarca competente. No entanto, conforme visto no item 3.9, as regras de competncia de foro fundadas no critrio territorial so relativas. Por isso, se a demanda for proposta em outra comarca no Rio de Janeiro, por exemplo, a incompetncia da resultante ser relativa e no poder ser conhecida de ofcio pelo juzo, havendo prorrogao caso o ru no oferece exceo de incompetncia a tempo. Depois de apurarmos que o foro competente a comarca de So Paulo, resta apurar qual o juzo. Para tanto, preciso considerar as normas de organizao judiciria, do Estado de So Paulo, que dividem a capital em foro (rectius juzo) central e foros (rectius) juzos regionais. Para as aes pessoais de valor superiores a quinhentos salrios mnimos a competncia do foro central; para as de menor valor, a da regio em que o ru estiver domiciliado. Se ele estiver domiciliado na circunscrio do foro de Santana, e a ao foi proposta no foro regional de Pinheiros, a incompetncia ser absoluta pois, como acentuado no item 3.9, a incompetncia de juzo sempre absoluta. Se o autor propuser a demanda na comarca errada, a incompetncia ser relativa (j que ter sido desrespeitada norma de apurao de foro competente, fundada no critrio territorial). Porm, se a ao for proposta na comarca certa, mas na regio errada (juzo errado), a incompetncia da decorrente ser absoluta, porque de juzo.
3.13. Regras gerais para a apurao de competncia

Neste item, formularemos algumas regras que devem ser observados por aquele que deseja apurar onde uma determinada demanda deve ser proposta. So seis os passos, sugeridos por Nelson Nery Junior5: se a ao pode ou no ser proposta perante a justia brasileira, o que exige consulta aos arts. 88 e 89, do CPC; sendo da justia brasileira, se no se trata de competncia originria do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia, o que exige consulta aos arts. 102, I e 105, I, da Constituio Federal; se a competncia no da algumas das justias especiais, conforme arts. 114, 121 e 124, da Constituio Federal; no sendo de competncia das justias especiais, verificar se a competncia da justia comum federal ou estadual, lembrando que ser da primeira nas hipteses do art. 109, da CF; qual o foro competente, o que exige consulta ao CPC, ou a lei federal especial; qual o juzo competente, nos termos das normas estaduais de organizao judiciria.
5

Nelson Nery Junior, Cdigo de Processo Civil comentado, 10. ed., nota 21 ao art. 91, p. 330.

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3.13.1. Exame dos elementos da ao

Sendo vrias as normas da Constituio Federal, muitas as do CPC e da Lei de Organizao Judiciria, pode surgir dvida a respeito de qual a que se enquadra a um determinado caso particular. Para afast-la, indispensvel conhecer os elementos da ao, indicados na petio inicial. Mas eles so considerados in statu assertionis, tal como figuram na inicial, quando da propositura da demanda. Para o exame da competncia, o juiz no deve examinar quais deveriam, em tese, ser os elementos da ao, mas sim quais so, tais como fixados pelo autor na inicial, sem examinar se eles foram escolhidos acertadamente ou no. Por exemplo, se determinada demanda aforada em face da Unio, a competncia ser da Justia Federal, ainda que ela seja considerada parte ilegtima. Para apurar onde determinada demanda deve ser proposta, imprescindvel um exame de todos os elementos da ao. preciso verificar, primeiro, quem so as partes, porque isso pode repercutir na fixao da competncia. Por exemplo: se uma delas for a Unio Federal, suas autarquias ou empresas pblicas, a competncia ser da justia federal. J vimos que, conquanto o CPC, fundado nas lies de Chiovenda, no tenha includo a qualidade das pessoas como causa de fixao de competncia, h em nosso ordenamento jurdico vrios casos em que isso ocorre. Outro exemplo: se o ru for a Fazenda Pblica Estadual ou Municipal e na comarca houver vara privativa, ser dela a competncia. A causa de pedir tambm relevante: por exemplo, se a ao pessoal, a competncia do domiclio do ru. Mas se ao pessoal de reparao de danos por acidente de trnsito, h uma regra mais especfica, que prevalece sobre a geral: a competncia ser a do domiclio da vtima ou do local do acidente. A causa de pedir o acidente de trnsito foi determinante para a apurao da competncia. Por fim, o pedido tambm poder ser. Por exemplo: o de reivindicao de um imvel, fundada no direito de propriedade, determinar a competncia do foro de situao; o de bem mvel, o do domiclio do ru, o que mostra que o bem da vida (pedido mediato) e o tipo de provimento (pedido imediato) podem ser determinantes.
3.14. Competncia da Justia Federal 3.14.1. Justia Federal de Primeira Instncia

O art. 109, da CF, enumera, em onze incisos, quais as causas, de natureza civil e criminal, que devem ser julgadas pela Justia Federal. As hipteses esto fundadas na qualidade das pessoas que participam no processo ou na matria nele discutida, razo pela qual sempre absoluta. Por exemplo: as causas que tm a participao, a qualquer ttulo, da Unio (ratione personae). E as fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional (ratione materiae). Para os fins deste curso, interessa-nos apenas a hiptese do art. 109, I, da CF, seja porque a mais comum, seja porque diz respeito mais diretamente aos processos cveis. So da competncia da justia federal as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs,

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assistentes ou oponentes. Conquanto o texto no o diga expressamente, as fundaes pblicas federais tambm se incluem no rol, mas no as sociedades de economia mista federais. Por exemplo, as aes que envolvem o Banco do Brasil (smula 508, do STF) ou a Petrobrs, sociedades de economia mista, correm na Justia Estadual. Mas so de competncia da justia federal as aes ajuizadas em face do Banco Central (autarquia), INPI (autarquia) e Caixa Econmica Federal (empresa pblica). A participao de qualquer dos entes indicados no art. 109, na condio de partes ou de intervenientes (assistentes simples ou litisconsorciais, oponentes, denunciados, chamados ao processo ou nomeados autoria), desloca a competncia. Mas o mesmo art. 109 estabelece algumas excees: as causas que so de competncia das justias especiais; e as que versem sobre acidente de trabalho e falncia. As da justia especial dispensam esclarecimento: a justia comum, ainda que federal, tem competncia supletiva em relao a elas. As causas de falncia sero julgadas no juzo universal da quebra. Se a Justia Estadual decretou a falncia de uma empresa, a habilitao de crdito, ou qualquer outra postulao a ser formulada contra a massa deve ser apresentada perante o juzo universal. As aes envolvendo acidente de trabalho, a que alude o art. 109 so as ajuizadas pela vtima em face do INSS, para postular os benefcios a que faz jus, segundo as leis acidentrias. No se trata, portanto, de aes indenizatrias ajuizadas pela vtima em face de seu patro, em caso de culpa ou dolo, porque essas, desde a edio da Emenda Constitucional 45/04, so de competncia da justia do trabalho. O Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS) uma autarquia federal. Nessas circunstncias, todas as aes que tivessem a sua participao, segundo a regra geral do art. 109, I, do CF, seriam de competncia da Justia Federal. E efetivamente o so, com exceo daquelas que tm por fundamento um acidente de tra balho. Estas, chamadas acidentrias, devem ser processados e julgadas pela justia comum estadual, apesar de terem, no polo passivo, autarquia federal. Sero julgadas pelas varas de acidente de trabalho, onde houver, ou pelas varas cveis comuns, quando no houver as varas especializadas. Mas as demais aes, que no as acidentrias, envolvendo o INSS so de competncia da Justia Federal. H, em relao a essa autarquia, um outro complicador. Trata-se do disposto no art. 109, 3, da CF, que trata das chamadas aes previdencirias, ajuizadas pelos segurados e beneficirios em face do INSS. Elas devem ser aforadas perante a Justia Federal, no foro do domiclio do segurado ou beneficirio. A regra existe para facilitar-lhes o acesso justia. Ocorre que nem todas as comarcas tm Justia Federal instalada. Como fica a situao do segurado, que tem direito de propor a ao previdenciria no foro de seu domiclio, se este no for provido de vara federal? De acordo com a CF, enquanto no instalada na Comarca a Justia Federal, tais aes sero processadas e julgadas pela Justia Estadual. Trata-se de uma espcie de competncia supletiva da Justia Estadual, para julgar aes previdencirias, enquanto no instaurada a Justia Federal. Tal situao no se confunde com a das aes acidentrias, que so de

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competncia da Justia Estadual sempre, seja a comarca provida ou no de Justia Federal. Os recursos contra as sentenas proferidas nas aes acidentrias contra o INSS so sempre julgados pelos Tribunais de Justia estaduais. Nas previdencirias, a justia estadual faz as vezes da federal, at que esta seja criada. Nelas, os recursos contra as decises do juiz estadual sero encaminhados ao Tribunal Regional Federal. A regra do art. 109, 3, da CF abrange tambm s execues fiscais. A competncia da Justia Federal. Mas, como a competncia do foro do domiclio do contribuinte, se no houver vara federal, a competncia passar a ser da Justia Estadual. Nesse sentido a smula 40, do extinto Tribunal Federal de Recursos, ainda em vigor: A execuo fiscal da Fazenda Pblica Federal ser proposta perante o juiz de direito da comarca do domiclio do devedor, desde que no seja ela sede de Vara da Justia Federal. No mesmo sentido, o Superior Tribunal de Justia: As execues fiscais ajuizadas pela Unio, suas autarquias e empresas pblicas federais, s tramitam na justia estadual, enquanto na sede da comarca no existir vara federal; sobrevindo a instalao de vara federal, para l devem ser encaminhadas as execues fiscais at ento ajuizadas no juzo da comarca e das varas distritais (STJ 1 Seo, CC 19.883-SP, rel. Min. Ari Pargendler). A regra do art. 109, 3, da CF s se aplica para os casos expressamente previstos. Fora disso, se a competncia da Justia Federal, e a comarca no a tem insta lada, ser necessrio ajuizar a demanda na cidade prxima, que seja a sede da circunscrio, e onde ela exista. Isto , na cidade cujo foro federal abranja as comarcas vizinhas, que no tm vara federal instalada. Quando h conflito de competncias entre dois rgos judicirios, cumpre a um superior, cujas decises vinculam ambos, dirimi-lo. Se o conflito for entre dois juzes estaduais, ao Tribunal de Justia; entre dois juzes federais, ao Tribunal Regional Fe deral; entre um juiz federal e um estadual, ao Superior Tribunal de Justia. Mas, se houver conflito entre um juiz federal, e um juiz estadual que, em determinado processo, esteja no exerccio da competncia supletiva de juiz federal, como ocorre nas aes previdencirias ou nas execues fiscais, que correm em comarcas desprovidas da Justia Federal, o conflito ser dirimido pelo Tribunal Regional Federal. Conquanto o conflito tenha participao de um juiz estadual, no processo em que ele foi suscitado, o juiz estadual est fazendo as vezes do federal, subordinando-se ao TRF.
3.14.2. Justia Federal de Segunda Instncia

A competncia dos Tribunais Regionais Federais estabelecida na CF, art. 108. Compete-lhes, originariamente, o julgamento de: aes rescisrias de seus prprios julgados ou dos juzes federais da regio; mandados de segurana e os habeas data contra ato do prprio tribunal ou do juiz federal; os habeas corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal; os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao tribunal (art. 108, I, b, c, d, e).

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Em grau de recurso, compete-lhes o julgamento das causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.
3.14.3. A quem compete decidir se h ou no interesse da Unio e entidades federais

O art. 109, I, da CF atribui justia federal a competncia para julgar as causas que tenham participao da Unio, autarquias, fundaes pblicas e empresas pblicas federais, no importa a condio em que eles participem ou intervenham. Se um processo corre na justia estadual, e admitida a interveno de um des ses entes, os autos tero de ser remetidos Justia federal. Mas sempre se controverteu sobre a possibilidade de a Justia Estadual indeferir o ingresso desses entes no processo, quando eles manifestavam interesse. Essa controvrsia se intensificou com a proliferao de casos versando sobre aldeamentos indgenas, em reas urbanas, em que a Unio manifestava o seu interesse, e requeria a remessa dos autos Justia Federal. Foram muitas as aes de usucapio de reas urbanas em que a Unio requereu ingresso, alegando que o imvel ficava em extinto aldeamento indgena, o que tornava a sua interveno obrigatria, com o consequente deslocamento para a justia federal. Muitos juzes estaduais indeferiam o ingresso da Unio, alegando que os aldeamentos j estavam extintos, e que no havia mais razo para que ela interviesse. O Superior Tribunal de Justia, examinando a questo, editou a Smula 150: Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas. A smula uniformizou o entendimento de que cabe Justia Federal decidir se a h ou no interesse da Unio e demais entidades federais, quando solicitarem o seu ingresso em processo que corre pela Justia Estadual. Se assim for, nada restar a este seno determinar a remessa dos autos Justia Federal, na qual ento se decidir se a interveno legtima ou no. Caso o juiz federal decida que no, os autos tornaro Justia Estadual. Foi o que aconteceu com as causas envolvendo os aldeamentos indgenas extintos: os autos foram remetidos Justia Federal, e esta acabou por decidir que no havia mais interesse da Unio, uma vez que tais aldeamentos haviam desaparecido. O Supremo Tribunal Federal acabou por editar a smula 650: Os incisos I e XI do art. 20 da Constituio Federal no alcanam terras de aldeamentos extintos, ainda que ocupadas por indgenas em passado remoto. Portanto, no so terras da Unio o que afasta o interesse dela em intervir em aes que sobre elas versem aquelas ocupadas por aldeamentos indgenas em passado remoto. O Superior Tribunal de Justia, em vrias decises, tem entendido que, apesar do teor da smula 150, o juiz estadual pode indeferir o ingresso da Unio, se o seu pedido no vier acompanhado de uma fundamentao juridicamente razovel. Nesse sentido, o acrdo publicado em RSTJ 103/285, que julgou o Recurso Especial n. 114.359-SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar: A smula 150/STJ no impede que o juiz estadual afaste a alegao de interesse da Unio, quando sem funda-

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mentao razovel, do ponto de vista jurdico, ou por absoluta impossibilidade fsica, como tem sido reconhecido, em casos tais, na instncia ordinria. No mesmo sentido, JTJ, 224/205, rel. Rodrigues de Carvalho.
3.15. A apurao do foro competente

No item 3.13 vimos os passos para a apurao da competncia. Depois de verificarmos se a competncia das justias especiais ou da justia comum federal ou estadual resta apurar o foro competente. Para tanto, preciso consultar o CPC e eventuais leis especiais que possam ter regras de competncia especficas (como a lei da ao civil pblica e o Cdigo de Defesa do Consumidor). As principais regras de competncia de foro formuladas no CPC esto nos arts. 94 a 100. A eles deve ser acrescentado o art. 109, 1 e 2, da CF, que trata de competncia de foro na justia federal. A regra geral a prevista no art. 94, do CPC. Os arts. 96, 97 e 98 constituem apenas explicitaes dessa norma geral, que institui o foro comum. J os arts. 95, 99 e 100 constituem excees, os chamados foros especiais.
3.15.1. Foro comum

o estabelecido no art. 94, do CPC. Todas as aes pessoais, e as reais sobre bens mveis, devem ser ajuizadas no foro de domiclio do ru. Uma vez que vigora o princpio da obrigatoriedade da jurisdio, no tendo o ru a possibilidade de eximir-se da demanda contra ele aforada, ao menos se garante que tenha a possibilidade de respond-la na comarca do seu domiclio, sem a necessidade de deslocar-se. Essa regra vale, em princpio, para todos os tipos de processo de conhecimento, de execuo ou cautelar. Mas, sendo geral, cede ante a existncia de regra especfica. As aes mencionadas no dispositivo so de grande abrangncia. Aes pessoais abrangem todas aquelas que versem sobre contratos, obrigaes em geral, responsabilidade civil e boa parte das aes envolvendo direito de famlia e sucesses. No importa que o objeto seja mvel ou imvel, desde que a ao seja pessoal. Por exemplo, uma ao de resoluo de compra e venda, sendo pessoal j que visa a desconstituio de um contrato correr no foro de domiclio do ru, tenha o negcio por objeto bem mvel ou imvel. Alm das aes pessoais, a regra geral abrange as que versam sobre direito real tendo por objeto bem mvel. Mas, se o bem for imvel, e a ao real, a competncia ser do foro de situao da coisa. O art. 94 atribui competncia ao foro do domiclio do ru, no fazendo nenhuma distino se pessoa fsica ou jurdica. A definio de domiclio dada pelo Cdigo Civil, cujos arts. 70-78 cuidam do assunto. Os arts. 70 a 74 tratam do domiclio das pessoas naturais, considerando-o o lugar onde elas estabelecem sua residncia com nimo definitivo, ou, no que refere s relaes concernentes profisso, o lugar onde ela exercida. Se houver vrias residncias, qualquer uma ser o domiclio, e

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se no houver nenhuma, o lugar em que a pessoa for encontrada. O art. 76, do CC trata do domiclio necessrio do incapaz, do servidor pblico, do militar, do martimo e do preso. J o domiclio das pessoas jurdicas indicado no art. 75, do CC: Da Unio, o Distrito Federal; dos Estados e Territrios a respectiva capital; do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. Os arts. 96, 97 e 98 do CPC contm apenas explicitaes da regra geral do art. 94: o art. 98 dispe que a aes contra o incapaz processam-se no domiclio do seu representante; contra o ausente, no foro do seu ltimo domiclio (art. 97). Por fim, o art. 96 trata da competncia para os inventrios, partilhas, arrecadao e cumprimento de disposies de ltima vontade, bem como as aes em que o esplio for ru, atribuindo-a ao foro de domiclio do autor da herana, isto , do de cujus. Mas, se ele no tinha domiclio certo, o foro de situao dos bens, e, se estes estiverem situados em foros diferentes, o do lugar em que ocorreu o bito. A regra do art. 94, bem dos arts. 96, 97 e 98, do CPC, so de competncia de foro, e usam o critrio territorial, baseado no domiclio. So, portanto, regras de competncia relativa.
relativa a regra de competncia geral do foro do art. 94 do CPC, bem como as dos arts. 96, 97 e 98. Esto, portanto, sujeitas a prorrogao, se no for apresentada tempestiva exceo de incompetncia. 3.15.2. Foros especiais 3.15.2.1. Foro de situao dos imveis para as aes reais imobilirias

O art. 95 do CPC cuida da competncia para as aes que versam sobre direitos reais sobre bens imveis. O direito civil, enumera quais so os direitos reais no art. 1.225. Tambm da lei civil a funo de definir quais sejam os bens imveis, o que ela fez nos arts. 79 a 81. Entre os direitos reais enumerados no art. 1.225 no se encontra a posse. No entanto, para fins de competncia, as aes possessrias so consideradas reais imobilirias, de e a competncia para julg-las do foro de situao da coisa. Essa concluso se extrai do mesmo art. 95, que inclui a questo da posse entre aquelas que devem ser dirimidas no foro de situao. preciso ter algum cuidado com a natureza das aes possessrias. que, como visto, para fins de competncia, elas so tratadas como reais. Mas, para fins do art. 10, do CPC outorga uxria nas aes reais imobilirias elas so tratadas como pessoais, tanto que prescindem da autorizao do cnjuge para a propositura.

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A razo pela qual o legislador optou pelo foro de situao do imvel a facilidade de o juiz obter conhecimentos, relacionados a ele, que possam facilitar o julgamento. Como visto no item 3.9, a competncia do foro de situao da coisa para as aes reais imobilirias absoluta. Por isso, merece crtica a redao do art. 95, que transmite a falsa impresso de que seria possvel a eleio de foro, salvo as excees ali elencadas. Ocorre que tais excees constituem a imensa maioria das aes reais imobilirias, sendo raras as que no versem sobre propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova. Se porventura a ao no versar sobre esses temas, admitir-se- a eleio. Se versar o que ocorre em quase todas as aes reais a competncia ser absoluta, sendo inadmissvel a eleio. Entre outros, podem-se mencionar os seguintes exemplos de aes que devem ser aforadas no foro de situao da coisa: desapropriao direta e indireta; adjudicao compulsria, proposta pelo compromissrio comprador, que pagou todas as parcelas do compromisso, e que pretende obter uma sentena que substitua a escritura, cuja outorga vem sendo negada pelo vendedor. A controvrsia que havia a respeito ficou superada com a deciso do Pleno do Supremo Tribunal Federal, nesse sentido (RT 514/243) anulao de registro de determinado imvel; as aes de anulao e resoluo de contrato so pessoais, devendo ser propostas no foro de domiclio do ru. Mas, se houver pedido cumulado de reintegrao de posse, tem prevalecido o entendimento que a competncia do foro de situao da coisa. No entanto, h decises que entendem que, sendo o pedido de resoluo o principal, e a reintegrao de posse apenas uma consequncia do primeiro, para apurao de competncia deva prevalecer o pedido de resoluo contratual, que pessoal. Parece-nos, porm, que sempre que houver cumulao de pedidos, e um deles estiver fundado em direito real sobre bem imvel, deve prevalecer a competncia absoluta do foro de situao da coisa, na forma do art. 95. As aes versando servides administrativas. As reivindicatrias de imveis. imisso de posse de bens imveis. Quanto s execues hipotecrias ainda h controvrsia. Mas parece-nos que se trata de ao pessoal, porque o que se postula o dinheiro, e no o imvel dado em garantia, que nem poder ficar com o credor, por fora da proibio do pacto comissrio. Elas devem ser aforadas no foro de domiclio do ru, ou no de eleio.
3.15.2.2. Foros da residncia da mulher

O art. 100, I, do CPC, estabelece que competente para as aes de separao dos cnjuges, de converso desta em divrcio e de anulao de casamento o foro de residncia da mulher. Trata-se do comumente chamado foro privilegiado da

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mulher, que no se estende para todas as aes, mas apenas para aquelas cuja pretenso a da desconstituio da sociedade conjugal, que tero por ru o marido. Conquanto a lei no o mencione diretamente, a analogia nos obriga a incluir tambm as aes de divrcio direto. No entanto, no cabe a extenso da prerrogativa s aes de unio estvel, que no se confunde com o casamento. Tratando-se de regra que estabelece uma exceo regra geral de competncia, a interpretao deve ser restritiva apenas s aes que visam dissoluo da sociedade conjugal. Conquanto ainda haja alguma controvrsia, prevalece amplamente o entendimento de que o foro privilegiado da mulher no fere o princpio da isonomia, no padece de inconstitucionalidade, uma vez que ainda pode haver, sobretudo em algumas regies mais carentes do pas, uma dificuldade maior da mulher em ter acesso justia, em especial nas aes em que demanda contra o marido. Como a norma do art. 100, I est fundado na residncia da mulher (critrio territorial), a regra de competncia relativa.
3.15.2.3. Foro privilegiado do credor de alimentos

De acordo com o art. 100, II, do CPC, a competncia para as aes de alimentos do domiclio do alimentando, regra que se justifica dada a necessidade de proteger aquele que deles necessita. A regra vale mesmo que o pedido de alimentos venha cumulado ao de investigao de paternidade (Smula 01, do STJ). Como est fundada no domiclio do autor (critrio territorial), a regra tambm relativa.
3.15.2.4. Foro do lugar do cumprimento da obrigao

O art. 100, IV, d, do CPC, atribui competncia ao foro do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita, quanto s obrigaes que ela contraiu. Ser necessrio verificar se a obrigao quesvel ou portvel. A primeira aquela cuja satisfao o credor deve ir buscar no domiclio do devedor; a segunda, a que este deve ir prestar no domiclio daquele. Aplica-se a regra geral do art. 327, do Cdigo Civil: Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias. A regra vale apenas para as aes em que busque o cumprimento da obrigao. Quando se visar outras consequncias do inadimplemento, como a resoluo do contrato ou o ressarcimento, segue-se a regra geral do art. 94. Por tratar de competncia territorial, a regra relativa.
3.15.2.5. Foro do lugar do ato ou fato

O art. 100, V do CPC enumera algumas situaes em que a competncia sempre relativa, j que fundada no critrio territorial ser o do foro do lugar do ato ou fato. So elas:

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A das aes de reparao de dano em geral, o que abrange as causas de responsabilidade civil. A distino entre ato e fato, indicado no dispositivo legal, resulta de que, o primeiro conduta humana, comissiva ou omissiva, violadora de direito, que causa danos, ao passo que a segunda so os eventos que, associados a uma ao ou omisso humana, podem dar ensejo obrigao de reparar. Um fato da natureza como uma chuva muito forte pode trazer o dever de indenizar se provocar a queda de uma rvore, cujo corte foi negligenciado pelas autoridades. Se a ao indenizatria estiver fundada em danos derivados de relao de consumo, a competncia ser do foro do domiclio do consumidor, porque h dispositivo especfico, o art. 101, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. As aes em que for ru o administrador ou gestor de negcios alheios. As demandas devero ser propostas no lugar em que foi prestada a administrao ou cumprido o mandato.
3.15.2.6. Foro nas aes de reparao de dano por acidente de veculo ou por crimes

Como visto no item anterior, as aes de indenizao so de competncia do foro do lugar do ato ou fato. Mas se os danos provierem de acidente de veculo ou de fato tido por lei como infrao criminal, a lei abre ao autor uma alternativa: a de propor no lugar do fato, ou no seu domiclio (CPC, art. 100, pargrafo nico). A inteno foi facilitar o acesso das vtimas. Haver, portanto, foros concorrentes, cabendo a elas a livre opo. Acidentes de veculo so os que envolvem carros, motocicletas, trens e outros ve culos terrestres, martimos ou areos, motorizados ou no (por exemplo, as bicicletas). Mas o foro especial das vtimas de acidente de veculos no se estende s seguradoras, que, tendo ressarcido os segurados, sub-rogam-se nos direitos de cobrar a indenizao. As seguradoras tero de propor as suas aes no foro do domiclio do ru.
3.15.2.7. Foro do domiclio do devedor para a ao de anulao de ttulos extraviados ou destrudos

Essa ao vem prevista no art. 907, do CPC, e pressupe que o portador do ttulo tenha dele sido desapossado injustamente ou o tenha perdido. Para a ao anulatria, a competncia sempre relativa do foro do domiclio do devedor.
3.15.2.8. Competncia para as aes em que a Unio parte

preciso distinguir as causas em que a Unio autora daquelas em que r, embora ambas corram perante a Justia Federal. Quando a Unio autora, a demanda ser proposta no foro de domiclio do ru, isto , na seo judiciria desse domiclio, aplicando-se assim a regra geral do art. 94, do CPC. Mas, quando for r, a ao no ser proposta no seu domiclio, mas na seo judiciria do domiclio do autor ou onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa (CF, art. 109, 3 e 4).

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Se a ao ajuizada em face da Unio versar sobre direito real em bem imvel, a competncia, aqui absoluta, ser do foro de situao da coisa. Mas se a ao pessoal ou real sobre bens mveis, caber ao autor optar entre prop-la no seu domiclio ou no lugar do ato ou fato, sendo essa uma regra de competncia relativa. Tem prevalecido o entendimento de que a regra do art. 109, 2, da CF no se estende s autarquias e empresas pblicas, como se verifica do acrdo do STJ publicado em RT 813/440: ficou decidido que em relao a elas aplica-se a regra geral do art. 100, IV, a, do CPC (STJ 2 Seo, CC 27.570-MG, Rel. Min. Eduardo Ribeiro). Nas aes previdencirias em que o juiz estadual faz as vezes do federal, na ausncia deste, a competncia ser do foro do domiclio do segurado.
3.15.2.9. Competncia para as aes em que figuram como partes os Estados Federados

O Estado e a Fazenda Estadual no tm foro privilegiado, de sorte que as aes em que forem autores ou rus seguem as regras gerais de competncia. Nesse sentido, a smula 206 do STJ: A existncia de vara privativa instituda por lei estadual no altera a competncia territorial resultante das leis de processo. Nem poderia ser diferente, pois as regras que versam sobre varas privativas em determinada comarca, so de competncia de juzo, reguladas por lei estadual, e no de foro. A competncia de foro nas causas da Fazenda ser: quando a ao por ela ou contra ela ajuizada versar sobre direito real em bens imveis, a do foro de situao da coisa (se nesse foro houver vara privativa, l que a ao correr; se no houver, em vara cvel comum). Trata-se, como j visto, de regra de competncia absoluta; se a Fazenda autora, e ao pessoal ou real sobre bens mveis, a competncia ser a do foro do domiclio do ru, ressalvadas as excees do art. 100, do CPC. E a demanda dever ser ajuizada no juzo privativo, se houver; se a Fazenda r, a ao pessoal ou real sobre bens mveis ser ajuizada no foro do seu domiclio, que o da capital do estado, em vara privativa, se houver. Essa regra e a anterior so de competncia relativa.
3.16. Alguns exemplos de competncia funcional

Como visto no item 3.9.2 deste captulo, alm do critrio territorial, o CPC se vale, s vezes, do funcional, que sempre absoluto. Ele o faz naqueles casos em que determinada demanda guarda vnculo com outra anteriormente j ajuizada, e que, por isso mesmo, deve ser processada onde corre a primeira. So exemplos as regras que determinam a oposio dos embargos de terceiro onde corre a ao principal; da ao acessria perante o juiz competente para a principal (CPC, art. 108); da reconveno, ao declaratria incidental, aes de garantia

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e outras que respeitam ao terceiro interveniente perante o juiz da causa principal (CPC, art. 109).
3.17. Esquema resumido das regras de competncia de foro
TIPO DE AO FORO COMPETENTE CARTER DA REGRA relativo Absoluto, exceto se a ao no versar sobre propriedade, posse, vizinhana, servido, diviso e demarcao de terras e nunciao da obra nova Aes pessoais e reais sobre bens Foro do domiclio do ru mveis (CPC, art. 94) Aes reais imobilirias (incluin- Foro de situao do imvel (CPC, art. 95) do possessrias e adjudicaes compulsrias) Aes de inventrio, partilha e arrecadao, bem como as que envolvam o cumprimento de disposies de ltima vontade, ou em que o esplio for ru

O foro do domiclio do autor da he- Relativo rana no Brasil. Se ele no possua domiclio certo, o da situao dos bens; se havia bens em lugares diversos, o do lugar do bito (CPC, art. 96)

Aes de separao, divrcio, con- O foro de residncia da mulher (CPC, Relativo verso de separao em divrcio e art. 100, I) anulao de casamento Aes de alimentos, ainda que O foro de domiclio do alimentando Relativo cumuladas com investigao de (CPC, art. 100, II) paternidade Aes de reparao de danos em O foro do lugar do ato ou fato, salvo Relativo geral quando se tratar de relao de consumo, quando a competncia ser a do domiclio do consumidor (CPC, art. 100, V, a e CDC, art. 101, I) Aes de reparao de danos em O foro de domiclio do autor ou do lo- Relativo acidentes de veculo cal do ato ou fato, a critrio da vtima (CPC, art. 100, pargrafo nico) Aes em que a Unio parte Se autora, no domiclio do ru; se r, o Relativo, salvo se a ao for real autor poder prop-la no seu domic- imobiliria, em que a competncia lio ou no lugar do fato ou fato, salvo do foro de situao ser absoluta se a ao for real imobiliria, em que a competncia sempre do foro de si tuao (CF, art. 109, 1 A 3)

Aes em que a Fazenda Pblica A Fazenda Pblica Estadual no tem Relativo, salvo se a ao for real Estadual parte foro privilegiado. Assim, quando auto- imobiliria ra, as aes sero propostas no domiclio do ru, e quando ru, no seu domiclio, que o da Capital do Estado, exceo feita s aes reais imobilirias, sempre propostas no foro de si tuao da coisa Aes que guardam vnculo com A competncia ser do foro e do juzo Absoluto, por tratar-se de compeoutras anteriormente propostas em que correr a ao anteriormente tncia funcional aforada

3.18. Competncia de juzo breves consideraes

Depois de apurado o foro competente, o ltimo passo identificar o juzo competente, quando houver necessidade (h comarcas pequenas, com um s juzo, em que a questo no se colocar).

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As regras de competncia de juzo no esto formuladas no CPC, mas nas leis estaduais de organizao judiciria, que, de maneira geral, se utilizam dos mesmos critrios: o valor da causa, a matria, o critrio territorial e o funcional. Mas a competncia de juzo sempre absoluta, mesmo quando o critrio uti lizado o territorial (ver item 3.9). Por isso, no est sujeita a modificao. Por exemplo: o art. 111, do CPC autoriza, nas hipteses de competncia relativa, a eleio de foro, isto , a escolha, por acordo de vontades, de um foro diferente daquele previsto em lei. Mas no se pode eleger o juzo, isto , a regio da comarca em que a ao ser proposta. Essa questo se torna de grande relevncia, porque frequente que leis estaduais de organizao judiciria, ao estabelecer a diviso administrativo-judiciria de comarcas de grande porte, indiquem a existncia de foros centrais e foros regionais. J vimos que essa linguagem, utilizada pelas leis estaduais, no coincide com a do CPC, que emprega foro como abrangendo toda a comarca, e no as regies nas quais ela dividida. Como o dispositivo que permite a eleio de foro est no CPC (art. 111), a interpretao h de ser pela permisso da escolha da comarca em que a demanda ser proposta, mas no da regio dentro da comarca em que isso deva ocorrer. possvel eleger o foro da capital, mas no o foro central, por exemplo.
A competncia de juzo absoluta, por isso, no possvel que, por conveno, haja eleio de juzo. Cuidado: os chamados foros centrais e foros regionais no so propriamente foros, mas juzos. por isso, no possvel eleger o foro central ou foro regional.

Sendo absoluta a incompetncia de juzo, o juiz dever declin-la de ofcio. J foi mencionada a existncia de respeitvel entendimento em contrrio, que qualifica de relativa a competncia de juzo, quando fundada no valor da causa, e ao de me nor valor for proposta em regio diversa da prevista. Conquanto respeitvel, parece-nos melhor o entendimento de que a competncia de juzo sempre absoluta, seja qual for o critrio utilizado pela lei. As leis de organizao judiciria estaduais podero criar varas especializadas para determinados temas como as varas de famlia e sucesses, registros pblicos, temas empresariais, falncia e concordata, acidentes de trabalho ou especializadas em funo da qualidade de um dos litigantes, como as varas da fazenda pblica.
3.19. A competncia nos Juizados Especiais Cveis

Saber se determinada demanda pode ou no ser proposta perante os juizados especiais no tema de competncia, mas de procedimento. A Lei n. 9.099/95, que trata dos juizados especiais, criou um novo tipo de procedimento, muito mais rpido e informal que o tradicional, apelidado de sumarssimo. O art. 3, que indica as causas que podem correr perante o juizado especial, emprega a expresso competncia de forma pouco tcnica (correto o emprego, no 3 desse art. 3 da palavra procedimento). O que ele faz enumerar em que situaes o interessado poder valer-se do procedimento previsto na lei, aforando a sua demanda perante o Juizado Especial Cvel. Um exame das hipteses do art. 3, bem como do art. 3, da Lei n. 10.259/2001, que trata dos Juizados Especiais Federais, permite concluir que, em

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regra, os critrios usados pela lei para identificar quando possvel se valer do procedimento do juizado so o valor da causa (at quarenta salrios mnimos nos juizados estaduais, salvo os da Fazenda Pblica, at sessenta; e at sessenta nos federais) e a matria. Tambm a qualidade de alguns dos litigantes deve ser levada em conta (por exemplo, no podem ter o procedimento do juizado as aes propostas por pessoas jurdicas). Vale lembrar que a utilizao dos critrios matria e valor da causa para apurao do procedimento no indita, pois o CPC, ao indicar quais as que correm pelo procedimento sumrio, no art. 275, se vale desses critrios. O procedimento do Juizado Especial Cvel opcional, pois ainda que a matria ou o valor da causa o permitam, o interessado pode preferir os procedimentos tradicionais. Mas, se o autor optar pelo Juizado, surgir uma questo verdadeiramente de competncia: em qual dos juizados, havendo mais de um, a demanda dever ser proposta? O art. 4, da Lei n. 9.099/95 apresenta as regras. Ser competente o Juizado do foro: do domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local onde aquele exera atividades profissionais ou econmicas, ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou escritrio; do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita; do domiclio do autor ou do local do ato ou fato, nas aes para reparao de dano de qualquer natureza. O pargrafo nico do art. 4 estabelece que, em qualquer hiptese (mesmo nas duas ltimas), poder a ao ser proposta no foro previsto na primeira. Tem prevalecido o entendimento de que a competncia no juizado, ainda que territorial, absoluta, e pode ser declinada de ofcio, caso em que no se dever remeter os autos ao juizado competente, mas extinguir o processo sem julgamento de mrito, nos termos do art. 51, III, da Lei n. 9.099/95.
4. A modificao de competncia

Como visto, as regras de competncia podem ser divididas em: absolutas e relativas. Somente as relativas esto sujeitas modificao, nunca as absolutas, estabelecidas em vista do melhor funcionamento do Poder Judicirio, no para comodidade dos litigantes. Haver modificao de competncia quando as regras de competncia relativa apontarem a competncia de um foro X, mas determinadas circunstncias tornarem competente para a causa o foro Y, diferente daquele previsto originariamente em lei. S pode haver modificao de competncia de foro, nos casos em que ela for relativa; nunca de juzo, pois esta sempre absoluta. As causas de modificao de competncia so: a prorrogao, a derrogao, a conexo e a continncia.

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4.1. Prorrogao de competncia

consequncia natural de a incompetncia relativa no poder ser conhecida de ofcio (smula 33, do STJ), cumprindo ao ru apresentar exceo de incompetncia no prazo de resposta, sob pena de haver precluso. Se o ru no se manifestar, aquele foro que era originariamente incompetente (mas de incompetncia relativa), tornar-se- plenamente competente, no sendo mais possvel a qualquer dos litigantes ou o juiz (precluso pro judicato) tornar ao assunto. A esse fenmeno d-se o nome de prorrogao de competncia.
4.2. Derrogao

Ocorre quando h eleio de foro, isto , quando, por fora de acordo de vontades (contrato), duas ou mais pessoas escolhem qual ser o foro competente para processar e julgar futuras demandas, relativas ao contrato celebrado. O CPC, no art. 111 explicita que a eleio de foro s cabe em aes oriundas de direitos e obrigaes, ou seja, fundadas no direito das obrigaes. O 1 determina que a clusula deve constar de contrato escrito e aludir expressamente a determinado negcio jurdico. No se permite a eleio de foro nos casos de competncia absoluta, como os que envolvem competncia funcional, ou de juzo, ou nas aes reais sobre bens imveis. As regras de eleio de foro no prevalecem sobre as da conexo: isto , a existncia de foro de eleio no impedir a reunio de aes conexas, para julgamento conjunto. O foro de eleio obriga no apenas os contratantes, mas seus sucessores, por ato inter vivos ou mortis causa (herana).
4.2.1. Pode haver eleio de foro em contrato de adeso?

O contrato de adeso aquele cujas clusulas vm inteiramente redigidas por um dos contratantes, cabendo ao outro to somente aderir, ou no, sem chance de discutilas. Discute-se sobre a licitude da eleio de foro por aquele que redigiu o contrato. A resposta no pode ser genrica: a clusula poder valer, ou no, dependendo do caso concreto, desde que no prejudique o direito de acesso justia do aderente. Imagine-se que uma pessoa fsica celebre com um banco um contrato de emprstimo, que estabelea como foro de eleio a capital de um outro Estado, ou uma cidade distante. A clusula no poder valer, porque traz prejuzo ao aderente; mas se o contrato, por exemplo, for celebrado entre duas grandes empresas, que tm agncias no foro eleito, valer. Nesse sentido: No se configura a abusividade da clusula de foro de eleio quando a aderente empresa de considervel porte, dispondo presumivelmente de condies para exercer sua defesa no foro indicado no contrato. Nesse caso, no cabe ao juiz suscitar de ofcio a sua incompetncia (Smula 33) (STJ 2 Seo, CC 13.632-6-MG. Rel. Min. Ruy Rosado). Se a relao entre os litigantes for regida pelo Cdigo do Consumidor, com mais razo, a clusula s valer se no for abusiva, no prejudicar os direitos do

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consumidor, nem restringir o seu direito de defesa, devendo constar em destaque no contrato.
4.2.2. A nulidade da eleio de foro nos contratos de adeso deve ser declarada de ofcio

O art. 112, pargrafo nico, do CPC, introduzido pela Lei n. 11.280/2006 consagrou algo que o Superior Tribunal de Justia j vinha decidindo: A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. O dispositivo merece algumas consideraes. Parece-nos no haver nenhuma novidade na alterao legislativa que autoriza o juiz a reconhecer, de ofcio, a nulidade da clusula de eleio de foro. Afinal, regra geral que as nulidades possam ser conhecidas de ofcio. O que constitui grande e questionvel novidade so as consequncias que a lei extrai, desse reconhecimento. Ora, o foro de eleio s cabe nos casos de competncia relativa. Se determinado foro o competente, mas a sua competncia relativa, as partes podem eleger outro, conforme seus interesses. Ora, declarada a nulidade do foro eleito, a competncia passar a ser daquele originariamente estabelecido por lei. Mas tal competncia ser relativa, j que fundada no domiclio do ru. Portanto, a incompetncia decorrente de a demanda no ter sido proposta nesse foro ser apenas relativa. Porm, o pargrafo nico do art. 112 determina que o juiz decline de ofcio para o juzo de domiclio do ru. Eis, portanto, um caso nico em que a incompetncia relativa poder ser reconhecida pelo juzo de ofcio: quando ela provier do reconhecimento de nulidade de foro de eleio.
4.2.3. Possibilidade de renncia ao foro de eleio

Se h foro de eleio vlido, e o autor ajuza a demanda em outro, a incompetncia da decorrente ser relativa, cumprindo ao ru apresentar exceo de incompetncia. Se no o fizer, haver prorrogao, ocasionada pela renncia tcita ao foro de eleio. Mas s haver interesse de o ru excepcionar se ficar evidenciado que o foro de eleio mais benfico para ele. Por exemplo: embora haja foro de eleio, s vezes o autor prope a demanda no foro do domiclio do ru. Parece-nos que no haver interesse de ele apresentar exceo declinatria, j que a renncia foi em seu benefcio, s lhe trazendo vantagens.
4.3. Conexo

um mecanismo processual que permite a reunio de duas ou mais aes em andamento, para que elas tenham um julgamento conjunto. A principal razo que no haja decises conflitantes. Para que duas aes sejam conexas, preciso que tenham elementos comuns. Sendo assim, seria temerrio que fossem julgados por juzes diferentes, cuja convico no se harmonizasse. Disso poderiam surgir resultados conflitantes, situao que o legislador quis evitar. A

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reunio ainda se justifica por razes de economia processual, j que, com ela, po der ser feita uma nica instruo e prolatada uma sentena conjunta.
4.3.1. Quando haver conexo?

O critrio utilizado pelo legislador para definir a existncia de conexo o dos elementos da ao. Toda a ao identifica-se por seus trs elementos: as partes, o pedido e a causa de pedir. O art. 103 do CPC estabelece que so conexas duas aes quando lhes for co mum o objeto (pedido) ou a causa de pedir. Portanto, desde que tenham um elemento objetivo comum. No basta coincidncia apenas de partes. Mas nem sempre a utilizao desse critrio ser suficiente para identificar quanto dever haver a reunio. preciso que ele seja conciliado com um outro, mais finalstico, em que o julgador deve ter em mente as razes fundamentais para que duas aes sejam reunidas: em primeiro, evitar decises conflitantes; e, em segundo, favorecer a economia processual. No se justifica a reunio de aes se inexiste qualquer risco de sentenas conflitantes, ou se a reunio no trouxer nenhum proveito em termos de economia processual. Tambm por isso desaparece a conexo se alguma das aes j tiver sido julgada. A reunio para que haja o julgamento conjunto, o que no mais poder ocorrer se uma delas j foi sentenciada. Nesse sentido, a smula 235 do Superior Tribunal de Justia: A conexo no determina a reunio de processos, se um deles j foi julgado.
4.3.2. Onde se far a reunio de aes conexas?

O art. 253, I, do CPC estabelece que as causas que se relacionarem a outras j ajuizadas por relao de conexo ou continncia devero ser distribudas por dependncia. Isto , a nova ao dever ser distribuda para o mesmo juzo em que j tramita a anterior, com a qual guarda relao de conexo ou continncia. Mas nem sempre ser possvel aplicar esse dispositivo, porque quando do ajuizamento da nova demanda, eventualmente, o autor no saber da existncia da anterior. Pode ocorrer, portanto, que duas aes conexas estejam tramitando em lugares diferentes, porque a nova no foi distribuda por dependncia ao juzo onde corria a antiga. Ser, ento, o caso de reuni-las, e surgir a importante questo de saber em que juzo isso deve ocorrer. Vai ser preciso identificar qual dos juzes est prevento. Existem dois dispositivos do CPC que tratam de preveno em caso de conexo: o art. 219 e o art. 106, ambos aparentemente contraditrios. O primeiro trata dos efeitos da citao vlida, entre os quais o de tornar prevento o juzo. De acordo com esse dispositivo, o juzo prevento seria aquele em que a ci tao vlida se efetivou primeiro. No se trata da data do despacho que ordena a citao, nem da data da juntada aos autos do respectivo mandado cumprido, mas da data em que a citao se efetivou.

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O outro dispositivo o CPC art. 106, que estabelece que, correndo em separado aes conexas, perante juzos de mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar. No aquele em que a citao se efetivou primeiro, mas naquele em que o juiz proferiu o primeiro despacho ordenando a citao. preciso que se distinga aqui o despacho de cite-se da efetiva citao do ru. Uma vez que esses dois artigos so aparentemente conflitantes, preciso saber qual dos dois prevalece, ou se possvel conjug-los. A soluo est no uso, pelo art. 106, da expresso perante juzes que tm a mesma competncia territorial. Ela indica que o dispositivo tem aplicao especfica para as aes conexas que estejam correndo pelo mesmo foro. Assim, se elas estiverem todas em curso na mesma comarca, o juzo prevento ser aquele que despachou em primeiro lugar; por excluso, o art. 219 aplicar-se- quando as aes conexas estiverem correndo em foros diferentes. Dessa forma, os dois dispositivos se harmonizam. O art. 106 se refere ao primeiro despacho proferido pelo juiz. Conquanto ainda haja divergncias a respeito, prevalece o entendimento de que esse primeiro despacho, apto a gerar a preveno, h de ser aquele em que o juiz admite o processamento da petio inicial. Portanto, o despacho que ordena a citao. Se o juiz se limitou a proferir despachos determinando emendas, solicitando esclarecimentos ou apresentando determinaes ao autor, no haver ainda a preveno. E se houver coincidncia entre as datas e nas aes que tramitam no mesmo foro, os juzes competentes tiverem despachado no mesmo dia? Ou se, em processos que correm em foros diferentes, as citaes tiverem se aperfeioado na mesma data? Qual dos juzos estar prevento? Parece-nos que, nesse caso, a preveno h de ser dada pela data da propositura da ao, isto , estar prevento aquele juzo em que primeiro tiver sido ajuizada a demanda.
4.3.3. A conexo, sendo causa de modificao de competncia, s se aplica em hipteses de competncia relativa

Se duas aes so conexas, mas esto vinculadas aos seus respectivos foros, por regras de competncia absoluta, no ser possvel reuni-las, porque as regras de modificao s se aplicam competncia relativa. o que ocorrer, por exemplo, quando uma delas tramitar perante a Justia Federal e a outra pela estadual (a questo no pacfica, havendo decises do Superior Tribunal de Justia que entendem que, havendo conexo, ambas as aes deveriam correr perante a Justia Federal, pois embora a estadual jamais possa julgar aes de competncia da federal, o contrrio seria possvel. Na esfera criminal, a questo no suscita dvidas desde a edio da Smula 122 do STJ, que diz que, havendo crimes conexos, um de competncia da justia estadual outro da federal, competir Justia Federal o julgamento unificado de ambos). Parece-nos que, na esfera cvel, dadas as regras de competncia absoluta, no seria possvel a reunio de processos. Exemplar a deciso do Min. Athos Gusmo Carneiro: A conexo no implica na reunio de processos quando no se tratar de competncia relativa art. 102, do CPC. A competncia absoluta

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da Justia Federal, fixada na Constituio, improrrogvel por conexo, no podendo abranger causa em que a Unio, autarquia, fundao ou empresa pblica federal no for parte (STJ 2 Seo, CC 832-MS, j. 26.9.90). Nos casos em que no for possvel a reunio, para evitar que sejam proferidas sentenas conflitantes, ser possvel a suspenso de uma delas at o desfecho da outra, nos termos do art. 265, IV, a, do CPC.
4.3.4. Pode a reunio de processos ser determinada de ofcio em caso de conexo?

O art. 105, do CPC no deixa dvidas: Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. Isso mostra a opo do legislador em considerar a conexo matria de ordem pblica, que pode ser conhecida de ofcio e a qualquer tempo, desde que nenhum dos processos tenha sido sentenciado. certo que a conexo, sendo causa de modificao de competncia, s se aplica em hipteses de competncia relativa, que no podem ser declinadas de ofcio. Mas h interesse pblico na reunio, de evitar haja decises conflitantes. O art. 301, VII, do CPC determina que o ru alegue a conexo como preliminar na contestao. Mas, se ele, ou o autor, o fizerem em qualquer outra fase do processo, por exceo de incompetncia, por simples petio ou de outra maneira qualquer, nem por isso ficar o juiz impedido de reconhec-la. Afinal, se o juiz pode faz-lo de ofcio, com mais razo se as partes o alegarem, ainda que pela via inadequada, pela mesma razo, tambm o Ministrio Pblico pode requerer a reunio.
4.3.5. Havendo conexo a reunio obrigatria?

A questo controvertida, havendo manifestaes afirmativas e outras no sentido de que h certa margem de avaliao para o juiz, em cada caso concreto. Para Cssio Scarpinella Bueno, a melhor interpretao a que entende que a hiptese de dever e no de mera possibilidade ou faculdade de atuao do juiz para os fins do instituto aqui discutido6. Parece-nos que deve ser deixado ao juiz no propriamente uma margem de discricionariedade, j que a reunio no pode ser determinada por razes de convenincia e oportunidade, mas uma margem de avaliao se, naquele caso concreto, ser economicamente proveitosa a reunio. Isso porque, se ela traz a grande vantagem de impedir decises conflitantes, pode trazer alguma desvantagem se os processos estiverem em fases muito distintas, caso em que o mais adiantado sofrer inevitavelmente um retardo. Ora, pode ocorrer que o risco de decises conflitantes seja muito pequeno, e os processos estejam em fases muito dspares, caso em que o juiz, em deciso fundamen6

Cssio Scarpinella Bueno, Curso sistematizado de direito processual civil, v. 2, t. I, p. 45.

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tada, poder indeferir o pedido de reunio. Nesse sentido, no V Encontro Nacional dos Tribunais de Alada foi decidido, por dez votos a oito, que O art. 105 deixa ao juiz certa margem de discricionariedade na avaliao da intensidade da conexo, e na da gravidade resultante da contradio de julgados e, at, na determinao da oportunidade da reunio dos processos.
4.4. Continncia

Tambm forma de modificao de competncia, vem tratada no art. 104 do CPC, que a define como uma relao entre duas ou mais aes quando houver identidade de partes e de causa de pedir, sendo que o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras. Tal como a conexo, ela enseja a reunio de aes, para evitar decises conflitantes, havendo aqui um risco ainda maior, j que exige dois elementos comuns (partes e causa de pedir) e a relao entre os pedidos. Todas as regras que valem para a conexo so aplicveis continncia. Mas ela no tem grande utilidade. Afinal, para que exista, preciso que as duas aes tenham a mesma causa de pedir. Sendo assim, toda as aes que guardam entre si relao de continncia sero inevitavelmente conexas. Seria possvel dizer, portanto, que a continncia uma espcie de conexo e que esta, por si s, j seria suficiente para ensejar a reunio de processos.
5. Preveno

H casos em que h mais de um juzo competente para o julgamento de determinada causa. Imagine-se, por exemplo, que ela deva ser proposta perante o Foro Central da Capital de So Paulo. Ocorre que h, no foro central, mais de 40 juzos cveis, todos igualmente competentes. Haver necessidade de fixar qual, dentre eles, ser o competente. Ou ento, a situao em que o CPC fixa foros concorrentes, como no caso dos acidentes de veculos, em que a demanda pode ser proposta no foro do local do acidente ou do domiclio do autor, cabendo a este a escolha. Na verdade, so duas as situaes em que a preveno dever ser considerada, ambas mencionadas na lio de Cndido Dinamarco: consideradas as situaes em que a preveno se d e a dimenso maior que ela assume em certos casos, so de duas ordens as prevenes, segundo os dispositivos que as estabelecer, a saber: a) preveno originria, referente prpria causa em relao qual se deu; b) preveno expansiva, referente a outras causas ou mesmo outros processos7. Ou seja, a preveno ser fundamental para fixar a competncia de determinado juzo, quando houver mais de um competente para determinada causa; e para identificar qual dos juzos ir atrair outras aes, como em casos de conexo ou continncia. A preveno original dada pela propositura da demanda, quando a petio inicial entregue ao Poder Judicirio para distribuio, onde houver mais de um juzo,
7

Dinamarco, Instituies, v. 1, p. 619.

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ou para despacho (CPC, art. 263). O juzo prevento ser aquele para o qual a ao foi distribuda ou entregue para despacho. A preveno expansiva aquela que relaciona uma ao nova com outra anteriormente ajuizada, idntica ou semelhante. Se houver semelhana, como nos casos de conexo ou continncia, a nova ao dever ser distribuda por dependncia para o juzo onde corre a anteriormente ajuizada (art. 253, I, do CPC). Caso as duas aes conexas, ou que mantenham relao de continncia, j tenham sido ajuizadas em juzos distintos, deve ser feita a reunio no juzo prevento, conforme as regras dos arts. 219 e 106, do CPC. O art. 253, II, traz situao de preveno em caso de aes idnticas ou quase o que ocorrer quando, tendo sido a primeira extinta sem julgamento de mrito houver reiterao do pedido, ainda que em litisconsrcio com outros autores ou mesmo que quando parcialmente alterados os rus da ao. Nesses casos, a nova demanda ser distribuda por dependncia ao juzo onde tramitou a antiga. H preveno, tambm, em segunda instncia, cabendo aos regimentos internos dos tribunais estabelecer os recursos aos quais se estender a competncia do juiz, desembargador ou ministro prevento.
6. Conflito de competncia

um incidente processual que se instaura quando dois ou mais juzos ou tribunais do-se por competentes para a mesma causa, caso em que haver conflito positivo, ou por incompetentes, com o que haver conflito negativo. Ou ainda quando entre dois ou mais juzes surge controvrsia acerca da reunio ou separao de processos (CPC, art. 115).
6.1. Procedimento do conflito

Vem regulado nos arts. 116 a 124 do CPC. De acordo com o art. 116, do CPC, o conflito poder ser suscitado pelas partes, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz, havendo sempre a necessidade de interveno do Ministrio Pblico nos conflitos no suscitados por ele. Ele ser parte nos conflitos que suscitar, e fiscal da lei nos que forem suscitados pelos demais legitimados. A razo da interveno ministerial o interesse pblico que subjaz ao julgamento de todos os conflitos, de estabelecer corretamente o juzo competente. Mas o conflito suscitado pelas partes ou pelo Ministrio Pblico, pressupe a efetiva discordncia entre os juzes envolvidos, que, ou se acham todos competentes, ou todos incompetentes. O ru que tiver apresentado exceo de incompetncia no poder suscitar o conflito, porque, ou bem o juiz acolheu a exceo, e a sua pretenso foi satisfeita, ou no a acolheu e caber recurso. Da a vedao do art. 117, do CPC. fundamental a identificao do rgo que dever promover o julgamento do conflito. Como envolve dois ou mais juzes, ser necessrio que as decises proferidas por tal rgo sejam aptas a vincular todos.

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Se todos os juzes envolvidos so estaduais, a competncia ser do Tribunal de Justia; se todos so federais, a competncia ser do Tribunal Regional Federal. Mas se o conflito for entre juzes federais ou estaduais, entre eles e juzes do trabalho, ou entre juzes estaduais de diferentes Estados, ou federais de diferentes regies, o conflito dever ser dirimido pelo Superior Tribunal de Justia. De acordo com o art. 102, I, o, compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, originariamente os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal. E, de acordo com o art. 105, I, d, compete ao Superior Tribunal de Justia pro cessar e julgar originariamente os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos. Identificado o rgo julgador, o conflito ser suscitado por petio ao seu presidente, por ofcio do juiz, ou por petio, pelas partes ou pelo Ministrio Pblico. O regime interno do tribunal poder identificar a quem compete julg-lo. Por exemplo: no Estado de So Paulo, Cmara Especial do Tribunal de Justia. O relator designado ouvir ambos os juzos em conflito, se este tiver sido suscitado pelas partes ou pelo Ministrio Pblico. Se o conflito foi suscitado de ofcio por um dos juzos, o relator ouvir o outro e, aps, colher o parecer do Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias. Quando o conflito por positivo, o relator, de ofcio ou a pedido de qualquer das partes, pode determinar que o processo fique suspenso at que haja deciso. Nesse caso, ou quando o conflito for negativo, ser designado um dos juzes para resolver as questes de urgncia. Havendo jurisprudncia dominante do tribunal a respeito da questo suscitada, o conflito pode ser decidido de plano pelo relator, cabendo agravo no prazo de cinco dias para o rgo incumbido do julgamento. No sendo caso de deciso de plano, ser designada sesso de julgamento. O tribunal, ao decidir o conflito, declarar qual o juzo competente, pronunciando-se sobre a validade dos atos praticados pelo incompetente. O conflito de competncia s cabe se ainda no existir sentena transitada em julgado proferida por um dos juzes conflitantes (Smula 59, do STJ).
7. Questes
1. (Procurador do Distrito Federal 2007) Sobre o tema competncia interna, assinale a alternativa incorreta. a) Competncia material absoluta; competncia territorial relativa. b) Pelo princpio da perpetuatio jurisditionis, uma vez proposta a ao e definida a competncia, so irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. c) A incompetncia absoluta deve ser arguida por meio de exceo. d) A ao fundada em direito pessoal deve ser proposta, em regra, no foro do domiclio do ru.

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e) A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o foro de domiclio do ru.

Resposta: c. 2. (OAB/MG maro 2004) Com relao declarao de incompetncia, correto afirmar: a) Argui-se, por meio de exceo, a incompetncia absoluta. b) A incompetncia, absoluta ou relativa, pode ser declarada de ofcio e arguida em qualquer tempo e grau de jurisdio. c) Prorroga-se a competncia, em qualquer caso, se o ru no opuser exceo declinatria do foro ou arguir preliminar de contestao. d) Declarada a incompetncia absoluta, somente os atos decisrios sero nulos, remetendo-se os autos ao juiz competente. Resposta: d. 3. (Juiz do Trabalho 8 Regio 2006) Sobre a exceo de incompetncia relativa, correto afirmar que: a) Anulidade de clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, contudo, o juiz somente poder declinar da competncia para o foro do domiclio do ru se por ele oferecida a respectiva exceo, eis que vedado ao juiz proclamar de ofcio a incompetncia territorial. b) Prorrogar-se- a competncia em razo do lugar se dela o juiz no declinar diante da nulidade da clusula de eleio de foro existente em contrato de adeso ou quando o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos legais. c) A petio da exceo de incompetncia dever ser protocolizada no juzo de domiclio do ru e imediatamente remetida ao juzo que determinou a citao, contando-se o prazo de oferecimento da exceo, na hiptese de citao postal, a partir da data de recebimento, pelo ru, da carta citatria. d) Na exceo de incompetncia, a petio pode ser protocolizada no domiclio do ru, com requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a citao, salvo se houver necessidade de prova testemunhal, hiptese em que dever a exceo ser apresentada para protocolo diretamente no foro onde foi proposta a ao. e) Arguida, em contestao, preliminar de nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, o juiz declinar, de ofcio, de competncia para o juzo do domiclio do ru, independentemente de oferecimento da exceo de incompetncia. Resposta: b. 4. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Segundo sabido, o princpio da aderncia ao territrio, que inerente jurisdio, traa limitaes territorias autoridade dos juzes. Sobre esse assunto, assinale a alternativa correta. a) Cada juiz no exerce sua autoridade somente nos limites do territrio sujeito por ele sua jurisdio. b) Se preciso produzir uma prova fora do territrio do juiz, ele dever se deslocar at o foro do outro, l cuidando de alcanar aquela, com o auxlio dos rgos auxiliares do juiz visitado. c) O princpio da aderncia ao territrio no veda, no processo civil, a citao postal endereada a pessoas fora da comarca. d) Recaindo a penhora em crdito do devedor junto a terceiro, residente em outra comarca, a regra que se considerar ela feita pela intimao deste para que no pague ao seu credor, residente em outra comarca. Mas a intimao ao ltimo dever ocorrer no foro onde foi proposta a execuo, em respeito ao princpio da aderncia ao territrio. Resposta: c.

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5. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Como sabido, a jurisdio o poder de dizer o direito objetivo, funo do Estado, desempenhada por meio do processo, na busca da soluo do conflito que envolve as partes, para a realizao daquele e a pacificao social. Sobre o assunto em questo, assinale a resposta correta. a) O exerccio espontneo da jurisdio, na condio de regra geral, implicaria possvel prejuzo na imparcialidade do juiz na soluo da lide. b) Quando em causa direitos indisponveis, mais se refora o entendimento de que os rgos jurisdicionais no ho de se ficar inertes no que se refere iniciativa de instaurao do processo, no devendo eles ficarem espera de provocao de algum interessado para a atuao da vontade concreta da lei. c) No exerccio da jurisdio voluntria, tal e qual se passa na jurisdio contenciosa, o juiz busca a pacificao social. Ento, s duas jurisdies se confundem, sem consequncias prticas. d) O juiz no conta com impedimento para conceder ao autor tutela jurisdicional diversa da postulada, contanto que se mostre qualitativa e quantitativamente superior. Resposta: a. 6. (Juiz de Direito TJ/MG 2004-2005) Na exceo de incompetncia, o excipiente, em petio fundamentada e devidamente instruda: a) Solicitar a remessa dos autos ao substituto legal. b) Indicar o juzo para o qual declina. c) Solicitar o afastamento do juiz, encaminhando os autos comarca mais prxima. d) Solicitar a oitiva do exceto, encaminhando os autos, em seguida, apreciao do tribunal. e) Indicar o nome da comarca substituta. Resposta: b. 7. (Juiz de Direito TJ/PR 2003) O foro competente do inventrio : a) O do lugar do bito do autor da herana. b) O da situao de qualquer bem imvel. c) O da situao de bem imvel de maior valor. d) O do domiclio do autor da herana, no Brasil. Resposta: d. 8. (Ministrio Pblico/SP 86 2009) Considere as seguintes assertivas: I. O conflito de competncia pode ser suscitado por qualquer das partes, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz. II. No julgamento do conflito de competncia, possvel a invalidao dos atos decisrios do juiz considerado incompetente. III. No julgamento do conflito de competncia, o tribunal pode, uma vez constatada a ilegitimidade de uma das partes, extinguir o processo sem julgamento do mrito. Assinale a alternativa correta: a) Somente I verdadeira. b) Somente I e II so verdadeiras. c) Somente I e III so verdadeiras. d) Somente II e III so verdadeiras. e) Todas as assertivas so verdadeiras.

Resposta: b.

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DA AO
1. Introduo

O Processo Civil, como cincia autnoma, surgiu em tempos relativamente recentes. At meados do sculo XIX, aproximadamente, no havia uma separao muito clara entre o direito processual e o direito material. Quando o direito de algum era desrespeitado, e a vtima era obrigada a ir a juzo, entendia-se que a pretenso por ela colocada perante a justia nada mais era do que o seu direito material, em movimento. Confundia-se o direito de ao, com o direito civil, subjacente propositura da demanda. Para exemplificar: se algum tinha o seu direito de propriedade desrespeitado, e ia a juzo, entendia-se que, ao faz-lo, apenas punha em movimento o seu direito de propriedade. O direito de ao no era autnomo, isto , no havia o direito de ir a juzo para postular uma resposta do Poder Judicirio a uma pretenso. Foi a partir da segunda metade do sculo XIX que as coisas comearam a mudar. Foi longa a histria da evoluo do conceito de ao, e de como o processo civil ganhou autonomia. Esse desenvolvimento ocorreu sobretudo na Alemanha, espalhando-se, depois, por outros pases. Alguns nomes fundamentais foram os de Windscheid, Muther e Hans Von Bulow, este ltimo o autor da obra que considerada o marco inicial do Processo Civil, como cincia autnoma. Nesse momento inicial, aos poucos se foi percebendo que, uma coisa o direito material, que a lei nos assegura. Outra, o direito de ir a juzo, para que o Poder Judicirio d uma resposta uma pretenso a ele levada. Um exemplo: uma coisa a lei civil atribuir, queles que tm um imvel registrado em seu nome, no Cartrio de Registro, o direito de propriedade. Outra algum, que se considera proprietrio, e entende que o seu direito no est sendo respeitado, ir a juzo, para formular uma pretenso, pedir ao ju zo que tome alguma providncia. Outro exemplo: quem celebra um contrato de compra e venda, tem o direito material de exigir que o vendedor entregue a coisa adquirida. Se ele no entregar, pode ir a juzo, postulando que este conceda a providncia adequada, para satisfazer a pretenso.
2. Direito material e direito de ao

preciso distinguir duas relaes muito distintas: a de direito material, e a de direito processual. Em um contrato de compra e venda, existem dois sujeitos: o vendedor e o comprador. Se o contrato for regularmente cumprido, e a obrigao satisfeita, a relao se extinguir. Mas, se algum dos participantes entender que no foi

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satisfeita, ou que o foi de maneira inadequada, pode agir de duas maneiras: conformar-se, deixando as coisas tal como esto, sem buscar a satisfao de sua pretenso; ou ir a juzo, formular a sua pretenso, e pedir que o Poder Judicirio tome as providncias necessrias para satisfaz-la. Nesse caso, formar-se- uma nova relao, diferente daquela de direito material, porque ter trs sujeitos: o autor, o juiz, e o ru. Ela se desenvolver de acordo com um determinado procedimento, e culminar com a sentena do juiz. Se atentarmos para as origens histrias da necessidade dessa relao processual, verificaremos que ela decorre da proibio de que as pessoas faam justia com as prprias mos. H muitos e muitos sculos, quando os Estados ainda no estavam bem formados, e no tinham fora suficiente, os conflitos de interesses eram resolvidos pelos prprios envolvidos. Se o vendedor no entregava a mercadoria, o comprador, desde que mais forte, a tomava com violncia. Era um tempo em que prevalecia a fora bruta, a ameaa, e no raro os conflitos terminavam de maneira sangrenta. Com o passar dos anos, medida que os Estados foram-se tornando mais fortes, percebeu-se que no convinha a soluo dos conflitos pelos prprios interessados. E, por uma espcie de pacto social, convencionou-se que eles deveriam ser resolvidos por algum que no participasse deles, e fosse mais forte do que os litigantes. Foi ento que se atribuiu ao Estado a soluo dos conflitos de interesse, em carter exclusivo. No podem mais aos envolvidos fazer valer os seus direitos por fora, ou por qualquer outro meio indevido. A soluo atributo do Estado, a quem cumpre o poder-dever de solucionar tais conflitos. No Brasil, crime fazer valer os direitos pelas prprias mos: trata-se do exerccio arbitrrio das prprias razes. Ento, aquele que tem o direito violado deve recorrer ao Poder Judicirio.
3. O direito de ao 3.1. Introduo

Nesse contexto surge a figura da ao. A jurisdio, isto , o poder que tem o Judicirio de solucionar os conflitos, dizendo qual o direito, e estabelecendo quem tem razo, inerte. O juiz no age, ao menos como regra geral, de ofcio. O Estado, por intermdio do juiz, a quem compete solucionar os conflitos, precisa ser provocado. E a ao surge, ento, como o mecanismo pelo qual se provoca o Judicirio a dar uma resposta. Essa resposta chamada de provimento ou tutela jurisdicional. Quem vai a juzo, busca esse provimento, essa tutela. E provoca a jurisdio por meio da ao. a partir da que a mquina judiciria ser movimentada, que se formar um processo, isto , uma relao processual entre aqueles trs personagens, que se desenvolver por um certo tempo, de acordo com o procedimento estabelecido em lei, sempre direcionado a que, ao final, o juiz possa decidir sobre a tutela jurisdicional postulada. Vale lembrar que o direito de ao sempre uma faculdade daquele que se sente prejudicado. Como tal, pode ser exercida ou no. Em outros termos, pode-se sentir insatisfeito, porque determinado direito est sendo desrespeitado. O Judicirio no tomar, de ofcio, nenhuma providncia. Caber ao por prejudicado decidir se deseja, ou no, ingressar em juzo, para postular a tutela jurisdicional. Afinal, h sempre a possibilidade de que ele prefira abrir mo das suas pretenses, e

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conformar-se, sem as ver satisfeitas. Mas, se preferir, pode sempre ir a juzo, e, como contrapartida da exclusividade atribuda ao Estado de solucionar os conflitos de interesses, ele ter o poder-dever de se pronunciar sobre aquela pretenso.
3.2. Natureza

Aps essas breves consideraes, possvel compreender porque a doutrina, de forma mais ou menos unnime, conceitua o direito de ao como um direito subjetivo pblico, exercido contra o Estado: direito subjetivo, porque o lesado tem a faculdade de exerc-lo, ou no, e contra o Estado, porque a ao pe em movimento a mquina judiciria que, sem ela, inerte. O termo ao contrape-se ao termo inrcia. a ao que tira o Estado da sua originria inrcia, e o movimenta rumo tutela ou provimento jurisdicional. Ela exercida contra o Estado, porque dirigida a este, e no parte contrria. verdade que o adversrio do autor sempre o ru, mas o direito de ao no dirigido contra este, mas contra o prprio Estado, porque serve para moviment-lo.
A ao um direito subjetivo pblico que se exerce contra o Estado, e por meio do qual se postula a tutela ou provimento jurisdicional. 3.3. A ao e os demais institutos fundamentais do processo civil (jurisdio, exceo e processo)

A ao um dos quatro institutos fundamentais do processo civil. A jurisdio uma das funes do Estado, e consiste no poder-dever que este tem de substituir as partes na soluo dos conflitos de interesse, para que esta seja imparcial, proferida por quem no integra o litgio. a jurisdio que garante a imparcialidade na soluo dos conflitos de interesse. Mas ela inerte, e precisa que algum tome a iniciativa de moviment-lo. Para tanto, preciso que o lesado ou interessado se valha do direito de ao, exercido contra o Estado, em face do adversrio, isto , daquele a quem o autor atribui o desrespeito de seus direitos ou descumprimento de obrigaes. A exceo o direito que tem o ru de se contrapor prestao formulada pelo autor, em sua petio inicial. , em suma, o direito de defesa. O ru, convocado para o processo, ter a oportunidade de apresentar a sua verso dos fatos. Para que o juiz possa, ao final, se pronunciar, preciso um processo. Ele se constituir pela relao, que durar algum tempo, entre autor, ru e juiz, tempo este no qual se realizaro os atos que o procedimento previsto em lei exige. Com as coisas postas dessa maneira, possvel enxergar o que so os fundamentos do processo civil: com a evoluo da sociedade, a soluo dos conflitos tornou-se atributo de um dos poderes do Estado, a jurisdio tem de ser acionada pelo prejudicado por meio da ao. Assim que proposta, o adversrio do autor ser convocado para manifestar-se, podendo opor-se pretenso inicial. E, como tudo visa ao provimento jurisdicional, forma-se um processo, em que, durante algum tempo, os trs personagens autor, juiz e ru se relacionaro, de acordo com um roteiro previamente estabelecido por lei, que se denomina procedimento. Eis, em suma, o mecanismo estrutural do processo civil.

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3.4. As duas acepes de ao

A palavra ao pode ser usada em duas acepes diferentes. Trata-se de uma palavra equvoca, com dois significados distintos, sendo usada ora num, ora noutro. Quais so, afinal, esses dois significados?
3.4.1. Ao como direito de acesso justia ao em sentido amplo

Em sentido mais abrangente, ao o direito subjetivo de acesso justia, o direito de obter do Poder Judicirio uma resposta, qualquer que ela seja, a todas as pretenses que lhe forem dirigidas. o direito de pr em movimento a mquina judiciria, de provocar uma resposta, enfim, o direito de acesso ao juzo. Trata-se de uma garantia constitucional, atribuda a todos, que no depende de nenhuma condio. direito incondicionado que alguns denominam, para distinguilo, como ao em sentido amplo, ou em nvel constitucional. Outros o chamam simplesmente de direito de acesso Justia ou de demandar. Mesmo no havendo o preenchimento das chamadas condies da ao, o postulante tem direito a uma resposta do Judicirio. Por mais absurda que seja a pretenso, por mais impossvel, descabida, ela ser examinada pelo juiz, que dever dar uma deciso fundamentada.
3.4.2. Ao em sentido estrito

Mas a palavra ao pode ser usada em outro sentido, mais especfico, e que interessa mais de perto ao processo civil. Foi longa a evoluo da teoria da ao, desde que o processo civil surgiu como cincia. No o caso de examinar de forma mais detalhada todas as teorias que surgiram a respeito desse segundo significado de ao, chamada ao em sentido estrito, ou em nvel processual. J no se est mais diante do mero direito de acesso justia, mas de outra coisa que os processualistas demoraram algum tempo para identificar. Pode-se, de maneira bastante simplificada, agrupar as principais teorias sobre a ao em sentido estrito, ao longo da histria, em trs categorias fundamentais.
3.4.2.1. Teoria concretista

De incio, havia as chamadas teorias concretistas da ao, que no conseguiam distinguir com clareza a ao, do direito material a ela subjacente. Eram aquelas que condicionavam a existncia do direito de ao do prprio direito material que estava sendo discutido. Entre as condies da ao, para os concretistas, estava a de que o autor tivesse razo. Da porque, s consideravam ter havido ao, em sentido estrito, quando ao final fosse proferida sentena de procedncia, isto , quando o pedido do autor fosse acolhido. Para eles, s tinha ao quem, ao final, tivesse razo; se ao final, a sentena fosse de improcedncia ou de extino sem julgamento de mrito, no teria havido ao, em sentido estrito.
3.4.2.2. Teorias abstratistas puras

No oposto extremo das teorias concretistas, surgiram as abstratistas puras. Para os seus defensores, havia ao em sentido estrito, independentemente do tipo de

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resposta dada pelo Judicirio, fosse a sentena de procedncia, improcedncia ou extino sem julgamento de mrito. Para essa corrente no havia diferena, portanto, entre ao em sentido amplo e ao em sentido estrito. Entre ao em sentido estrito e o direito de acesso justia, garantido constitucionalmente. Nenhuma dessas teorias a respeito da ao pareceu inteiramente convincente. A primeira, porque ainda interrelacionava de forma muito efetiva a ao com o direito material, condicionando aquela a existncia deste; a segunda, porque confundia a ao em sentido estrito com o garantia de acesso justia.
3.4.2.3. Teoria abstratista ecltica 3.4.2.3.1. O mrito. O direito de ao como direito a uma resposta de mrito

Foi ento que se formulou uma corrente intermediria, apelidada de abstratista ecltica. O seu grande defensor e divulgador foi o jurista italiano Enrico Tlio Liebman, homem que teve grande importncia para os estudos do processo civil no Brasil. Deixando de lado a Itlia em poca em que aquele pas era dominado pelo regime fascista, ele veio residir no Brasil, justamente no perodo em que o nosso primeiro cdigo nacional de processo civil estava sendo editado. Sua influncia foi enorme, e os estudos dessa cincia deram um grande passo. Liebman e seus discpulos, que mais tarde se tornaram grandes processualistas, formaram aquilo que hoje se chama Escola Paulista do Processo Civil. Ele foi um grande defensor da chamada teoria abstratista ecltica. Para compreend-la, porm, alguns conceitos iniciais so necessrios. preciso saber o que significa a palavra mrito. Em processo civil, ela empregada como sinnimo da pretenso inicial, daquilo que o autor pede, postula. Quando se diz que o juiz extinguiu o processo sem julgamento de mrito, est-se informando que ele ps fim ao processo sem examinar o pedido. Para a teoria ecltica, o direito de ao, em sentido estrito, o direito a obter uma resposta de mrito, isto , uma deciso, positiva ou negativa, a respeito da pretenso formulada. No processo de conhecimento, as respostas de mrito so as sentenas de procedncia ou de improcedncia. Tanto uma quanto outra examinam a pretenso inicial, a primeira em sentido positivo e a segunda, negativo. A teoria ecltica no concretista, mas abstratista, porque no condiciona a existncia da ao do direito material sustentado pelo autor. Ele ter direito de ao mesmo que, ao final, se verifique que no tinha razo, nem era titular do direito alegado. Ter havido o exerccio do direito de ao, mesmo quando a sentena for de improcedncia, quando o juiz entender que a razo no estava com o postulante. Da o carter abstrato da ao, para essa teoria. Mas, como ela no se conforma com qualquer resposta, exigindo que seja de mrito, alguns a apelidaram abstratista ecltica.
O direito de ao surge como direito a uma resposta de mrito. 3.4.2.3.2. A execuo tambm ao?

Se o direito de ao aparece como direito a uma resposta de mrito, como ficam as execues? Tambm nelas haver resposta de mrito, como no processo de conhecimento? preciso no confundir: a teoria abstratista ecltica exige, para a

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caracterizao da ao, que haja o direito a uma resposta de mrito, e no que haja, necessariamente, o direito a uma sentena de mrito. Mas resposta de mrito e sentena de mrito so coisas diferentes? Sim, resposta algo muito mais abrangente do que sentena. H trs tipos de processo: o de conhecimento, o de execuo e o cautelar. Neste momento, interessam-nos os dois primeiros, porque o processo cautelar sempre acessrio, e pressupe a existncia atual ou futura de um dos outros dois. Assim, fiquemos com o processo de conhecimento e o de execuo. Em ambos h pedido, tanto que ambos se iniciam com uma petio inicial. Portanto, em ambos h mrito, sinnimo de pedido. Mas os pedidos so muito diferentes: no processo de conhecimento, o que se quer o que o juiz diga quem tem razo, que ele declare o direito, decidindo se a razo est com o autor ou com o ru. De uma maneira muito simplificada, processo de conhecimento aquele que serve para que o juiz diga quem tem razo. E, desde que preenchidas as condies, ele o far. O meio processual pelo qual o juiz diz a sentena de procedncia ou improcedncia. Quando ele as profere, diz se a razo estava com o autor ou com o ru. Portanto, a resposta ao pedido, a resposta de mrito no processo de conhecimento a sentena de procedncia ou improcedncia. Na execuo, o pedido muito diferente, de outra natureza. No se quer mais que o juiz diga, mas que o juiz faa, ou, mais precisamente, que ele satisfaa. A execuo pressupe que se saiba com quem est a razo: com aquele munido de um ttulo executivo. Assim, o que se pede no que o juiz diga, por meio de uma sentena, mas que tome providncias concretas, efetivas, materiais, de satisfao do direito do exequente, por meio de penhoras, avaliaes, arrestos, alienaes judiciais, e o oportuno pagamento ao credor. Isso o que se pede. Pois bem, se a execuo estiver em termos, e forem preenchidas as condies, o juiz ir dar uma resposta ao pedido executivo. S que essa resposta no vir sob a forma de uma sentena que serve para que o juiz diga alguma coisa mas da prtica de atos concretos tendentes satisfao do credor. Tais atos tambm constituem uma forma de resposta quilo que foi pedido, e, portanto, uma forma de resposta de mrito.
TIPO DE PROCESSO Conhecimento PRETENSO (MRITO) RESPOSTA DE MRITO

Que o juiz diga quem tem razo, declarando O juiz, preenchidas as condies, dir quem qual o direito aplicvel espcie tem razo ao proferir uma sentena de procedncia ou de improcedncia Que o juiz satisfaa o direito do credor O juiz, preenchidas as condies, determina providncias concretas, materiais de satisfao do crdito, tais como penhoras, avaliaes e alienaes judiciais de bens

Execuo

Em sntese, resposta de mrito mais abrangente do que sentena de mrito. Essa a forma de resposta prpria do processo de conhecimento; no processo de execuo a resposta de mrito vem sob a forma de atos satisfativos.
3.4.2.3.3. A teoria abstratista ecltica no Brasil

Foi poderosa a influncia que Liebman teve no Brasil, tendo entre seus discpulos o Prof. Alfredo Buzaid, autor do projeto que resultou no nosso atual Cdigo de

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Processo Civil. Entre ns, foi acolhida a teoria abstratista ecltica. No Brasil, a palavra ao pode ser empregada em dois sentidos diversos: no amplo, como o direito de acesso justia, de movimentar a jurisdio, ordinariamente inerte, o direito de obter, enfim, uma resposta do judicirio a todos os requerimentos a ele dirigidos; e no estrito, como direito a resposta de mrito.
3.5. O direito de ao condicionado 3.5.1. Introduo

O direito de acesso justia incondicionado, independe do preenchimento de qualquer condio: a todos assegurado, em qualquer circunstncia; mas nem sempre haver o direito a uma resposta de mrito. Para tanto, preciso preencher determinadas condies; quem no as preencher, no ter o direito de ao em sentido estrito, mas to somente em sentido amplo. Ele receber uma resposta do Judicirio, mas no de mrito. Ser carecedor de ao. Por que? Ora, a finalidade da jurisdio permitir que o Judicirio se pronuncie sobre a tutela postulada, concedendo-a ou no. Para isso, necessrio um processo, muitas vezes longo e dispendioso. Perceberam os processualistas, que, conquanto toda pretenso posta em juzo merea uma resposta do Poder Judicirio, nem sempre ela ser tal que permita que o juiz se pronuncie a seu respeito. H certas situaes em que o juiz se ver na contingncia de encerrar o processo, sem responder pretenso posta em juzo, isto , sem dar uma resposta ao pedido do autor. Isso ocorrer quando ele verificar que o autor carecedor, que faltam as condies de ao. A ao em sentido estrito aparece, portanto, como um direito condicionado. A qualquer tempo que verifique a falta das condies, o juiz extinguir o processo, interrompendo o seu curso natural, sem apreciar o que foi pedido, sem examinar o mrito. O processo no ter alcanado o seu objetivo. Sempre que for proferida sentena de extino do processo sem julgamento de mrito, no ter havido, segundo a teoria ecltica, ao, no sentido estrito da palavra, ao em sentido processual. O que ter havido ento? O que se poderia dizer que foi exercido o direito de acesso justia, o direito de ao em sentido amplo.
3.5.2. Algumas questes de nomenclatura

A propsito de nomenclatura, bom lembrar: na medida em que ao o direito a uma resposta de mrito, no possvel dizer que uma ao foi julgada procedente ou improcedente. A ao existe ou no, o autor tem ao ou dela carecedor. Se tiver o direito de ao, o juiz julgar o pedido, acolhendo-o ou no. O pedido, jamais a ao. E se, para a teoria ecltica, no h ao se o processo extinto sem julgamento de mrito, no ser possvel saber, no momento da propositura, se o autor tem ou no esse direito, porque s quando sair a sentena que poderemos conhecer o seu teor, verificando se ou no de mrito. Por isso, no tecnicamente preciso dizer que foi proposta a ao. Mais correto dizer que foi ajuizada a demanda, palavra empregada aqui como sinnima da pretenso veiculada pela petio inicial. Em suma, o autor ajuza a demanda, e o juiz, ao proferir a sentena, decidir se ele tem ou no direito de ao, passando, em caso afirmativo, a examinar se o pedido procede ou no.

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3.5.3. As condies como matria de ordem pblica

O preenchimento das condies constitui matria de ordem pblica, a ser examinada de ofcio pelo juiz, pois no se justifica que o processo prossiga, quando se verifica que no poder atingir o resultado almejado. Verificando a falta de qualquer delas, o juiz extinguir, a qualquer momento o processo, sem julgamento de mrito, o que pode ocorrer em primeiro ou segundo grau de jurisdio. S no, em recurso especial ou extraordinrio, nos quais a cognio do Supremo Tribunal Federal ou Superior Tribunal de Justia fica restrita matria prequestionada, o que pressupe que o assunto tenha sido previamente discutido.
3.5.4. As trs condies da ao

Em nosso ordenamento jurdico elas so trs: a legitimidade ad causam, o interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido. Liebman, no final de sua vida, passou a sustentar que elas poderiam, afinal, ser reduzidas a duas: a legitimidade e o interesse, pois que este ltimo absorveria a possibilidade jurdica do pedido. Para aquele grande jurista, sempre que algum formulasse um pedido impossvel, faltaria interesse de agir. A nossa lei continua adotando a classificao trplice. Para maior facilidade de compreenso, prefervel tratar primeiro da legitimidade ad causam, e depois das outras duas.
3.5.4.1. A legitimidade ad causam

mencionada especificamente no art. 6, do CPC, que assim estabelece: Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Esse dispositivo diz que, em regra, as pessoas s podem ir a juzo, na condio de partes, para postular e defender direitos que alegam ser prprios, e no alheios. Trata-se de norma sbia: seria muito complicado se, em regra, as pessoas pudessem postular, em nome prprio, interesses alheios. O problema que essa regra tem excees: h casos raros, incomuns, verdade em que a lei autoriza algum a, em nome prprio, ir a juzo, para postular ou defender direito alheio. Isso s poder ocorrer se houver autorizao legal. Podemos concluir que, no que concerne legitimidade, existem dois grandes campos no Processo: o da normalidade, em que as pessoas figuram em juzo, na condio de partes, em defesa dos interesses e direitos que alegam ser prprios. o que ocorre na imensa maioria dos processos. A esse tipo de legitimidade, a comum, d-se o nome de ordinria; e o da anormalidade, naquelas hipteses em que uma pessoa X poder ser autorizada a figurar em juzo, em nome prprio, na condio de parte, em defesa dos interesses de Y. Nesse caso, diz-se que haver legitimidade extraordinria, tambm chamada substituio processual. Conquanto haja alguma divergncia a respeito, essas duas expresses tm sido usadas como sinnimas.
3.5.4.1.1. Legitimidade extraordinria e representao

No se pode confundir legitimidade extraordinria com representao. Imagine-se que um incapaz precise ir a juzo, postular um direito. Por exemplo, um menor,

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abandonado pelo pai, que precisa de alimentos. Ao ajuizar a demanda, ele que figurar como autor, ser o demandante. Mas, como incapaz, preciso que venha representado pela me, ou por quem tenha a sua guarda. O incapaz estar em nome prprio (ele o autor) defendendo direito prprio. Na legitimidade extraordinria, aquele que figura como parte postula ou defende direito alheio. o que ocorre, por exemplo, se a lei autorizar X a ajuizar uma demanda, em nome prprio, mas na defesa de interesses de Y. Haver uma dissociao: aquele que figura como parte (X) no o titular do direito; e o titular do direito (Y) no quem figura como parte.
3.5.4.1.2. Substituto e substitudo

Para poder melhor distinguir os personagens que resultam da legitimidade ex traordinria, ser melhor nome-los. O que figura como parte, sem ser o titular do direito, ser chamado substituto processual. E o titular do direito, que no parte, ser denominado substitudo. Ora, quando for proferida a sentena de mrito, o substitudo, que no parte, acabar sendo atingido de forma mais direta do que o prprio substituto, j que daquele, e no deste, o direito discutido. Disso resultam consequncias jurdico-processuais muito relevantes. Por exemplo: enquanto se est no campo da legitimidade ordinria, a coisa julgada, ao final, atingir to somente as partes, o que o natural e o esperado. Mas no campo da legitimidade extraordinria, ela ir atingir no somente aqueles que figuraram como partes no processo, o autor e o ru, mas tambm o substitudo processual, que no foi parte. Isso poderia causar perplexidade. Como possvel que algum que no parte, possa sofrer os efeitos da coisa julgada? que dele o direito alegado, discutido em juzo. preciso que fique claro: o substitudo processual atingido pela coisa julgada, como se parte fosse. Por isso, o legislador se preocupou com a sua situao, autorizando que ele ingresse no processo, para auxiliar o substituto, na qualidade de assistente litisconsorcial. Eis aqui a hiptese de cabimento de espcie de interveno de terceiros: pressupe uma situao de legitimidade extraordinria, porque quem pode ingressar nessa qualidade aquele que no parte, mas vai ser atingido pelos efeitos da coisa julgada. Portanto, quem pode entrar no processo como tal o substitudo processual.
3.5.4.1.3. Alguns exemplos de legitimidade extraordinria 3.5.4.1.3.1. O antigo regime dotal

Um dos mais antigos, que merece ser citado, embora hoje no esteja mais em vigor o do regime dotal. Tratava-se de um regime de bens, utilizado antigamente, mas h muito superado, no tendo sido mencionado pelo atual Cdigo Civil. O art. 289, III, do Cdigo Civil de 1916, estabelecia que, na vigncia da sociedade con jugal, era direito do marido usar das aes judiciais a que os bens dotais dessem lugar. Tratava-se de situao singular: os bens dotais no pertenciam ao marido. Eles eram institudos pela prpria mulher, por qualquer de seus ascendentes ou por outrem. Mas cabia ao marido defend-los judicialmente. Se o fizesse, teramos o marido em juzo defendendo bens que no lhe pertenciam, mas mulher. A sentena atingiria

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no apenas a ele, que figurou como parte, mas ainda mais diretamente mulher, pois era dela o direito ou interesse discutido.
3.5.4.1.3.2. O condomnio tradicional

Imaginemos duas ou mais pessoas proprietrias do mesmo bem. No condomnio, cada qual dos condminos, no sendo dono da coisa toda, titular de uma frao ideal, que tem esse nome porque se sabe que cada condmino tem uma parte da coisa, mas no possvel ainda delimit-la. Por exemplo, se houver trs proprietrios, cada qual ser, em princpio, titular de uma tera parte ideal, salvo se constar do ttulo outra forma de diviso. Se esse imvel for invadido, surgir a interessante questo de saber quem so os legitimados para propor ao reivindicatria ou possessria. O art. 1314, caput, do Cdigo Civil soluciona o problema ao dizer que cada condmino pode reivindic-la de terceiro e defender a sua posse. Isso significa que, cada um, isoladamente, tem legitimidade para defender integralmente a coisa comum. Esse dispositivo legal nos pe no campo da legitimidade extraordinria, porque permite que o titular de uma frao ideal, que detm apenas uma parte da coisa, v a juzo defend-la integralmente. Assim, se o bem tiver trs donos, A, B e C, a lei autoriza que qualquer um ajuze a ao reivindicatria ou possessria, no somente em relao sua parte na coisa, mas em relao ao objeto inteiro, como um todo. Cada qual dos condminos ser, simultaneamente, legitimado ordinrio, no que concerne sua tera parte, sua frao ideal; mas ser legitimado extraordinrio, no que se refere s outras duas teras partes, que pertencem aos demais titulares. Caso a demanda seja proposta s por um, ele estar em juzo defendendo a frao prpria, e as fraes alheias, o que s permitido na legitimidade extraordinria. Se a demanda for proposta s por A, os demais condminos, B e C, sero substitudos processuais, porque no figuraro como partes, mas os seus direitos estaro sendo defendidos em juzo por A. Este reivindicar o bem como um todo, no apenas a sua frao ideal. Proferida a sentena de mrito, porm, a eficcia subjetiva da coisa julgada atingir os trs, e no somente o autor. Os que ficaram de fora, substitudos, tambm so atingidos, porque a parte deles na coisa foi defendida. Em compensao, se os substitudos B e C quiserem ingressar em juzo, e participar do processo, basta que requeiram o seu ingresso como assistentes litisconsorciais. Mas, ingressando ou no, os efeitos da coisa julgada os atingiro.
3.5.4.1.3.3. Alienao de coisa litigiosa

outro exemplo de legitimidade extraordinria em nosso ordenamento jurdico, regulado pelo art. 42, do CPC. Pressupe uma disputa judicial entre duas ou mais pessoas a respeito de um bem. Imagine-se, por exemplo, que A ajuze em face de B uma ao reivindicatria, postulando a restituio de um bem que esteja em poder deste. A partir do momento em que o ru for citado a coisa tornar-se- litigiosa, conforme art. 219, do Cdigo de Processo Civil. Ser que desde ento ela se torna indisponvel, no podendo ser alienada enquanto perdurar a litigiosidade? Se assim fosse, muitos problemas ocorreriam, porque o processo pode alongar-se por muitos danos, e a indisponibilidade por tanto tempo poderia levar completa desvalorizao.

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O art. 42 autoriza a alienao, mas estabelece algumas regras de natureza processual, que devem ser observadas. A primeira que, em regra, a alienao da coisa litigiosa no altera a legitimidade entre as partes. Se o ru vender a um terceiro o bem reivindicado pelo autor, o processo j em andamento continuar correndo entre as partes originrias. O 1, do art. 42, formula uma exceo: poder haver a substituio do alienante ou cedente, pelo adquirente ou cessionrio, desde que haja o consentimento da parte contrria. Se, durante o processo, o ru vende o bem que estava consigo, a ao continuar correndo contra ele, a menos que o autor consinta em que ele seja substitudo pelo adquirente ou cessionrio, o que nem sempre ocorre. Caso o consentimento no seja dado, a demanda prossegue contra o ru originrio. O problema que o bem no estar mais em mos deste, mas do adquirente. Ora, o 3 do art. 42 soluciona o problema, estabelecendo que a sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou cessionrio. Caberia perguntar: Como possvel que uma sentena proferida contra o ru originrio possa estender os seus efeitos ao adquirente, que no participou do processo, e deve ser considerado um terceiro? A resposta fica fcil, quando se percebe o que ocorreu: a demanda foi proposta inicialmente contra o ru, porque era ele que tinha a coisa consigo. Era ele, portanto, o legitimado a defend-la. Mas, a partir da alienao da coisa litigiosa, o interesse em preserv-la e defend-la no ser mais do ru originrio, que j a alienou, mas do adquirente. No entanto, so mantidas as partes originrias. Isso significa que, a partir da alienao, o ru estar em juzo em nome prprio, mas defendendo um bem que ele j transferiu a terceiro. Haver legitimidade extraordinria, na qual o ru originrio ficar como substituto processual do adquirente que no parte, mas o atual interessado na defesa da coisa. Ora, sendo o adquirente substitudo processual, natural que a sentena estenda a ele os seus efeitos. Se ele quiser ingressar no processo, poder faz-lo, na condio de assistente litisconsorcial.
3.5.4.1.4. Legitimidade extraordinria exclusiva e concorrente

Os exemplos mencionados permitem detectar a existncia de dois tipos de legitimidade extraordinria: a exclusiva e a concorrente. Na primeira, compete exclusivamente ao substituto a conduo do processo em que o direito est sendo discutido. Conquanto esse direito seja atribudo ao substitudo, ele prprio no pode figurar como parte, podendo, se quiser intervir como assistente litisconsorcial. o que ocorria, por exemplo, no regime dotal. De acordo com o art. 289 do Cdigo Civil revogado, a defesa em juzo dos bens dotais era direito do marido, em carter exclusivo. A mulher no podia ingressar como coautora. Podia sim, depois do ajuizamento, requerer o seu ingresso como assistente litisconsorcial. J no condomnio, h legitimidade extraordinria concorrente. A lei a atribui a cada um dos condminos. admissvel a demanda aforada por apenas um deles, sem a participao dos demais, que, se o desejarem, podero intervir mais tarde, na condio de assistentes litisconsorciais; mas tambm possvel que os trs ingressem juntos, pois so colegitimados, tm legitimidade concorrente. Se eles o fizerem, formar-se- um litisconsrcio, que ser facultativo e unitrio. Na hiptese de alienao de coisa litigiosa, a legitimidade extraordinria do ru originrio para figurar como substituto ser exclu-

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siva: afinal, no havendo concordncia da parte contrria, o adquirente no poder ingressar no processo, e o alienante ser o legitimado exclusivo.
3.5.4.1.5. Legitimidade extraordinria como decorrncia da lei

Para concluir nosso exame da legitimidade extraordinria, resta lembrar a exigncia de lei atribuindo ao terceiro a possibilidade de, em nome prprio, postular direito alheio. Mas essa exigncia deve ser examinada com alguma extenso. No h necessidade de que a lei seja expressa. Admite-se que a legitimidade extraordinria possa decorrer do sistema, isto , que o exame do ordenamento jurdico permita detectar a existncia de autorizao, ainda que implcita, de que algum possa ir a juzo em defesa de interesses de outrem. Um exemplo poderia ajudar a compreenso: o art. 23 do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil estabelece que os honorrios advocatcios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado. Pois bem, imagine-se que o juiz profira uma sentena, fixando honorrios que no agradam ao advogado. Tem-se admitido, inclusive no Superior Tribunal de Justia, a legitimidade do advogado para recorrer a respeito de seus honorrios. Se ele o fizer, estar como legitimado ordinrio, porque, afinal, apresentou o recurso em nome prprio, para postular direito prprio. Mas h numerosas decises, tambm do Superior Tribunal de Justia, estendendo a legitimidade tambm para a parte, que estaria legitimada a recorrer, ainda que com a finalidade exclusiva de elevar os honorrios advocatcios, que no pertencem a ela, mas ao seu advogado. Se ela o fizer, estaremos diante de um caso de legitimidade extraordinria. No h previso legal expressa de que o recurso poder ser interposto pela parte, mas isso decorre do prprio sistema, que d a ela, em regra, a legitimidade recursal.
3.5.4.1.6. Legitimidade extraordinria e interesses coletivos

Todo o nosso estudo, at este ponto, levou em conta a postulao e defesa de interesses individuais. Cumpre agora fazer um breve exame da questo da legitimidade nas aes coletivas. H enorme controvrsia a respeito, sendo possvel identificar trs correntes principais: a dos que entendem que a legitimidade dos titulares das aes coletivas extraordinria; a dos que entendem que ordinria; e a dos que en tendem que anmala, ou autnoma, o que constitui uma terceira categoria, que no se enquadra entre as tradicionais. Os argumentos dos adeptos dessa terceira categoria podem ser assim resumidos: para que a legitimidade seja classificada em ordinria ou extraordinria, preciso que um determinado direito ou interesse tenha um titular, apto a defend-lo judicialmente. Haver legitimidade ordinria se ele que estiver habilitado a defender esse direito em juzo, e extraordinria se essa defesa for atribuda a outrem. Mas os direitos coletivos e, sobretudo, os difusos no tm um titular especfico, que possa defend-los judicialmente. Para os defensores dessa teoria, as formas tradicionais de legitimidade ordinria ou extraordinria s seriam aplicveis ao processo individual, no ao coletivo, para o qual seria necessrio criar uma terceira categoria, denominada legitimidade autnoma. Parece-nos que no preciso lanar mo de uma categoria distinta das tradicionais. Alguns doutrinadores entendem que a legitimidade para a ao coletiva em defesa de interesses

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difusos e coletivos deve ser considerada ordinria. A extraordinria pressupe que h algum que teria legitimidade ordinria para propor a demanda, mas que, por fora de lei, substitudo por outro. No entanto, ningum, alm das instituies previstas em lei, poderia faz-lo, porque eles esto pulverizados entre um grupo determinado ou indeterminado de pessoas. A sua defesa no pertence a ningum mais, seno aos entes que tm a funo institucional de promov-la, tais como o Ministrio Pblico, as pessoas jurdicas de direito pblico e as associaes constitudas com essa finalidade. Por isso, no haveria substituio processual, j que a lei no transferiu a legitimidade de uma pessoa para outra. Em oposio, h os que sustentam a legitimidade extraordinria, sob o argumento de que o interesse que est sendo postulado em juzo no pertence diretamente aos entes, mas a um grupo, categoria ou classe de pessoas. S se pode falar em legitimidade ordinria quando o agente vai a juzo em nome prprio para postular direito que alega pertencer-lhe. No o que ocorre nas aes coletivas, em que os entes legitimados postulam direitos ou interesses que pertencem a um grupo de pessoas, ou a toda a coletividade. Parece-nos que a legitimidade, nas aes coletivas, aproxima-se mais da extraordinria porque no h coincidncia entre a titularidade do interesse e a sua defesa judicial. Entre as funes institucionais dos entes titulares da ao civil pblica, est a postulao judicial desses direitos, que pertencem a todo o grupo, categoria ou classe e que se encontram pulverizados entre um grande nmero de pessoas. Para facilitar o acesso justia que a lei atribui a legitimidade extraordinria a tais entes. E a extenso da coisa julgada assim o demonstra. No campo da legitimidade ordinria, ela no poderia ultrapassar as partes. Nas aes civis pblicas, a eficcia da coisa julgada erga omnes e ultra partes, estendendo-se para alm daqueles que participam do processo.
3.5.4.2. Possibilidade jurdica do pedido

Depois de examinar a legitimidade ad causam, cumpre cuidar das outras duas condies da ao, a comear pela possibilidade jurdica do pedido. O nosso ordenamento jurdico a mantm como tal, tanto que o art. 267, VI, do CPC estabelece que o processo ser extinto sem julgamento de mrito quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual. Mas, como j mencionado, Liebman, a partir da 3 edio do seu Manual de Direito Processual Civil, excluiu a possibilidade jurdica, considerando que, quando ela falta, o autor ser carecedor por falta de interesse de agir. Para a possibilidade jurdica do pedido, preciso que a pretenso formulada em juzo no afronte o ordenamento jurdico. No h necessidade de que o ordenamento preveja expressamente aquilo que se pretende obter, mas sim que ele no o vede, que a pretenso no ofenda nenhuma proibio expressa, nem afronte o sistema jurdico nacional. Um cuidado especial h de ser tomado quando do exame do preenchimento dessa condio: conquanto ela se refira licitude do pedido, no basta que o juiz o examine isolada e exclusivamente, sendo necessrio que observe os trs elementos da ao em conjunto. No se pode examinar o pedido sem verificar em quais fundamentos ele se embasa, quem o formula e em face de quem formulado. Por exemplo, em ao de cobrana, no basta verificar o que, e quanto o autor pede; preciso

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examinar a causa de pedir. Pode ser que ele fundamente a sua pretenso no fato de ter vencido o ru em um jogo. Ora, o nosso ordenamento jurdico no admite a cobrana de uma dvida, quando fundada em jogo. preciso verificar, tambm, quem pede e em face de quem se pede, pois uma pretenso pode ser lcita em face de uma pessoa e ilcita em face de outra. Como exemplo, a execuo por quantia certa, com pedido de penhora de bens, que ser admissvel se aforada contra um particular, e inadmissvel, contra a Fazenda Pblica. No se pode concluir o exame dessa condio da ao sem dirigir-lhe uma crtica: que, de uma certa maneira, a impossibilidade jurdica do pedido, que gera a extino do processo sem julgamento de mrito, se assemelha, em muito, a uma improcedncia de plano. Isso porque, se o juiz entende que o pedido juridicamente impossvel, ele examina o pedido. E, como foi visto no incio, pedido o mesmo que mrito. Assim, no fundo, a impossibilidade jurdica do pedido seria quase uma improcedncia de plano, que decorre do fato de o juiz verificar, ab initio, que a pretenso do autor jamais poder ser acolhida. De qualquer maneira, o nosso ordenamento jurdico continua considerando a sentena que reconhece a impossibilidade jurdica do pedido como de extino sem julgamento de mrito, com todas as consequncias que da decorrem.
3.5.4.3. Interesse de agir

De acordo com o art. 3, do CPC, para propor ou contestar a ao necessrio ter interesse e legitimidade. O interesse de agir exige o preenchimento do binmio: necessidade e adequao. preciso que a pretenso s possa ser alcanada por meio do aforamento da demanda, e que esta seja adequada para a postulao formulada. H os que ainda incluem a utilidade, como elemento do interesse de agir, mas parece-nos que ele absorvido pela necessidade, pois aquilo que nos necessrio certamente nos ser til. No haver interesse de agir para a cobrana de uma dvida, antes que tenha havido o seu vencimento, porque pode ser que at a data prevista haja o pagamento espontneo, o que tornaria desnecessria a ao. Mas, desde o vencimento, se a dvida no for paga, haver interesse de agir. Tambm necessrio que haja adequao entre a pretenso do autor, e a demanda por ele ajuizada. Por exemplo: faltar interesse de agir para ao de cobrana, se o credor tiver ttulo executivo. Ao escolher a ao inadequada, o autor est se valendo de uma medida desnecessria ou intil, o que afasta do interesse de agir. O autor carecer de ao quando no puder obter, por meio da ao proposta, o resultado por ele almejado. Haver casos, outros, em que haver carncia por falta de interesse superveniente. o que ocorre quando, no momento da propositura da demanda, ela era necessria, mas depois, por razes posteriores, deixou de ser. Imagine-se, por exemplo, que algum ajuze ao contra o causador de um acidente de trnsito, que tem contrato de seguro. O ru faz a denunciao da lide sua seguradora para a hiptese de vir a ser condenado, caso em que poder, nos mesmos autos, exercer o direito de regresso contra ela. O juiz s examinar se existe ou no direito de regresso se a lide principal vier a ser julgada procedente, pois s ento o ru ter sido condenado, e far sentido falar em reembolso. Se a lide principal for improcedente, o ru no ter sido condenado, com o que a denunciao da lide perder o objeto, e a denunciao dever ser extinta, sem julgamento de mrito, por falta de interesse.

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3.5.5. Maneiras de verificar se as condies da ao esto ou no preenchidas

Apresentamos um panorama geral das condies da ao, necessrias para que o autor tenha o direito de ao, em sentido processual, e possa obter uma resposta de mrito. H ainda uma questo relacionada a esse assunto, bastante complexa, a ser examinada. Refere-se forma de proceder ao exame das condies da ao, no processo, e quilo que deve ser considerado em tal exame. Vale lembrar que o assunto de ordem pblica, e deve ser considerado pelo juiz a qualquer tempo, de ofcio ou a requerimento dos litigantes. Mas existe controvrsia a respeito daquilo que deva ser considerado pelo juiz no momento de avaliar se esto ou no preenchidas as condies da ao. Um exemplo pode ilustrar a questo: imagine-se que uma pessoa chamada Jos proponha, em face de Joo, uma demanda de cobrana, alegando que contratou o ru para lhe prestar um servio de pedreiro, pois estava reformando a sua casa. A petio inicial contm uma verso dos fatos, que o juiz, de incio, no tem condies de avaliar se verdadeira ou no. H um conjunto de afirmaes feitas pelo autor, um conjunto de assertivas. A verso dos fatos est in statu assertionis. Se considerarmos verdadeiras as afirmaes apresentadas, se presumirmos que tudo o que est dito na petio inicial verdadeiro, verificaremos que as condies da ao esto preenchidas: as partes so legtimas, pois Joo alega que contratou Jos; o pedido de cobrana juridicamente possvel, e o autor informa que o ru no pagou, o que fundamenta o interesse de agir. O juiz determinar, ento, a citao do ru, para que ele se defenda. Pode ocorrer que o ru apresente uma nova verso dos fatos, completamente diferente daquela do autor: que diga, por exemplo, que o valor que o autor est cobrando no se refere a prestao de servios, como alegado, mas dvida de jogo, uma vez que ambos participaram de uma aposta, que o ru perdeu. Instaurada a controvrsia, o juiz abrir a instruo, e colher as provas necessrias para formar a sua convico. Imaginemos que as provas confirmem a verso do ru, de que, na verdade, a dvida mesmo de jogo. Qual dever ser a sentena? De improcedncia, ou de extino sem julgamento do mrito, por impossibilidade jurdica do pedido? Existem, a respeito desse assunto, duas importantes correntes doutrinrias, que sero examinadas nos itens seguintes.
3.5.5.1. A teoria da assero

Goza de muito prestgio, no Brasil, a chamada teoria da assero, desenvolvida sobretudo no direito italiano, onde chamada de teoria della prospettazione. Para os seus defensores, o exame das condies da ao deve ser feito em abstrato, pela verso dos fatos trazida na petio inicial, in statu assertionis. O juiz verificar se elas esto preenchidas considerando verdadeiro aquilo que consta da inicial, em abstrato. certo que, no exemplo do item anterior, no curso da instruo, ficou provado que a verso inicial no era verdadeira, que a dvida era de jogo. Porm, para um assertivista, o que apurado em concreto, pelo exame das provas, mrito, no mais relacionado s condies da ao. Portanto, para um assertivista, elas so examinadas apenas em abstrato, pelo que foi afirmado na inicial: da o nome teoria da assero, ou da afirmao. Um defensor dessa teoria, no nosso exemplo, daria uma sentena de improcedncia, pois s ficou provado que a dvida era de jogo em concreto,

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e isso mrito. Para que fosse caso de impossibilidade jurdica do pedido, era necessrio que pela leitura da inicial j pudesse ser verificada a incompatibilidade do pedido com o nosso ordenamento jurdico. Veja-se que, mesmo para um assertivista, o exame das condies pode ser feito a qualquer tempo, no curso do processo. Mas o juiz, ao faz-lo, s considerar a verso abstrata.
3.5.5.2. O exame em concreto das condies da ao

Em oposio aos defensores da teoria da assero, h aqueles que entendem que as condies da ao devem ser examinadas em concreto. Para eles, o juiz, ao analis-las, deve considerar no apenas o que consta da inicial, a verso afirmada do autor, mas tudo o que tenha ficado apurado. Um adepto dessa teoria julgaria, no exemplo dado no item 3.5.5, o processo extinto, sem julgamento de mrito, por falta de possibilidade jurdica do pedido.
3.5.5.3. No Brasil

H, hoje, profunda controvrsia doutrinria a respeito de qual das duas teorias foi acolhida no Brasil. Liebman, o grande jurista italiano, que tanto influncia teve sobre o nosso ordenamento jurdico, foi defensor da teoria da assero, e hoje talvez seja possvel dizer que ela tem predominado entre os nossos doutrinadores, embora, como j dito, a questo seja controvertida. A predominncia, entre os doutrinadores, da teoria da assero deve-se, possivelmente, ao fato de que ela permite, com mais clareza, a distino daquilo que mrito do que condio da ao.
3.6. Os elementos da ao 3.6.1. Introduo

Outro aspecto, de grande relevncia para a compreenso do tema, o dos elementos da ao, que no se confundem com as condies. Estas so requisitos que devem ser preenchidos para que exista o direito de ao em sentido estrito. Se o autor no as preenche, ser carecedor; j os elementos servem para identificar a ao, funcionam como uma espcie de carteira de identidade. por meio deles que, comparando duas aes, ser possvel verificar se so idnticas, caso em que haver litispendncia ou coisa julgada; se so semelhantes, caso em que poder haver conexo ou continncia; ou se so completamente diferentes. Os elementos da ao so trs: as partes, o pedido e a causa de pedir. Se modificarmos qualquer um deles, alteraremos a ao, o que de grande relevncia porque o juiz, ao prolatar a sua sentena, fica adstrito ao que foi postulado na petio inicial, no podendo julgar nem diferente do que foi pedido, nem a mais. Se o fizer, sua sentena ser extra petita ou ultra petita, e invlida. Ao proferir a sentena, o juiz tem de estar muito atento para no fugir dos elementos da ao indicados na petio inicial, sob pena de julgar uma ao diferente da que foi proposta. Mas isso ser retomado com mais profundidade, quando examinarmos a causa de pedir. Vamos passar ao exame de cada um dos elementos, comeando pelas partes.

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3.6.2. Das partes

Parte quem pede a tutela jurisdicional e em face de quem ela postulada. Em sntese, o autor aquele que pede; e o ru em face de quem o pedido formulado. No tem qualidade de parte aqueles que funcionam como representantes legais. Por exemplo, um menor absolutamente incapaz que v a juzo para postular alimentos, ter de ser representado. Parte ser o incapaz, no o representante. Nos processos de jurisdio voluntria, as partes so denominadas interessados. Mas, no fundo, no deixam de ser partes. Questo curiosa saber da possibilidade de existir uma ao que no tenha autor, ou ru. possvel que no tenha autor naqueles rarssimos casos em que o juiz pode dar incio ao processo de ofcio. regra quase absoluta a inrcia da jurisdio, mas h algumas raras excees, como por exemplo, o processo de inventrio, que o juiz pode iniciar de ofcio. Em casos assim, ningum sustentar que o autor o prprio juiz: a ao no ter autor. Tambm so raras as hipteses de processos sem ru. Entre os procedimentos de jurisdio voluntria, alguns no o tero, como a separao consensual, em que ambos os cnjuges, de comum acordo, vo juntos a juzo. Mas possvel haver ao sem ru, mesmo na jurisdio contenciosa. Por exemplo: imagine-se um demanda de investigao de paternidade, quando o suposto pai j faleceu e no deixou herdeiros. Por sua natureza pessoal, no patrimonial, essa demanda no pode ser dirigida contra o esplio, massa de bens deixada pelo falecido. Em caso de morte do suposto pai, ela deve ser proposta em face dos herdeiros. Caso eles no existam, a ao no ter ru. Tambm no tm ru as aes declaratrias de constitucionalidade, propostas perante o Supremo Tribunal Federal.
3.6.3. Pedido 3.6.3.1. Pedido medido e imediato

O segundo elemento da ao o pedido, que se desdobra em dois: o imediato e o mediato, que no se confundem. Pedido imediato o provimento jurisdicional que se postula em juzo. o tipo de provimento que se aguarda que o juiz defira. O autor, no processo de conhecimento, pode pedir que o juiz condene o ru; que constitua ou desconstitua uma relao jurdica; que declare a sua existncia. No processo executivo, que conceda uma tutela executiva, com a prtica de atos satisfativos. preciso que, na petio inicial, o autor indique qual o provimento que espera que o juiz profira. Se escolher a tutela jurisdicional inadequada, ser carecedor de ao, por falta de interesse de agir, o que no o impedir de tornar a juzo, formulando, desta feita, o pedido apropriado. Mas, alm do provimento, preciso que ele identifique qual o bem da vida que almeja alcanar. E esse o pedido mediato. Por exemplo, quando algum entra com uma ao de cobrana, porque prestou um servio, dever postular a condenao do ru ao pagamento de determinada quantia. O pedido imediato o provimento condenatrio: o autor pretende que o ru seja condenado, e no apenas que, por exemplo, o juiz declare a existncia do crdito. E o pedido mediato o bem da vida, isto , a quantia em dinheiro que ele pretende receber. Tambm o bem da vida deve ser identificado com clareza.

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3.6.3.2. Pedido certo e determinado. Pedido genrico

O art. 286, do CPC, estabelece que o pedido deve ser certo ou determinado. A redao infeliz: no basta que ele seja uma coisa ou outra. preciso que seja ambas: certo e determinado. Certo aquele que identifica o seu objeto, permitindo que seja perfeitamente individualizado; determinado o pedido lquido, em que o autor indica a quantidade que pretende receber. Os incisos do art. 286 estabelecem hipteses excepcionais, em que se admitem pedidos ilquidos ou genricos. Em regra, so situaes em que no seria razovel exigir do autor, na inicial, que indicasse, com preciso o que pretende. Mas, ainda que o pedido no possa ser identificado de incio, necessrio que seja identificvel. A primeira hiptese a das aes universais, quando no se puder individuar na petio os bens demandados. So as aes que tm por objeto uma universalidade de direito, como a herana e o patrimnio. Por exemplo, imagine-se que algum quer ajuizar uma ao de petio de herana, invocando a sua qualidade de herdeiro. No ser necessrio, desde logo, que identifique, um a um, os bens que compem essa herana, porque nem sempre isso ser possvel. A segunda hiptese a de no ser possvel determinar, de modo definitivo, as consequncias do ato ou fato ilcito. Essa a hiptese mais comum. Imagine-se que uma pessoa tenha sofrido um grave acidente de trnsito, do qual resultaram leses e incapacidade, cuja extenso no se possa determinar desde logo, por que depende do resultado dos tratamentos mdicos. No momento da propositura da demanda, se esta for proposta em data prxima do acidente, o autor, no conhecendo ainda a extenso dos danos, poder formular pedido genrico. Outro exemplo: no h critrios legais previamente estabelecidos para a fixao de indenizao por dano moral. Da se admitir que eles sejam formulados de maneira genrica, sem a necessidade de indicao de um valor determinado. A ltima hiptese do art. 286, do Cdigo de Processo Civil, o pedido genrico quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. Por exemplo, de que ele preste contas de sua gesto. S a partir do momento em que o ru o praticar, ser possvel conhecer o valor da condenao.
3.6.3.3. Pedidos materialmente diferentes, mas processualmente equivalentes

Pode ocorrer que a lei material conceda ao titular de um direito violado duas solues alternativas. Cumpre pois quele que teve o seu direito desrespeitado eleger a soluo que pretende. Por exemplo: diz o Cdigo Civil que, se algum adquire uma mercadoria com vcio redibitrio, aquele oculto que prejudique a sua utilizao ou diminua o seu valor, poder optar entre pedir a resoluo do contrato, com a devoluo do preo pago (ao redibitria) ou postular um abatimento no preo (ao quanti minoris). A escolha do adquirente, mas escolhida uma das vias, no pode se valer da outra, porque a lei material as coloca como alternativas. Embora os pedidos, do ponto de vista do direito material, sejam diferentes, do posto de vista processual so equivalentes. Isso significa que, se o adquirente do bem optar por mover a ao redibitria, no poder postular, em outro juzo, a reduo do preo. Haver entre as duas aes litispendncia e coisa julgada, pois, embora as pedidos sejam materialmente diferentes, so processualmente idnticos.

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Sendo o pedido um dos elementos da ao, sua alterao implica modificao da ao proposta. Sero diferentes duas aes que tenham pedidos distintos, recaia a distino sobre o pedido mediato ou imediato. Por exemplo, se o autor postulou em um demanda a declarao da existncia de determinada crdito em seu favor, nada obsta a que, posteriormente, ajuze outra ao, de condenao do ru ao pagamento. Tanto o pedido mediato quanto o imediato, vinculam o juiz, ao proferir sentena. Portanto, se o autor pediu a declarao, o juiz no pode condenar, pois se o fizer sua sentena ser extra petita.
3.6.4. Causa de pedir 3.6.4.1. Fatos e fundamentos jurdicos

O terceiro dos elementos da ao, e o mais complexo, a causa de pedir. De acordo com o art. 282, III, do CPC, a petio inicial indicar o fato e os fundamentos jurdicos do pedido. So os dois componentes da causa de pedir. Quando se vai a juzo formular um pedido, preciso apresentar o fundamento, a justificativa pela qual se entende que o juiz deva acolher a pretenso, e conceder o provimento jurisdicional postulado. A atividade jurisdicional silogstica: pressupe a relao entre uma premissa maior, uma premissa menor, e a concluso que da se pode extrair. O exemplo clssico : a) premissa maior: todo homem mortal; b) premissa menor: Scrates homem. Disso resultar a concluso lgica: ento Scrates mortal. A premissa maior sempre genrica, abstrata, de aplicao universal. J a premissa menor especfica, particular e pessoal. Com essas consideraes, possvel compreender melhor a atividade do juiz: o que ele faz, normalmente? Aplica a lei ao caso concreto. A lei, o ordenamento jurdico, fornece a regra geral, a premissa maior. O autor leva ao conhecimento do juiz o seu caso particular, especfico, pessoal. Ora, o juiz partir da premissa maior, do que diz o ordenamento jurdico, aplicar isso aos fatos que lhe so levados ao conhecimento, e disso extrair a sua concluso. Ora, a causa de pedir constituda pelos fatos e fundamentos jurdicos. Os fundamentos jurdicos so o direito que o autor quer que seja aplicado ao caso, a norma geral e abstrata, o que diz o ordenamento jurdico a respeito do assunto. No se confunde com o fundamento legal, isto , a indicao do artigo de lei em se trata do assunto, desnecessria de se fazer na petio inicial. Basta que o autor exponha o direito, sem a necessidade de indicar qual o artigo de lei em que ele est contido. J os fatos so aqueles acontecimentos concretos e especficos que ocorreram na vida do autor, e que o levaram a buscar a Poder Judicirio, para postular o provimento jurisdicional. Por exemplo, diz a lei que aquele que comete adultrio pratica uma grave violao aos deveres do casamento, o que permite ao cnjuge inocente postular a sua separao judicial. Essa a regra abstrata. Aquele que queira se separar, deve, na petio inicial, indicar um fato concreto, especfico, pessoal, que desencadeie a aplicao da norma geral e abstrata. O autor dir, pois, na petio inicial que foi vtima de adultrio. No bastar que ele o faa de forma genrica e abstrata. preciso que ele diga qual foi a situao especfica: aproximadamente quando, em que circunstncias, quais as informaes que tm a respeito. Afinal, o ru no se defende da categoria jurdica adultrio em geral, mas de um fato especfico

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que lhe imputado. Da mesma forma, a lei diz que aquele que age de forma imprudente e causa danos tem que indenizar. Ora, se o autor, em um caso determinado, sofreu um acidente provocado pelo ru, deve indicar, na petio inicial, quais os fatos, deve descrever a dinmica do acidente, para que o juiz possa conhecer em que consistiu a imprudncia imputada, e quais os danos sofridos pela vtima. Portanto, quando o art. 282, III, do CPC determina que o autor indique na petio inicial os fatos e fundamentos jurdicos do pedido, quer dizer que se deve descrever a premissa menor e a premissa maior que compem o silogismo judicirio. No por outra razo que, em incontveis peties iniciais, o autor, por seu advogado, depois de elaborar o cabealho, indicando as partes, passa a dedicar um captulo para a descrio dos fatos e outro para o direito (fundamentos jurdicos). Depois de exp-los, conclui a petio inicial formulando o seu pedido, que, para ser apto ao desencadeamento do processo, deve ser uma decorrncia lgica das premissas maior e menor expostas. Se o pedido no decorrer logicamente da narrao dos fatos, a petio inicial ser considerada inepta.
3.6.4.2. A substanciao

Tanto os fatos quanto os fundamentos jurdicos integram a causa de pedir. Mas, em nosso ordenamento jurdico, conquanto a lei exija a descrio de ambos, eles no tm a mesma importncia. Somente um desses componentes da causa de pedir constituir a sua essncia, ser determinante e vincular o juiz ao final: a descrio dos fatos. Isso porque, sendo o direito a aluso ao que consta do ordenamento jurdico a norma geral e abstrata, de se presumir que o juiz o conhea. Aplica-se a velha regra latina: jura novit curia, o juiz conhece o direito. J os fatos, que so concretos e especficos, ele no conhece, razo pela qual tm de estar bem descritos, com clareza e preciso, na petio inicial. No deve o juiz receb-la se os fatos no estiverem indicados de forma inteligvel. Quanto ao direito o juiz pode-se mostrar menos exigente. E a razo bvia: ainda que o autor no indique com clareza qual o fundamento jurdico, qual a norma aplicvel, qual a disposio legal que ele deseja que se aplique, o juiz poder faz-lo mesmo assim, porque isso ele conhece. Mas, o mais importante que apenas os fatos vinculam o juiz no julgamento. Os fundamentos jurdicos no. Ao prolatar a sua sentena, o juiz poder aplicar norma legal, ou aplicar direito, diferente daquele indicado na petio inicial, sem que, por isso, sua sentena seja extra ou ultra petita. Por exemplo: Uma pessoa viaja de nibus, e, durante o percurso sofre um acidente. O autor postula, em face da empresa de nibus, indenizao pelos danos que sofreu, imputando culpa ao motorista que agiu imprudentemente. Funda, pois, a demanda em responsabilidade subjetiva. Mas o juiz no fica adstrito ao direito alegado na inicial, e pode condenar a empresa com fundamento na responsabilidade objetiva das empresas permissionrias de servio pblico. O mesmo no ocorre com os fatos. Esses vinculam o juiz, e deles que o ru se defende. Se o juiz condenar o ru com base em fato no descrito na petio inicial, estar julgando ao diferente da que foi proposta e sua sentena ser extra petita. Nem poderia ser de outra forma, pois o ru s ter tido oportunidade de defender-se daquilo que lhe foi imputado. Esse sistema, em que os fatos que delimitam objeti-

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vamente a demanda e servem para identificar a ao, decorre da adoo, entre ns, da teoria da substanciao, que se contrape da individuao. Para a primeira, o que vincula o juiz no julgamento a descrio dos fatos; para a segunda, a indicao dos fundamentos jurdicos.
3.6.4.3. A alterao dos fatos modifica a ao

Como os fatos constituem a essncia da causa de pedir, no haver litispendncia ou coisa julgada, se duas aes, ainda que entre as mesmas partes e com o mesmo pedido, estiverem fundadas em fatos diferentes. Imagine-se que uma mulher ajuze ao de separao judicial, imputando ao seu marido, a prtica, em determinadas circunstncias, de adultrio. Citado, ele ir se defender dessa imputao, que h de ser especfica e determinada. Suponhamos que, no curso da instruo, no fique demonstrado o adultrio. Nenhuma testemunha e nenhum outro elemento de convico o confirmam, embora as testemunhas todas digam que ela vtima frequente de agresses do marido. Poderia o juiz julgar procedente o pedido de separao, fundado nas sevcias e no no adultrio? A resposta negativa: uma ao identificada pela sua causa de pedir. A separao proposta era fundada em adultrio, fato que embasa a pretenso, um dos elementos identificadores da ao. Ora, se o juiz decretar a separao por agresso, ele estar julgando ao diferente da que foi proposta, sua sentena ser extra petita e nula. Afinal, o ru no ter se defendido da alegao das agresses, mas to somente do adultrio. Se este no ficou provado, a sentena ter de ser de improcedncia. Nada impede, porm, que a autora volte carga, propondo nova ao de separao judicial, desta feita com base nas agresses. No haver litispendncia nem coisa julgada entre a primeira e a segunda, porque as causas de pedir sero diferentes. Outro exemplo: se na petio inicial a autora descreveu, como fundamento de seu pedido, um determinado adultrio, ocorrido em data determinada e em certas circunstncias, o juiz no poder julgar procedente o pedido com base na comprovao de outro adultrio, ocorrida em situao diversa, e em circunstncias distintas. Isso porque o ru no se defende de uma categoria jurdica genrica o adultrio mas de um fato especfico, daquele adultrio descrito na petio inicial.
3.6.4.4. A causa de pedir nas aes reais

Uma questo importante a da causa de pedir nas aes que versam sobre direito real. Por exemplo, na ao reivindicatria, em que o autor pretender reaver um bem que est indevidamente com outrem, do qual proprietrio. Discute-se, por exemplo, se, para fundamentar o pedido bastaria a ele invocar a sua condio de dono, ou se seria necessrio apontar a origem da propriedade. Nessas aes, basta ao autor dizer que proprietrio, ou preciso dizer, por exemplo, que a propriedade fruto de uma compra, doao ou de usucapio? A teoria da substanciao, adotada entre ns, afasta qualquer dvida: a causa de pedir nas aes fundadas em direito real exige no apenas a indicao do direito sobre o qual se embasa o pe dido o direito de propriedade mas do fato que deu origem a esse direito. Isso tem consequncias importantes: imaginemos que algum ajuze uma ao reivindicatria de imvel aduzindo que proprietrio porque o adquiriu. No curso do

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processo, fica comprovado que a compra foi feita a um falso dono, e que a escritura foi falsificada. A reivindicatria ser improcedente. Nada impede, porm, que, passado algum tempo, o autor intente nova ao reivindicatria do mesmo imvel, contra o mesmo ru, fundada agora em nova aquisio do bem, feita, desta vez, ao legtimo proprietrio. No haver coisa julgada entre a primeira e a segunda ao. certo que, em ambas, as partes eram as mesmas, e o pedido idntico: a recuperao do bem. Mas a causa de pedir era diferente: na primeira, a propriedade oriunda de um determinado contrato (que mais tarde se comprovou ser falso); na segunda, o novo contrato de aquisio, celebrado com o legtimo dono.
3.6.4.5. Causa de pedir prxima ou remota? Um problema de nomenclatura

A causa de pedir se compe de dois elementos: os fatos e os fundamentos jurdicos. Para identific-los, a doutrina tem chamada a um de causa de pedir prxima e ao outro de causa de pedir remota. O problema que no h uniformidade, entre os doutrinadores, a respeito dessa nomenclatura. A divergncia grande: parte da doutrina chama os fatos de causa de pedir prxima e os fundamentos jurdicos de causa remota, e parte usa essa nomenclatura invertida. Assim, sempre prudente, ao se referir a qualquer delas, identificar qual das duas nomenclaturas se est utilizando.
3.6.5. A identificao da ao

De tudo o que foi dito, conclui-se que uma ao identificada por seus trs elementos que, na verdade, podem ser subdivididos em seis: as partes, que so o autor e o ru; o pedido, imediato (provimento jurisdicional) e mediato (o bem da vida), e a causa de pedir, que se compe da indicao do fato e dos fundamentos jurdicos. Cinco desses seis elementos vinculam o juiz no julgamento, e servem para a identificao da ao. S um deles os fundamentos jurdicos no o vinculam, nem servem para identificar a ao. Se mudarmos qualquer dos cinco, modificaremos a ao. Mas se alterarmos os fundamentos jurdicos, no.
3.7. Classificao das aes 3.7.1. A classificao com base no fundamento

O estudo das aes no ficaria completo, se no nos detivssemos na questo da sua classificao. costume designarmos uma ao pelo fundamento que a embasa. Frequentemente se utilizam expresses como ao real ou ao pessoal para distinguir entre aquelas que tm por fundamento um direito real ou um direito pessoal. Essa forma de classificao no adequada, porque o real ou pessoal no ao, mas o direito material em que ela est fundamentada. A ao em que o proprietrio reivindica um bem no , ela em si, real, mas est embasada, fundada em um direito real.
3.7.2. A classificao pelo resultado

Tambm no correto designarmos as aes pelo tipo de resultado que pretendemos obter, em relao ao direito material. Por exemplo: ao de resciso de

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contrato, ou de prestao de contas, ou possessria. Uma vez que foi acolhida entre ns uma teoria abstratista, que sustenta que a ao goza de autonomia em relao ao direito material, no razovel classific-la de acordo com os aspectos materiais discutidos. O correto considerar apenas os aspectos propriamente ligados atividade jurisdicional desencadeada.
3.7.3. A classificao quanto ao tipo de atividade exercida pelo juiz

As aes classificam-se, pois, de acordo com o tipo de atividade que o juiz preponderantemente chamado a exercer, ao longo do processo. Tradicionalmente possvel identificar, com base nesse critrio, trs tipos fundamentais de ao: as de conhecimento ou cognitivas, as de execuo e as cautelares, que formaro processos de conhecimento, execuo e cautelares. O que distingue cada uma delas? A atividade que o juiz chamado a desempenhar. Nas de conhecimento, pede-se que ele profira uma sentena, na qual dir se a razo est com o autor ou no, e se ele tem ou no direito ao provimento jurisdicional postulado. Nas de execuo, o que se pede so providncias concretas, materiais, destinadas satisfao do direito. No mais que o juiz, por meio de uma sentena, diga quem tem razo, mas que faa valer, por meios adequados, o direito ao seu respectivo titular. E nas cautelares, em que se pede que o juiz determine alguma providncia cuja finalidade seja proteger o provimento jurisdicional, que corre riscos decorrentes da demora do processo.
3.7.3.1. Tipo de tutela cognitiva: condenatria, constitutiva e declaratria

Dentre as aes de conhecimento, possvel identificar trs tipos fundamentais: a condenatria, a constitutiva e a declaratria, conforme o tipo de tutela postulada. Nas trs pede-se sempre uma sentena: as declaratrias so mais simples que as demais, porque nelas o juiz se limita a declarar a existncia ou inexistncia de uma relao jurdica. O que se pretende obter uma certeza jurdica sobre algo que, at ento, era fonte de dvidas, incertezas ou insegurana. A sentena declaratria no impe obrigaes aos litigantes, por isso no constitui ttulo executivo, mas torna certa uma situao jurdica que, embora j existisse, no era reconhecida. Por exemplo: quando houver dvida a respeito da paternidade de algum que queira san-la, bastar que ajuze ao declaratria, na qual o juiz decidir se, afinal, o autor ou no filho do ru. J a tutela constitutiva aquela cuja finalidade modificar, constituindo ou desconstituindo, uma relao jurdica. Um exemplo o das aes de separao judicial ou divrcio, que objetivam desconstituir a sociedade conjugal ou o casamento, respectivamente. Tal como as aes declaratrias, as constitutivas no visam formao de um ttulo executivo. Por seu intermdio, o que se busca a modificao de uma situao jurdica indesejada. As aes constitutivas podem ser positivas ou negativas. As primeiras so as que criam relaes jurdicas at ento inexistentes; as segundas, as que as desconstituem. O que caracteriza a sentena constitutiva a criao de um estado jurdico distinto do anterior. Por fim, a ao condenatria aquela que visa formao de um ttulo executivo judicial, que atribuir ao autor a possibilidade de valer-se da via executiva, tornando realidade aquilo que lhe foi reconhecido. Sua finalidade compelir algum ao cumprimento de uma obrigao inadimplida. A ao condenatria tem por objetivo no a satis-

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fao imediata e plena do direito postulado, mas a formao de ttulo que permita aplicar a sano executiva. Esses so os trs tipos fundamentais de ao de conhecimento, classificados de acordo com a tutela jurisdicional postulada. Mas, de h muito, tem sido aceita a existncia de dois outros, ainda com base no mesmo critrio: as mandamentais e as executivas lato sensu.
3.7.3.2. Tutela mandamental e executiva lato sensu

Nenhuma delas constitui uma forma diferenciada e autnoma de ao cognitiva: tanto a mandamental quanto a executiva lato sensu constituem espcies de ao condenatria. So aes mandamentais aquelas em que o juiz, ao condenar o ru, emite uma ordem, um comando, que permite, sem necessidade de um processo autnomo, tomar medidas concretas e efetivas, destinadas a proporcionar ao vencedor a efetiva satisfao de seu direito. So exemplos de tutela mandamental as sentenas proferidas em mandado de segurana e nas aes que tenham por objeto obrigao de fazer ou no fazer, previstas nos arts. 461 e 461-A, do CPC. Descumprida a ordem, o juiz pode determinar providncias que pressionem o devedor, como a fixao de multa diria, chamada astreinte. Caso a desobedincia persista, pode tomar providncias que assegurem resultado prtico equivalente ao do cumprimento. As aes executivas lato sensu so tambm exemplo de aes condenatrias, em que a sentena cumprida independentemente de fase executiva. So exemplos as aes possessrias e de despejo, em que, proferida a sentena de procedncia, o juiz determinar a expedio de mandado para cumprimento, sem necessidade de um procedimento a mais, em que o ru tenha oportunidade de manifestar-se ou defender-se. No se confunde esse tipo de ao com a mandamental, porque nesta a determinao no cumprida por mandado judicial. Quem deve cumpri-la o prprio devedor, cabendo ao juiz estabelecer medidas de presso, ou determinar providncias que assegurem resultando semelhante. J nas executivas lato sensu, no havendo cumprimento espontneo da obrigao, o prprio Estado, no lugar do ru, cumprir. Se o ru no devolve a coisa, expedido mandado que a tira do poder deste, e a entrega ao autor. Vale lembrar que essas classificaes das aes levam em conta a atividade jurisdicional predominante, e nem sempre ser fcil identificar com clareza em qual dos tipos a ao se enquadra, havendo aqueles que criticam a distino entre aes mandamentais e executivas lato sensu, aduzindo que elas no passam de subtipos de aes condenatrias.
4. QUESTes
1. (Magistratura/SP) O momento processual adequado para ser examinada, pelo julgador, questo envolvendo ilegitimidade das partes ser: I. quando do despacho da petio inicial; II. no despacho saneador; III. no despacho saneador ou na sentena; IV. quando do julgamento do recurso. Quanto s afirmativas acima: a) apenas a I correta; b) apenas a IV correta;

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c) todas so corretas; d) so corretas apenas II, III e IV.

Resposta: c. 2. (Magistratura/SP) O sistema faculta ao juiz rever de ofcio decises interlocutrias irrecorridas: a) se atinentes aos pressupostos processuais ou s condies da ao; b) se concernentes exclusivamente aos pressupostos processuais; c) se referentes exclusivamente s condies da ao; d) em nenhuma hiptese em virtude da precluso. Resposta: a. 3. (Magistratura/SP) Possibilidade jurdica do pedido, legitimidade das partes e o interesse processual: a) em conjunto, consubstanciam, no processo civil, o provimento jurisdicional; b) constituem a relao jurdica processual, formada entre o autor e o juiz, entre este e o ru, e entre este e o autor; c) so os pressupostos processuais, que devem ser verificados quando da propositura da ao ou da constituio vlida da relao processual; d) so condies da ao, em que a ausncia de uma delas informa a extino do processo sem exame do mrito. Resposta: d. 4. (MP/SP) O reconhecimento de coisa julgada deve fundamentar-se na: a) identidade das condies da ao; b) conexo; c) continncia; d) identidade dos pressupostos processuais; e) identidade dos elementos da ao. Resposta: e. 5. (Juiz do Trabalho 16 Regio 2005) Segundo a doutrina dominante: a) a ao dirigida contra o Estado e contra o adversrio, exigindo-se a interveno de juiz imparcial. b) a ao insere-se no rol dos direitos subjetivos. c) a ao dirigida apenas contra o Estado. d) a ao direito que depende da existncia de um direito subjetivo material, sendo, por determinao constitucional, instrumental. e) esto corretas as alternativas b e c. Resposta: e. 6. (Promotor de justia MG 2005) Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimao (art. 3 do Cdigo de Processo Civil). Diante desse postulado CORRETO afirmar: a) O interesse processual, indispensvel no ajuizamento da ao, se ausente no momento da prolao da sentena, no enseja a rejeio do pedido. b) Se a parte for manifestamente ilegtima, o juiz deve fixar prazo razovel para que a petio seja emendada. c) O ru no precisa demonstrar interesse em contestar, pois este se encontra pressuposto. d) No suficiente, para a aferio da existncia do interesse processual do Ministrio Pblico, a singela demonstrao de que se trata de uma hiptese de uma ao civil pblica. e) A deciso liminar do juiz determinando a citao, enseja inelutvel precluso, sendo defeso quele reexaminar questo envolvendo a legitimao passiva. Resposta: c.

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O DIREITO DE DEFESA (EXCEO)
1. Introduo

Se a todos dado o direito de ajuizar a ao, sempre assegurado ao ru o direito de contrapor-se a ela, de defender-se, impugnando a pretenso do autor, e apresentando os argumentos necessrios para o convencimento do juiz. Se, de um lado, a todos garantido o acesso justia, de outro, deve ser sempre respeitado o contraditrio. O ru tem o direito de saber da existncia do processo, de tudo o que nele ocorre, e o de apresentar a sua defesa, os seus argumentos. nesse sentido que o direito de defesa (ou exceo) constitui um dos institutos fundamentais do processo civil.
1.1. As vrias acepes em que a palavra exceo pode ser tomada

Ao tratarmos do tema da ao, vimos que ela pode ser empregada em dois sentidos diferentes: da dizer-se que palavra equvoca. A exceo tambm, porque pode ser encontrada em trs acepes diferentes: a de exceo em sentido amplo, que constitui um dos quatro institutos fundamentos do processo civil; o de exceo em sentido estrito, em que o oposto de objeo, e como uma das excees rituais. Nos itens seguintes, sero brevemente examinadas cada uma dessas acepes.
1.1.1. Exceo em sentido amplo

o direito de defesa, na acepo mais abrangente do termo: de o ru contrapor-se pretenso inicial, valendo-se de todos os mecanismos previstos em lei, para tanto. Em suma, o direito de defender-se, de tentar fazer com que o juiz no acolha a pretenso inicial, de resistir a ela. nesse sentido que a exceo constitui um dos institutos fundamentais.
1.1.2. Exceo em sentido estrito

O termo exceo em sentido estrito o oposto de objeo. As defesas possveis que o ru pode apresentar no processo dividem-se em duas categorias: as de ordem pblica, cujo conhecimento interessa no somente ao ru, mas ao prprio funcionamento do Judicirio. E as que no so de ordem pblica. As primeiras, ainda que no alegadas pelo ru, podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz. Por isso, elas no precluem se o ru no as alegar na primeira oportunidade. So denominadas

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objees. H algumas que so de ordem estritamente processual e h outras de cunho material. Como objeo processual pode-se mencionar a incompetncia absoluta ou a falta de condies da ao; como objeo material, a decadncia. H defesas que no so de ordem pblica, por dizerem respeito estritamente aos interesses do ru. Tm de ser alegadas, no podendo ser conhecidas de ofcio pelo juiz. Em regra, precluem, se o ru no as alegar na primeira oportunidade. Tais so as excees em sentido estrito, que podem ser tambm de cunho estritamente processual, como a incompetncia relativa ou de cunho material, como o pagamento. A classificao da prescrio sempre trouxe problemas. De incio, entendia-se que no poderia ser declarada de ofcio, embora no preclusse se no alegada na primeira oportunidade. Mesmo assim, prevalecia o entendimento de que deveria ser considerada exceo em sentido estrito. Hoje, diante do consta do art. 219, 5, do CPC, e da possibilidade de alegar-se a prescrio at mesmo em fase de apelao, no pode haver mais dvida de que ela foi includa entre as objees.
1.1.3. Excees rituais

O CPC se vale da expresso exceo em outro sentido ainda. o utilizado pelo art. 304, que autoriza a apresentao de excees de incompetncia, impedimento ou suspeio. nesse sentido que se fala em excees rituais incidentes processuais autuados em apenso que tm o condo de suspender o curso do processo principal, e servem para que as partes possam arguir apenas um dos trs temas mencionados. Somente a incompetncia relativa no a absoluta pode ser arguida por meio de exceo ritual. A absoluta deve figurar como preliminar de contestao (CPC, art. 301, II) mas, por ser de ordem pblica, ser conhecida ainda que seja alegada por outra forma, ou mesmo que no seja alegada. A nomenclatura pode gerar, nesse tema, graves incompreenses. Diz o CPC que a forma adequada, correta, para se alegar incompetncia, impedimento ou suspenso a exceo ritual. Mas cada um desses temas tem uma natureza diferente. A incompetncia relativa, um dos temas alegveis por exceo ritual, tem natureza de exceo em sentido estrito. Por isso, se o ru no a alegar no tempo e na forma oportunos, haver precluso, no podendo nem o juiz conhec-la de ofcio, nem o ru aleg-la posteriormente. A forma adequada para alegar impedimento tambm a exceo ritual. S que a natureza do impedimento de objeo, uma vez que pode ser conhecido de ofcio e no preclui. Por isso, ainda que o ru alegue o impedimento por outra via, o juiz no ficar impedido de conhec-lo, j que de ordem pblica. Por fim, a suspeio. A forma correta para aleg-la a exceo em sentido estrito. Mas o que ocorrer se a parte no a alegar na forma e no tempo oportunos? Tornar-se- preclusa para a parte, que no poder em outra oportunidade invoc-la. Mas no para o juiz, que, no sentindo-se vontade para conduzir o processo pode, de ofcio, dar-se por suspeito, e entregar a conduo do processo ao seu substituto.

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Portanto, a suspeio tem elementos que a aproximam das objees, j que pode ser conhecida de ofcio pelo juiz; e elementos que a assemelham exceo em sentido estrito, j que tem que ser alegada pelas partes no prazo e forma oportunos, sob pena de no poderem faz-lo posteriormente.
1.2. Esquema das vrias acepes do termo exceo
EXCEO EM SENTIDO AMPLO o direito de defesa, na acepo mais abrangente do termo. o direito de se contrapor ao pedido inicial EXCEO EM SENTIDO ESTRITO Dentre as defesas possveis, h duas categorias: as de ordem pblica, que podem ser conhecidas de ofcio e no precluem se no alegadas na primeira oportunidade. So as objees; e as que no so de ordem pblica, no podem ser conhecidas de ofcio e precluem, que so as excees em sentido estrito EXCEES RITUAIS A exceo ritual um incidente, autuado em apenso, que suspende o andamento do processo, e serve para que a parte possa alegar: incompetncia relativa, impedimento ou suspeio. A incompetncia relativa tem natureza de exceo em sentido estrito; o impedimento, de objeo e a suspeio, uma natureza hbrida, pois, se no alegada a tempo preclui para a parte, mas no para o juiz, que a pode conhecer de ofcio

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O PROCESSO
1. Introduo

Como visto no Captulo 4, no item 3.4.1, garantido a todos o acesso justia, o direito de obter uma resposta do poder judicirio a todos os requerimentos formulados. Desde o momento em que proposta a demanda, haver a formao de um processo, que o instrumento da jurisdio. por meio dele que o Poder Judicirio poder dar a resposta solicitada. o meio pelo qual o juiz poder aplicar a lei ao caso concreto. Sob dois aspectos o processo pode ser considerado. Pelos atos que, ordenados sucessivamente de maneira lgica, devem ser realizados durante o seu transcurso; e pela relao que se estabelece entre determinados personagens. O processo contm um aspecto objetivo e um subjetivo. Objetivo, pois constitudo por um conjunto de atos ordenadamente encadeados e previamente previstos em lei, que se destinam a um fim determinado: a prestao jurisdicional. Para que ela seja alcanada, h um procedimento, que pressupe um encadeamento de atos se sucedendo no tempo: a apresentao da petio inicial, o recebimento, a citao do ru, a resposta, o saneamento ou julgamento antecipado, as provas e o julgamento. E o subjetivo: o processo estabelece uma relao entre o juiz e as partes, autor e ru, que tambm se prolonga no tempo, e implica deveres, nus, faculdades e direitos de cada um. Da dizer-se que todo processo integrado pelas noes de procedimento, e de relao jurdica processual. O processo instrumento abstrato, isto , no tem realidade corprea. No se confunde com os autos. Muitos dos atos processuais so reduzidos a escrito e reunidos em um ou mais volumes, aos quais se d o nome de autos. Mas estes so apenas as materializaes de alguns atos do processo, no o processo em si.
2. Processo e Procedimento

Enquanto o processo engloba todo o conjunto de atos que se alonga no tempo, estabelecendo uma relao duradoura entre os personagens da relao processual, o procedimento consiste na forma pela qual a lei determina que tais atos sejam encadeados. s vezes, em sequncia mais concisa, mais rpida: diz-se ento que o procedimento sumrio; s vezes, de forma mais larga, com mais amplitude, caso em que ser ordinrio; por fim, encadeados de maneira diferente da convencional, caso em que o procedimento ser especial. Uma coisa o con-

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junto de atos; outra, a forma mais ou menos rpida, comum ou incomum, pela qual eles se encadeiam no tempo.
3. Instrumentalidade do processo

O processo nunca um fim em si mesmo. Ningum ingressa em juzo to somente para obt-lo. Constitui apenas o instrumento utilizado pela jurisdio, para aplicar a lei ao caso concreto. Da que deve atender, da melhor maneira possvel, a sua finalidade, qual seja, fazer valer o direito da parte, que o entende violado. O processo deve amoldar-se pretenso de direito material que se busca satisfazer. Por essa razo, que dele existem numerosos tipos, como se ver no item seguinte.
4. Diversos tipos de processo

A diversidade de tipos de processo se justifica pela variedade de espcies de pre tenso que podem ser formuladas em juzo. O processo classifica-se de acordo com o tipo de tutela postulada. Pode-se classificar os processos da mesma maneira que as aes (Captulo 4, item 3.7.3 supra): de conhecimento, em que se busca uma tutela cognitiva, para que o juiz diga o direito. A prestao jurisdicional, preenchidas as condies, vir como sentena de mrito; de execuo, em que a pretenso no mais ao acertamento do direito, mas a sua satisfao; e os cautelares, em que se procura uma tutela protetiva, de resguardo do direito que est em perigo, pela demora do processo. A cada tipo corresponde um forma de crise. Ao processo de conhecimento, a crise de acertamento ou de certeza, que decorre da dvida sobre quem tem efetivamente o direito disputado; ao processo de execuo, a crise de inadimplemento, por o executado no satisfazer espontaneamente a pretenso do exequente; e ao cautelar, a crise de segurana, quando h risco de prejuzo irreparvel ou de difcil reparao, se no for tomada alguma medida protetiva de urgncia. Nos processos de conhecimento, por sua vez, ser possvel postular tutelas condenatrias, declaratrias ou constitutivas. Nas primeiras, postula-se sentena que condene o ru ao cumprimento de uma obrigao de pagar, fazer, no fazer ou entregar coisa. Nas segundas, obter uma certeza sobre a existncia ou no de uma determinada relao jurdica, e nas terceiras, a constituio ou desconstituio de uma relao jurdica.
5. O processo ecltico

Desde a Lei n. 11.232, de 2005, os processos de conhecimento com pedidos condenatrios passaram a ter o que se vem chamando natureza ecltica. A sentena condenatria transitada em julgado no pe mais fim ao processo de conhecimento, mas apenas fase cognitiva, dando-se incio fase executiva se no houver a satisfao espontnea do julgado. O que antes eram dois processos, o de conhecimento e o de execuo, constitui hoje duas fases de um processo nico: a cognitiva, que se estende at a formao

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do ttulo executivo; e a executiva, que sucede a anterior, quando no h cumprimento do julgado. Da o nome ecletismo, que traduziria a ideia de reunio, em um processo nico, de sistemas distintos, o cognitivo e o executivo.
6. Processo e ao

No h como confundi-los. A ao o direito subjetivo pblico de movimentar a mquina judiciria, postulando uma resposta a pretenso formulada. Para que isso seja vivel, necessrio percorrer o caminho que leva ao provimento jurisdicional, o que exige atos ordenados que estabelecem uma relao entre juiz e partes, da qual resultam direitos, nus, faculdades e obrigaes.
7. Pressupostos processuais

Enquanto o direito de ao depende de determinadas condies, sem as quais o autor carecedor, o processo deve preencher requisitos, para que possa ter um desenvolvimento regular e vlido. Para que ele alcance o seu objetivo, o provimento jurisdicional, a resposta de mrito, so necessrias duas coisas: o direito de ao, de obter uma resposta de mrito; e um processo vlido e regular, desencadeado com o aforamento da demanda. Faamos uma analogia: uma pessoa reside no campo e precisa ir cidade, para receber determinado prmio. Duas ordens de coisas so necessrias: que faa efetivamente jus ao prmio, que tenha mesmo sido premiada; e que percorra o caminho que leva cidade, para reclamar a quantia. O direito de ao corresponde ao direito ao prmio. Sem ele, o autor no tem direito resposta de mrito, finalidade almejada. Alm disso, preciso que seja percorrido, de forma vlida e regular, o percurso que leva aonde o prmio entregue. As condies so os requisitos necessrios para que exista a ao, sem a qual no se tem o direito resposta de mrito. E os pressupostos processuais so os requisitos para que haja um processo vlido e regular, sem o qual tambm o processo no chega a bom termo, e o juiz no pode emitir o provimento.
7.1. Pressupostos processuais, condies da ao e mrito

Quem ingressa em juzo busca uma resposta de mrito, a tutela jurisdicional. Se em processo de conhecimento, por exemplo, ele proferiu sentena de procedncia ou improcedncia, decidiu sobre quem tinha razo, e afastou a crise de segurana. Porm, antes de emitir a tutela jurisdicional ou resposta de mrito, preciso que o juiz examine duas ordens de questes prvias: se foram preenchidos os pressupostos processuais e as condies da ao. nessa ordem que o juiz deve proceder o seu exame. Primeiro, os pressupostos processuais, se o processo teve um desenvolvimento vlido e regular. Em caso nega tivo, deve, se possvel, determinar que o vcio seja sanado; se no, deve julgar extin to o processo sem resoluo de mrito, como manda o art. 267, IV, do CPC. Preenchidos os pressupostos processuais, o juiz verificar se o autor tem direito resposta de mrito, se ele preenche as condies da ao. Se no, o processo ser extinto sem

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resoluo de mrito. Portanto, somente se preenchidos os pressupostos processuais e as condies da ao que o juiz finalmente poder examinar o mrito.
7.2. Os pressupostos processuais como matria de ordem pblica

Tal como as condies da ao, os pressupostos processuais constituem matria de ordem pblica, que deve ser examinada pelo juiz de ofcio. Cumpre-lhe, do incio ao fim do processo, verificar e tomar providncias em caso de no preenchimento, que pode culminar com a extino do processo sem resoluo de mrito. A ausncia de alegao, pelas partes, no torna preclusa a matria, que pode ser examinada e reexaminada a qualquer tempo. S no mais se poder conhecer de ofcio da falta de condies da ao ou dos pressupostos processuais em recurso especial ou extraordinrio, que exigem que o assunto tenha sido prequestionado.
7.3. Pressupostos processuais de existncia e validade

Alguns dos requisitos que o processo deve preencher so de tal relevncia, que se no observados, implicam inexistncia; outros, tambm relevantes, mas sem a mesma dimenso, se no preenchidos levaro nulidade. Da a existncia de dois tipos de pressupostos processuais: os de existncia e o de validade.
7.3.1. Processo inexistente e processo nulo

A teoria das invalidades do processo e dos atos processuais difere daquela dos atos materiais. Porque estes, em regra, so de celebrao instantnea, embora a execuo possa prolongar-se no tempo. Um contrato de compra e venda estar celebrado assim que as partes chegarem a um acordo de vontades sobre a coisa e o preo. Se imvel, assim que tal acordo for firmado, de forma solene, na presena de um tabelio, que lavrar a escritura pblica. J o processo um conjunto de atos, cuja sucesso se prolonga no tempo. Alm disso, os atos materiais so, em regra, de direito privado, e os processuais, de direito pblico, conduzidos pelo juiz. Por fim, os atos processuais nunca constituem um fim em si mesmos, mas instrumento da jurisdio. Dadas essas diferenas, no era possvel que se aplicasse aos atos materiais e aos processuais, a mesma teoria das invalidades. O Cdigo Civil trata dos atos nulos e anulveis (nulidades e anulabilidades). Somente os primeiros podem ser alegados por qualquer pessoa, ou conhecidos de ofcio pelo juiz; somente os segundos podem ser ratificados e convalescem. Mais recentemente, a doutrina civilista tem admitido a categoria inexistncia para se referir a atos materiais praticados de maneira ofensiva a sua essncia ou natureza, ou em que falta um elemento indispensvel. Por exemplo, o casamento entre pessoas do mesmo sexo, em que falta de diversidade sexual inerente ao instituto. No processo civil, tambm so admitidas as nulidades absolutas e relativas, mas o tratamento dado diferente do direito civil, pois ambas se sanam. Todas as nuli-

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dades processuais, em princpio, podem ser sanadas, porque o processo no um fim em si, mas meio para se alcanar a proteo aos direitos materiais. As nulidades absolutas so as que decorrem de vcios relacionados com a estrutura do processo e da relao processual. As que no dizem respeito a esses aspectos so relativas. Do ponto de vista dos efeitos, a diferena que estas ltimas tm de ser alegadas pela parte prejudicada, sob pena de no poderem ser conhecidas, o que deve ser feito na primeira oportunidade, sob pena de precluso. So vcios que se sanam de imediato, se no alegados. J as nulidades absolutas podem ser conhecidas de ofcio, e no precluem nem para as partes, nem para o juiz. Mas h um limite para que as nulidades absolutas sejam arguidas. Mesmo que o processo se encerre com o trnsito em julgado da sentena, ainda podero ser alegadas por ao rescisria, cujo prazo decadencial de dois anos a contar do trnsito em julgado. Ultrapassado esse prazo, at as nulidades absolutas tero sido sanadas, nada mais restando a fazer. Como at as nulidades absolutas podem ser sanadas, formulou-se a noo doutrinria de atos processuais e processos inexistentes. Foi preciso criar uma nova categoria de vcios a da inexistncia para englobar aqueles que, por sua importncia e gravidade, no precluem nem mesmo aps o prazo da ao rescisria.
7.3.2. A inexistncia como vcio insanvel pelo transcurso do tempo

A categoria inexistncia no indica que o ato processual, ou o processo como um todo, sejam fisicamente inexistentes. Ao contrrio, o processo no s existe, mas em regra vem produzindo efeitos. A inexistncia no fsica ou material. O ato processual e o processo inexistente so aqueles que tm um vcio insanvel, que persiste e pode ensejar providncias mesmo depois de transcorrido in albis o prazo para a ao rescisria. Teria sido melhor a expresso ineficcia, mas tambm esta poderia provocar dvidas, j que o processo vicioso, at que seja declarada a inexistncia, poder produzir efeitos. A diferena fundamental entre processo nulo e inexistente no consiste no fato de o primeiro existir, mas conter um vcio; e o segundo no existir. Os dois existem, e ambos tm um vcio. A diferena est na gravidade desse, j que a nulidade no se estende para alm do prazo da ao rescisria, e a inexistncia no se supera nunca. No unnime entre os doutrinadores e entre os julgadores a admisso do conceito de inexistncia, havendo aqueles que s aceitam as nulidades. Mas h uma tendncia favorvel, para se referir s hipteses de vcios insanveis pelo transcurso da ao rescisria.
7.3.3. Medidas processuais em casos de inexistncia ou nulidade

Vimos no item anterior que tanto a inexistncia quanto a nulidade so vcios do processo. Se detectados enquanto o processo est em curso, o juiz determinar as providncias para corrigi-los. Assim, se falta representao processual a uma das partes, ou capacidade postulatria, fixar prazo para que o problema seja corrigido, sanando-se o vcio.

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Mas pode acontecer que o processo se conclua e que a sentena transite em julgado sem que o vcio tenha sido percebido. O que fazer ento? Se houve nulidade absoluta, e a hiptese estiver prevista no art. 485, do CPC, o prejudicado dever valer-se de ao rescisria, no prazo de dois anos a contar do trnsito em julgado, no perante o rgo que prolatou a deciso, mas rgo distinto. A rescisria de sentena julgada pelo Tribunal; a de acrdo, por um rgo do mesmo Tribunal que o prolatou, mas mais amplo, composto por um colegiado ampliado. Se o vcio for o de inexistncia, a medida processual mais adequada ser a ao declaratria de inexistncia (querela nullitatis insanabilis), que no tem prazo para ser aforada e processada e julgada perante o juzo que prolatou a deciso, devendo ser distribuda por dependncia. Se a sentena estiver sendo executada, o devedor poder valer-se ainda da impugnao, para obter a declarao da inexistncia de sentena, como no caso do art. 475-L, I, do CPC. Como no h unanimidade a respeito da categoria inexistncia, existe sria controvrsia sobre o cabimento da ao declaratria de inexistncia, havendo algumas decises no sentido de que, depois de trnsito em julgado, seja qual for o vcio, a nica ao admissvel a rescisria. Nos casos de vcio decorrente da ausncia de citao do ru, h decises entendendo cabvel a declaratria de inexistncia (nesse sentido a deciso do Pleno do STF, publicada em RTJ 107/778) e outras, a rescisria (STJ 4 Turma, REsp 330.293-SC, Rel. Min. Ruy Rosado). Parece-nos que o mais adequado seria admitir a declaratria de inexistncia. Mas, enquanto esta no for solucionada a controvrsia, melhor ser admitir qualquer uma das vias, a declaratria ou a rescisria.
7.3.4. Pressupostos processuais de existncia

Admitindo-se a categoria da inexistncia processual, cumpre apontar alguns pressupostos processuais cuja ausncia geraria esse vcio. Podem-se mencionar: a) A existncia de jurisdio: os atos processuais que s podem ser praticados por um juiz so tidos por inexistentes se praticados por quem no est investido da funo. Sero considerados inexistentes, por exemplo, os atos determinados por um juiz j aposentado, ou que no tomou ainda posse de suas funes; b) Existncia de demanda: como a jurisdio inerte, reputa-se inexistente aquilo que for decidido pelo juiz na sentena, sem que tenha havido pedido. inexistente a sentena extra petita, porque ter decidido algo que no foi pedido. Da mesma forma, poder ser declarada a inexistncia da sentena ultra petita, naquilo que efetivamente extrapolar o pedido; c) Capacidade postulatria: a nica hiptese em que h previso expressa de inexistncia. O art. 37, do CPC aduz que o ato processual praticado por quem no tem capacidade postulatria, se no ratificado no prazo, ser havido por inexistente. Foi com base nesse dispositivo que parte da doutrina passou a admitir a categoria inexistncia em nosso ordenamento. O vcio s ser reconhecido se o ato no for ratificado oportunamente, por quem tem capacidade postulatria;

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d) Citao do ru: , dentre os pressupostos processuais de existncia, aquele cuja omisso a mais frequente. Mesmo antes de o ru ser citado, j existe um processo incompleto, que tem a participao apenas do autor e do juiz. A citao necessria para que ele passe a existir em relao ao ru e se complete a relao processual. Sem citao, o ru no tem como saber da existncia do processo, nem oportunidade de se defender. Se for proferida sentena sem citao, que acabe por produzir efeitos, o ru, para afast-los, deve valer-se da declaratria (querela nullitatis). Ficam evidentes as vantagens dessa ao sobre a rescisria, pois pode ocorrer que o ru s venha a descobrir que houve o processo e que foi proferida uma sentena contra ela depois de transcorrido o prazo da ao rescisria. Por isso, melhor considerar que a ao adequada seria a declaratria, que no tem prazo para ser ajuizada. Discute-se, nos casos em que h citao, mas com vcio, se haveria tambm ine xistncia ou apenas nulidade. Parece-nos que esse um falso problema, pois ou a citao, apesar do vcio, fez com que o ru comparecesse ao processo, com o que o problema ter sido sanado; ou, por fora do vcio, no chegou ao seu conhecimento, caso em que o processo ser tido por inexistente. Restaria a hiptese de a citao chegar ao conhecimento do ru, dar-lhe cincia da existncia do processo, mas deixar de adverti-lo, seja do prazo para contestao, seja das consequncias da sua falta. Nesse caso, no se estaria diante de uma hiptese de inexistncia porque, afinal, o ru sabia do processo mas de nulidade, uma vez que a citao no se aperfeioou na forma prevista em lei. Caso a sentena proferida no processo em que no houve citao, esteja sendo executada, ser possvel ao ru arguir o vcio em impugnao. Caso fique provado, o juiz declarar a inexistncia da sentena, e determinar o retorno do processo fase de conhecimento, dando-se agora oportunidade ao ru para oferecer contestao. Mas, como a impugnao exige prvia penhora, o executado poder valer-se das objees de pr-executividade, para comprovar o vcio, desde que isso possa ser feito de plano, sem necessidade de prova testemunhal ou pericial. Atualmente, existe uma hiptese em que a citao do ru no pressuposto processual de existncia da sentena: a do art. 285-A do CPC, dispositivo que foi introduzido para acelerar o julgamento de processos repetitivos em que a questo controvertida seja exclusivamente de mrito, e em que, no mesmo juzo tenham sido proferidas, em casos idnticos, sentenas de total improcedncia. Compreende-se, nesse caso, a dispensa de citao, porque de tal sentena no resultar nenhum prejuzo ao ru. e) Outros casos: os exemplos aqui mencionados so os mais importantes pressupostos processuais de existncia. Mas outros poderiam ser mencionados, sendo alguns to bvios que nem mereciam aluso. A sentena sem assinatura do juiz no poder ser considerada existente. Ou que no contenha dispositivo, j que sem ele no h julgamento.
7.3.5. Pressupostos processuais de validade

So os indispensveis para que o processo seja vlido. No to essenciais quanto os de existncia, mas tambm importantes. Se omitidos, implicaro a nulidade do processo. Entre os principais, podem ser mencionados:

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a) Petio inicial apta: a inpcia da petio inicial impede o desenvolvimento vlido e regular do processo. As hipteses de inpcia esto previstas no art. 295, pargrafo nico, do CPC. Mas h um caso de inpcia que no resultar em invalidade, mas em inexistncia do processo. Trata-se da falta de pedido, mencionada no inc. I. Nas demais, haver apenas nulidade. b) Juzo competente e juiz imparcial: a competncia aptido do juzo e a imparcialidade, do juiz. H dois graus de incompetncia: a absoluta e a relativa. Somente a primeira capaz de gerar nulidade processual, e ensejar ao rescisria. Da mesma forma, h dois graus de parcialidade: o impedimento e a suspeio. Somente aquele gerar nulidade e ensejar a ao rescisria (art. 485, II, do CPC). A incompetncia relativa e a suspeio devem ser alegadas no momento oportuno, por via de exceo ritual, e tornam-se preclusas para os litigantes que no o fizerem a tempo. c) Capacidade: so trs as espcies de capacidade no processo civil. A postulatria, a de ser parte e a processual, tambm chamada capacidade para estar em juzo. A primeira constitui pressuposto processual de existncia, por fora do disposto no art. 37, do CPC. As outras duas constituem pressupostos processuais de validade, cuja importncia exige que sejam tratadas em item apartado. d) Pressupostos processuais negativos: todos os anteriormente estudados so positivos, requisitos que o processo deve preencher, que devem estar presentes para que ele tenha um desenvolvimento vlido e regular. Os pressupostos negativos indicam circunstncias que devem estar ausentes, para a validade do processo, como a litispendncia, a coisa julgada, a perempo e o compromisso arbitral. Tambm os pressupostos negativos sero objeto de item apartado.
7.3.5.1. Capacidade 7.3.5.1.1. Introduo

A capacidade no processo civil no se confunde com a do direito material, embora existam pontos de contato entre ambas. O Direito Civil distingue entre capacidade de direito, aptido de todas as pessoas fsicas ou jurdicas, de ser titular de direitos e obrigaes na ordem civil; e capacidade de fato, aptido de algumas pessoas fsicas de exercer seus direitos e obrigaes por si ss, sem precisarem ser representadas ou assistidas. No Direito Civil, a capacidade atributo da personalidade: s as pessoas fsicas ou jurdicas so dotadas de capacidade civil. No processo civil, exige-se capacidade de ser parte, de estar em juzo e postulatria. No so duas, mas trs, as formas de capacidade.
7.3.5.1.2. Capacidade de ser parte

a aptido de ser parte em um processo, de figurar na condio de autor ou ru. Como o processo um instrumento que visa tornar efetivos os direitos, todos os titulares de direitos na ordem civil tero capacidade de ser parte. Portanto, todas as pessoas, fsicas e jurdicas. Mas o CPC vai alm, estendendo a capacidade de ser

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parte a alguns entes despersonalizados, que no so pessoas, porque h certas circunstncias em que eles podem ter necessidade de comparecer em juzo, como a massa falida, o condomnio, a herana jacente ou vacante, o esplio e o nascituro. Mas s excepcionalmente, quando houver previso legal, os entes despersonalizados tero capacidade de ser parte. O processo no poder ter desenvolvimento vlido e regular se nele figurar algum que no a tenha.
7.3.5.1.3. Capacidade processual ou para estar em juzo

a aptido para figurar como parte, sem precisar ser representado nem assistido. No se trata de advogado, mas de representante legal. As pessoas naturais que tm capacidade de fato, que podem exercer, por si ss, os atos da vida civil, tm capacidade processual, pois podem figurar no processo, sem serem representadas ou assistidas. O incapaz no tem capacidade processual. Mas passar a ter, por intermdio das figuras da representao e da assistncia. Verificando o juiz que h falha na capacidade processual, conceder prazo razovel para que seja sanada. No o sendo, no prazo, o juiz extinguir o processo, se o incapaz for o autor; decretar a revelia, se for o ru; ou determinar a excluso, se for terceiro. interesse observar que h uma certa simetria, no perfeita, mas bastante evidente, entre as duas formas de capacidade civil, a capacidade de direito e a capacidade de fato, com a capacidade de ser parte e a capacidade processual, do processo civil. A capacidade de direito est para a capacidade de ser parte, assim como a capacidade de fato est para a capacidade processual.
7.3.5.1.4. Capacidade postulatria

No diz respeito s partes, como as duas formas anteriores. Deriva da necessidade de uma aptido especial para formular requerimentos ao Poder Judicirio. Em regra, as pessoas em geral no tm capacidade postulatria, exceto em situaes excepcionais, quando a lei expressamente o autoriza, como no caso de algumas aes trabalhistas ou do habeas corpus. Quem normalmente tem tal capacidade so os advogados e os membros do Ministrio Pblico. Aqueles que no a tm, devem outorgar procurao a quem a tenha, para que, em seu nome, postule em juzo. A falta de capacidade postulatria no gera apenas nulidade, mas inexistncia (CPC, art. 37).
7.3.5.1.5. Capacidade e legitimidade

A capacidade pressuposto processual, que no se confunde com a legitimidade ad causam, uma das condies da ao. Esta requisito para que o litigante tenha o direito de ao, ao passo que aquela indispensvel para que o processo tenha regular seguimento. A capacidade processual atributo da pessoa, independentemente da demanda ajuizada. Se uma pessoa a tem, poder ajuizar qualquer demanda, sem precisar ser representada ou assistida. J a legitimidade no um atributo pessoal independente, pois diz respeito pertinncia entre aqueles que figuram em juzo, e a relao de direito material que nele se discute. Ou seja, tem de ser verificada em

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cada processo, especificamente: uma pessoa ou ter capacidade processual para todos os processo, ou no a ter; j a legitimidade tem de ser verificada em cada processo particular. Por exemplo: basta que se informe que uma pessoa maior e capaz, para que se possa concluir que tenha capacidade processual, seja qual for a demanda que pretenda ajuizar; mas impossvel saber se ela tem ou no legitimidade, antes de examinar qual a demanda a ser proposta.
7.3.5.1.6. Legitimidade ad processum

Embora ainda haja alguma controvrsia a respeito, tem-se usado a expresso legitimidade ad processuam como sinnima de capacidade processual. Como ensina Cndido Rangel Dinamarco, capacidade de estar em juzo capacidade de atuao processual. Ela vem denominada pela doutrina, tambm, como capacidade processual ou legitimatio ad processum. Tal a capacitao a atuar nos processos em geral e no se confunde com a qualidade para gerir uma determinada causa, que a legitimidade ad causam8. fundamental que no haja confuso entre legitimidade ad causam, uma das condies da ao; e legitimidade ad processum, capacidade processual, pressuposto processual de validade. As principais diferenas entre ambas foram abordadas no item anterior.
7.3.5.2. Pressupostos processuais negativos

Para que o processo possa ser vlido, indispensvel que determinadas circunstncias estejam ausentes. Entre elas, a coisa julgada, a litispendncia, a perempo e a compromisso de arbitragem. A presena de qualquer delas implicar a extino do processo sem julgamento de mrito. Vale lembrar que a perempo a perda do direito de ao como consequncia de, por trs vezes anteriores, o autor ter dada causa extino do processo, sem julgamento de mrito, por abandono.
8. QUESTES
1. (Magistratura/SP) A relao processual jurdica depende, para o exerccio do direito processual de ao, dos seguintes requisitos indispensveis: a) Petio inicial apta; Jurisdio; Competncia; Citao; Capacidade; Legitimao processual. b) Petio inicial apta; Jurisdio; Citao. c) Petio inicial apta; Jurisdio; Citao vlida. d) Petio inicial apta; Competncia; Legitimao processual. Resposta: a. 2. (MP/SP) O exame dos pressupostos processuais e das condies da ao: a) deve ser feito pelo juiz no momento em que despachar a inicial, sob pena de precluso; b) deve ser feito pelo juiz no momento do despacho saneador, sob pena de precluso; c) deve ser feito pelo juiz at a sentena final de primeiro grau, sob pena de precluso;

Dinamarco, Instituies, v. II, p. 282.

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d) pode ser feito em qualquer tempo do processo pelo juiz de primeiro grau, enquanto no proferida a sentena de mrito, mas no em segundo grau, pois a questo foge da atividade jurisdicional do tribunal. e) pode ser feito em qualquer tempo e grau de jurisdio, pois a questo de ordem pblica, no estando sujeita precluso.

Resposta: e. 3. (Juiz do Trabalho 12 Regio 2004) Assinale a alternativa CORRETA. I. Do ponto de vista cientfico processo e procedimento so conceitos anlogos, tendo o mesmo significado jurdico. II. Sob o prisma poltico, processo o instrumento de que dispem o Estado e as partes para buscar soluo pacificadora dos conflitos, servindo de meio para a realizao de objetivos afeioados ao Estado de Direito. III. O procedimento, na praxe tambm designado rito, embora ligado ao processo, com ele no se identifica, pois o mecanismo pelo qual este se desenvolve diante da jurisdio. IV. Processo e procedimento compem, somando-se um ao outro, a relao jurdica processual, o primeiro com dado substancial e o segundo como aspecto formal, de ordem estrutural. V. No mbito da competncia concorrente, em matria procedimental, incumbe Unio editar as normas gerais, tendo os Estados competncia suplementar. a) Apenas proposio I incorreta. b) Todas as proposies esto corretas. c) Apenas as proposies I, IV e V esto corretas. d) Apenas as proposies I, II e III esto corretas. e) Todas as proposies esto incorretas. Resposta: a.

LIVRO III
OS SUJEITOS DO PROCESSO

1
DAS PARTES E SEUS PROCURADORES
1. Introduo

O CPC dedica os seis primeiros artigos ao tema da jurisdio e da ao. Em seguida, nos ttulos II, III e IV, que se estendem do art. 7 ao art. 153, trata dos personagens que participam do processo. Primeiro das partes e seus procuradores, e da possibilidade de interveno de terceiros. Em seguida, do Ministrio Pblico, dos rgos judicirios e dos auxiliares da justia, regulamentando a atuao do juiz e dos seus auxiliares. Seguindo a ordem do CPC, neste captulo, trataremos das partes e seus procuradores; no seguinte, da pluralidade de partes (litisconsrcio) e, na sequncia, da interveno de terceiros no processo civil.
2. Capacidade de ser parte

Todas as pessoas, sem exceo, tm capacidade de ser parte, porque so titulares de direitos e obrigaes na ordem civil. A regra abrange as pessoas naturais ou fsicas, e as jurdicas, de direito pblico ou privado. O art. 12, do CPC trata da representao das pessoas jurdicas e dos entes despersonalizados, que tm capacidade de ser parte. A Unio ser representada pela Advocacia Geral da Unio, na forma do art. 21, da Lei n. 9.028/95. Os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores, e o Municpio, pelo Prefeito ou por seu procurador. As pessoas jurdicas de direito privado so representadas por quem os seus estatutos designarem, e, em caso de omisso, pelos seus diretores. As pessoas jurdicas estrangeiras sero representadas, na forma do inc. VIII do art. 12, do CPC, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil. Presume-se que ele esteja autorizado a receber citao inicial em todos os tipos de processo (CPC, art. 12, 3). A lei processual estende a capacidade de ser parte a alguns entes despersonalizados, por entender conveniente para a postulao ou defesa de determinados interesses em juzo. Conquanto eles no tenham personalidade civil, tm, ao menos, personalidade processual. Entre outros exemplos, podem ser citados: a) Massa falida: que consiste na universalidade de bens e interesses deixados pela empresa que teve a falncia decretada, ser representada em juzo pelo administrador judicial. b) Esplio: que consiste na universalidade de bens, direitos e obrigaes deixada por aquele que faleceu, com herdeiros necessrios ou testamentrios conhecidos.

III

Os Sujeitos do Processo

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O esplio figurar em todas as aes de cunho patrimonial, em que se disputem os interesses deixados pelo de cujus. A sua existncia prolonga-se da data da morte, at o trnsito em julgado da sentena que julga a partilha. Enquanto no houver inventrio e nomeao de inventariante, o esplio ser representado pelo administrador provisrio, a pessoa que se encontra na posse dos bens da herana; com a nomeao do inventariante, ser ele o representante do esplio, salvo se for dativo, caso em a representao caber a todos os herdeiros. O esplio s figurar em aes de cunho estritamente patrimonial. Nas de cunho pessoal, como a investigao de paternidade, em vez do esplio, figuraro os herdeiros e sucessores do falecido; c) herana jacente e vacante: o conjunto de bens, direitos e obrigaes, deixado por aquele que faleceu sem herdeiros conhecidos. Como h risco de perecimento, tais bens sero arrecadados e o juiz nomear um curador, que representar a herana em todas as aes patrimoniais que versem sobre interesses deixados pelo de cujus. Aps a arrecadao, sero publicados editais convocando eventuais herdeiros. Se ningum aparecer no prazo de um ano, a herana at ento jacente ser declarada vacante. E, se aps cinco anos da abertura da sucesso, nenhum herdeiro se apresentar, os bens passaro ao Municpio. d) Condomnio: apenas o condomnio em edifcios tem capacidade processual, no o tradicional. A diferena entre eles que apenas o primeiro tem reas comuns e exclusivas; no segundo, o bem pertence a todos os coproprietrios. O condomnio em edifcios representado em juzo pelo sndico ou pelo administrador (art. 22, 1, da Lei n. 4.591/64). A personalidade processual do condomnio se restringe quelas demandas que versem sobre os interesses da coletividade, como, por exemplo, as relacionadas s reas comuns; as reas privativas devem ser defendidos pelos respectivos titulares, e no pelo condomnio. e) Sociedade sem personalidade jurdica: para que possa adquirir personalidade jurdica, preciso que a sociedade seja constituda na forma da lei, e que sejam respeitadas todas as formalidades impostas. Mas o CPC atribui personalidade processual at mesmo quelas sociedades que no chegaram a adquirir personalidade jurdica, desde que exista um comeo de prova da sua existncia. Por exemplo, para que a sociedade comercial ou civil se constitua, e adquira personalidade jurdica, indispensvel que haja o registro na Junta Comercial, ou no Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Mas a sociedade de fato, no registrada, que no adquiriu personalidade jurdica poder figurar no polo ativo ou passivo de aes judiciais, desde que se prove que ela efetivamente existia e atuava. A lei processual entendeu conveniente atribuir personalidade processual, para a postulao ou defesa de interesses relativos ao patrimnio de tal sociedade. Em juzo, ela ser representadas pela pessoa a quem caiba a administrao de seus bens. O art. 132, 2, do CPC, estabelece que, quando tais sociedades forem demandadas no podero opor a irregularidade de sua constituio. Do contrrio, acabariam por se valer disso, em prejuzo do interesse de terceiros;

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f) Nascituro: aquele que, conquanto j concebido, ainda no nasceu. So enormes as controvrsias a respeito da atribuio de personalidade civil ao nascituro, e o exame foge ao mbito do nosso interesse. O Cdigo Civil aduz que a personalidade civil do homem comea do nascimento com vida, embora a lei resguarde os direitos do nascituro. Por isso, ainda que se admita que o nascituro no possa ser titular de direitos e obrigaes na ordem civil, preciso reconhecer que tem, no mnimo, direitos eventuais, cuja aquisio est condicionada a um evento futuro e incerto, o nascimento com vida. Nos termos do art. 130, do CC, ao titular de direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, permitido praticar os atos destinados a conserv-lo. Ora, se o nascituro j tem direitos eventuais (expectativas de direito) protegidos pelo art. 130 do CC, preciso reconhecer-lhes capacidade de ser parte.
3. Capacidade processual

Dentre as pessoas fsicas, nem todas tero capacidade processual, a aptido para estar em juzo pessoalmente. O art. 7 do CPC a atribui apenas quelas pessoas que se acham no exerccio dos seus direitos, que, de acordo com a lei civil, tm a chamada capacidade de fato ou exerccio. Em outras palavras, s pessoas capazes. Os incapazes civis sero tambm incapazes de, por si s, estar em juzo, havendo a necessidade de que sejam representados ou assistidos, na forma da lei civil.
3.1. Representao e assistncia

O art. 8 do CPC determina que os incapazes, no processo, sero representados ou assistidos por pais, tutores ou curadores, na forma da lei civil. Se a incapacidade absoluta, h necessidade de representao; se relativa, de assistncia. Para saber quem o representante ou assistente, preciso identificar o tipo de incapacidade: se proveniente da menoridade, os incapazes sero representados pelos pais. Se casados, por qualquer um deles; se no, por aquele que detenha a guarda; se ela for compartilhada, por qualquer um. Se o incapaz no est sob poder familiar, porque os pais faleceram ou deles foram destitudos, haver nomeao de um tutor, que passar a represent-lo ou assisti-lo. O tutor serve apenas ao incapaz por menoridade. Se a incapacidade provm de outras causas, como de enfermidade ou doena mental, desenvolvimento mental incompleto, uso de txicos ou prodigalidade, haver interdio e nomeao de um curador, que passar a representar ou assistir o incapaz. E se ele estiver, momentaneamente, sem representante legal? Por exemplo, um menor que tenha perdido os pais, sem que tenha havido tempo para ser posto sob tutela, e tenha necessidade imediata de ajuizamento de uma demanda, para garantia de seus direitos. Quem o representar? Eis o momento para tratar de uma importante figura processual, que poder ter diversos tipos de participao no processo civil: o curador especial, que merecer tratamento minucioso nos itens seguintes.

III

Os Sujeitos do Processo

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4. Curador Especial

Em favor das pessoas maiores, cuja incapacidade tenha sido declarada em processo de interdio, ser nomeado um curador, que ser seu representante legal (ou assistente) em todos os atos da vida civil, e nos processos em que ele figure. Com ele no se confunde o curador especial, figura que pode ter vrias funes no processo, todas elas relacionadas, em maior ou menor grau, necessidade de reequilibr-lo, assegurando o respeito ao princpio constitucional da isonomia; ou de garantir o direito de defesa queles que, por qualquer razo, possam ter dificuldade em exerc-lo, fazendo valer o princpio do contraditrio. O art. 9, do CPC enumera quais so essas funes, que tm diferentes naturezas. Algumas vezes o curador especial atuar como representante legal do incapaz que esteja provisoriamente privado de um representante definitivo. Outras, a sua funo no ser propriamente a de representar ou assistir o incapaz, mas assegurar o direito de defesa ao ru preso ou quele que foi citado fictamente.
4.1. Curador especial dos incapazes

s vezes, durante algum tempo, o incapaz fica privado de representante legal, porque o anterior faleceu e no houve tempo hbil para a nomeao de outro, ou por qualquer outra razo. Se houver necessidade de ele participar de um processo, a ele ser dado curador especial. Se a incapacidade for absoluta, o curador especial o representar; se for relativa, o assistir. Ele no se tornar o representante definitivo do incapaz, uma vez que sua atuao se restringir ao processo em que foi nomeado, at que haja a definitiva nomeao do novo representante. Por exemplo, se falecerem os pais, tutor ou curador do incapaz, a ele ser dado curador especial, que o representar no processo at que haja a nomeao do tutor ou curador. Ento, o curador especial deixar de atuar, j que a sua participao s necessria enquanto o incapaz no tem representante. Tambm haver necessidade de nomeao quando o incapaz tiver representante legal, mas houver de figurar em processo em que os seus interesses coincidam com os daquele. O incapaz ser representado pelo curador especial no processo, embora nos demais atos da vida civil e em outros processos, continue sendo pelo representante originrio. Por exemplo: uma mulher mantm com um homem uma relao prolongada, da qual nasce um filho, reconhecido pelo pai. Posteriormente, ela tem um segundo filho no reconhecido, razo pela qual decide ajuizar ao de investigao de paternidade. Imagine-se que antes do ajuizamento o suposto pai falea. A ao ainda ser possvel, e dever ser aforada pelo segundo filho em face do herdeiro do suposto pai que, no caso, o filho mais velho, por ele reconhecido. Tanto um quanto outro tero de ser representados pela me. Mas impossvel que ela figure como representante legal tanto do autor como do ru, dado o manifesto conflito de interesses. Para evit-lo, ao ru ser dado curador especial. A participao do curador especial poder ser de representante (ou de assistente) do autor ou do ru, conforme o incapaz figure num ou noutro dos polos do processo.

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4.2. Curador especial do ru preso

Ele atuar inexoravelmente no polo passivo, em favor do ru preso, mas no como seu representante legal. O ru preso , em regra, pessoa capaz, que no precisa de algum que o represente ou assista. A preocupao do legislador de que ele, em razo da priso, no tenha condies de se defender adequadamente pois, privado de liberdade, talvez no possa contratar advogado, nem diligenciar para colher os elementos necessrios para a defesa de seus interesses. Por isso, como forma de assegurar a plenitude do contraditrio, a lei determina que lhe seja dado curador especial, cuja no de representar, mas de defender o ru. Uma interpretao teleolgica faz concluir que no haver necessidade se o ru cumprir pena em regime de priso que no traga empecilho ao direito de defesa, como o aberto em priso domiciliar. Mas, se ficar evidenciado que, mesmo nesse regime, haver prejuzo, a nomeao do curador far-se- indispensvel. controvertida a necessidade de nomeao do curador especial para o ru preso se este apresentou defesa tcnica, constituindo advogado. H respeitveis opinies em sentido afirmativo, como a manifestada por Arruda Alvim, para quem a redao do art. 9, II, leva concluso da necessidade em qualquer caso1. Parece-nos, no entanto, que deva prevalecer a interpretao finalstica: se o ru constituiu advogado e defendeu-se adequadamente, desnecessria a nomeao.
4.3. Curador especial do ru citado fictamente

A mais comum das hipteses de nomeao de curador especial em favor do ru revel citado fictamente, por edital ou com hora certa. Sua funo no a de representar o ru, que pode ser pessoa maior e capaz, mas assegurar-lhe o direito de defesa, uma vez que, sendo ficta a citao, no se tem certeza se a revelia do ru decorre de ele no querer se defender, ou de no ter tomado conhecimento do processo. Quando citao ficta, o juiz deve aguardar o prazo de resposta, dada a possibilidade de que o ru tenha sabido do processo, e constitua advogado, apresentando defesa. Por isso, a lei alude ao curador especial para o revel, que tenha deixado transcorrer in albis o prazo de resposta. Sua funo ser defender o ru, apresentando contestao. Esta oferecida, portanto, depois de j ter se encerrado o prazo originrio de contestao. O curador especial obrigado a apresent-la, mesmo que no tenha elementos para o fazer. Seu prazo imprprio: se no cumprir a tarefa, ser substitudo e sofrer sanes administrativas, mas no haver precluso. Cumpre-lhe alegar o que for possvel em favor do ru. Como, em regra, ele no tem contato com o ru, pode no ter elementos para defend-lo. Por isso, a lei inclui esse como um dos casos em que pode haver contestao por negativa geral (CPC, art. 302, pargrafo nico). Em regra, cumpre ao ru apresentar impugnao especfica dos fatos narrados na inicial, sob pena de
1

Arruda Alvim, Tratado de direito processual civil, v. 2, p. 236.

III

Os Sujeitos do Processo

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presumirem-se verdadeiros os no contrariados. Mas a contestao por negativa geral obriga o autor a provar os fatos alegados, mesmo no havendo impugnao especfica. Ela afasta a presuno de veracidade, decorrente da revelia.
4.4. Curador especial em favor do idoso

Alm das hipteses do CPC, possvel que leis especiais determinem a nomeao de curador especial, em outros casos. Um exemplo dado pela Lei n. 8.842/94: quando a parte ou interveniente for um idoso (maior de sessenta anos) e, em virtude disso, no possua mais condies de conduzir adequadamente seus negcios, nem de gerir os seus interesses, ser-lhe- nomeado curador especial, cuja funo no represent-lo, uma vez que ele pode no ter sido interditado e, mesmo que o tenha sido, poder ter curador que o represente. Mas a de fiscalizar se os interesses do idoso esto sendo adequadamente protegidos e defendidos. S haver a necessidade de nomea o se o idoso estiver em situao de risco.
4.5. Poderes do curador especial

preciso distinguir quando o curador especial funciona como representante le g al da parte ou interveniente, como no caso dos incapazes sem representante legal, de quando ele atua como defensor do ru, que est preso ou foi citado fictamente. No primeiro caso, ele ter os poderes inerentes ao representante legal, restritos ao processo em que foi nomeado. No segundo, ter de apresentar contestao em favor do ru. E poder valer-se de outras formas de resposta como as excees rituais de incompetncia relativa, impedimento ou suspeio ou impugnao ao valor da causa. No ser possvel ao curador especial ajuizar reconveno, porque a sua funo de garantir ao ru o direito de defesa, o contraditrio, e a reconveno no mecanismo de defesa, mas de contra-ataque, de que ele se vale para formular pedidos contra o autor. Pela mesma razo, o curador especial no poder valer-se da ao declaratria incidental ou provocar interveno de terceiros, como a denunciao da lide e o chamamento ao processo. Em compensao, poder requerer todas as provas que entenda necessrias defesa do ru e apresentar os recursos cabveis, razo pela qual dever ser intimado de todos as decises proferidas.
4.6. Curador especial em execuo

A controvrsia a respeito da necessidade de nomeao de curador especial em processo de execuo desapareceu com a Smula 196, do STJ: Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos. A mesma regra h de valer para o executado que estiver preso. Se a execuo estiver fundada em ttulo judicial, ter sido precedida da fase cognitiva. Como o processo estende-se desde a propositura da demanda at a satisfao do crdito, o curador especial nomeado na fase cognitiva continuar atuando na fase

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executiva, podendo valer-se de todas as formas de defesa, como a impugnao (que pressupe prvia penhora), e as excees e objees de pr-executividade. Se a execuo for por ttulo extrajudicial, e o executado for citado fictamente, ser nomeado curador especial, que poder apresentar embargos. Eis um exemplo de ao que pode ser ajuizada pelo curador especial. Nos processos de conhecimento, o curador especial do ru revel citado ficta men te obrigado a apresentar contestao, ainda que no tenha elementos. E no processo de execuo? O curador especial obrigado a apresentar embargos? A Smula 196 do STJ diz que ele tem legitimidade para o fazer. Mas ter que o fazer? Se a resposta for afirmativa, teramos de admitir que, no havendo elementos, ele teria de contestar por negativa geral. H controvrsia a respeito, mas parece-nos que, dada a natureza de ao autnoma dos embargos, no se h de admitir que possam estar fundamentados em negativa geral. Por isso, a posio do curador especial : se tiver elementos, dever apresentar os embargos; mas se no os tiver, no deve apresent-los, por negativa geral, mas apenas acompanhar o processo, postulando e defendendo os interesses do executado, depois de informar ao juzo da falta de elementos.
4.7. Curador especial na ao monitria

Tambm na ao monitria, ao ru revel citado fictamente dever ser nomeado curador especial. Mas ele obrigado a apresentar embargos em favor do ru, ainda que no tenha elementos para tanto? Toda a dificuldade est em decidir se a defesa nas aes monitrias tem natureza de contestao caso em que haver tal obrigatoriedade; ou se tem natureza de ao autnoma verdadeiros embargos hiptese em que o seu oferecimento pelo curador especial s caber se ele tiver algo a alegar. No cabe, neste passo, discutir a natureza da defesa na ao monitria, sobre a qual h longa controvrsia. Parece-nos que tal defesa tenha natureza de contestao, razo pela qual dever ser apresentada pelo curador especial, ainda que por negativa geral.
4.8. Exerccio da funo de curador especial

A curadoria especial funo institucional da Defensoria Pblica, nos termos da Lei Complementar n. 80/94, art. 4, IV. Onde a defensoria no tiver sido instituda, a funo caber Procuradoria Geral do Estado e entidades a ela conveniadas.
4.9. Se no nomeado o curador especial pode haver nulidade

Quais as consequncias da falta de nomeao de curador especial? preciso distinguir: se ele for representante legal da parte ou do interveniente, como no caso dos incapazes, a falta de nomeao implicar a ausncia de um dos pressupostos processuais de validade do processo, a capacidade processual. Disso advir a nulidade do processo, que autoriza o ajuizamento de ao rescisria.

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Se ele for nomeado para defender o ru preso ou citado fictamente, haver nulidade desde que haja prejuzo ao ru. No se decretar a nulidade se ele no sofrer prejuzo, isto , se o resultado lhe for favorvel.
5. Integrao da capacidade processual das pessoas casadas 5.1. Introduo

As pessoas casadas sofrem uma restrio na sua capacidade processual, quando vo a juzo propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios (art. 10, do CPC). Exige-se que a capacidade seja integrada com a apresentao, por aquele que prope a demanda, do consentimento do outro cnjuge, denominado outorga uxria (quando proveniente da mulher) ou marital (quando do homem).
5.2. Aes que versam sobre direito real imobilirio

A necessidade de outorga uxria refere-se apenas s aes reais sobre bens imveis. Os direitos reais so absolutos, oponveis erga omnes, que se adquirem pela publicidade decorrente do registro de imveis ou da tradio. S podem ser criados por lei, razo pela qual o rol legal taxativo (numerus clausus). O Cdigo Civil, no art. 1.225, enumera quais so os direitos reais. Exigem outorga uxria as aes que versam sobre tais direitos. Por exemplo, aes reivindicatrias, de usucapio, de imisso de posse, de extino de condomnio sobre imveis, as aes demolitrias, de nunciao de obra nova (nesta h controvrsia, havendo aqueles que sustentam a natureza pessoal). Mas tem-se dispensado a outorga nas aes de adjudicao compulsria, s quais se tem reconhecido carter pessoal, bem como naquelas que versem sobre contratos, em que se postula a sua resciso, ou nas que versem sobre locao, comodato ou depsito. Havia grande controvrsia sobre a necessidade de outorga uxria nas aes possessrias. Mas o CPC sanou a dvida, aduzindo a outorga dispensvel, salvo no caso de composse ou de ato por ambos praticado. Isso mostra a opo do legislador por considerar as aes possessrias como pessoais, para fins de outorga uxria. Mas, para fins de fixao de competncia, elas foram equiparadas a aes reais, uma vez que a elas se aplica o art. 95 do CPC (foro de situao da coisa) e no o art. 94 (foro de domiclio do ru).
5.3. Outorga uxria ou marital

requisito para que a pessoa casada tenha plena capacidade processual, quando vai a juzo propor ao que versa sobre direito real imobilirio. Sem ela, a pessoa casada no ter plena capacidade, um dos pressupostos processuais de validade do processo. Por isso, haver nulidade, como evidencia o pargrafo nico do art. 11: A falta, no suprida pelo juiz, da autorizao ou da outorga, quando necessria, invalida o processo. No Cdigo Civil de 1916 a outorga era indispensvel, independentemente do regime de bens do casamento. O Cdigo Civil em vigor abre uma exceo: no haver necessidade da outorga, se o cnjuge que props a demanda for casado no

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da separao absoluta de bens. A separao absoluta a voluntria, feita por pacto antenupcial. No se confunde com a separao legal ou obrigatria de bens, imposta pela lei, nos casos por ela previstos. No regime da separao legal, a outorga uxria obrigatria. Tambm no ser necessria a outorga quando o regime for o da participao nos aquestos e houver pacto antenupcial, no qual tenha sido convencionada a livre disposio de bens imveis particulares (art. 1.656, do Cdigo Civil).
5.4. O polo ativo das aes que versem sobre direito real imobilirio

A outorga uxria ou marital exigida de quem prope a ao, figurando no polo ativo. preciso distinguir duas situaes. Pode ocorrer, por exemplo, que o bem imvel, objeto da demanda, pertena apenas a um dos cnjuges, porque foi adquirido s por ele, e no se comunicou com o casamento. A ao real que verse sobre esse bem s poder ter no polo ativo o titular do direito real. Se a ao for reivindicatria, por exemplo, somente o proprietrio poder figurar no polo ativo. Se o bem pertence a s um dos cnjuges, s ele ser o autor. Mas, como a ao versa sobre direito real, o outro cnjuge, conquanto no proprietrio, ter de dar a outorga uxria, salvo se o regime de bens for o da separao absoluta. Se a ao for proposta por ambos os cnjuges, em litisconsrcio, o juiz haver de excluir aquele que no proprietrio, por ilegitimidade de parte. Aquele que concede a outorga uxria, portanto, no parte. Ele se limita a conceder uma autorizao para que o seu cnjuge ingresse em juzo. Pode ocorrer, no entanto, que o bem imvel objeto do litgio pertena a ambos os cnjuges. A ao que verse sobre direito real dever ser proposta por ambos, em litisconsrcio necessrio, salvo quando se tratar de ao reivindicatria ou possessria, uma vez que, nesse caso, por fora do art. 1.314, caput, do CC, cada condmino poder sozinho ir a juzo defender a coisa toda (trata-se, como j visto, de hiptese de legitimidade extraordinria em que a lei atribui a cada condmino poderes para defender a sua frao ideal e a dos demais). Portanto, se a ao for possessria ou reivindicatria, o polo ativo poder ser ocupado pelos dois cnjuges, uma vez que ambos so proprietrios, caso em que haver um litisconsrcio facultativo; ou por qualquer um deles, por fora do art. 1.314, do CC. Se proposta s for um, caber-lhe- trazer a outorga uxria do outro. Em sntese: se o bem pertence a s um, s ele figurar no polo ativo, trazendo a outorga do outro, salvo no regime da separao absoluta de bens ou de participao nos aquestos com pacto de livre disposio dos imveis particulares. Se o bem for de ambos, e a ao proposta no for possessria ou reivindicatria, ser indispensvel a presena de ambos, em litisconsrcio necessrio. Se o bem for de ambos, e a ao for reivindicatria ou possessria, haver duas possibilidades: que a demanda seja proposta por ambos, em litisconsrcio facultativo, ou que seja proposta s por um, com o consentimento do outro (salvo se o regime for o da separao absoluta de bens).

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5.5. O polo passivo das aes que versem sobre direito real imobilirio

A lei regulamentou de modo diferente os polos ativo e passivo desse tipo de ao. No ativo h a exigncia da outorga uxria. No passivo, manda a lei que, se o ru for casado, sejam citados ele e o cnjuge. Imagine-se, por exemplo, que uma pessoa casada tenha participado de uma invaso a um terreno alheio. Ainda que o seu cnjuge no tenha concorrido para a invaso, nem dela tenha participado, dever ser citado para o polo passivo, porque a lei assim determina, tenham participado ambos, ou s um, da invaso. Trata-se de hiptese de litisconsrcio necessrio. Mas h uma exceo: se o invasor for casado no regime da separao absoluta de bens, ou de participao nos aquestos, com pacto antenupcial de livre disposio dos imveis particulares, s ele ser citado, sendo desnecessria a citao do cnjuge. Pode surgir uma dificuldade: o autor no ter condies de saber em que regime de bens o ru casado, e, s vezes, nem mesmo se ele casado ou no. Na dvida, dever incluir o cnjuge do ru no polo passivo. Caber a ele, provando que casado no regime da separao absoluta de bens, requerer a sua excluso. O art. 10, 1, do CPC estende a exigncia de citao de ambos os cnjuges para outras hipteses, que no apenas a das aes reais imobilirias. So as seguintes as aes em que haver litisconsrcio necessrio passivo obrigatrio entre os cnjuges: I que versem sobre direitos reais imobilirios; II resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; III fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; IV que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges. Dessas hipteses, somente as dos incs. I e IV referem-se a aes reais imobilirias. A dos incs. II e III exigem o litisconsrcio necessrio passivo, porque versam sobre fatos ou relaes jurdicas relacionados a ambos os cnjuges, da a necessidade de participao dos dois.
5.6. Outorga uxria e unio estvel

O regime estudado nos itens anteriores, da exigncia da outorga uxria no polo ativo, e do litisconsrcio necessrio, no passivo aplica-se to somente s pessoas casadas, no s que vivem em unio estvel. Um companheiro no precisa trazer o consentimento do outro, para ajuizar ao que verse direito real sobre bem imvel. Da mesma forma, se um dos companheiros for o nico autor da invaso, s ele figurar como ru, no havendo necessidade de citao do outro.
5.7. Forma da outorga uxria

A outorga uxria ou marital um mero consentimento, e no tem forma predeterminada. necessrio apenas que seja formulada por escrito, e que de seu teor se evidencie que um dos cnjuges manifesta o seu consentimento em que o outro afore a demanda. Admite-se, ainda, que o cnjuge que no participa da ao outorgue

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procurao ao advogado que representa o outro em juzo, o que equivale a manifestar o consentimento.
5.8. A recusa da outorga e a possibilidade de suprimento

Pode ser que um dos cnjuges, por motivo injustificado, recuse ao outro a outorga uxria. Essa situao foi expressamente prevista pelo legislador no art. 11 do CPC: A autorizao do marido e a outorga da mulher podem suprir-se judicialmente, quando um cnjuge recuse ao outro sem justo motivo, ou lhe seja impossvel d-la. O pedido de suprimento deve ser feito em processo autnomo, a ser ajuizada em vara de famlia, onde houver. Trata-se de procedimento de jurisdio voluntria, em que o juiz ponderar os argumentos daquele que postula o suprimento, e os do cnjuge que recusa d-lo, suprindo-o apenas se verificar que a recusa inaceitvel, sem justo motivo. Alm da hiptese de recusa, cabe o suprimento quando a outorga no puder ser dada, por fora, por exemplo, da incapacidade ou do desaparecimento do cnjuge a quem cumpre faz-lo.
5.9. Esquema da capacidade processual das pessoas casadas nas aes que versem direito real sobre bens imveis
POLO ATIVO Aes que versem sobre Para propor aes reais direitos reais em bens imobilirias, as pessoas caimveis sadas precisam trazer outorga uxria ou marital. Se a ao versar sobre imvel que pertence a apenas um, s esse ser autor, trazendo a outorga do outro cnjuge, salvo regime da separao absoluta de bens ou de participao nos aquestos, com pacto de livre disposio dos imveis particulares. Se o imvel pertencer a ambos, em princpio haver litisconsrcio necessrio. Mas, se a ao for possessria ou reivindicatria, haver duas opes: que seja proposta por ambos, em litisconsrcio facultativo, ou s por um deles, com a outorga do outro POLO PASSIVO No polo passivo das aes reais imobilirias, se o ru for casado, haver necessidade de citao de ambos os cnjuges em litisconsrcio necessrio, sendo irrelevante que s um deles seja responsvel pelo ato que ensejou a propositura da demanda, salvo se o regime for o da separao absoluta de bens ou de participao nos aquestos, com pacto de livre disposio dos bens imveis particulares. Se houver dvida se o ru ou no casado, e em qual regime de bens, o autor incluir o cnjuge no polo passivo, cabendo a este requerer a excluso, provando que o regime o da separao absoluta ou de participao nos aquestos, com pacto de livre disposio EXEMPLOS Entre outras, so aes que versam direito real as reivindicatrias, usucapio, diviso, demarcao, alienao de coisa comum, desapropriao direta e indireta. No so aes reais imobilirias a possessria, a adjudicao compulsria, as aes de resoluo de contrato, as de despejo, as que versem sobre contratos em geral. H controvrsia quanto a nunciao de obra nova, parecendo-nos que tenha carter pessoal

6. RegulariZao da capacidade processual e da representao processual

Se o juiz verificar que h irregularidade na capacidade processual ou na representao processual, deve fixar prazo razovel para que o vcio seja sanado (CPC, art. 13). Se o vcio dizia respeito ao autor, e no foi sanado, o processo ser julgado

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extinto, sem resoluo de mrito; se ao ru, o juiz o reputar revel; e se ao terceiro, determinar a sua excluso. Discute-se se a pessoa jurdica necessita juntar com a procurao, os seus atos constitutivos, para demonstrar que a pessoa que a assinou teria poderes para faz-lo. A jurisprudncia orienta-se pela desnecessidade, salvo se a parte contrria apresentar impugnao fundada, que traga dvidas ao juiz sobre a validade da representao.
7. Dos deveres das partes e seus procuradores 7.1. Introduo

O CPC cuida dos deveres das partes e de seus procuradores no Captulo II do ttulo II do Livro I. O assunto vem tratado a partir do art. 14, em vrias sees, que cuidam dos deveres, da responsabilidade das partes por dano processual e das despesas e multas.
7.2. Dos deveres

Vm enumerados no art. 14, do CPC, que tem cinco incisos. Apesar do nome atribudo ao captulo dos deveres das partes e seus procuradores os incisos impem deveres que transcendem tais personagens, estendendo-se a todos aqueles que, de qualquer forma, participam do processo, como os intervenientes, o Ministrio Pblico, os funcionrios do Judicirio, os peritos e assistentes tcnicos, as testemunhas e as pessoas a quem so dirigidas as determinaes judiciais (estas, ainda que no participem do processo). Tais deveres consistem em: a) Expor os fatos em juzo conforme a verdade. S haver ofensa a tal dever, se intencionalmente, a verdade for falseada. Se for apresentada de maneira errnea involuntariamente, porque uma falsa percepo da realidade, uma incompreenso dos fatos, uma m avaliao dos acontecimentos, ou qualquer outro tipo de equvoco, a infrao no estar caracterizada. preciso que fique evidente a inteno, a vontade de falsear a verdade. Do simples fato de o juiz no ter acolhido a verso apresentada por uma das partes, no resulta que ela tenha mentido intencionalmente, podendo ocorrer que tenha havido um equvoco, pelas causas anteriormente mencionadas. A obrigao estende-se tambm s testemunhas, peritos e outros que participem do processo. Havendo infrao, o ofensor incorre nas sanes do art. 16, do CPC, sem prejuzo de outras, inclusive de natureza penal; b) Proceder com lealdade e boa-f. Essa obrigao abrange todas as demais, pois quem viola as impostas nos outros incisos do art. 14 no age de boa-f, nem de forma leal. A ideia do legislador vedar a utilizao de expedientes desonestos, desleais, que sejam meramente protelatrios. Essa hiptese explicitada pelo art. 17 que, em rol meramente exemplificativo, enumera condutas tidas como litigncia de m-f. Por exemplo: deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso, alterar a verdade dos fatos, usar do processo pra conseguir objetivo ilegal, opor resistncia injustificada ao andamento do

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processo, proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo, provocar incidentes meramente infundados e interpor recursos protelatrios. Seja qual for a hiptese, porm, s haver litigncia de m-f, se o autor agir de forma intencional, dolosa, com a conscincia do ato que est perpetrando. c) No formular pretenses, nem alegar defesa, ciente de que so destitudas de fundamento. S haver violao a esse dever, se a parte tiver conscincia, em seu ntimo, de que a sua pretenso, ou a defesa apresentada, so destitu das de fundamento. No basta que objetivamente o juiz conclua que uma coisa ou outra no tem fundamento. preciso que verifique que a parte sabia disso desde logo. Com frequncia, uma das partes no tem razo, mas est convencida de que tem, e luta por aquilo que supe ser o seu direito. Quando isso ocorre, no h nenhuma violao de dever. O que no se admite que a parte v a juzo formular pretenses e defesas que sabe de antemo que no tm fundamento. O que torna a questo mais complicada que o juiz precisaria, ento, conhecer a subjetividade do litigante ou do participante do processo, para saber se ele tinha ou no conscincia da sua falta de razo. Ora, como isso impossvel, ele verificar se o erro cometido foi escusvel ou no. Se o equvoco for considerado grosseiro, o juiz sancionar aquele que o perpetrou com as penas da litigncia de m-f; d) No produzir provas, nem praticar atos inteis ou desnecessrios declarao ou defesa do direito: o juiz deve examinar esse, como os demais deveres, com uma certa tolerncia. A parte pode requerer honestamente uma prova, que entende pertinente, conquanto o juiz pense que seja suprflua ou irrelevante, sem que com isso haja ofensa ao dever legal. Para que ela fique caracterizada, indispensvel que as provas requeridas ou produzidas sejam meramente protelatrias, destinadas no a esclarecer os fatos, mas a retardar o desfecho do processo. Aqui tambm se exige o dolo, a m-f, a conduta voluntria; e) Cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embarao efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. Esse dever, imposto a todos aqueles que participam direta ou indiretamente do processo, foi acrescentado ao rol do art. 14 pela Lei n. 10.358/2001, cuja finalidade principal foi assegurar a efetividade do processo. So duas as obrigaes: cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetividade dos provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. Os provimentos mandamentais so aqueles em que o juiz emite uma ordem, determinando a algum que faa ou deixe de fazer determinada coisa. Por isso, a determinao do art. 14, V, do CPC mantm estreita correlao com os arts. 461 e 461-A, que tratam das aes que tenham por objeto o cumprimento de obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa. A sentena condenatria, nesse tipo de ao, tem carter mandamental, pois impe ao ru uma ordem. A obrigao de cumprir os provimentos mandamentais dirigida apenas s partes, porque o provimento jurisdicional diz respeito apenas a elas.

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A segunda obrigao de no criar embarao aos provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. Ela no dirigida apenas s partes, mas a todos quantos possam, de alguma maneira, dificultar ou retardar o cumprimento dos provimentos. Mesmo aqueles que no participam do processo podem violar essa obrigao. Por exemplo: se o juiz determina que o empregador desconte a penso alimentcia devida pelo ru em folha de pagamento, e ele voluntariamente no cumpre essa determinao, viola o dever imposto pelo inc. V, do art. 14. Parece-nos que, conquanto a lei no especifique a qual provimento jurisdicional se refere, a obrigao h de ficar restrita aos mandamentais, j que s eles contm uma ordem que no pode ser descumprida. No importa se ela foi emitida em carter definitivo ou provisrio, como no caso das tutelas antecipadas. Esse inciso se distingue dos anteriores, porque as sanes impostas queles que violarem os quatro primeiros diferem das impostas ao ltimo. A ofensa aos deveres enumerados nos quatro primeiros incisos obrigar o causador a responder pelos danos processuais que causar, conforme arts. 16 a 18 do CPC. J a violao ao ltimo implicar em ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, cujas sanes so cominadas pelo pargrafo nico do art. 14.
7.2.1. Da responsabilidade por dano processual

Aquele que violar os quatro primeiros incisos do art. 14 responder pelas perdas e danos que causar (art. 16). Sem prejuzo dessa obrigao, o juiz ou tribunal, de ofcio ou a requerimento, condenar o litigante de m-f em multa no excedente a 1% do valor da causa, bem como a ressarcir os honorrios advocatcios e todas as despesas da parte contrria. Em resumo, sero duas as sanes impostas ao ofensor: a de reparar os danos, incluindo honorrios e despesas da parte contrria, e a de pagar multa. Se no houver dano nenhum, ainda assim a multa poder ser imposta, de ofcio ou a requerimento. Como ser feita a reparao dos danos? Nos prprios autos em que a violao foi cometida. Caso no sejam de grande dimenso, no ultrapassando 20% do valor da causa, o juiz condenar o culpado a ressarci-los e j fixar o quantum, em quantia no superior aos 20%. Mas, se os danos forem maiores, e no puderem ser apurados de imediato, o juiz condenar o culpado, mas remeter a apurao do quantum a liquidao por arbitramento, na forma do art. 18, 2, do CPC. Tanto a condenao em perdas e danos quanto a multa revertero em proveito da parte contrria, prejudicada pela conduta violadora.
7.2.2. Ato atentatrio ao exerccio da jurisdio

A violao ao inc. V do art. 14, que obriga ao cumprimento exato dos provimentos mandamentais e no criao de embaraos aos provimentos judiciais antecipados ou finais, constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, que no se confunde com o ato atentatrio dignidade da justia, tratado no art. 600, do CPC. A sano ao primeiro imposta no pargrafo nico do art. 14. A obrigao de cumprir o provimento mandamental s imposta s partes; a de no criar embarao

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aos provimentos judiciais dirigida s partes, ao Ministrio Pblico, aos intervenientes, e a eventuais terceiros a quem sejam impostas as determinaes judiciais. S no pode ser aplicada ao advogado, por fora de ressalva expressa no dispositivo legal, acrescentada ao projeto originrio, por fora de presso de entidades de classe dos advogados, ressalva de duvidosa constitucionalidade, j que, por eximir to somente a eles das sanes por descumprimento de determinaes judiciais, ofende o princpio da isonomia. Sem prejuzo das sanes penais (como, por exemplo, crime de desobedincia), civis ou processuais cabveis, o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, aplicar multa no superior a 20% do valor da causa. Pode haver violao cumulativa dos quatro primeiros incisos e do ltimo, caso em que sero aplicadas cumulativamente as penas da litigncia de m-f e do ato atentatrio ao exerccio da jurisdio. Diferentemente do que ocorre com a litigncia de m-f, a condenao imposta pelo juiz no reverte em proveito da parte contrria, mas em favor da Fazenda Pblica. que, no caso de violao do inc. V, o ofendido no o adversrio, mas a administrao da justia. Por isso, se no houver o pagamento, a multa ser, aps o trnsito em julgado, inscrita como dvida ativa da Unio ou do Estado. Haver dificuldade se o autor do ato atentatrio for a prpria Fazenda Pblica, uma vez que a multa reverte em seu proveito. Parece-nos, que, nesse caso, dever ser imputada ao funcionrio que desobedeceu a determinao judicial.
7.2.3. Proibio do uso de expresses injuriosas

Alm dos deveres enumerados nos incisos do art. 14, o CPC probe s partes e seus advogados o emprego de expresses injuriosas nos escritos apresentados no processo, cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento do ofendido, mandar risc-las. Se as expresses forem proferidas oralmente, o juiz advertir o advogado de que no as use, sob pena de ter a palavra cassada (art. 15 e pargrafo nico, do CPC). No se veda o uso de expresses contundentes, e de linguagem veemente, mas to s daquilo que ultrapasse os limites da civilidade, e tenha contedo ofensivo.
7.3. Dos deveres das partes quanto s despesas processuais

H atos, no curso do processo, que implicam despesas. Por exemplo, os relacionados prova pericial, que exigem o pagamento dos honorrios do perito. Salvo os casos de justia gratuita, cumpre s partes prover as despesas dos atos que realizam ou requerem no processo. Mas qual das partes? Aquela que sucumbir, que obtiver resultado desfavorvel. O juiz, ao proferir sentena, condenar a parte sucumbente ao pagamento das despesas processuais. Mas h aquelas que tm de ser antecipadas, no havendo a possibilidade de se aguardar o desfecho do processo. Surge ento a questo de saber quem deve antecip-las. A resposta dada pelo art. 33 do CPC que, conquanto diga respeito especificamente prova pericial, aplica-se, de maneira geral, ao processo civil: as despesas sero antecipadas por quem requereu a prova (ou o ato); quando requerida por ambas as partes, cumprir ao autor a antecipao, da mesma forma que quando determinada de ofcio pelo juiz, ou a requerimento do

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Ministrio Pblico. Esse o nus pela antecipao, mas somente quando for prolatada a sentena que se saber quem, em definitivo, suportar as despesas do processo, pois s ento se apurar quem o sucumbente. Se o autor requereu percia, cumpre-lhe antecipar os honorrios do perito. Mas, se, ao final, sair vitorioso, o juiz condenar o ru a ressarci-lo das despesas processuais que teve de antecipar. Se houver vrios vencidos, o juiz, na sentena, fixar proporcionalmente a responsabilidade de cada um pelas despesas. Em caso de desistncia da ao, as despesas ficaro a cargo do autor; em caso de reconhecimento jurdico do pedido, a cargo do ru. Se o procedimento for de jurisdio voluntria, as despesas sero adiantadas pelo requerente, mas rateadas entre os interessados (CPC, art. 24). Se a parte sucumbente for beneficiria da justia gratuita, o juiz a condenar ao pagamento das despesas, mas a execuo no poder ser feita, a menos que o adversrio comprove que o sucumbente j adquiriu condies de suport-las, sem prejuzo de seu sustento.
7.4. Multas

Alm das sanes aplicadas s hipteses de litigncia de m-f e ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, que j foram examinadas, o CPC prev outras especficas para determinados comportamentos das partes que perturbam o andamento do processo. So exemplos as hipteses dos arts. 22, 29, 30 e 31.
7.5. Honorrios advocatcios

O CPC regula, nos arts. 20 e 21, a condenao em honorrios advocatcios decorrentes da sucumbncia no processo. No se confundem com contratuais, fixados por acordo de vontade, entre o advogado e seu cliente. Os honorrios fixados no processo pertencem ao advogado e no parte, conforme art. 23, da Lei n. 8.906/94: os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo para executar a sentena nesta parte, podendo requerer que o precatrio, quando ne cessrio, seja expedido em seu favor. A teor do dispositivo no deixa dvida a respeito da legitimidade do advogado para executar, em nome prprio os seus honorrios. Mesmo destitudo, poder requerer que continue sendo intimado para, na fase executiva, cobr-los. O advogado que continue atuando em favor da parte vitoriosa na fase executiva poder optar entre promover a execuo de seus honorrios em nome prprio, ou em nome da parte, em conjunto com o principal. Se optar pela segunda possibilidade, a parte executar em nome prprio valores que pertencem ao advogado, o que constitui manifestao de legitimidade extraordinria. Pela mesma razo, o advogado pode tambm recorrer em nome prprio, com a finalidade exclusiva de elevar seus honorrios. O art. 20, do CPC, estabelece que o juiz condenar o vencido ao pagamento de honorrios advocatcios. O valor dever ser fixado em consonncia com os 3, 4

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e 5, cumprindo ao juiz atentar para o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio e a natureza e importncia da causa, bem como o tempo exigido para o seu servio. Quando cada litigante for em parte vencedor ou vencido, o juiz distribuir reciprocamente entre eles os honorrios e despesas (CPC, art. 21). Por fim, se o vencido for beneficirio da justia gratuita, o juiz o condenar nos honorrios, mas suspender a execuo, at que se prove que adquiriu condies de pag-los, sem prejuzo de seu sustento.
8. Dos procuradores

O CPC trata dos procuradores no captulo que compreende os arts. 36 a 40. Um dos pressupostos processuais de existncia a capacidade postulatria que, em regra, no atributo das pessoas em geral. Quem no a tem, precisa outorgar procurao a advogado legalmente habilitado, que o represente. H casos, excepcionais porm, em que a lei atribui capacidade postulatria a pessoas que normalmente no a tm, queles que no so advogados, nem integrantes do Ministrio Pblico. o exemplo do habeas corpus e das aes no Juizado Especial Cvel, at vinte salrios mnimos. Nos casos em que indispensvel a participao do advogado, ser necessria a juntada de procurao, na forma do art. 37, do CPC. Sem ela, o advogado no ser admitido a procurar em juzo salvo para, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir em processo, para praticar atos urgentes, caso em que ter o prazo de quinze dias, prorrogvel por mais quinze, para exibir o mandato em juzo. defeso distribuir petio no acompanhada de instrumento de mandato salvo se o requerente postular em causa prpria, se a procurao estiver junta aos autos principais ou nos casos previstos no art. 37 (art. 254, do CPC). A falta de procurao nos casos em que necessria implicar na inexistncia do ato processual praticado (CPC, art. 37), respondendo o advogado por perdas e danos. No h necessidade de exibio de procurao por aqueles que ocupam cargos pblicos como os da Defensoria Pblica, Procuradoria do Estado ou Procuradoria de autarquia (Smula 644, do Supremo Tribunal Federal). A procurao dever indicar quais os poderes que o outorgante concede ao procurador. Eles podem ser gerais, para o foro, caso em que o advogado estar habilitado a praticar todos os atos do processo em geral, salvo aqueles que exigem poderes especficos, enumerados no art. 38, do CPC: receber citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar compromisso. A procurao geral para o foro chamada ad judicia, pode ser outorgada por instrumento pblico ou particular, como expressamente previsto no art. 38, do CPC, e pode ser assinada digitalmente com base em certificado emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma da lei especfica. Mesmo que a parte seja incapaz, a procurao pode ser outorgada por instrumento particular. Em caso de

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incapacidade absoluta, ser assinada pelo representante legal; e de incapacidade relativa, pelo incapaz e por quem o assiste. A regra do art. 38 por ser especfica prevalece sobre a geral do art. 654 do CC, que s permite a outorga de procurao por instrumento particular pelas pessoas capazes, exigindo que ela seja pblica quando outorgada por incapazes. No h mais necessidade de reconhecimento de firma na procurao. O pleno do Superior Tribunal de Justia, por acrdo unnime, decidiu: O art. 38, CPC, com a redao dada pela Lei n. 8.952/94, dispensa o reconhecimento de firma nas procuraes empregadas nos autos do processo, tanto em relao aos poderes gerais para o foro (clusula ad judicia), quanto em relao aos poderes especiais (et extra) previstos nesse dispositivo. Em outras palavras, a dispensa do reconhecimento de firma est autorizada por lei quando a procurao ad judicia et extra utilizada em autos do processo judicial (RF 359/252). Quando o advogado postula em causa prpria, a procurao desnecessria, mas a ele compete declarar, na petio inicial ou contestao, o endereo em que receber intimao, comunicando qualquer alterao (CPC, art. 39). As prerrogativas e deveres dos advogados esto enumerados na Lei n. 8.906/94, que regula, de forma geral a profisso. As primeiras so indicadas no art. 7, enquanto as proibies, no art. 34, sendo a advocacia considerada uma das funes essenciais justia, pela Constituio Federal.
9. Da substituio das partes e dos procuradores

O termo substituio, empregado pela lei no captulo que contm os arts. 41 a 45, no o mais adequado. Teria sido melhor que a lei mencionasse sucesso, que pode ocorrer por ato inter vivos ou mortis causa. Isso porque substituio poderia trazer a impresso falsa de que a lei est se referindo ao fenmeno da substituio processual, ou legitimidade extraordinria, e no a isso que o captulo se refere. Os arts. 42 e 43 tratam da sucesso de partes, o primeiro por ato inter vivos e o segundo em caso de morte. E os arts. 44 e 45 tratam da alterao de procurador, seja por vontade da parte, seja por vontade do prprio advogado. A sucesso por ato inter vivos ocorrer nas hipteses de alienao de coisa litigiosa, que, por sua importncia, ser estudada em item prprio.
9.1. Da alienao da coisa ou do direito litigioso

Vem regulamentada no art. 42. Desde o momento em que ocorre a citao vlida, a coisa, ou o direito disputado pelos litigantes, passa a ser litigioso. E continua r sendo at a concluso definitiva do processo, at o trnsito em julgado. Nem por isso ele se torna indisponvel, pois se assim fosse, a eventual longa durao do processo poderia trazer, para aquele que tem razo, graves prejuzos decorrentes de sua desvalorizao.

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Mas, se o processo ainda no est concludo, no se pode ter ainda certeza a respeito de quem tenha razo, o que traz dificuldades. O caput do art. 42 formula a regra fundamental a respeito da alienao de coisa ou direito litigioso: a legitimidade das partes no se altera; conquanto tenha havido a alienao, o processo continua correndo com as partes originrias. Por exemplo: se A ajuza ao reivindicatria em face de B, que tem atualmente o bem consigo, o fato de ele alienar a coisa, transferindo-lhe a posse, no altera a sua condio de ru. No entanto, o 1 do art. 42 permite que, se houver anuncia da parte contrria, poder haver a sucesso do alienante ou cedente, pelo adquirente ou cessionrio. Do contrrio, ele permanecer como parte: o alienante continuar figurando no processo, em nome prprio, no mais postulando ou defendendo um direito que alega ser seu, mas que j transferiu ao terceiro, por fora da alienao. Ou seja, postular em nome prprio, mas em defesa de um direito alheio. Nesse caso, estar-se- diante de uma hiptese de legitimidade extraordinria ou substituio processual. Ou seja, haver verdadeira substituio processual quando, apesar da alienao da coisa litigiosa, as partes permanecerem as mesmas, porque ento se ter o alienante em nome prprio, na defesa de interesse que j transferiu ao adquirente. Antes da alienao, o alienante era legitimado ordinrio, tornando-se extraordinrio s depois. Como no tem mais consigo a coisa ou o direito litigioso, ele figurar como substituto processual do adquirente, que assume a condio de substitudo. Por isso, e pelas mo razes expostas no item 3.5.4.1.3.3, do Livro II, o substitudo pode ingressar co assistente litisconsorcial. Mas, ingressando ou no, sofrer os efeitos da sentena, na forma do art. 42, 3. Alm disso, se o alienante for derrotado, a alienao da coisa ou direito litigioso ser considerada fraude execuo, nos termos do art. 593, I, do CPC, quando sobre a coisa ou direito pender ao fundada em direito real; mais um motivo para que a alienao seja ineficaz perante a parte contrria. Mas, para isso, preciso que o alienante seja derrotado, pois, se sair vitorioso, a alienao ser plenamente eficaz. Mas, mesmo em caso de derrota, o que haver ser apenas ineficcia, e no nulidade ou anulabilidade.
9.2. A sucesso em caso de morte

Vem regulada no art. 43 do CPC. As partes, em caso de falecimento, sero sucedidas pelo esplio ou pelos herdeiros. Pelo esplio, quando a ao tiver cunho patrimonial e ainda no tiver havido partilha definitiva de bens. E pelos herdeiros, quando a ao no tiver cunho patrimonial, mas pessoal (por exemplo, as aes de investigao de paternidade), ou quando j tiver sido ultimada a partilha. Pode ocorrer, porm, que a morte de uma das partes implique a extino do processo, sem resoluo de mrito, como ocorre em aes de carter personalssimo, como as de separao e divrcio. Desde o momento da morte da parte, o processo ficar suspenso, at a sucesso processual. Se no houver dvida sobre quem sejam os sucessores, ela se far desde logo, nos prprios autos. Se houver dvida, ser necessrio recorrer ao processo de habilitao, que vem regulado no CPC, arts. 1.055 e ss.

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9.3. Substituio de procuradores

Nos dois ltimos itens, tratamos da sucesso da parte, por ato inter vivos ou mortis causa. Os arts. 44 e 45 do CPC, por sua vez, cuidam da substituio dos procuradores, que pode ocorrer por vontade da parte ou do prprio procurador. A parte pode, a qualquer tempo, substituir o advogado, revogando-lhe o mandado e constituindo um novo, que assuma o patrocnio da causa. Se a parte outorga procurao a um novo advogado, sem fazer qualquer ressalva quanto aos poderes do anterior, entende-se que a primeira procurao foi revogada. Se a parte revogar a procurao anterior, sem constituir novo advogado, o juiz conceder-lhe- prazo para regularizar a representao, na forma do art. 13, aplicando as sanes ali previstas para os casos de omisso. Tambm pode haver, a qualquer tempo, renncia do advogado ao mandato. No precisa ser fundamentada, mas incumbe ao advogado provar que cientificou o mandante a fim de que este nomeie substituto. A tarefa compete ao advogado e no ao juiz ou aos auxiliares da justia. Mesmo depois que ela for feita, o advogado continua, nos dez dias seguintes, a representar o mandante, desde que necessrio para lhe evitar prejuzo. Por exemplo, se o advogado renuncia quando j est correndo prazo para interpor recurso, no poder deixar de praticar o ato, se verificar que no haver tempo hbil para que o mandante contrate outro que o possa fazer. Se, antes de ultimados os dez dias, a parte contratar novo advogado, o anterior se eximir de suas funes. Enquanto no provar que notificou o mandante, o advogado continuar representando-o. Mas, provada a cientificao, e ultrapassados os dez dias, o advogado no representa mais o mandante, cabendo a este regularizar a sua representao, na forma e sob as penas do art. 13, do CPC.
10. QUESTES
1. (OAB/SP 2007) Ocorrendo a alienao de coisa ou bem litigioso de um processo, a alterao da parte: a) pode ocorrer a qualquer tempo, independentemente de qualquer outro requisito; b) pode ocorrer por sucesso, desde que com anuncia da parte contrria; c) pode ocorrer por substituio, desde que com a anuncia da parte contrria; d) nunca pode ocorrer, em razo das perpetuaes. Resposta: b. 2. (Juiz Federal 1 Regio 2004) A sucumbncia impe: a) Condenao do vencido ao pagamento de honorrios advocatcios. b) Condenao do vencido ao pagamento de perdas e danos. c) Condenao do vencido em multa. d) Nenhuma das hipteses acima. Resposta: a. 3. (OAB/MG agosto 2005) So deveres das partes e seus procuradores no processo, EXCETO: a) no produzir provas desnecessrias defesa de seus direitos; b) expor os fatos em juzo conforme a verdade;

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c) cumprir com exatido os provimentos mandamentais; d) apresentar defesa ainda que destituda de fundamento.

Resposta: d. 4. (OAB/MG agosto 2005) Sero representados em juzo, ativa e passivamente, EXCETO: a) O condomnio, pelo sndico ou administrador. b) A Unio, pelo Presidente da Repblica. c) O Municpio, pelo seu Prefeito. d) A pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente de sua filial instalada no Brasil. Resposta: b. 5. (OAB/SP) Papiniano prope ao reivindicatria de bem imvel em relao Triboniano. Este, em sua contestao, alega que casado, razo pela qual Cornlia, sua mulher, dever tambm integrar o polo passivo. Comprovada essa alegao: a) o juiz dever extinguir o processo sem julgamento de mrito; b) o juiz dever determinar a emenda da inicial, para o fim de incluir Cornlia no polo passivo; c) o juiz dever determinar o prosseguimento da demanda, sendo que Papiniano somente poder ingressar em juzo em face de Cornlia com ao autnoma, na medida em que no se admite a regularizao incidental do litisconsrcio necessrio passivo; d) Triboniano poder ingressar com ao declaratria incidental, pleiteando a ampliao dos limites subjetivos da demanda. Resposta: b.

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DO LITISCONSRCIO
1. Introduo

O litisconsrcio a pluralidade de partes, no polo ativo, no passivo, ou em ambos, do mesmo processo. Da falar-se, respectivamente, em litisconsrcio ativo, passivo e misto (ou bilateral). Haver um nico processo, com mais de um autor ou de um ru. Trata-se de fenmeno bastante comum no processo civil, que ocorre talvez na maior parte dos processos.
2. Justificativa

So duas as razes fundamentais para que a lei autorize, e, de certa forma, estimule e facilite a formao do litisconsrcio: a economia processual e a harmoniza o dos julgados. inequvoco que, do ponto de vista econmico, mais vantajoso que haja um processo s, com uma nica instruo e uma s sentena, abrangendo mais de um autor ou mais de um ru, do que vrios processos. Mas a razo principal mesmo a harmonizao dos julgados. Para que se forme o litisconsrcio, preciso que os vrios autores ou rus tenham, pelo menos, afinidades por um ponto comum, estejam em situao semelhante. Ora, se fossem propostas vrias aes individuais, haveria o risco de que cada qual fosse distribuda a um diferente juzo. Com o que, haveria juzes diferentes julgando situaes que tm semelhana, com o risco de resultados conflitantes, risco evitado com o litisconsrcio, em que haver um s processo e sentena nica.
3. Litisconsrcio multitudinrio

O CPC de 1973 no fazia nenhuma restrio quanto ao nmero de litisconsortes num ou noutro polo da ao, nem dava ao juiz poderes para reduzir o nmero de participantes, mesmo no caso em que os reputasse excessivos. Em razo disso, alguns abusos acabaram ocorrendo, com milhares de pessoas que se agrupavam para propor uma nica demanda, ou em que uma s pessoa demandava contra centenas ou milhares. O litisconsrcio acabava tendo a sua finalidade desvirtuada, pois o que tinha sido criado para facilitar acabava ensejando a formao de processos infindveis, que se arrastavam por tempo intolervel. Foi ento que o legislador editou a Lei n. 8.952, de 13 de dezembro de 1994, que acrescentou ao art. 46 um pargrafo nico, com a seguinte redao: O juiz poder limitar o litisconsrcio quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a

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rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso. Esse dispositivo no preestabelece o nmero mximo de litigantes que poder integrar os polos da ao. Andou bem o legislador em no o fazer, porque tal nmero poder variar de caso para caso: haver aqueles em que a matria discutida s de direito, e em que os litisconsortes esto em situao idntica, caso em que se poder admitir um nmero maior; e aqueles em que ou h controvrsia sobre matria ftica, ou a situao dos litisconsortes tal que no permite a aglutinao de um nmero muito grande de pessoas. Assim, caber ao juiz examinar, no caso a caso, qual o nmero de litigantes que entende ser razovel para permanecer no polo ativo ou passivo. Verificando o juiz que o nmero tal que ultrapassa o razovel, poder limitar o nmero de litigantes. A lei no esclarece de que forma isso ser feito, mas h de ser por meio do desmembramento do processo. O originrio, em que h o litisconsrcio multitudinrio, dar origem a outros processos menores. No haver excluso de ningum do polo ativo ou do passivo, mas a diviso do processo maior em processos menores. No seria admissvel que o juiz, por exemplo, escolhesse alguns litisconsortes para mant-los no processo, e determinasse a extino em relao aos demais.
3.1. Requisitos para que haja o desmembramento

So dois: que o litisconsrcio seja facultativo e no necessrio. Este, como o nome sugere, exige a presena de todos para que o processo possa ter regular seguimento, o que torna impossvel dividi-lo. Alm disso, uma das duas situaes seguintes h de estar presente: que o nmero seja tal que comprometa a rpida soluo do litgio; ou que dificulte a defesa. Ao determinar o desmembramento, o juiz dever fundamentar a sua deciso em uma dessas duas circunstncias. Um dos princpios constitucionais do processo civil o da durao razovel do processo. Um nmero excessivo de participantes, sobretudo no polo passivo, pode trazer demoras inaceitveis. Se a demanda for ajuizada, por exemplo, em face de um grande nmero de rus, haver delongas para concluir o ciclo citatrio, sendo que o prazo de contestao para todos s passa a fluir depois que todos estiverem citados. Tambm haver desmembramento quando houver dificuldade de defesa. o que ocorrer, por exemplo, se muitos autores, cada qual em uma situao particular, ajuizarem demanda em face de um nico ru. Citado, ele ter de se defender no prazo de quinze dias, o que pode ser insuficiente para que consiga examinar a situao de cada autor, munindo-se do necessrio para apresentar defesa especfica.
3.2. Questes prticas sobre o desmembramento

A lei no estabelece quantos litisconsortes podem, no mximo, ocupar os polos da ao. Caber ao juiz, no caso concreto, decidir por um nmero tal que no comprometa a rapidez, nem prejudique a defesa. Ele mandar desmembrar o processo originrio em tantos quantos bastem para que, em cada um dos processos resultantes, o nmero de litisconsortes no ultrapasse o razovel. Por exemplo: uma demanda

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Os Sujeitos do Processo

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proposta por quinhentos autores. O juiz entende que o nmero razovel no poderia ultrapassar cinquenta. Cumpre-lhe ento determinar o desmembramento do processo originrio em outros dez. O juiz conceder prazo ao autor para apresentar tantas vias da inicial, quantos forem os processos resultantes do desmembramento, isolando em cada qual quais os litisconsortes que comporo os polos em cada um deles. Todos os processos resultantes permanecero no mesmo juzo, no sendo aceitvel que sejam redistribudos para outras varas. O desmembramento pode ser requerido pelo ru ou determinado de ofcio pelo juzo. S no pode ser requerido pelo prprio autor, uma vez que foi ele quem props a ao, e formou o litisconsrcio. Parece-nos que no se pode recusar ao juiz o poder de determin-lo de ofcio, porque cumpre-lhe valer pela rpida soluo do litgio, e pela observncia do direito de defesa, matrias de ordem pblica.
3.3. O desmembramento requerido pelo ru

Qualquer dos rus pode postular o desmembramento do processo, por petio dirigida ao juiz, se este j no o tiver determinado de ofcio. O prazo para tal requerimento o da resposta. No convm que o ru que o formule j conteste a ao, porque uma das causas o prejuzo do direito de defesa. J contestar seria enfraquecer os prprios argumentos. Alm disso, o pargrafo nico do art. 46 do CPC deixa expresso que esse requerimento, deferido ou no, interrompe o prazo de resposta: mesmo no deferido, o ru receber de volta, na ntegra, o seu prazo. O pedido tem eficcia interruptiva ex lege, que decorre da lei, no cabendo ao juiz afast-la, sob o argumento de que foi feito de m-f, para ganhar tempo. O juiz pode aplicar ao ru as penas da litigncia de m-f, mas no afastar a eficcia suspensiva, que vigora desde o instante em que o pedido protocolado em juzo. A lei estabelece que o prazo de resposta volta a correr desde a data em que for publicada a deciso judicial que apreciar o pedido de desmembramento. O prazo devolvido por inteiro. Caso o juiz defira, no entanto, o desmembramento, vai ser necessrio que se formem, primeiro, os processos resultantes, para que, ento, os rus que ficaram em cada qual sejam intimados, e possam oferecer a sua resposta.
3.4. Recurso em caso de desmembramento

Contra a deciso judicial que aprecia o pedido de desmembramento, o recurso cabvel ser o agravo, j que se trata de deciso interlocutria. Em regra se h de admitir que seja de instrumento, j que, se retido, s ser apreciado aps a sentena, quando ser tarde demais para verificar se era ou no caso de determinar o desmembramento.
4. Classificao do litisconsrcio

Conquanto possam haver numerosas classificaes, h duas que se destacam pela sua importncia: a que leva em conta a obrigatoriedade ou no de sua constituio; e a que considera como poder ser o resultado final, em relao aos litisconsortes.

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Quanto obrigatoriedade de formao, o litisconsrcio poder ser facultativo ou necessrio, conforme tenha havido ou no opo do autor entre form-lo ou no. Quanto ao resultado final, o litisconsrcio poder ser simples ou unitrio. Simples, quando for possvel que os resultantes sejam diferentes para os litisconsortes; e unitrio quando houver de ser o mesmo, no se podendo admitir, nem mesmo em abstrato, que possam ser diferentes.
4.1. Litisconsrcio necessrio

aquele cuja formao obrigatria. O processo no pode prosseguir e o juiz no pode julgar validamente, se no estiverem presentes todos os litisconsortes necessrios. So duas as razes para que exista. A primeira a existncia de lei impondo a sua formao. H hipteses em que o legislador obriga a participao de todos, no polo ativo ou passivo da demanda. Por exemplo, na ao de usucapio: preciso, de acordo com o art. 942, do CPC, que sejam citados, alm da pessoa em cujo nome o imvel estiver registrado, todos os confrontantes e terceiros interessados. Outro exemplo o do polo passivo das aes que versem sobre direito real em bens imveis, nas quais, como visto no item 5.5 supra, exige-se a citao de ambos os cnjuges. Os casos em que o litisconsrcio necessrio por fora de lei no trazem grandes dificuldades. Basta que se conhea a lei para identific-los. Mas h uma segunda hiptese de necessariedade, mesmo no havendo lei que imponha a sua formao: quando no processo, discute-se uma relao jurdica de direito material que seja unitria isto , nica e incindvel que tenha mais um titular. O direito material prev relaes jurdicas dessa espcie. Uma delas, por exemplo, o casamento. O matrimnio uma relao nica e incindvel. No se quer dizer com isso que no possa ser desfeita. Por incindvel, deve-se entender a relao que no pode ser desconstituda para um, sem que o seja para o outro, como ocorre no casamento. No possvel que o juiz, por exemplo, decrete uma separao apenas para um dos cnjuges: ou ambos estaro separados, ou permanecero casados. Alm disso, o casamento forosamente tem sempre dois titulares: o marido e a mulher. Outro exemplo o dos contratos. Quando h o acordo de vontades de duas ou mais pessoas, haver um contrato, relao incindvel, que tem sempre mais de um titular. A relao incindvel, porque, por exemplo, no possvel desfazer a compra e venda apenas para o comprador ou para o vendedor. Desfeito o negcio, ambos sero atingidos, afetados, porque a relao diz respeito aos dois. Em todas as demandas em que se busca desconstituir, ou, de qualquer forma, atingir relaes jurdicas dessa espcie, haver necessidade de participao de todos aqueles a quem tal relao jurdica diz respeito, porque todos sero atingidos. Se o Ministrio Pblico ajuza ao declaratria de nulidade de casamento, have r a necessidade de citao de ambos os cnjuges, que sero atingidos. desnecessrio que a lei imponha o litisconsrcio nesses casos, porque a relao jurdica de tal ordem que impe a participao de todos os envolvidos. Da mesma forma, im possvel anular um contrato, sem que todos os contratantes participem do processo.

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Os Sujeitos do Processo

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Portanto, o litisconsrcio poder ser necessrio quando a lei imponha a sua formao, ou quando a lide for unitria. Quando o litisconsrcio for necessrio por fora da natureza da relao jurdica, quando ela for una e indivisvel, ser tambm unitrio: a sentena ter de ser a mesma para os litisconsortes. Quando o litisconsrcio necessrio por fora de lei, poder ser simples ou unitrio. Ser simples, se for necessrio exclusivamente por fora de lei, nos casos em que, no processo, no se discutam relaes unas e indivisveis. o que ocorre, por exemplo, nas aes de usucapio, em que h necessidade de citao de todos os confrontantes, mas a sentena pode acolher integralmente o pedido em relao a alguns, e no em relao a outros. Mas ser unitrio se, alm de haver lei impondo a sua formao, no processo se discutirem relaes unas e incindveis. o que ocorre, por exemplo, nas aes de dissoluo e liquidao de sociedade comercial, em que os arts. 655 e 674 do CPC de 1939, ainda em vigor, determinam a citao da pessoa jurdica e de todos os scios. certo que h lei impondo a sua formao. Mas, alm disso, a natureza da relao jurdica impe a citao de todos, porque a dissoluo da sociedade afetar a todos, no podendo a empresa ser dissolvida para uns, sem que o seja para os outros. Nesse caso, o litisconsrcio ser necessrio e unitrio. Em sntese:
SIMPLES Litisconsrcio necessrio O litisconsrcio ser necessrio e simples quando for necessrio exclusivamente por fora de lei, sem que no processo se discutam relaes jurdicas unas e indivisveis. Exemplo: ao de usucapio UNITRIO O litisconsrcio ser necessrio e unitrio quando o processo versar sobre relao una, incindvel e com vrios titulares, caso em que todos tero de participar, e o resultado ter de ser o mesmo para todos

imperfeita a redao do art. 47, caput, que conceitua o litisconsrcio necessrio como aquele em que o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme. Essa a defi nio de litisconsrcio unitrio e no do necessrio, que pode ser unitrio ou simples.
4.2. O litisconsrcio facultativo

aquele cuja formao opcional: no momento da propositura da demanda, o autor tinha a opo entre form-lo ou no.
4.2.1. O problema do litisconsrcio facultativo e unitrio

Questo das mais complexas a da formao de um litisconsrcio facultativo unitrio. Como vimos no item 4.1, quando h unitariedade de lide, o processo versa sobre relao jurdica una, incindvel e com mais de um titular, h necessidade de participao de todos, do que resulta que o litisconsrcio ser necessrio e unitrio. Como regra quase absoluta, pode-se concluir que quando h unitariedade de lide, o litisconsrcio ser tambm necessrio, como nos exemplos j mencionados da nulidade de casamento ou anulao de contrato.

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Mas numa nica situao ser possvel que o litisconsrcio, apesar de unitrio, seja facultativo. Como seria isso possvel se a unitariedade de lide pressupe relao jurdica incindvel com vrios titulares? Como possvel que o litisconsrcio seja opcional, se o processo versa sobre uma relao desse tipo. possvel que uma relao jurdica com vrios titulares possa ser postulada ou defendida por apenas um deles, ou por apenas alguns? No no campo da legitimidade ordinria, em que uma relao com vrios titulares s poder ser defendida por todos. Mas sim no campo da legitimidade extraordinria. possvel que a lei autorize que, conquanto uma coisa ou direito tenha vrios titulares, possa ser defendido em juzo por apenas um deles. Haver legitimidade extraordinria, porque aquele que for a juzo estar defendendo a sua parcela naquela coisa ou direito, e a parcela dos demais. No campo da legitimidade extraordinria, h a opo: a coisa ou direito que tem vrios titulares pode ser defendida por apenas um, por alguns, ou por todos. Se for defendida por mais de um, haver um litisconsrcio que unitrio, mas facultativo. o que ocorre, por exemplo, nas aes possessrias ou reivindicatrias de bens em condomnio. O art. 1.314, caput do Cdigo Civil permite que, conquanto a coisa seja una e tenha vrios titulares, as aes possam ser ajuizadas por apenas um dos cotitulares. Se isso ocorrer, no haver litisconsrcio. Mas se os vrios titulares optarem por propor juntos, haver litisconsrcio que unitrio, porque o bem um s e tem vrios donos, mas facultativo, porque a sua formao no era obrigatria. Isso s possvel nos casos de legitimidade extraordinria, porque, na ordinria, a coisa ou direito com vrios titulares teria de ser, obrigatoriamente, postulada ou defendida por todos, caso em que o litisconsrcio seria unitrio, mas necessrio. Em sntese, se h unitariedade de lide, o litisconsrcio ser necessrio e unitrio, nas hipteses de legitimidade ordinria; mas ser necessrio e facultativo, nos casos de legitimidade extraordinria.
LEGITIMIDADE ORDINRIA Unitariedade de lide (processos que versam sobre coisas ou direitos que so unos, incindveis e com vrios titulares) No campo da legitimidade ordinria, haver a formao de um litisconsrcio necessrio porque a relao pertence a todos e unitrio, porque, sendo incindvel, a sentena tem de ser igual para todos os litisconsortes. So exemplos: as aes declaratrias de nulidade de casamento, de dissoluo de sociedade e anulao de contrato. Como a legitimidade ordinria a regra, o mais comum que a unitariedade de lide gere litisconsrcio necessrio e unitrio LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA Como, nesse caso, h lei autorizando que a coisa ou direito, conquanto uno, incindvel e com vrios titulares, possa ser defendida por s um, surge a opo. Defend-la individualmente, caso em que no haver litisconsrcio; ou defend-la em grupo, caso em que haver a formao de um litisconsrcio facultativo e unitrio. Essa combinao excepcional, e s existe no plano da legitimidade extraordinria. O exemplo mais importante das aes possessrias e reivindicatrias de bens em condomnio, que podem ser ajuizadas por qualquer dos condminos

4.2.2. O litisconsrcio facultativo simples

No item anterior, vimos a rara hiptese de litisconsrcio facultativo, mas unitrio. Na imensa maioria dos casos o facultativo simples, ou seja, no apenas a formao ser opcional, mas a sentena poder ser diferente para os litisconsortes.

III

Os Sujeitos do Processo

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As hipteses de formao do litisconsrcio facultativo simples esto enumeradas nos quatro incisos do art. 46, do CPC. H alguma controvrsia quanto a do inc. I, em que se poderia alegar que de litisconsrcio unitrio, mas no parece ser assim, como se ver nos itens seguintes, em que se examinaro isoladamente cada um dos incisos.
4.2.2.1. Comunho de direitos e obrigaes relativamente lide

a hiptese mais controvertida. A comunho uma forma mais intensa de conexo, na qual existe uma relao jurdica que pertence a mais de um titular. A comunho , portanto, a cotitularidade. preciso fazer uma distino: h casos em ela gerar litisconsrcio necessrio. Sempre que duas ou mais pessoas forem cotitulares de uma mesma coisa ou direito, uno e incindvel, o litisconsrcio ser necessrio e unitrio, salvo no campo da legitimidade extraordinria, em que ser facultativo e unitrio. Mas existem casos em que h comunho de direitos e obrigaes sobre coisas ou direitos que no so incindveis. o que ocorre, por exemplo, com o fenmeno da solidariedade: duas ou mais pessoas so codevedoras solidrias da mesma dvida, que pode ser integralmente cobrada de qualquer um. A dvida una, mas no incindvel ou indivisvel, porque possvel cada credor cobrar se o preferir apenas a sua quota-parte, e no tudo. Se a relao jurdica una, mas divisvel ou cindvel, e pertence a mais de um titular, haver comunho, mas o litisconsrcio ser facultativo e simples. a hiptese de que trata o art. 46, I, do CPC. Havendo solidariedade, o credor poder ajuizar ao em face de cada devedor isoladamente, ou em face de todos em conjunto, caso em que o litisconsrcio ser facultativo simples. Preciosa, nesse sentido, a lio de Thereza Alvim, grande estudiosa do tema: exemplificativamente, se cobrada dvida de dois devedores solidrios, a deciso do judicirio, pela natureza dessa relao jurdica, a deciso do judicirio no ter que ser uma, no dever haver uma s soluo ao pedido. Pode dar-se pela procedncia da ao, em relao a um, e improcedncia, quanto ao outro, que pode ter pago. Alis, aqui est o autor fazendo dois pedidos, pois as causas de pedir so iguais, o contrato; mas as prximas so constitudas pelo inadimplemento de cada um. Sendo dois os pe d idos, apesar da aparncia de um s o crdito as solues podem ser diversas2.
4.2.2.2. Direitos e obrigaes derivadas do mesmo fundamento de fato ou de direito

O inc. II do CPC era desnecessrio, porque a hiptese por ele mencionada est englobada pelo inc. III. Quando os direitos e obrigaes derivam do mesmo fundamento de fato ou de direito, h identidade de causa de pedir, o que implica em conexo, tratada pelo inc. III.
2

Thereza Alvim, O direito processual de estar em juzo, p. 128.

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4.2.2.3. Conexo

Duas ou mais pessoas podem litigar em conjunto, no polo ativo ou passivo, quando estiverem em situaes conexas: houver identidade de objeto (pedido) ou de causa de pedir. o que ocorre, por exemplo, quando um mesmo acidente de trnsito provoca numerosas vtimas. Cada qual poder ajuizar a sua prpria ao indenizatria. Mas haver liame suficiente para litigarem em conjunto, uma vez que todos os pedidos tm a mesma causa de pedir, pois esto fundados no mesmo acidente. Formar-se- um litisconsrcio facultativo, porque as vtimas poderiam litigar individualmente; e simples porque a sentena pode ser diferente (por exemplo, pode ocorrer que alguns provem danos e outros no, caso em que a sentena ser de procedncia para os primeiros e de improcedncia para os ltimos).
4.2.2.4. Afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito

A hiptese do art. 46, IV, demonstra a inteno do legislador de facilitar a formao do litisconsrcio, autorizando-o ainda que entre os litigantes exista uma relao mais tnue do que a conexo. Pressupe que entre eles, sejam ativos ou passivos, estejam em situaes parecidas, prximas, que guardam alguma similitude. Como o legislador valeu-se de uma expresso vaga, como afinidade, caber ao juiz examinar, em cada caso concreto, se h semelhana suficiente, que justifique que os litigantes sejam agrupados. Por exemplo: um proprietrio de imveis ajuza ao de reparao de danos em face de dois vizinhos diferentes que, ao fazerem reformas nos seus apartamentos, acabam causando danos ao autor do pedido. Os fatos so diferentes, porque as reformas so distintas. Mas a situao pode ser considerada semelhante, afinal os danos so todos provocados por reformas em apartamentos vizinhos. O juiz, ao examinar o caso, verificar se h afinidade bastante, que permita o agrupamento. D-se o nome de litisconsrcio imprprio quele que se forma quando h apenas afinidade por um ponto comum de fato ou de direito.
4.3. O litisconsrcio unitrio

aquele em que a sentena forosamente h de ser a mesma para todos os litisconsortes, sendo juridicamente impossvel que venha a ser diferente. S existe quando, no processo, discute-se uma relao jurdica una e incindvel, como o contrato e o casamento, que no pode desconstituir-se para um dos participantes, e no para outro. Em regra, quando o litisconsrcio unitrio ser tambm necessrio, j que todos os titulares da relao tero de participar, pois sero afetados pela sentena. S haver litisconsrcio facultativo e unitrio nas hipteses de legitimidade extraordinria, como j explanado no item 4.2.1 supra.
4.4. Litisconsrcio simples

aquele em que existe a possibilidade de a sentena ser diferente para os litisconsortes. No preciso que venha efetivamente a ser diferente, bastando que exista

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Os Sujeitos do Processo

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tal possibilidade. Para tanto, necessrio que, no processo, no se discutam relaes unas e incindveis, porque so essas que geram a unitariedade. O litisconsrcio pode ser simples e necessrio, quando a sua formao for obrigatria exclusivamente por fora de lei; ou simples e facultativo, nas j mencionadas hipteses do art. 46, do CPC.
4.5. Das diversas combinaes possveis

Vimos que as duas classificaes fundamentais do litisconsrcio so as que levam em conta a obrigatoriedade da formao (necessrio ou facultativo) e o resultado final para os litigantes (unitrio ou simples). O quadro abaixo contm um resumo das quatro combinaes possveis:
LITISCONSRCIO Necessrio SIMPLES O litisconsrcio ser necessrio e simples quando a sua formao for obrigatria exclusivamente por fora de lei, como ocorre nas aes de usucapio. Se a lei determinar a sua formao, mas, alm disso, o processo versar sobre relao jurdica una e incindvel, o litisconsrcio ser necessrio e unitrio, como nas aes de dissoluo da sociedade O litisconsrcio ser facultativo e simples nas hipteses dos incisos do art. 46: comunho, conexo e afinidade por um ponto comum. No caso de comunho ou cotitularidade, o litisconsrcio ser facultativo e simples se a coisa ou relao jurdica for una, mas cindvel, como ocorre na solidariedade, porque, se for incindvel, haver unitariedade UNITRIO O litisconsrcio ser necessrio e unitrio quando o processo versar sobre coisa ou relao jurdica una e incindvel, que tenha vrios titulares. Mas desde que se esteja no campo da legitimidade ordinria, porque, se for extraordinria, a litisconsrcio ser facultativo e unitrio. Exemplos de litisconsrcios necessrios e unitrios so as aes de nulidade de casamento, ajuizadas pelo Ministrio Pblico, e as aes de anulao de contrato a hiptese mais rara. Pressupe que o processo verse sobre relao jurdica una e incindvel, com mais de um titular, mas que exista lei que autorize a sua postulao ou defesa em juzo por apenas um dos titulares, o que s ocorre quando se est no campo da legitimidade extraordinria. Se a lei faculta que a coisa ou direito seja defendido s por um dos titulares, se eles se agruparem para o fazer, o litisconsrcio ser facultativo e unitrio

Facultativo

5. Momento de formao do litisconsrcio

Quando o litisconsrcio facultativo, a sua formao depende da vontade do autor ou autores. Havia a opo de que ele no se formasse, mas o autor preferiu litigar em conjunto, ativa ou passivamente. O nico controle que o juiz exercer, ao receber a petio inicial, ser o de verificar se, efetivamente, havia liame suficiente entre os litigantes, para a formao do litisconsrcio: o mnimo de ligao que se admite a afinidade por um ponto comum de fato ou de direito (art. 46, IV, do CPC). Se a ligao for mais tnue, e no houver nem mesmo afinidade, o juiz mandar excluir um dos litigantes ou, se no for possvel, indeferir a inicial. Se, depois da citao do ru, o autor quiser incluir algum litisconsorte facultativo que at ento no participava, ser necessria a anuncia do citado, mas desde que o processo ainda no tenha sido saneado, aps o que no mais possvel a incluso, nem mesmo com o consentimento.

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Quando o litisconsrcio necessrio, no h opo do autor entre form-lo ou no: o autor dever incluir todos no polo ativo ou passivo. Se no o fizer, o juiz conceder-lhe- um prazo para que emende a inicial, incluindo o faltante, sob pena de indeferimento. Pode ocorrer que o juiz no perceba a falta de imediato. Quando o perceber, determinar a incluso, a qualquer momento do processo, decretando-se a nulidade de todos os atos processuais dos quais o litisconsorte necessrio no teve a oportunidade de participar. H casos, por fim, em que o litisconsrcio s se formar posteriormente, no curso do processo. Por exemplo, quando uma das partes falecer, e tiver de ser sucedida por seus herdeiros, ou quando a sua formao depender da vontade do ru, como ocorre nas hipteses de chamamento ao processo e de denunciao da lide (os arts. 74 e 75 do CPC consideram denunciante e denunciado como litisconsortes).
6. Problemas relacionados ao litisconsrcio necessrio 6.1. Introduo

Depois de examinarmos as vrias classificaes do litisconsrcio e as combinaes possveis, cumpre enfrentar duas questes de grande relevncia, que surgiro no litisconsrcio necessrio. A primeira diz respeito s consequncias processuais de no haver a participao, no processo, de todos; e a segunda, sua formao, sobretudo no polo ativo. Cada uma delas ser examinada nos itens seguintes.
6.2. Das consequncias da ausncia, no processo, de um litisconsorte necessrio

Enquanto o processo est em curso, verificando o juiz que h um litisconsorte necessrio ausente, mandar inclu-lo. Se o processo estiver em fase avanada, tal determinao implicar a nulidade de todos os atos processuais at ento praticados, sem a participao do litisconsorte necessrio. Pode ocorrer que seja proferida sentena, e que transite em julgado, embora algum deles tenha estado ausente. Para ele, a sentena ter de ser considerada inexistente, portadora de um vcio insanvel, que no convalesce nem mesmo depois de transcorrido o prazo da ao rescisria. A medida adequada para declarar a inexistncia seria a ao declaratria (querela nullitatis), que pode ser proposta no apenas pelo ausente, mas por qualquer dos litigantes, j que o vcio constituir matria de ordem pblica. Por exemplo, mesmo que o litisconsrcio necessrio seja passivo, e que o autor tenha esquecido de incluir um dos litisconsortes, dando causa ao vcio, ele prprio poder, depois do trnsito em julgado, requerer a declarao de inexistncia. O seu interesse consiste em, obtendo tal declarao, ajuizar nova demanda, contra todos os litisconsortes necessrios, quando ento ser proferida sentena vlida e regular, que lhe d a segurana almejada.
6.3. A formao do litisconsrcio necessrio

Cumpre ao autor, ao propor a demanda, incluir, no polo ativo ou no passivo, todos os litisconsortes necessrios, dada a obrigatoriedade da participao de todos, sob pena de inexistncia da futura sentena.

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Mas podero surgir problemas. No polo passivo, as dificuldades sero pequenas: se o autor esquecer de algum deles, o juiz, a quem compete fiscalizar a regularidade do processo, determinar a emenda da inicial, para a incluso do faltante, sob pena de indeferimento da inicial. Haver complicaes maiores, no caso do litisconsrcio necessrio ativo. Para que ele se forme voluntariamente, indispensvel que todos estejam dispostos a demandar, a propor a ao, caso em que bastar que se agrupem em proponham a demanda em conjunto, com o que estar satisfeita a exigncia do litisconsrcio necessrio. O problema surgir se um deles no estiver disposto a acompanhar os demais, seja porque no quer ingressar em juzo, seja porque no est disposto a arcar com as custas e despesas do processo, seja especialmente porque acha que os demais litisconsortes ativos no tm razo, e que a demanda a ser proposta est fadada ao insucesso. Ocorre que, sendo o litisconsrcio necessrio, o juiz s pode receber a petio inicial se todos estiverem integrando o polo ativo. Surgem ento importantes divergncias doutrinrias a respeito do tema, que podem ser resumidas em duas correntes fundamentais: a) a dos que entendem que, como ningum obrigado a demandar contra a vontade, no existe mecanismo para forar o que no deseja ir a juzo; se um dos litisconsortes necessrios no quiser faz-lo, a demanda estar inviabilizada, ainda que todos os demais estejam dispostos. Essa corrente prestigia o princpio da liberdade de demandar; b) a dos que entendem que deve-se prestigiar o direito de acesso justia, ainda que em detrimento da liberdade de demandar. Para essa corrente, possvel compelir o autor a participar da demanda, ainda que contra a vontade. Mas apresenta-se de imediato um problema prtico: como obrigar aquele que no quer a ingressar em juzo contra a vontade? Para os defensores dessa corrente, s haveria uma maneira. Solicitar ao juiz que determine a citao do litisconsorte ativo renitente, para que passe a integrar o processo. Ele, comparecendo ou no, assumiria a condio de parte, satisfazendo-se com isso a exigncia do litisconsrcio necessrio. A maioria dos defensores dessa corrente entende que citado, o litisconsorte ativo poder optar entre figurar no polo ativo, partilhando dos interesses dos demais litisconsortes; ou no polo passivo, quando no estiver de acordo com o postulado por eles. Afinal, a exigncia de participao estaria satisfeita, tanto se o litisconsorte estiver no polo ativo, quanto no passivo. Um exemplo prtico ajuda a ilustrar as questes aqui suscitadas. Imagine-se que duas pessoas adquiram, conjuntamente, um bem indivisvel, que tenha um defeito oculto. O direito material autoriza o adquirente da coisa defeituosa a postular a resoluo do contrato (ao redibitria) ou o abatimento no preo (quanti minoris). Imagine-se que um dos adquirentes no queira mais a coisa, por causa do defeito, e decida resolver o contrato, ajuizando ao redibitria. Como so dois os compradores, seria necessrio que a ao fosse proposta por ambos, em face do vendedor. No possvel que seja proposta por um deles, sem o outro.

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Se ambos estiverem de acordo com a resoluo, bastar que ajuzem juntos a demanda. Mais complicado ser se um quiser propor a demanda, e o outro no. Para os defensores da segunda corrente o comprador que no queira mais a coisa ajuizar a ao, e pedir ao juzo que, antes de mandar citar o ru, mande citar o litisconsorte necessrio, o outro comprador, cabendo a este assumir uma de duas posies possveis. Poder compor o polo ativo, uma vez que pode querer tambm a resoluo do contrato caso em que poder aditar a inicial, de cuja elaborao no participou, para sanar algum vcio ou afastar alguma deficincia que ela contenha , ou participar do polo passivo, se no quiser a resoluo, seja porque entende que a coisa no tem vcio nenhum, seja porque no quer resolver o contrato, mas postular, por exemplo, o abatimento no preo. Se optar pelo polo passivo, poder apresentar contestao. A exigncia do litisconsrcio necessrio ter sido respeitado, porque todos os litisconsortes estaro no processo, ainda que no no mesmo polo. Pode, ainda, haver a possibilidade de o litisconsorte necessrio citado no comparecer, nem para figurar no polo ativo, nem no passivo. Ainda assim a exigncia estar satisfeita, porque basta a citao do ausente, no sendo indispensvel que ele efetivamente comparea. Nesse caso, o ausente sofrer os efeitos da sentena, mas no responder pelas verbas de sucumbncia, j que no participou. Parece-nos que a segunda corrente satisfaz melhor a garantia do acesso de todos justia, no sendo razovel que o daqueles que queiram demandar possa ficar obstado, s vezes, por mero capricho. Se o litisconsorte necessrio ativo ausente no puder ser localizado, far-se- a sua citao por edital. No havendo comparecimento, ser indispensvel a nomeao de curador especial, que defenda os seus interesses. Ainda que se trate de litisconsrcio ativo, tal nomeao se faz necessria pois a citao foi ficta, e o citando sofrer os efeitos do processo.
7. O regime do litisconsrcio

O regime diz respeito aos efeitos que os atos ou omisses de um dos litisconsortes tero sobre os demais: se um litisconsorte poder ser beneficiado ou prejudicado por ao ou omisso no praticada diretamente por ele, mas por outro. O primeiro passo apurar se o litisconsrcio unitrio ou simples. essa a classificao decisiva para o regime, porque se simples, o resultado pode ser diferente para os litisconsortes, e, em princpio, os atos praticados por um no afetam os outros. A regra a da independncia. Mas se o litisconsrcio unitrio, como o resultado h de ser o mesmo para todos, aqueles atos que beneficiarem um dos litisconsortes havero de favorecer a todos, pois, do contrrio, o resultado acabaria sendo diferente, o que juridicamente impossvel. Os litisconsortes necessrios esto vinculados entre si, por um regime de interdependncia. Mas apurar qual o tipo de litisconsrcio simples ou unitrio apenas o primeiro passo para a identificao do regime, sendo ainda necessrias outras verificaes, como se ver no itens seguintes.

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7.1. Regime no litisconsrcio simples

Em princpio, como os resultados podem ser diferentes, o regime o da autonomia, e os atos de cada litisconsorte, no favorecem nem prejudicam os demais. Mas isso no basta. indispensvel examinar qual o contedo do ato processual praticado. Imagine-se, por exemplo, que a vtima de um acidente de trnsito ajuze uma demanda com pedido indenizatrio, em face da pessoa que dirigia o veculo causador do fato e da que figura no departamento de trnsito como proprietria. Haver um litisconsrcio simples, pois a sentena pode ser diferente (por exemplo, se a pessoa tida por proprietria demonstra que, na data do acidente, j havia vendido o veculo, a sentena para ela ser de improcedncia, ao passo que para a pessoa que dirigia a sentena pode ser de procedncia). Os rus so citados, e s a pessoa cujo nome figura no departamento de trnsito apresenta contestao, alegando que na data do acidente j tinha alienado o veculo e feito a entrega (o que transfere propriedade de bens mveis no Brasil a tradio). Se tal alegao for acolhida, a pessoa que dirigia o veculo e permaneceu revel no ser beneficiada, porque a defesa tem cunho pessoal, especfico, particular: diz respeito to somente a quem atribuda a propriedade. Ainda que o motorista tivesse contestado, no poderia ter suscitado, em sua defesa, a mesma questo, porque esta no lhe diz respeito. Imaginemos a mesma situao, supondo, porm, que a pessoa tida por proprietria conteste alegando culpa exclusiva da vtima, ou inexistncia de dano. Se tal defesa for acolhida, acabar beneficiando tambm o corru que dirigia. que a defesa comum, geral, poderia ter sido invocada tambm pelo corru, se ele tivesse contestado. No possvel que o juiz, na mesma sentena, reconhea a culpa exclusiva da vtima ou a inexistncia de dano, e condene o corru a indenizar, s porque ele no contestou. Se isso ocorresse, a sentena padeceria de grave incoerncia. Portanto, se o litisconsrcio simples, embora em princpio o regime seja o da autonomia, indispensvel verificar o que est sendo alegado: se for tema comum, o ato praticado por um dos litisconsortes acabar beneficiando os demais; se for especfico, apenas aquele que o praticou.
7.2. Litisconsrcio unitrio

Se o resultado obrigatoriamente tem de ser o mesmo para todos, o regime no pode ser o da autonomia. Os atos praticados por um tm de beneficiar a todos. Do contrrio, o resultado acabaria sendo diferente. Mas preciso levar em conta o tipo de ato que praticado pelo litisconsorte. H aqueles que so benficos ou vantajosos para quem os pratica. A contestao ou recurso, por exemplo. E h aqueles que so praticados em detrimento dos prprios interesses, como a confisso, a renncia, o reconhecimento jurdico do pedido, entre outros. Se o ato praticado por um litisconsorte unitrio vantajoso, todos os litisconsortes sero beneficiados: se s um contestou, e a tese apresentada na resposta

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foi acolhida, todos sero favorecidos; se apenas um recorrer, e o recurso for provido, haver a reforma da deciso em favor de todos. Mas se o ato praticado pelo litisconsorte no for dessa natureza, mas desfavorvel aos seus interesses, no possvel que os demais sejam prejudicados. No seria justo nem razovel que o fossem, por atos que no praticaram. No litisconsrcio unitrio, o processo versa sobre uma relao jurdica nica e indivisvel, com mais de um titular. Ora, se s um confessar algo, ou renunciar, isso no poder afetar os demais. Se o resultado h de ser o mesmo para todos, porque a relao una e incindvel, aquilo que no pode prejudicar os demais, no poder prejudicar nem mesmo o autor do ato desvantajoso. Afinal, se prejudicasse uns e no outros, o resultado acabaria sendo diferente. Portanto, o ato desvantajoso que no seja praticado por todos, ser absolutamente ineficaz, e dever ser desconsiderado pelo juiz, na deciso. Em sntese, no litisconsrcio unitrio, ou o ato praticado por um ou alguns, estender-se- para todos ou no valer para ningum, nem mesmo para quem o praticou. Valer para todos, se for benfico, favorvel aos interesses dos litisconsortes; e no valer para ningum, se for prejudicial. Esse o regime da unitariedade.
7.3. Esquema do regime do litisconsrcio
LITISCONSRCIO Regra SIMPLES Em princpio, como a sentena pode ser diferente para os litisconsortes, o regime o da autonomia ou independncia: os atos praticados por um no beneficiam os demais Apesar da autonomia, precisar verificar qual o teor do ato praticado, para verificar que tipo de alegao foi feita pelo litisconsorte, pois, se for comum, do interesse geral, acabar beneficiando tambm os demais, j que no se pode acolher matrias comuns em relao a uns e no a outros, sob pena de a sentena ficar incoerente UNITRIO Como no litisconsrcio unitrio discute-se no processo uma relao jurdica una e incindvel, tendo o resultado de ser o mesmo para todos, os atos praticados por um dos litisconsortes beneficiam a todos preciso distinguir que tipo de ato foi realizado pelo litisconsorte unitrio. Se foi vantajoso, perpetrado em defesa dos prprios interessados, como a apresentao de resposta ou recurso, todos sero beneficiados. Mas se praticado em detrimento dos prprios interesses, como a confisso, a renncia ou o reconhecimento do pedido, o ato ser ineficaz, no prejudicando nem mesmo quem o praticou.

Particularidades

8. Os litisconsortes com procuradores diferentes

possvel que os litisconsortes, ativos ou passivos, constituam o mesmo procurador, ou procuradores diferentes. No segundo caso, tero todos os prazos proces suais para se manifestar nos autos em dobro, por fora do art. 191, do CPC. Alm disso, cada um ter o direito de promover o andamento do processo, sendo necessria a intimao de todos os procuradores, a respeito dos atos processuais (CPC, art. 49). Isso independe do regime, valendo tanto para o simples quanto para o unitrio. Mesmo no unitrio, os litisconsortes podem ter advogados diferentes, e todos devero ser intimados.

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9. QUESTes
1. (OAB/SP 2007) Sobre o litisconsrcio, correto afirmar que: a) Na ao de usucapio temos litisconsrcio necessrio simples. b) Sempre so considerados litigantes distintos e por os atos e omisses de um no beneficiaro nem prejudicaro os outros. c) O litisconsrcio necessrio sempre unitrio. d) O litisconsrcio facultativo sempre simples. Resposta: a. 2. (OAB/MG agosto 2006) A respeito do litisconsrcio correto afirmar: a) Ao juiz permitido, em se tratando de litisconsrcio facultativo ativo, limitar o nmero de autores se houver prejuzo ao efetivo exerccio do direito de defesa do ru. b) No caso de litisconsrcio passivo necessrio, a renncia, por um dos rus, ao direito de produzir prova alcana tambm aos demais corrus que estaro, assim, impedidos de apresentar outras provas. c) Havendo litisconsrcio passivo, contar-se- em dobro o prazo para contestar, ainda que os rus possuam o mesmo procurador. d) No caso de litisconsrcio facultativo ativo, a deciso, obrigatoriamente, ser idntica para todos os autores. Resposta: a. 3. (Promotor de Justia/PR 2004) Em uma hiptese em que trs acionistas propem uma ao propondo anular a assembleia geral de uma sociedade que conta com uma dezena de scios, qual a natureza do litisconsrcio que se forma no polo ativo da demanda: a) Litisconsrcio necessrio simples. b) Litisconsrcio unitrio facultativo. c) Litisconsrcio multitudinrio. d) Litisconsrcio facultativo simples. e) Litisconsrcio unitrio necessrio. Resposta: b. 4. (Promotor de Justia/AM 2003) correta a assertiva abaixo: a) A irregularidade de representao do ru, se no sanada, acarreta sua revelia. b) A alienao do direito litigioso, a ttulo particular entre vivos, acarreta a alterao da legitimidade entre as partes. c) O litisconsrcio ativo s poder ocorrer quando os direitos ou obrigaes derivarem unicamente do mesmo fundamento ftico. d) O prazo para o autor fazer a denunciao da lide vai at a deciso do saneamento. Resposta: a. 5. (OAB/MG agosto 2005) Sobre o litisconsrcio, INCORRETO afirmar: a) O juiz pode limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este dificultar a defesa. b) No litisconsrcio necessrio a eficcia da sentena depende da citao de todos os litisconsortes no processo. c) Cada litisconsorte deve ser intimado dos atos processuais e tem o direito de promover o andamento do processo. d) Ser facultativo, quando, por disposio de lei, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes. Resposta: d.

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6. (Ministrio Pblico/SP/86 2009) Na demanda ajuizada por scios de uma sociedade em face desta para a declarao de nulidade de uma deliberao societria, o litisconsrcio existente entre esses scios considerado: a) Comum (simples) e facultativo. b) Comum (simples) e necessrio. c) Unitrio e facultativo. d) Unitrio e necessrio. e) Alternativo e facultativo. Resposta: c. 7. (Juiz de Direito TJ/PR 2003) correto afirmar que, nas aes que tm por ttulo direitos reais imobilirios, a citao de ambos os cnjuges caracteriza: a) Assistncia. b) Litisconsrcio facultativo. c) Litisconsrcio necessrio. d) Assistncia litisconsorcial. Resposta: c.

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DA INTERVENO DE TERCEIROS
1. Introduo

O Cdigo de Processo Civil trata de numerosas hipteses de terceiros que podem ingressar em processo civil em andamento. So terceiros aqueles que no figuram como partes: autor (a pessoa que formula a pretenso em juzo) e rus (as pessoas em face de quem tal pretenso formulada). H casos em que, por fora da interveno, aquele que at ento era terceiro, adquire a condio de parte. E casos em que o terceiro adquire a condio de auxiliar da parte. Seja como for, a interveno implicar que aquele que no figurava at ento no processo, passe a figurar. Em qualquer caso, porm, s se justifica a interveno do terceiro que possa, em razo do processo em andamento, ter sua esfera jurdica atingida pela deciso judicial. No se admite ingresso de um terceiro absolutamente alheio ao processo, cujos interesses no possam, de qualquer maneira, ser afetados. As dificuldades relativas ao tema decorrem da multiplicidade de espcies, cada qual com suas caractersticas e peculiaridades. So cinco as formas de interveno expressamente previstas no CPC: a assistncia, a denunciao da lide, o chamamento ao processo, a oposio e a nomeao autoria. O recurso de terceiro prejudicado, que alguns incluem entre as formas de interveno, no constitui forma autnoma, mas uma assistncia, na fase recursal. Todas as formas podem ser agrupadas em duas categorias, as de interveno voluntria e provocada.
2. Interveno de terceiros voluntria e provocada

A classificao em uma ou outra dessas categorias depende da iniciativa do ingresso do terceiro no processo. H casos em que ela cabe ao prprio terceiro, ele quem a manifesta. So os casos de interveno voluntria, dos quais os exemplos so: a assistncia e a oposio. Mas h casos em que a iniciativa no vem do terceiro, mas de uma das partes, que pede ao juiz que o convoque o terceiro. Nesses casos, a interveno provocada. Os exemplos so: a denunciao da lide, o chamamento ao processo e a nomeao autoria.
3. Quando o terceiro transforma-se em parte

Na imensa maioria dos casos de interveno, o terceiro, desde o momento em que admitido no processo, adquirir a condio de parte. o que ocorre na denunciao da lide, no chamamento ao processo, na oposio e na nomeao autoria.

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H situaes, porm, em que ele atuar como um auxiliar de uma das partes. o que ocorre na assistncia. Mas preciso distinguir entre a simples e a litisconsorcial, pois, como se demonstrar no item especfico, o assistente litisconsorcial adquire a condio de verdadeiro litisconsorte ulterior. Portanto, s o assistente simples no se transformar em parte, mas em auxiliar dela.
4. Interveno de terceiros e a ampliao dos limites objetivos da lide

Dentre as vrias hipteses de interveno h aquelas que ampliam os limites objetivos da lide, isto , os limites do julgamento judicial, porque implicam a formulao de pretenses, que o juiz dever examinar. So os casos em que a interveno de terceiros adquire natureza de verdadeira ao, ajuizada por uma das partes contra o terceiro, como ocorre na denunciao da lide ou chamamento ao processo; ou do terceiro contra as partes, como no caso da oposio. Nessas trs formas, o juiz, alm de examinar, na sentena, os pedidos originrios, ter de analisar tambm os formulados em face do terceiro, ou pelo terceiro. Somente na assistncia e na nomeao a autoria no h ampliao objetiva. Na primeira, o terceiro intervm apenas como auxiliar da parte (na assistncia litisconsorcial, pode haver ampliao dos limites subjetivos da lide, j que o assistente verdadeiro litisconsorte ulterior, mas no dos limites objetivos, j que ele no formula nenhuma pretenso que j no esteja posta em juzo). E na nomeao, h to somente a substituio do ru originrio, parte ilegtima, pelo verdadeiro legitimado.
5. A interveno de terceiros no cria um novo processo

S h interveno de terceiros se o terceiro ingressa em processo em andamento. H casos em que terceiros podem se valer de aes que implicam a criao de novos processos, e que no podem ser consideradas espcies de interveno. o que ocorre, por exemplo, com os embargos de terceiro, em que este vai a juzo para obter a liberao de um bem indevidamente constrito em processo de que no faz parte. Neles, h novo processo, o que impede que seja classificado entre as formas de interveno. A oposio como se ver no momento oportuno pode, conforme o momento em que for apresentada, se processar sob a forma interventiva ou sob a forma autnoma. Somente a primeira pode ser considerada interveno de terceiros, j que a segunda implica a criao de novo processo.
6. Tipos de processo que admitem interveno de terceiros

As diversas formas que interveno estudadas nos itens seguintes so prprias dos processos de conhecimento em geral, sejam eles condenatrios, constitutivos ou declaratrios. Pode haver restries, conforme o procedimento: se for o sumrio, s caber a assistncia (inclusive sob a forma de recurso de terceiro prejudicado) e aquelas fundadas em contrato de seguro (a mais comum das formas de interveno fundadas em contrato de seguro a denunciao da lide, mas, em tese, so possveis outras formas, desde que com esse fundamento). J no procedimento do juizado

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especial cvel, por fora de dispositivo legal expresso (art. 10, da Lei n. 9.099/95), toda espcie de interveno vedada. Nenhuma delas admissvel em processo de execuo. Existem situaes em que terceiro pode ser admitido em execuo, mas que no se encaixam entre aquelas descritas nos itens seguintes. Na execuo, existem formas especficas, prprias, pelas quais algum de fora pode ingressar. A razo para que no caibam as formas comuns de interveno de terceiros na execuo que esta serve to somente para satisfazer o credor. Ora, a interveno de terceiros ou serve para permitir que um terceiro ingresse, quando queira que a sentena seja favorvel a uma das partes (o que no ocorre na execuo, em que j h ttulo executivo), ou para que se constitua, em face do terceiro, um ttulo executivo. Em princpio, tambm no se admite a interveno de terceiros em processo cautelar, pelas mesmas razes: ele, tal como a execuo, no se presta a criar ttulos executivos, mas apenas a tomar medidas de proteo do provimento jurisdicional. Tem-se admitido, excepcionalmente, a assistncia, como na cautelar de antecipao de provas, porque, se o terceiro tem interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes, no h porque impedi-lo de acompanhar a antecipao de provas, uma vez que elas repercutiro sobre o resultado final. Parece-nos possvel, ainda, haver nomeao autoria em processo cautelar, quando este for ajuizado em face de parte ilegtima, nas hipteses do art. 62 e 63, do CPC.
7. Das diversas formas de interveno 7.1. Assistncia 7.1.1. Introduo

A assistncia forma tpica de interveno de terceiros, porque pressupe o ingresso no processo de algum que at ento no figurava. Porm, o CPC no a tratou no captulo correspondente, mas no captulo V, do livro I, que trata do litisconsrcio e da assistncia. Nem por isso, pode-se deixar de inclu-la entre as formas de interveno. A assistncia sempre voluntria, isto , a iniciativa de ingresso h de partir sempre do prprio terceiro. No se admite que o juzo mande intimar, a pedido da parte, o terceiro, para que assuma a condio de assistente. Alm disso, ela no amplia os limites objetivos da lide, porque o assistente no formula novos pedidos ao juiz, limitando-se a auxiliar uma das partes, na obteno de resultado favorvel. O recurso de terceiro prejudicado, que alguns consideram forma autnoma de interveno de terceiros, no passa de uma espcie de assistncia simples, quando o terceiro ingressa no processo apenas para interpor recurso. O disposto no art. 499, 1, do CPC, estabelece a necessidade de o terceiro demonstrar a interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial, ou seja, o mesmo interesse jurdico que se exige do terceiro para ingressar como assistente simples. Existem duas espcies de assistncia em nosso ordenamento jurdico, que diferem quanto ao cabimento, poderes do assistente e efeitos da interveno. Cada uma delas ser examinada separadamente, nos itens que se seguem.

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7.1.2. Assistncia simples

o mecanismo pelo qual se admite que um terceiro, que tenha interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes, possa requerer o seu ingresso, para auxiliar aquele a quem deseja que vena. O requisito indispensvel que o terceiro tenha interesse jurdico na vitria de um dos litigantes. fundamental, pois, que se identifique quando o terceiro tem interesse, e quando ele pode ser considerado jurdico.
7.1.2.1. Interesse jurdico

O terceiro pode ter interesse de vrios tipos sobre uma determinada causa: econmico, porque um dos litigantes seu devedor, e se vier a perder a causa, empobrecer e ter menos recursos para pag-lo; afetivo, por ligao com uma das partes, a quem deseja a vitria. Esses tipos de interesse no podem justificar a interveno do terceiro no processo. Somente o interesse jurdico. Como identific-lo? Ter interesse jurdico aquele que tiver uma relao jurdica com uma das partes, diferente daquela sobre a qual versa o processo, mas que poder ser afetada pelo resultado. H, no ordenamento jurdico, relaes jurdicas que, conquanto diferentes entre si, so interligadas: o que acontece com uma afeta a outra. Por isso, guardam relao de prejudicialidade. o que o ocorre, por exemplo, com os contratos de locao e sublocao. As relaes so distintas: os participantes da locao no so os da sublocao, e as condies contratuais, como prazos e valor dos alugueres, podem ser muito distintos. Mas so interligadas, porque no pode haver sublocao sem que exista prvia locao, e se esta desaparecer aquela tambm se extinguir. Quem pode ingressar como assistente simples o terceiro que, no sendo o titular da relao jurdica que est sendo discutida em juzo, titular de uma relao com ela interligada. Por isso, poder sofrer os efeitos da sentena que, decidindo sobre uma relao, repercutir sobre todas as outras que com ela guardam prejudicialidade.
7.1.2.2. Exemplos de terceiros que podem ingressar como assistentes simples

Um dos casos mais comuns foi mencionado no captulo anterior. O sublocatrio pode ingressar como assistente simples do locatrio nas aes de despejo. Ele, que no participa da ao de despejo j que esta versa sobre a locao e no sobre a sublocao tem interesse jurdico em que a sentena seja favorvel ao locatrio, porque, se desfavorvel, o despejo ser decretado; rompida a locao a sublocao tambm o ser, porque so interligadas. O sublocatrio no o titular da relao jurdica discutida no processo (locao), mas mantm com uma das partes (o locatrio) uma relao jurdica interligada com aquela (sublocao). Um outro exemplo: sempre haver a possibilidade de ingresso de um terceiro como assistente simples quando ele mantm com uma das partes relao jurdica tal que, se o assistido for derrotado, ter direito de regresso contra ele. o que ocorre, por exemplo, quando h um contrato de seguro. certo que, se o ru de uma ao indenizatria tiver seguro, poder valer-se da denunciao da lide, para j exercer tal direito nos prprios autos. Mas a denunciao provocada, e pode ocorrer que o

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segurado no a faa, optando por, em caso de derrota, ajuizar ao autnoma de regresso em face da seguradora. Nesse caso, a seguradora, a quem interessa a vitria do segurado exatamente para que no se constitua o direito ao regresso, pode ingressar como assistente simples do segurado. Ela tem interesse jurdico em que a sentena seja favorvel ao segurado. A existncia ou no do direito de regresso depende do que ficar decidido no processo principal, pois, se o segurado no for condenado, no haver o que cobrar da seguradora. H, portanto, relao de prejudicialidade entre a ao indenizatria e o direito de regresso contra a seguradora, razo pela qual ela pode ingressar como assistente simples. Para simplificar, pode-se dizer que o interesse jurdico depende de trs circunstncias: a) que o terceiro tenha uma relao jurdica com uma das partes; b) que essa relao seja diferente da que est sendo discutida no processo, pois se for a mesma ele deveria figurar como litisconsorte e no como assistente; c) que essa relao jurdica possa ser afetada reflexamente pelo resultado do processo. Nos dois exemplos anteriores, esses trs requisitos esto preenchidos. O sublocatrio tem relao jurdica com o locatrio, ru da ao de despejo: a sublocao. Ela diferente da que objeto do processo (a sublocao e a locao, conquanto contratos interligados, no se confundem). Por fim, a sublocao poder ser afetada pelo que ficar decidido no processo principal, pois, em caso de procedncia, a locao se extinguir e, reflexamente, tambm desaparecer a sublocao. O resultado da ao de despejo guarda relao de prejudicialidade com a sublocao, cuja continuidade depende de uma sentena de improcedncia. No exemplo da ao indenizatria por acidente de trnsito: a seguradora tem relao jurdica com o segurado, diferente daquela que se discute no processo. Tal relao consiste no contrato de seguro que garante ao segurado direito de regresso, caso venha a ser condenado. O resultado da ao indenizatria repercutir na existncia ou no do direito de regresso contra a seguradora, ou seja, a procedncia ou improcedncia da ao resultar na possibilidade ou no de cobrar da seguradora, na via de regresso.
7.1.2.3. O interesse jurdico no se confunde com o meramente econmico

H casos em que o interesse do terceiro meramente econmico e no jurdico, o que o impede de ingressar como assistente simples. Um exemplo ajudar a elucidar a diferena: imagine-se que o terceiro seja credor de algum que figura como parte em ao indenizatria. Se ele for credor do autor, ter interesse em que a sentena seja de procedncia, porque isso tornar o seu devedor mais rico, com mais condies de pagar a dvida; se o terceiro for credor do ru, torcer pela sentena de improcedncia, pois do contrrio o ru ter um empobrecimento, correndo at o risco de tornar-se insolvente. Esse tipo de interesse no jurdico, mas apenas econmico. O crdito do terceiro com uma das partes no correr nenhum risco, e continuar existindo tanto

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em caso de procedncia como de improcedncia. certo que o devedor, se perder, poder sofrer uma reduo patrimonial, e at tornar-se insolvente. Mas o afetado no a relao jurdica da parte com o terceiro (a dvida), mas o patrimnio do devedor. A dvida permanece intacta. Em sntese, no h relao de prejudicialidade entre o processo em andamento e o relao jurdica que a parte tem com o terceiro, requisito indispensvel do interesse jurdico.
7.1.3. A assistncia litisconsorcial

A segunda forma de assistncia a litisconsorcial. Trata-se de forma de interveno atribuda ao titular ou cotitular da relao jurdica que est sendo discutida em juzo. S existe no mbito da legitimidade extraordinria, pois s assim possvel que terceiro seja titular ou cotitular de relao jurdica discutida em juzo. No campo da legitimidade ordinria, o titular potencial da relao jurdica teria de figurar como parte. No item 3.5.4.1.3 do Livro II supra, ao tratarmos da legitimidade extraordinria, tivemos oportunidade de demonstrar que h uma dissociao: aquele que figura como parte no o titular exclusivo do direito alegado, mas o substituto processual; e o titular ou cotitular do direito discutido em juzo, o substitudo processual, no figura como parte. No entanto, ele ser atingido pela coisa julgada material, havendo sentena de mrito. Nessas circunstncias, o legislador criou o mecanismo da assistncia litisconsorcial, para permitir que o substitudo, que em tese ser atingido pela coisa julgada, possa ingressar no processo.
7.1.3.1. Exemplos de assistncia litisconsorcial

Pode haver assistncia litisconsorcial sempre que houver legitimidade extraordinria: quem pode ingressar como assistente o substitudo processual. No condomnio e na alienao de coisa litigiosa, por exemplo. Se um bem pertence a vrios proprietrios, qualquer deles tem legitimidade para, isoladamente, propor ao reivindicatria ou possessria contra aqueles que tenham a coisa consigo indevidamente. Aquele que a propuser o far em defesa no apenas de sua frao ideal, mas do bem todo. Ser portanto legitimado extraordinrio no que se refere s fraes ideais dos outros condminos que, se no ingressaram conjuntamente, sero substitudos processuais. Se decidirem ingressar depois de ajuizada a demanda, podero faz-lo como assistentes litisconsorciais. Na alienao de coisa litigiosa, como se mantm a legitimidade das partes originrias, o alienante ficar como substituto processual do adquirente, que quem tem o bem consigo. Mas o adquirente poder ingressar como assistente litisconsorcial.
7.1.3.2. A assistncia litisconsorcial como litisconsrcio ulterior

Quando h legitimidade extraordinria concorrente, como ocorre com as aes reivindicatrias ou possessrias de bens em condomnio, que podem ser ajuizadas por apenas um dos titulares, por mais de um ou por todos, podero ocorrer trs possveis situaes. Para entend-las, preciso lembrar que o bem um s, embora pertena a vrios donos:

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a) A ao pode ser ajuizada por apenas um dos condminos, e pode assim permanecer at o final. Como o objeto litigioso ser todo o imvel, a coisa julgada material, em caso de sentena de mrito, estender-se- a todos os condminos, no s quele que props a ao, mas a todos, dada a sua condio de substitudos processuais; b) A ao poder ser ajuizada por todos os condminos em conjunto, ou por alguns deles, caso em que haver um litisconsrcio facultativo unitrio. Todos os que ajuizaram a ao e os que no o fizeram sero atingidos pela coisa julgada. Os que no ingressaram e quiserem ingressar depois podero faz-lo, caso em que no sero mais chamados litisconsortes, mas assistentes litisconsorciais; c) A ao pode ser ajuizada s por um dos cotitulares, e os demais querem ingressar depois. Podero faz-lo sempre, a qualquer tempo, na condio de assistentes litisconsorciais. Dessas possibilidades resulta uma concluso: o assistente litisconsorcial, em havendo legitimidade extraordinria concorrente, nada mais que litisconsorte facultativo unitrio ulterior: se mais de um cotitular ingressar com a demanda, haver o litisconsrcio facultativo unitrio. Se s um ingressar, e os demais o fizerem posteriormente, sero chamados assistentes litisconsorciais (s no so chamadas litisconsortes porque ingressaram ulteriormente). Como se ver adiante, o assistente litisconsorcial, desde o momento em que ingressar, tem poderes e tratado como verdadeiro litisconsorte unitrio.
7.1.4. Poderes do assistente simples no processo

Para compreend-los, preciso lembrar que o assistente simples no o potencial titular da relao jurdica que est sendo discutida em juzo, mas de uma relao jurdica com uma das partes, que mantm com a primeira uma relao de prejudicialidade. A sua atuao subordinada do assistido: pode praticar todos os atos processuais que no contrariem a vontade do assistido. Essa posio fica evidenciada nos arts. 52 e 53, do CPC, que se referem, ambos, assistncia simples. O primeiro qualifica o assistente de auxiliar da parte, atribuindo-lhe os mesmos poderes e nus dela. Mas, dada a sua condio de auxiliar, s pode praticar os atos para os quais no haja vedao expressa da parte. E a parte pode reconhecer a procedncia do pedido, desistir da ao ou transigir sobre direitos controvertidos, mesmo sem a anuncia do assistente. Para que ele possa praticar os atos que deseja no processo, no preciso autorizao expressa da parte. No silncio, ele pode realiz-los, desde que compatveis com a sua condio de assistente. Mas a parte principal tem o poder de vedar ao assistente a prtica dos atos que no queira que ele realize; se isso ocorrer, o assistente no poder fazer. relativamente raro que isso acontea porque, como o assistente deseja que o assistido vena, em regra os atos por ele praticados so bem-vindos. Pode o assistente simples, no havendo vedao do assistido: a) apresentar contestao em favor do ru que for revel, caso em que passar a ser considerado seu gestor de negcios (CPC, art. 52, pargrafo nico). Para que

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isso ocorra indispensvel que ele ingresse ainda no prazo de contestao. Mas, nessa circunstncia, como poderia ele saber que o ru ir ficar revel? Na dvida, ele pode apresentar contestao, e se o ru tambm o fizer, a do assistente ficar como coadjuvante da dele. Na sua contestao, o assistente poder apresentar todas as defesas (objees e excees) que poderiam ser apresentadas pelo prprio assistido; b) apresentar exceo de impedimento; c) apresentar rplica, se o autor a quem assiste no o fizer; d) juntar novos documentos pertinentes ao esclarecimento dos fatos; e) requerer provas e participar da sua produo, arrolando testemunhas, formulando quesitos ou complementando os apresentados pela parte e participando das audincias, nas quais poder formular reperguntas e requerer contradita das testemunhas do adversrio; f) interpor recurso, salvo se a parte principal tiver renunciado a esse direito, manifestando o desejo de no recorrer. Mas o assistente simples no pode: a) praticar qualquer ato de disposio de direito, j que no dele a relao de direito material que se discute. Isso afasta a possibilidade de ele renunciar ao direito em que se funda a ao, reconhecer o pedido ou transigir. Tambm no pode desistir da ao, embora possa desistir de recurso que tenha interposto. b) se opor a atos de disposio feitos pelo assistido, nos termos do art. 53, do CPC. c) suscitar exceo de incompetncia relativa ou suspeio. A incompetncia relativa s pode ser suscitada pelo ru, e se no o for, no prazo legal, tornar-se- preclusa. S a ele cabe decidir se prefere que a ao continue correndo onde est, ou que seja remetida para o foro competente. O mesmo vale para a suspeio do juiz, dado o carter subjetivo da questo, podendo a parte, apesar dela, preferir que a demanda continue sendo conduzida pelo mesmo magistrado; d) reconvir e ajuizar ao declaratria incidental. O art. 315 aduz expressamente que a reconveno pode ser apresentada pelo ru, e o art. 5 autoriza o ajuizamento da ao declaratria incidental pelas partes to somente. Mas Thereza Alvim e Ubiratan do Couto Maurcio admitem a possibilidade do ajuizamento de incidente de falsidade documental que tem natureza de declaratria incidental pelo assistente simples, sob o argumento de que no h disposio de direitos da parte assistida3.
7.1.5. Poderes do assistente litisconsorcial

Vimos no item 7.1.3.2, supra, que a assistncia litisconsorcial s existe no campo da legitimidade extraordinria, pois s o substitudo processual pode assumir a condio dse assistente. Tambm vimos que, nos casos de legitimidade extraordi nria concorrente, aquele que ingressa como assistente litisconsorcial poderia, se
3

Arruda Alvim, Manual de direito processual civil, v. 2, p. 159.

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quisesse, ter proposto a ao junto com os demais cotitulares do direito alegado. Por isso, a condio do assistente litisconsorcial a de um litisconsorte facultativo unitrio ulterior: ele tem os mesmos poderes que o litisconsorte unitrio, com a ressalva de que, tendo ingressado com o processo j em curso, passar a atuar no estado em que o processo se encontra. O regime aplicvel a ele o mesmo do litisconsrcio unitrio. A sua participao no subordinada ao assistido, que no tem poderes de veto, como no caso da assistncia simples. Aplicando-se a regime da unitariedade: o assistente litisconsorcial pode praticar isoladamente os atos que sejam benficos, e o benefcio se estender parte. Mas os atos desfavorveis sero ineficazes at mesmo em relao a ele, salvo se praticados em conjunto pelos assistidos e pelo assistente litisconsorcial. No se aplica o art. 53 do CPC ao assistente litisconsorcial, mas somente ao simples. Desde que haja a interveno do primeiro no processo, a parte assistida no pode mais renunciar ao direito, reconhecer o pedido, transigir ou mesmo desistir da ao, sem que haja concordncia do assistente litisconsorcial, que cotitular da relao jurdica una e incindvel, discutida no processo. Como o assistente litisconsorcial tratado como verdadeiro litisconsorte unitrio, desde o seu ingresso, ele e o assistido passaro a ter prazos em dobro, caso os procuradores sejam diferentes (CPC, art. 191).
7.1.6. O assistente e os honorrios advocatcios

Ao assistente simples e litisconsorcial, aplica-se a regra do art. 32 do CPC: Se o assistido ficar vencido, o assistente ser condenado nas custas em proporo atividade que houver exercido no processo. A interveno do assistente pode ocorrer desde o incio, e ser efetiva; ou em fase tardia, com pouca influncia no resultado, o que deve ser levado em considerao pelo juiz, na fixao dos honorrios.
7.1.7. O assistente litisconsorcial e a coisa julgada material

S pode ingressar como assistente litisconsorcial aquele que tenha a condio de substitudo processual, sendo titular ou cotitular da relao jurdica material alegada e discutida no processo. Proferida sentena de mrito e no cabendo mais recurso, haver coisa julgada no apenas para as partes, mas tambm para o assistente litisconsorcial. Tomemos mais uma vez o exemplo das aes reivindicatrias ou possessrias de bens em condomnio. Ainda que ajuizadas por s um dos cotitulares, a demanda versar sobre todo bem, sob a frao ideal daquele que figura como autor, e dos demais condminos. Por isso, todos sero atingidos pela coisa julgada. Se os demais quiserem, podero ingressar como assistentes litisconsorciais, mas, ingressando ou no, para todos haver coisa julgada material. Aquele que pode ingressar como assistente litisconsorcial sofrer os efeitos da coisa julgada material, intervindo ou no. Mesmo que opte por ficar fora, ser afetado, porque tem a qualidade de substitudo processual.

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7.1.8. O assistente simples e a justia da deciso

A coisa julgada material no pode se estender ao assistente simples, porque ele no titular da relao de direito material discutida em juzo, mas de outra relao, que com ela tem relao de interdependncia. No pode, portanto, ser atingido diretamente pelos efeitos da sentena, e pela imunizao desses efeitos, mas to somente de maneira reflexa, indireta e mediata. Diz o art. 55, do CPC: Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se provar que: I pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu. O dispositivo faz referncia justia da deciso. o que o assistente simples suportar, e no a coisa julgada material. Em que consiste a justia da deciso? Tal como a coisa julgada, na imutabilidade, mas no dos efeitos da sentena, sim da sua fundamentao, que no poder ser rediscutida pelo assistente simples, em nenhum outro processo. Aquele que ingressa em juzo formula sempre uma ou mais pretenses. Ao proferir a sua sentena, o juiz examinar os fundamentos de fato e de direito do pedido e os fundamentos da defesa, aps o que acolher, ou desacolher, no todo ou em parte, os pedidos formulados. no dispositivo da sentena que o juiz decide se a pretenso do autor ser ou no acolhida: se ele condenar, constituir ou desconstituir uma relao jurdica ou declarar a sua existncia ou inexistncia. Ou se, ao contrrio, no acolher os pedidos, julgando-os improcedentes. A coisa julgada material a imunizao dos efeitos da sentena, isto , a impossibilidade de rediscutir em outro processo o que foi decidido naquele. A coisa julgada impede que as mesmas partes rediscutam o mesmo objeto, isto , o mesmo pedido fundado nos mesmos fatos. S sofrero os efeitos da coisa julgada as pessoas que podem ser atingidas pelos efeitos diretos da sentena, isto , da condenao, da constituio ou declarao. Por isso, o assistente simples no ser afetado pela coisa julgada material. Esta, porm, no se estende aos fundamentos, como deixam expressos os arts. 469 e seus incisos do CPC. Aquele que interveio como assistente simples sofrer uma consequncia que no atinge as partes: no poder mais discutir os fundamentos da sentena proferida no processo em que ele participou. Enquanto, para as partes, fica imutvel o que foi decidido no dispositivo, para o assistente simples, no pode mais ser discutida a fundamentao. Um exemplo ajudar a esclarecer. Imagine-se que algum seja vtima de acidente de trnsito e ajuze ao contra o potencial culpado. Este tem contrato de seguro, mas no faz a denunciao da lide seguradora, porque est confiante de que sua culpa no ser reconhecida, e ciente de que, se for, poder ajuizar ao autnoma em face dela. A seguradora, que tem interesse jurdico em que a sentena seja de improcedncia, para que no possa ser demandada em regresso pelo segurado, intervm como

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assistente simples. Se a sentena vier a ser mesmo de improcedncia, e o assistido sair vitorioso, no haver a futura ao de regresso. Mas interessa-nos a hiptese de o segurado ser condenado, apesar do auxlio recebido da seguradora. Para que o juiz julgue procedente o pedido, e condene o ru como causador do acidente, preciso que ele tenha reconhecido, na fundamentao, que houve um acidente do qual resultaram danos, e que a culpa foi do ru. Tais questes relacionadas verdade dos fatos que embasaram a sentena no podero mais ser rediscutidas pela seguradora, em outro processo. Assim, condenado o segurado, ser ajuizada por ele a ao de regresso. Nela, a seguradora no poder mais rediscutir que houve o acidente do qual resultaram danos, e que a culpa foi do segurado, porque isso j foi estabelecido como verdade no processo anterior, havendo a imutabilidade da justia da deciso. A seguradora s poder discutir outras questes, suscitando, por exemplo, a limitao de cobertura para aquele tipo de dano, ou o inadimplemento dos prmios, que implicou na extino do contrato.
7.1.9. Casos em que a justia da deciso no se tornar imutvel para o assistente simples

Preocupou-se o legislador com as consequncias do processo em relao ao assistente simples. Para que ele as sofra preciso, em primeiro lugar, que efetivamente tenha sido admitido nessa condio no processo. Essa observao, que parece bvia, fundamental, porque o assistente litisconsorcial atingido pelos efeitos da coisa julgada, intervindo ou no. Diversamente, o simples s ser atingido se efetivamente intervir. Alm disso, preciso que, de alguma forma, possa ter tido a oportunidade de influir no resultado, de participar efetivamente do processo. Isso porque h trs situa es em que, conquanto tenha intervindo, no ter podido influenciar o resultado. So aquelas previstas nos incisos do art. 55: 1) pode ocorrer que ingresse em fase to avanada do processo, que nada mais possa fazer; 2) que tenha sua atuao cerceada pelo assistido, uma vez que a interveno do assistente simples subordinada, podendo aquele vedar-lhe a prtica de atos ou produo de provas que interfiram no resultado; 3) quando o assistente desconhecia alegaes ou provas de que o assistido, por culpa ou dolo, no se valeu. Ser na futura ao de regresso, envolvendo assistente e assistido, que este poder invocar a justia da deciso, para obstar que aquele rediscuta fundamentos j decididos.
7.1.10. O ingresso do assistente

O assistente simples e o litisconsorcial podem ingressar a qualquer tempo no processo, enquanto ainda no tiver havido o trnsito em julgado da sentena. Para tanto, devem formular um requerimento dirigido, que ouvir as partes. O

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art. 51 do CPC dispe que, no havendo impugnao dentro de cinco dias, o pedido do assistente ser deferido. Mas, para tanto, preciso que estejam presentes os requisitos, seja da assistncia simples seja da litisconsorcial. Ou seja, no basta a inexistncia de impugnao, sendo indispensvel que o juiz verifique o cabimento da assistncia. A impugnao, que pode ser apresentada por qualquer das partes, s ser acolhida se demonstrar ao juiz que no esto presentes os requisitos para a admisso do terceiro. No podem as partes simplesmente recusar o ingresso, quando eles estiverem presentes. Por isso, havendo impugnao fundamentada, fundada na inexistncia de interesse jurdico do terceiro, o juiz, sem suspender o processo, determinar a autuao em apenso, autorizando a produo das provas necessrias.
7.2. Da oposio 7.2.1. Introduo

forma de interveno de terceiros voluntria, em que a iniciativa do terceiro. Caracteriza-se por constituir uma nova ao, que o terceiro ajuza em face das partes originrias do processo. Pressupe que o terceiro formule pretenso que tenha o mesmo objeto j disputado entre as partes.
7.2.2. Cabimento

A oposio a forma de interveno em que o terceiro deduz uma pretenso que coincide com aquela posta em juzo entre o autor e o ru da demanda principal. O terceiro pretende obter o mesmo bem ou vantagem que j era objeto da disputa inicial. Pressupe, pois, um objeto litigioso, e, para tanto, necessrio que o ru da ao principal j tenha sido citado: de acordo com o art. 219, do CPC, a citao vlida que faz litigiosa a coisa. A possibilidade de o terceiro valer-se da oposio estende-se at a sentena (CPC, art. 56). O terceiro tentar demonstrar ao juzo que o bem ou vantagem no deve ser atribudo nem ao autor nem ao ru da ao originria, que ele o verdadeiro titular de um ou outra, e que a ele devem ser atribudos. Por exemplo: imagine-se que A ajuze em face de B uma ao possessria de um imvel. Para tanto, precisar dizer que tem mais direito que o ru a essa posse; o ru se defender, alegando que lhe cabe manter a coisa consigo. A posse do imvel ser o objeto litigioso. Haver oposio se um terceiro C for a juzo para sustentar que a melhor posse no nem de A nem de B, mas dele C, e que o juiz deve afastar a pretenso dos dois primeiros, acolhendo to somente a sua.

A___objeto litigioso___B C

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Como o terceiro, para ter xito na oposio, precisa demonstrar que a sua pretenso merece melhor acolhida que a do autor e do ru da ao originria, os disputantes da coisa, ser necessrio que os inclua a ambos no polo passivo. Haver, portanto, sempre um litisconsrcio necessrio no polo passivo da oposio, composto pelos autores e rus da ao originria. Como a oposio nova ao, apresentada e recebida, existiro duas aes que devero ser julgadas pelo juiz: a originria, entre A e B, e a oposio entre C, de um lado, e A e B, de outro, como litisconsortes necessrios. Mas a pretenso formulada pelo opoente em relao a cada um dos opostos nem sempre ser a mesma. Tomemos o exemplo acima mencionado, em que A e B disputam um bem. Conquanto ambos queiram a posse da coisa para si, a situao de cada um diferente, porque B j tem a coisa consigo, e sua pretenso consiste em mant-la em definitivo, ao passo que a pretenso de A a de reaver a posse que ele perdeu. Se C quer a coisa para si, preciso formular em relao a B, que tem a coisa, uma pretenso condenatria, pedir que ele seja condenado a entreg-la; j em relao a A a pretenso no ter essa natureza, porque A no tem a posse, mas apenas uma pretenso a ela. O que C pedir em relao a A que o juiz declare que ele no tem direito coisa.
7.2.3. A relao de prejudicialidade entre a oposio e a ao originria

Uma caracterstica fundamental da oposio que ela guarda relao de prejudicialidade com a ao originria, pois o seu resultado influenciar o da ao principal. A razo simples: o opoente exerce uma pretenso sobre o mesmo bem ou vantagem que era o objeto de disputa entre as partes originrias. Por isso, quando o juiz acolhe a oposio, atribuindo a coisa ao terceiro, declarar que o autor da ao originria no tinha direito a ela. Ou seja, a procedncia da oposio implica a improcedncia da ao inicial. O juiz pode julgar procedente a oposio e improcedente a ao originria, caso em que a posse dever ser entregue ao opoente; pode julgar improcedente a oposio e procedente a ao originria, caso em que a coisa dever ser entregue ao autor dessa ao; e, por fim, tanto a oposio quanto a ao podem ser julgadas improcedentes, caso em que o direito posse ser do ru, que j a tinha consigo. Mas no ser possvel que a oposio e a ao sejam julgadas, ambas, inteiramen te procedentes. admissvel, por exemplo, que sejam julgadas ambas parcialmen te procedentes, como na hiptese de opoente e o autor da ao principal serem donos, cada qual de uma parte ou frao ideal da coisa.
7.2.4. A oposio no se confunde com os embargos de terceiro

No h como confundir a oposio com os embargos de terceiro. Nestes, um terceiro vai a juzo para postular que seja desconstituda a apreenso de um bem que foi indevidamente realizada, porque a coisa lhe pertencia, e no s partes. Nos embargos, o terceiro no entra na disputa pela coisa litigiosa, mas quer to somente liberar um bem indevidamente apreendido. No h relao de prejudi-

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cialidade entre os embargos e a ao em que o bem foi apreendido, diferentemente do que ocorre na oposio. Um exemplo ajudar. Imagine-se que A ajuze ao possessria em face de B, a respeito de um determinado imvel. Se C for a juzo para dizer que a posse no deve ficar nem com A nem com B, mas com ele, haver oposio, porque o terceiro quer a mesma coisa que j era objeto da disputa. Se acolhida a oposio, a possessria ser improcedente. Imagine-se, agora, que nessa mesma ao, o juiz conceda liminar, e o oficial de justia, ao cumpri-la, acabe apreendendo, por equvoco, no apenas o terreno disputado, mas uma parte do terreno vizinho, que pertence a C, e que no era objeto da disputa. Caber a C valer-se dos embargos de terceiro, para obter a liberao do bem.
7.2.5. Os dois tipos de oposio

Existem dois tipos de oposio, com procedimentos distintos: a interventiva e a autnoma. A adoo de uma ou de outra depende apenas do momento em que ela apresentada. Pressupe que haja ao em curso, no qual o ru j tenha sido citado. E s cabe at que haja a prolao de sentena, como estabelece expressamente o art. 56, do CPC. Ser interventiva a oposio quando apresentada antes da audincia de instruo, no processo principal (CPC, art. 59), e autnoma, aps o incio da audincia, isto , quando o processo principal j estiver em fase mais avanada. A diferena entre as duas formas de oposio a seguinte: conquanto ela seja sempre uma nova ao, se interventiva, no haver um novo processo. A ao e a oposio correro simultaneamente em um processo nico, que ser julgado por uma nica sentena. J a oposio autnoma implicar a formao de um novo processo, distinto do anterior, e que gozar de autonomia. Em suma, na interventiva, h duas aes mas um nico processo; na autnoma, duas aes e dois processos. Por isso, s se pode classificar como interveno de terceiros a interventiva; na autnoma, no h interveno, mas a criao de um novo processo. Por isso, diferentes tambm os recursos cabveis contra o ato judicial que indeferir de plano as duas espcies de oposio. Se houver o indeferimento de uma oposio interventiva, o recurso adequado ser o agravo, porque, havendo um s processo no qual corriam duas aes, indeferida uma delas, o processo seguir para o julgamento da outra. No haver sentena, mas deciso interlocutria agravvel. J a oposio autnoma constitui um novo processo, que ser extinto se o juiz a indeferir de plano. Tal extino ter natureza de sentena, e o recurso adequado ser o de apelao.
7.2.6. O que h de comum entre os procedimentos das duas espcies de oposio

Nas duas, haver distribuio por dependncia. A oposio, interventiva ou autnoma, deve-se processar no mesmo juzo onde corre a ao. A inicial deve preencher os requisitos dos arts. 282 e 283 do CPC. O juiz determinar a citao dos opostos, que so os autores e os rus da ao. Apesar do litisconsrcio, em que os procuradores certamente so diferentes, j que atuam em polos opostos na ao

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principal, o prazo de contestao de quinze dias. No se aplica o art. 191 do CPC por fora da regra especfica do art. 57, que prevalece sobre a regra geral. Mas como tal dispositivo especfico para contestao (resposta do ru) o prazo dos opostos ser em dobro para os demais atos.
7.2.7. As peculiaridades do procedimento da oposio interventiva

Haver um processo s, no qual o juiz proferir uma nica sentena, na qual examinar a oposio e a ao. Primeiro, a oposio, na qual so examinados os direitos do terceiro. Se ela for acolhida, a ao principal ter de ser improcedente. Se no, o juiz decidir a ao, julgando a quem compete a coisa litigiosa, se ao autor ou ao ru.
7.2.8. As peculiaridades do procedimento da oposio autnoma

Havendo oposio autnoma, correro simultaneamente os dois processos, separadamente, no mesmo juzo, j que a distribuio feita por dependncia. No h apensamento. Podem surgir problemas de difcil soluo. A oposio guarda com a ao relao de prejudicialidade, porque o resultado da primeira repercute sobre o da segunda. O ideal que a oposio seja julgada primeiro que a ao principal. A interventi va, conquanto julgada na mesma sentena que a ao, sempre examinada primeiro que ela, porque se acolhida, a ao ser improcedente. Mas a oposio autnoma ajuizada quando o processo da ao originria est em fase mais adiantada, de audincia de instruo e julgamento para diante. Portanto, quando o processo da ao originria estiver em fase final, de julgamento, o da oposio estar apenas no incio. Para solucionar o problema, o art. 60 do CPC autoriza o juiz a sobrestar o andamento do processo da ao por prazo no superior a noventa dias. A finalidade que, nesse nterim, o processo da oposio avance o suficiente, para que ambos possam ter julgamento conjunto. Se esse prazo for suficiente, e o processo de oposio alcanar o mesmo estgio que o da ao, o juiz determinar o apensamento, e julgar os dois com uma sentena s. A soluo legal, no entanto, apenas parcial, porque possivelmente o prazo mximo ser insuficiente. Como peremptrio, ultrapassados os noventa dias, o processo da ao no poder mais ficar paralisado, e nada mais restar seno sentenci-lo. Ao faz-lo, o juiz examinar apenas as pretenses do autor e do ru, jamais a do opoente, que no parte da ao, mas to s da oposio. O juiz examinar, entre o autor e o ru, quem faz jus coisa ou direito disputados, quem tem mais direito a ela, sem examinar ainda a pretenso do opoente. Somente mais tarde ele julgar a oposio, e decidir a pretenso do opoente, frente aos outros dois. Examinemos todas as possibilidades. A coisa julgada estende os seus efeitos to somente s partes, no podendo prejudicar terceiros que no participam do processo. Portanto, quando ele sentenciar a ao, a sentena se limitar a decidir o litgio entre o autor e o ru.

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As possibilidades so:

A-----------------------------B (ao) C A (oposio) B

a) o juiz pode julgar improcedente a ao principal, caso em que reconhecer que a pretenso de B prevalece sobre a de A; mais tarde, pode julgar tambm improcedente a oposio, reconhecendo que tambm a pretenso de C no pode prevalecer. Sendo assim, a coisa ou direito ficaro atribudos a B; b) o juiz pode julgar improcedente a ao principal, reconhecendo o direito de B em relao a A; mas pode, tempos depois, julgar procedente a oposio, caso em que, ao final, a coisa ser atribuda a C. Isso no viola a coisa julgada do primeiro processo? No, porque nele o juiz no examinou a pretenso de C em relao aos demais interessados; c) possvel que o juiz julgue procedente a ao principal, atribuindo a coisa a A, e improcedente a oposio. Nesse caso a coisa ficar em definitivo com A; d) por fim, possvel que julgue procedente a ao, atribuindo a coisa a A; e depois, procedente a oposio, determinando que a coisa fique, em definitivo com C. Essa a hiptese mais interessante e problemtica. Vimos que, se a oposio interventiva e a sentena nica, no possvel haver dupla procedncia, pois ao acolher a oposio, o juiz ter de desacolher a ao. Mas aqui ele no proferir uma nica sentena, mas duas, e examinar primeiro a ao, na qual esto em jogo apenas os interesses do autor e do ru, mas no do opoente. possvel que haja a procedncia da ao, e posteriormente, a da oposio. O resultado desta, aps os trnsitos em julgado, acabar prevalecendo, j que o juiz ter entendido que a pretenso do opoente prevalece tanto sobre a do autor quanto a do ru, na lide principal. Tal problema seria evitado se o prazo de noventa dias tivesse sido suficiente, caso em que seria proferida uma sentena s. Se, havendo oposio autnoma, o juiz tiver de julgar primeiro a ao, possvel a interposio de recurso. Se assim for, a coisa continuar litigiosa at que haja o trnsito em julgado. Portanto, o autor e o ru da ao tero de ser mantidos como litisconsortes necessrios no polo passivo da oposio. Mas pode ocorrer que esta demore para ser julgada, e haja o trnsito em julgado da sentena proferida na ao principal. Nesse caso, deixar de haver litgio entre o autor e o ru, e aquele que tiver sido derrotado dever ser excludo do polo passivo da oposio, que prosseguir apenas contra o vencedor da ao j julgada em definitivo.

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7.2.9. Processos em que cabe a oposio

S cabe oposio em processo de conhecimento, de procedimento ordinrio ou de procedimento especial que se converta em ordinrio aps a citao do ru. No cabe em processos de execuo, cautelares ou de conhecimento, de procedimento sumrio ou de procedimento especial que assim prossiga aps a citao.
7.3. Nomeao autoria 7.3.1. Introduo

uma figura de interveno de terceiros peculiar, em comparao com as demais. Nelas, o ingresso do terceiro feito sem que ningum saia do processo. Aumentam, portanto, os participantes. Na nomeao, ocorre a substituio do ru originrio, demandado equivocadamente, pelo verdadeiro legitimado, corrigindo-se com isso o polo passivo, ocupado por algum que era parte ilegtima. A nomeao sempre provocada pelo ru, e tem a peculiaridade de, para ser deferida, depender do consentimento do autor e do nomeado, como se ver nos itens seguintes.
7.3.2. Cabimento

A nomeao a autoria relativamente rara, porque no cabvel em qualquer caso de ilegitimidade passiva. A primeira hiptese a do detentor que tem consigo a coisa em nome alheio, e que demandado em nome prprio (CPC, art. 62). Imagine-se que um terreno, cujo possuidor seja A. Enquanto ele est viajando, o terreno invadido por B que, depois de consumar o esbulho e se apropriar do imvel, deixa no local um preposto que fica ali aguardando as suas ordens e instrues, e que detm a coisa a mando do patro. O esbulhador ser B e no C, apenas um pre posto. No entanto, quando o possuidor A voltar de viagem, pode supor, equivocadamente, que o esbulhador C, j que ele quem est dentro do imvel, e com isso ajuizar a ao em face dele. O preposto parte ilegtima, porque no ele o autor do esbulho e a sua permanncia no imvel deriva das determinaes do esbulhador. A segunda hiptese, que se assemelha primeira, a do art. 63: a reparao de danos postulada pelo proprietrio ou titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro. Tomando ainda o exemplo anterior, se o caseiro, a mando do esbulhador, derrubar construes ou provocar outros tipos de dano, a ao indenizatria dever ser contra quem emitiu a ordem, e no contra o preposto, parte ilegtima. H casos em que um preposto pratica um ato ilcito, no por ordem ou por conta do patro, mas por ato doloso ou culposo prprio. Se assim for, haver responsabilidade solidria entre ele e o patro e, se a ao for proposta contra o primeiro, no haver ilegitimidade passiva, nem ser cabvel a nomeao autoria, que pressupe a necessidade de substituio do ru, dada a ilegitimidade passiva.
7.3.3. Procedimento

No item anterior, foram apontadas as hipteses de nomeao. Ambas pressupe um ru que parte ilegtima. Mas a nomeao especfica, e s cabe em tais hipteses.

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Havendo ilegitimidade de parte por um outro fundamento, que no o dos arts. 62 e 63, do CPC, o ru demandado indevidamente dever apresentar contestao, na qual, preliminarmente, arguir a sua ilegitimidade, e postular ao juiz que julgue o processo extinto, sem julgamento de mrito. Nas hipteses dos artigos mencionados, o ru citado, em vez de contestar, deve fazer a nomeao autoria, na qual expor as razes pelas quais parte ilegtima, invocando sua qualidade de detentor ou de preposto, e indicar quem o verdadeiro legitimado, pessoa em nome de quem ele detm a coisa consigo, ou por ordem de quem perpetrou os danos que lhe esto sendo imputados. O nomeante dever indicar o nomeado, e pedir a sua substituio no polo passivo, para que seja sanado o vcio de ilegitimidade. A nomeao deve ser feita no prazo de contestao. O ru que nomear no dever oferecer contestao, porque, se sua postulao for deferida, haver alterao do polo passivo, do qual ele sair para dar lugar ao nomeado. Caso a nomeao no seja aceita ou venha a ser indeferida, o nomeante receber de volta, na ntegra, o prazo de contestao, e ter oportunidade de arguir a ilegitimidade passiva.
7.3.3.1. Da obrigatoriedade da nomeao

Preocupou-se o legislador com o fato de que o ru, ao fazer a nomeao, deve indicar quem o responsvel pelo esbulho ou pelo ato danoso. O nomeado , frequentemente, o empregador do nomeante, ou pessoa que lhe dirige ordens ou comandos. Como, sem obrigatoriedade, o ru talvez preferisse no fazer a nomeao, o art. 69 do CPC estabelece que responder por perdas e danos quem deixar de nomear autoria, quando lhe competir, ou nomear pessoa diversa daquela em cujo nome detm a coisa demandada. Portanto, no lcito ao ru, nos casos de nomeao, deixar de requer-la; se o fizer, responder por perdas e danos decorrentes da extino do processo sem julgamento de mrito, j que o polo passivo no ser corrigido. Portanto, responder pelos prejuzos decorrentes do retardo que ocasionou.
7.3.3.2. A necessidade de consentimento expresso ou tcito do autor

A nomeao autoria poder implicar alterao do polo passivo, com a substituio do ru originrio por outro. Mas, como compete ao autor decidir em face de quem ele quer demandar, seria impossvel deferi-la, sem que o autor consentisse. O juiz, feita a nomeao, ouvir o autor no prazo de cinco dias. Este poder tomar uma de trs atitudes possveis: concordar com a nomeao, discordar ou apenas silenciar. Se concordar, o juiz determinar a citao do nomeado; se silenciar, presume-se que aceitou e o juiz tambm ordenar a citao (art. 68, I). O silncio vale como consentimento tcito. Mas pode discordar e exigir que o processo continue contra o ru originrio. Nem preciso que fundamente a sua discordncia, bastando que a manifeste, caso

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em que a nomeao ficar sem efeito; ao ru, mantido no polo passivo, ser restitudo no ntegra o prazo de contestao. Nela poder alegar, como preliminar, a sua ilegitimidade de parte que, reconhecida pelo juiz, implicar a extino do processo sem resoluo de mrito. Mas s faz sentido que o autor recuse a nomeao se entender que efetivamente o ru originrio parte legtima. Ele o principal interessado em que, ao final, o juiz profira uma resposta de mrito. Se verificar que errou na indicao do ru, no opor resistncia nomeao autoria; antes a aceitar, porque com isso o erro ser corrigido.
7.3.3.3. A necessidade de consentimento expresso ou tcito do nomeado

O art. 66 do CPC estabelece norma que causa grande perplexidade: se o nomea do reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o processo; se o negar, o processo continuar contra o nomeante. O dispositivo causa estranheza porque atribui ao nomeado a possibilidade de negar-se a assumir a condio de ru, caso em que a nomeao ficar sem efeito. Que o autor tenha de consentir mostra-se razovel, porque ele interessado direto em corrigir o polo passivo. Mas que o nomeado possa recusar a nomeao causa espanto. Por isso, embora a lei no o diga expressamente, h de aplicar-se ao nomeado a mesma regra que para o nomeante. Este obrigado a fazer a nomeao nos casos previstos em lei, sob pena de ressarcimento de danos. E o nomeado obrigado a aceit-la, pois, se recusar indevidamente, ser tambm obrigado a ressarcir os danos que causou. Imagine-se a situao

A-------------ao-----------------------B

A ajuza demanda em face de B, que faz a nomeao autoria a C. O juiz ouve o autor no prazo de cinco dias, e este concorda com a nomeao, porque verifica que efetivamente B era apenas um preposto de C. O juiz manda citar o nomeado, e ele manifesta sua recusa, com o que a nomeao ficar sem efeito, e ser devolvido a B o prazo de contestao. Ora, se o autor j sabe que B mero preposto, o melhor desistir da ao, antes que ele conteste e ajuizar uma nova, desta feita em face do C, na qual alm do pedido principal, poder cumular reparao de danos pelo fato de, no processo anterior, C ter recusado indevidamente a nomeao.

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7.3.3.4. Quando o nomeado aceita a condio

Se o nomeado, citado, reconhecer a qualidade que lhe atribuda, poder apresentar contestao. No preciso que diga expressamente que aceita figurar no processo; ao contestar estar demonstrando ter assumido a condio de ru. Se no prazo de resposta o ele silenciar, presume-se que aceitou a nomeao, passando a figurar no polo passivo. Alm disso, ser revel, porque o prazo de resposta transcorreu in albis. Aceita, expressa ou tacitamente, a nomeao, o nomeado passar a ocupar a condio de ru, e o nomeante ser excludo do polo passivo. Ao autor caber pagar os honorrios advocatcios do nomeante excludo, por ter demandado a pessoa errada.
7.3.4. Processos em que cabe a nomeao autoria

A nomeao autoria cabe nos processos de conhecimento em geral, salvo nos de procedimento sumrio, por fora de dispositivo legal expresso (CPC, art. 280). Mas cabe nos de procedimento ordinrio e especial. Parece-nos tambm que admissvel em aes cautelares. Imagine-se, por exemplo, que algum ajuze ao cautelar de arresto, preparatria de ao de reparao de danos, colocando no polo passivo algum que tenha praticado o ato lesivo por ordem de terceiro, ou no cumprimento de instrues suas (CPC, art. 63). A nomeao j dever ser feita na ao cautelar, para que o polo passivo desta seja regularizado. Em execuo no cabem as formas de interveno de terceiro estudadas no presente captulo.
7.4. Denunciao da lide 7.4.1. Introduo

Trs so as caractersticas fundamentais da denunciao da lide: a) forma de interveno de terceiros, que pode ser provocada tanto pelo autor quanto pelo ru. As demais formas de interveno provocada o chamamento ao processo e a nomeao autoria s podem ser requeridas pelo ru. b) tem natureza jurdica de ao, mas no implica a formao de um processo autnomo. Haver um processo nico para a ao e a denunciao. Esta amplia o objeto do processo. O juiz, na sentena, ter de decidir no apenas a lide principal, mas a secundria. Por exemplo: em ao de acidente de trnsito, em que h denunciao seguradora, o juiz decidir sobre a responsabilidade pelo acidente, e a da seguradora em reembolsar o segurado. c) todas as hipteses de denunciao so associadas ao direito de regresso. Ela permite que o titular desse direito j o exera nos mesmos autos em que tem a possibilidade de ser condenado, o que favorece a economia processual.

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7.4.2. Hipteses de cabimento 7.4.2.1. Risco de evico

a hiptese do art. 70, I, do CPC, cuja redao um tanto confusa. A denunciao deve ser feita ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta. A evico, fenmeno civil relacionado aos contratos onerosos, ocorre quando o adquirente de um bem perde a propriedade ou posse da coisa adquirida, atribuda a terceiro. O exemplo mais comum o que decorre da aquisio a non domino, feita de quem no era o proprietrio da coisa. Aquele que alega ser o verdadeiro dono pode ajuizar ao para reaver o bem, que est com o adquirente. Se ele for condenado a restitu-lo, ter sofrido evico, com a perda da propriedade ou posse da coisa adquirida, pela qual pagou. O adquirente tem direito de regresso contra o alienante, para reaver o dinheiro que pagou pela coisa da qual ficou privado, j que foi reconhecido que o terceiro era o verdadeiro dono. A evico tem sempre trs personagens: alienante, adquirente, e terceiro que se arvora na condio de verdadeiro titular. Imaginemos que A seja o terceiro, B o adquirente e C o alienante.

A------ao reivindicatria----------------------B C

O terceiro, que se intitula proprietrio, ajuizar ao para reaver o bem em face do adquirente, que quem o tem consigo. Citado, o adquirente estar correndo risco de evico, porque, se procedente a reivindicatria, ter de restituir o bem. Para que, caso a evico se consume, ele possa, no mesmo processo, exercer o direito de regresso contra o alienante, que ter de restituir o dinheiro, far a ele a denunciao da lide. Ela requerida quando a evico ainda no ocorreu, mas h risco de que ocorra. H duas possibilidades: a reivindicatria pode ser acolhida, caso em que o juiz decidir se B tem ou no direito de regresso em face de C, julgando a denunciao da lide; e pode no o ser, caso em que a denunciao ficar prejudicada, porque a evico no se consumou. Restar ao juiz julg-la extinta sem resoluo de mrito, por falta de interesse superveniente, j que, com a improcedncia do pedido principal o da denunciao perdeu o objeto.

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Um outro exemplo servir para demonstrar que a denunciao da lide pode ser requerida tambm pelo autor. Imagine-se que A tenha adquirido um imvel de B. Ao tentar nele ingressar, descobre que est ocupado por C. O adquirente dever ajuizar ao reivindicatria em face do terceiro. Mas h sempre um risco de que a sentena venha a ser de improcedncia (por exemplo, se o ocupante comprova que ingressou na coisa a tempo suficiente para adquiri-la por usucapio, caso em que se ter tornado o novo proprietrio). Se assim for, o adquirente ter sofrido evico, pois ficar sem o bem e sem o dinheiro. Para poder exercer o direito de regresso, pode, j na petio inicial, fazer a denunciao da lide ao alienante.

A----------ao reivindicatria---------------C

Se a ao principal for julgada improcedente, o adquirente A ter sofrido evico, pois no conseguir ingressar no imvel comprado. Ter direito de reaver o que pagou do vendedor, o que ser decidido pelo juiz na denunciao da lide. Se a ao for julgada procedente, A no sofrer evico, e a denunciao ficar prejudicada, restando ao juiz julg-la extinta sem resoluo de mrito.
7.4.2.2. A denunciao da lide do possuidor direito ao indireto ou proprietrio

O art. 70, II, do CPC autoriza a denunciao da lide ao proprietrio ou possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada. A redao do dispositivo no favorece sua compreenso. A hiptese versa sobre a posse, que se desmembra em direta ou indireta. De acordo com a lei civil, sempre que, por fora de contrato ou de direito real, houver a transferncia da coisa a algum, temporariamente, aquele que a entrega ficar com a posse indireta, e aquele que a recebe, com a direta. Ambos so possuidores e fazem jus tutela possessria. Uma grande parte das hipteses em que o possuidor direto tem direito de regresso em face do indireto ou proprietrio decorre da evico. Por exemplo: quando celebrado contrato de locao, incumbe ao locador assegurar ao locatrio que este possa utilizar a coisa locada. Se o locatrio demandado e tem que restituir a coisa, por que esta pertence a terceiros, ter direito de regresso em face do locador, para reaver o que despendeu com alugueres e outras despesas. Mas a hiptese de evico j vem tratada no inc. I. O inc. II ser til em hipteses de direito de regresso dos possuidores diretos aos indiretos ou proprietrios, fora dos casos de evico, o que raro.

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Um exemplo dado por Arruda Alvim: Tenha-se em mente, por exemplo, o caso de um locatrio (possuidor direto) acionado em virtude de prejuzos causados por benfeitorias necessrias realizadas no imvel em que reside, no imvel contguo ao seu. Citado, denuncia a lide ao proprietrio (possuidor indireto), asseverando que as benfeitorias teriam sido realizadas a mando deste4. Predomina o entendimento de que, nessa hiptese do inc. II, a denunciao da lide s pode ser requerida pelo ru, j que o dispositivo alude expressamente a ele, quando citado.
7.4.2.3. Direito de regresso decorrente de lei ou contrato

a hiptese do inc. III do art. 70, que autoriza a denunciao quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. to ampla que nem haveria necessidade dos incs. I e II, que poderiam ser abrangidos; afinal, na evico h direito de regresso decorrente de lei, e na hiptese do inc. II, decorrente de lei ou contrato. So vrios os contratos que asseguram direito de regresso. Provavelmente o mais comum o de seguro. E so tambm comuns os casos em que ele decorre de lei, como a responsabilidade civil do patro que tem direito de regresso contra o empregado causador do dano; ou do Estado, que tem direito de regresso em face do funcionrio pblico que tenha, por culpa, causado dano a terceiros. H, a respeito do inc. III, questo bastante controvertida, da possibilidade de, por meio da denunciao, serem introduzidas questes novas, que no so objeto de discusso no processo principal, e que podem exigir a produo de provas que no seriam necessrias se ela no existisse. A dvida provm de que, para parte da doutrina e da jurisprudncia, no seria razovel que, por conta da denunciao, destinada a apurar a existncia ou no de direito de regresso entre denunciante e denunciado, o processo acabasse por sofrer retardo, em detrimento da parte contrria, a quem a questo do regresso no diz respeito. A denunciao amplia o objeto do processo, pois traz ao menos uma questo nova, que no se discutia na lide principal: a existncia do direito de regresso. Mas,
4

H acrdos recentes do Superior Tribunal de Justia em que se admite que a vtima de acidente de trnsito ajuze ao reparatria diretamente em face da seguradora: Pode a vtima em acidente de veculos propor ao de indenizao diretamente, tambm, contra a seguradora, sendo irrelevante que o contrato envolva, apenas, o segurado, causador do acidente, que se nega a usar a cobertura do seguro (STJ RJTJMG 81/402). No mesmo sentido, RSTJ 168/377. A questo no est pacificada, pois h tambm acrdos em sentido contrrio, como o publicado na RT 693/264. Mas a postulao direta da seguradora pela vtima se justifica por razes de direito material, uma vez que o Cdigo Civil, nos arts. 787 e 788 estabelece que a seguradora pagar indenizao diretamente ao terceiro. Portanto, o contrato de seguro tem peculiaridades que no permitem consider-lo como regra. Nele, pode-se dizer que h relao jurdica direta entre o terceiro e a seguradora, mas no nas demais hipteses de denunciao.

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h casos em que isso decorre diretamente do contrato ou da lei, sem exigir a prova de fatos novos, como ocorre, por exemplo, nos contratos de seguro. Apesar de profunda controvrsia doutrinria a respeito, o Superior Tribunal de Justia tem decidido que a denunciao da lide no pode prejudicar o adversrio do denunciante, introduzindo fatos novos, que no constituam o fundamento da demanda principal, e que exigiriam instruo que, sem ela, no seria necessria no processo principal. o que foi decidido no REsp 89.1998, publicado no DJE de 01.12.2008, em que foi relator o Min. Luiz Fux e o REsp 76.6705, publicado no DJE de 18.12.2006, rel. Min. Humberto Gomes de Barros.
7.4.2.3.1. A denunciao da lide da Fazenda Pblica ao funcionrio

A Constituio Federal, art. 37, 6, atribui responsabilidade objetiva s pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado, prestadoras de servio pblico, pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causem a terceiros. Mas assegura direito de regresso contra o responsvel, nos casos de dolo ou culpa. H, pois, direito de regresso decorrente de lei. Mas a denunciao da Fazenda ao funcionrio pode introduzir no processo uma questo que no era objeto de discusso, a culpa ou dolo do funcionrio, pois a responsabilidade na lide principal objetiva, e na secundria subjetiva. Como visto no item anterior, predomina no Superior Tribunal de Justia o entendimento de que no cabe a denunciao quando introduz fundamento ftico novo, que exige instruo. Quando se trata, porm, de denunciao da lide da Fazenda ao funcionrio a questo no est pacificada, havendo ainda divergncias quanto admissibilidade. Mas, o que pacificou no Superior Tribunal de Justia que, se as instncias comuns tiverem indeferido a denunciao da lide, no se anular a sentena ou o acrdo, porque isso acabaria trazendo ainda mais prejuzos economia processual. o que foi decidido no EREsp 313.886-RN, cuja relatora, Min. Eliana Calmon faz uma detida anlise da questo, fazendo numerosas aluses aos entendimentos daquela Corte. Nesse acrdo, a relatora posiciona-se pela descabimento da denunciao da lide ao funcionrio quando introduzir discusso ftica nova a respeito da culpa deste, admite a existncia de entendimento contrrio, e conclui que no se h de anular a sentena ou o acrdo, por ter sido a denunciao indeferida nas instncias inferiores. A denunciao dever ser deferida ao funcionrio, se no introduzir tais questes novas, que destoem daquilo que j vinha sendo discutido na lide principal. Pode ocorrer, por exemplo, que a ao proposta pelo particular contra a Fazenda j esteja fundada em culpa. Isto , que o particular, podendo valer-se da responsabilidade objetiva do Estado, prefira fundar o seu pedido na culpa do funcionrio. Se esse for o caso, a denunciao da lide nada trar de novo, e dever ser deferida.
7.4.3. a denunciao da lide obrigatria?

A redao do art. 70 do CPC traz alguma perplexidade, ao dizer que a denunciao da lide obrigatria, o que d a impresso de que, se no apresentada por

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aquele que tem direito de regresso, haveria a perda de tal direito. A questo objeto de longa e intensa polmica. Por muito tempo, predominou o entendimento de que a obrigatoriedade da denunciao ficaria restrita hiptese de evico, quela do art. 70, I, do CPC. A razo que existe uma norma de direito material expressa, o art. 456, do CC, que impe quele que queira exercer o direito de regresso nus de fazer a denunciao ao alienante. Nas demais hipteses, do art. 70, II e III, a denunciao no obrigatria, da sua falta no resulta a perda do direito de regresso. O titular pode optar entre requer-la ou aguardar o resultado do processo para, sendo-lhe desfavorvel, ajuizar ao de regresso em face do terceiro. Hoje em dia, mesmo no caso de evico, vem predominando o entendimento de que a falta de denunciao no implica a perda do direito do evicto de reaver o preo pago. Essa tem sido a orientao do Superior Tribunal de Justia, pois a perda do direito de regresso implicaria enriquecimento sem causa do alienante que, tendo vendido o que no lhe pertencia, ficar em definitivo com o preo. Parece-nos ser essa ltima a soluo mais razovel, que encontra amparo em acrdo do Superior Tribunal de Justia, como no REsp. 255.639-SP, Rel. Min Carlos Alberto Menezes Direito, publicado no DJU de 11.06.2001, em que ficou assentado: Evico. Denunciao da lide. Precedentes da Corte. 1.J assentou a Corte, em diversos precedentes, que o direito que o evicto tem de recobrar o preo, que pagou pela coisa evicta, independe, para ser exercitado, de ter ele denunciado a lide ao alienante, na ao em que terceira reivindicara a coisa.
7.4.4. A posio do denunciado frente ao adversrio do denunciante

Quando h denunciao, surgem duas relaes jurdicas distintas: a do autor e do ru e a do denunciante e do denunciado. No existe relao jurdica direta entre o denunciado e o adversrio do denunciante. Imagine-se, por exemplo, que o proprietrio de um bem ajuze ao em face do adquirente, que tem consigo a posse, e que este faa a denunciao da lide ao alienante. Inexiste relao jurdica direta entre o primeiro e o alienante. Por essa razo, causou grande controvrsia a redao dos arts. 74 e 75, I, do CPC: com a citao do denunciado, ele assumir a posio do litisconsorte do denunciante, frente parte contrria. Nelson Nery Junior e Rosa Nery, em comentrio ao art. 74, do CPC, concluem: Embora a norma fale em litisconsrcio, o denunciado assistente simples (CPC 50) do denunciante. Primeiro porque no tem relao jurdica com o adversrio do denunciante, no podendo ser litisconsorte, pois lhe faltaria legitimidade para a causa; segundo porque tem interesse jurdico em que o denunciante vena a demanda, para que se desobrigue de indeniz-lo em regresso5.
5

Nelson e Rosa Nery, Cdigo de Processo Civil comentando, p. 292.

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Quando h direito de regresso e a parte prefere no fazer a denunciao, deixando para busc-lo em ao autnoma, o terceiro contra quem tal direito poder ser exercido tem interesse jurdico em que a sentena seja favorvel quele a quem tal direito compete. Portanto, pode requerer o seu ingresso na condio de assistente simples. No entanto, se houver a denunciao da lide, o denunciado figurar como litisconsorte do denunciante, diz a lei. Por essa razo, o Superior Tribunal de Justia tem decidido que h verdadeiro litisconsrcio, e no assistncia simples. Nesse sentido, o acrdo no REsp 1.065.437, publicado no DJE de 02 de abril de 2009, cuja relatora foi a Min. Eliana Calmon. E o acrdo no REsp 686.762, publicado no DJE de 18 de dezembro de 2006, cujo relator foi o Ministro Castro Filho, no qual ficou decidido: Processo Civil Recurso Especial ao de reparao de danos materiais. Denunciao da lide da seguradora. Aceitao da denunciao e contestao de mrito. Condenao direta e solidria da seguradora. Cabimento. Precedentes. As consequncias principais que decorrem desse entendimento do STJ so que, havendo verdadeiro litisconsrcio, como denunciante e denunciado tero advogados diferentes (j que figuram em polos opostos na lide secundria), os prazos para eles, desde o comparecimento do denunciado passaro a ser em dobro (art. 191, do CPC). Alm disso, se a denunciao tiver sido feita pelo ru, em caso de procedncia haver condenao direta do denunciante e do denunciado, podendo o credor executar diretamente a este ltimo. Se a vtima demandou o causador do acidente e este denunciou a seguradora, em caso de procedncia haver condenao de ambos ao ressarcimento, de sorte que o autor poder cobrar diretamente da seguradora.
7.4.5. Procedimento da denunciao da lide

A denunciao da lide pode ser requerida pelo ru e pelo autor, e o procedimento variar num caso e noutro. Nos itens seguintes sero estudados os procedimentos, em cada um dos casos.
7.4.5.1. Quando requerida pelo ru

O ru, citado, deve requerer a denunciao da lide no prazo de contestao (CPC, art. 71). Pode faz-lo no seu bojo ou em pea autnoma, sendo indispensvel que indique quais os fundamentos de fato e de direito em que baseia o direito de regresso e qual o pedido. No h necessidade de atribuio de valor da causa. O deferimento no depende do consentimento da parte contrria, nem do denunciado, mas de o juiz verificar que, em tese, esto presentes as situaes autorizadoras de direito de regresso. Deferida, o juiz ordenar que o denunciado seja citado, e at que isso ocorra o processo ficar suspenso. Cumpre ao denunciante providenciar o necessrio para tal

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citao no prazo de dez dias, quando o denunciado residir na mesma comarca, e trinta quando em comarca distinta. Se o prazo for ultrapassado por culpa do denunciante, a denunciao ficar sem efeito, prosseguindo-se apenas em face dele. Mas se o atraso ocorrer por fato alheio a sua vontade, ele no poder ser prejudicado. O denunciado poder apresentar contestao. Como, desde o comparecimento, assume a qualidade de litisconsorte, poder impugnar os fatos alegados pelo autor na petio inicial, complementando aquilo que j fora alegado pelo ru. Alm disso, pode impugnar o objeto da denunciao propriamente dita, negando a existncia do direito de regresso. Ao final, o juiz proferir sentena conjunta, na qual julgar ambas as aes. Em caso de procedncia da lide principal, e condenao do ru denunciante, decidir se ele tem ou no direito de regresso contra o denunciado. Em caso de improcedncia do pedido na lide principal, a denunciao ficar prejudicada, e o juiz a julgar extinta sem julgamento de mrito.
7.4.5.2. Quando requerida pelo autor

O autor tambm pode requerer a denunciao da lide quando, temendo os prejuzos decorrentes de uma eventual improcedncia, queira, no mesmo processo, exercer direito de regresso contra o terceiro, que tem obrigao de responder por tais prejuzos. A denunciao ser requerida pelo autor na petio inicial. Ele expor os fatos e fundamentos jurdicos e formular o seu pedido contra o ru, postulando o seu acolhimento. Mas, para a hiptese de eventual improcedncia, j far a denunciao da lide, postulando que o juiz condene o denunciado ao ressarcimento dos prejuzos que dela advierem. Se o juiz deferir a denunciao, mandar primeiro citar o denunciado e depois o ru, porque, na condio de litisconsorte do autor, na lide principal, aquele ter o direito de aditar a inicial (CPC, art. 74). H aqui uma situao muito particular. Como sempre ocorre quando h denunciao, haver duas aes e um s processo.

B---------------ao principal------------------C

O denunciado A concomitantemente ru da denunciao da lide, apresentada por B, e litisconsorte de B na lide principal em face de C. Assim, no mesmo processo ele simultaneamente ru (da denunciao) e coautor (da ao principal).

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Por isso, citado, poder requerer o aditamento da inicial (na condio de coautor da lide principal, que no participou da elaborao dessa pea) e oferecer contestao lide secundria. O juiz, ao final, proferir sentena nica que, se de procedncia, implicar na extino sem julgamento de mrito da denunciao.
7.4.6. Denunciao da lide sucessiva

possvel que, feita a denunciao e citado o denunciado, este tambm entenda ter direito de regresso em face de outro, e queira, no mesmo processo, fazer uma nova denunciao da lide. H casos em que existe direito de regresso sucessivo. Por isso, coloca-se a questo da possibilidade de, no mesmo processo, haver denunciaes sucessivas. O art. 73, do CPC, apesar da redao confusa, autoriza o seu deferimento, quando o juiz verificar a existncia de direitos de regresso sucessivos. A lei no impe limite ao nmero de denunciaes. Mas, como forma-se um litisconsrcio entre denunciante e denunciado, ser aplicvel o art. 46, pargrafo nico, do CPC, que autoriza o juiz a limitar o litisconsrcio multitudinrio, quando disso decorrer prejuzo rpida soluo do litgio ou ao direito de defesa. Verificadas tais possibilidades, o juiz pode indeferir novas denunciaes.
7.4.6.1. Denunciao da lide sucessiva no caso de evico (art. 456, do CPC)

Como a denunciao da lide tem por funo permitir que se postule, no mesmo processo, direito de regresso das partes em face de terceiro, nos casos em que havia denunciaes sucessivas, no se admitia que fossem feitas por saltos: aquele que a fazia tinha que dirigi-la ao terceiro com quem tinha relao direta, da qual resultava o direito de regresso. Com a entrada em vigor do CC de 2002, surgiu uma situao inusitada, pois o art. 456, caput, estabelece que para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, como e quando lhe determinarem as leis do processo. Esse dispositivo autoriza a denunciao por saltos, quando o alienante prefira dirigi-la no pessoa de quem comprou (alienante imediato), mas aos anteriores. Imaginemos que A venda um terreno a B, que o vende a C, que o repassa a D. Ora, se o bem no pertencia a A, mas a E, toda a cadeia de transferncias ser invlida. Se E ajuizar ao reivindicatria em face de D, que quem est com o bem, a lei civil permitir que faa a denunciao da lide ao alienante imediato C, ou a qualquer dos anteriores (B ou A). Preocupou-se o legislador com o ressarcimento do evicto, afastando com a nova regra, o risco de que o alienante imediato, em razo de insolvncia, no o possa indenizar, pois h possibilidade de, no caso de evico, a denunciao da lide ser feita per saltum.

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No nos parece, porm, que tal possibilidade se estenda alm das hipteses de evico, j que o art. 456 versa especificamente sobre o tema. O evicto possivelmente escolher, dentre os alienantes, aquele que tiver melhores condies econmicas de ressarci-lo, caso a evico se confirme. Feita a denunciao a um dos alienantes anteriores, se este no for o ltimo da cadeia de alienao, poder sucessivamente denunciar qualquer dos anteriores.
7.4.7. A denunciao da lide e o art. 515, 3, do CPC

Havia um problema de difcil soluo, que os tribunais enfrentavam em relao denunciao da lide, antes da entrada em vigor do art. 515, 3, do CPC. Ocorria quando, tendo o denunciante sado vitorioso, a denunciao era extinta sem julgamento de mrito, mas havia recurso do adversrio. Imagine-se que algum, dizendo-se proprietrio do bem, ajuizava ao reivindicatria em face do adquirente, que fazia a denunciao ao alienante. Julgada improcedente a ao principal, a denunciao era extinta sem julgamento de mrito. Mas, se o adversrio recorresse, havia a possibilidade de o rgo ad quem reformar a sentena, dando pela procedncia do pedido. Com isso, o tribunal era obrigado a julgar o mrito da denunciao da lide, que s fora extinta porque a principal tinha sido improcedente. Mas, ao faz-lo, o tribunal era acusado de violar o princpio do duplo grau de jurisdio, ao examinar o mrito sem que o primeiro grau o tivesse feito. A questo foi solucionada com a edio do art. 515, 3, que autoriza o rgo ad quem a julgar o mrito, quando os elementos necessrios j estiverem nos autos, ainda que a primeira instncia no o tenha feito.
7.4.8. Os honorrios advocatcios na denunciao da lide

A distribuio dos honorrios advocatcios, quando h denunciao da lide, pode trazer questes de difcil soluo. Se a ao principal e a denunciao foram ambas julgadas procedentes, a soluo ser a seguinte: se no tiver havido resistncia do denunciado denunciao, o juiz condenar o ru denunciante a pagar os honorrios advocatcios ao autor, e condenar o denunciado a ressarcir ao denunciante o que ele despendeu a ttulo de honorrios na lide principal, sem a fixao de novos honorrios advocatcios para a denunciao. Mas se o denunciado tiver resistido denunciao, alm de ressarcir ao denunciante os honorrios da lide principal, ser condenado a pagar, ao denunciante, honorrios referentes denunciao. Mais complexa a situao quando o denunciante sai vitorioso e a denunciao extinta sem julgamento de mrito. O vencido na ao principal pagar honorrios ao vencedor denunciante. Mas este precisar pagar honorrios ao denunciado? Ou o vencido na lide principal quem os pagar tambm ao denunciado? H controvrsia sobre o tema. Enquanto prevaleceu o entendimento de que a denunciao da lide obrigatria na hiptese do inc. I do art. 70 e no obrigatria nas demais, a soluo era: se obrigatria como o denunciante teve de faz-la, quando

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demandado, o causador da denunciao ter sido o adversrio do denunciante, que ao iniciar, sem razo, a lide, forou-o a requer-la. Cabe ao vencido pagar tanto os honorrios do denunciante quanto do denunciado. Mas se a denunciao da lide no era obrigatria, o denunciante tinha a opo de no requer-la e deixar para postular eventual direito de regresso em ao autnoma posterior. Se fez a denunciao, ter de arcar com os honorrios do denunciado caso venha a ser julgada extinta sem julgamento de mrito. Parece-nos, porm, que, no sendo a denunciao obrigatria nem mesmo nas hipteses de evico, entendimento que vem prevalecendo no STJ, o vencido pagar os honorrios advocatcios do denunciante e este pagar os do denunciado.
7.4.9. Diferena entre denunciao da lide e nomeao autoria

A denunciao da lide no cabvel em casos de ilegitimidade de parte. Quando o ru entende que parte ilegtima, deve apresentar contestao, alegando preliminarmente essa condio para postular a extino do processo sem julgamento de mrito. E, nos casos especficos dos arts. 62 e 63 do CPC, deve requerer a nomeao autoria do verdadeiro legitimado, para que o polo passivo possa ser regularizado. A denunciao da lide pelo ru cabe quando ele parte legtima, mas tem direito de regresso em face de terceiros. Nada impede, diante do princpio da eventualidade, que o ru, em sua contestao, tente primeiro a tese da ilegitimidade de parte, mas postule que, no sendo esta acolhida, seja deferida a denunciao da lide, pois h direito de regresso em relao a terceiros.
7.5. Chamamento ao processo 7.5.1. Introduo

forma de interveno de terceiros que tem natureza jurdica de ao condenatria, por meio da qual o ru fiador ou devedor solidrio, originariamente demandado, trar para compor o polo passivo, em litisconsrcio com ele, o devedor principal ou os demais devedores solidrios. A diferena fundamental entre o chamamento ao processo e a denunciao da lide, afora o fato de aquele caber apenas nos casos de fiana e solidariedade, que, nesta, ao menos como regra, no h relao jurdica direta entre o denunciado e o adversrio do denunciante, como visto no item 7.4.4. supra. A ao aforada contra denunciante jamais poderia ter sido aforada diretamente contra denunciado. No chamamento ao processo existe tal relao direta entre os chamados e o autor da ao: a proposta contra o chamante poderia igualmente ter sido proposta contra os chamados, como se demonstrar no item seguinte. O chamamento ao processo sempre facultativo, e mesmo que o ru no o faa, poder reaver dos demais coobrigados a parte que lhes cabe, em ao autnoma.

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7.5.2. Posio dos chamados ao processo

Por meio do chamamento, o ru traz ao processo outros rus, contra os quais o autor no demandou originariamente. Haver um litisconsrcio passivo, cuja formao ulterior, determinado pela manifestao do ru, que chama o devedor principal ou os codevedores solidrios. A posio dos chamados, a de litisconsortes do ru originrio. Em caso de procedncia, todos sero condenados a pagar ao autor. o que se depreende da leitura do art. 80, do CPC. A sentena condenar os devedores. Aquele que, na fase executiva, satisfizer a dvida, sub-rogar-se- nos direitos do credor e poder, na mesma execuo, exigi-la por inteiro do devedor principal (no caso de fiana) ou cobrar a cota de cada um dos codevedores, na proporo que lhes tocar (no caso de solidariedade). Mas no h unanimidade da doutrina, no que concerne posio do chamado. H importante corrente que se impressiona com o fato de que, trazendo os rus os chamados para o polo passivo da mesma relao, forar o autor a demandar contra quem no havia sido includo, originariamente, no polo passivo. Isso acabaria por prejudicar o direito de opo que o credor tem, nas hipteses de solidariedade, de escolher contra qual dos devedores vai promover a cobrana integral da dvida. Tal corrente sustenta que os chamados no ingressam como litisconsortes no polo passivo, na mesma posio do ru originrio. Forma-se uma outra relao, dentro do mesmo processo, entre os chamantes e os chamados. Isto , haver no mesmo processo duas relaes diferentes: entre o autor e o ru chamante, e entre este e os chamados, para o exerccio do direito de regresso. Se acolhida essa teoria, o juiz, em caso de procedncia, condenaria o ru a pagar ao credor, e os chamados a ressarcir o chamante, integralmente no caso de fiana, ou pelas respectivas cotas, no caso de solidariedade. Conquanto respeitvel, no foi essa a soluo adotada no Brasil, como evidencia o art. 80. Efetivamente, os chamados passam a compor o polo passivo, na condio de corrus, e todos sero, em caso de procedncia, igualmente condenados. No h razo para que o autor reclame da incluso de outros no polo passivo, j que, em caso de procedncia, ter sua disposio no apenas o patrimnio do ru originrio, mas dos chamados. E se ele no queria demandar um dos codevedores, por razes pessoais, basta que na fase executiva, postule apenas a penhora de bens dos demais. O direito de escolher de quem cobrar, inerente solidariedade, ser exercido pelo credor no na fase cognitiva, mas na fase executiva, se ele assim o desejar. Como todos so condenados, em caso de procedncia, o credor poder promover a execuo em face de quem ele desejar: do ru originrio, ou de qualquer outro. Aquele que pagar se sub-rogar nos direitos do credor e poder, nos mesmos autos, recobrar a parte que cabe aos demais devedores, ou at a integralidade do dbito, no caso de fiana. O litisconsrcio entre o chamante e os chamados facultativo e simples. Facultativo porque sempre opcional: o fiador ou devedor solidrio pode preferir recobrar o dbito ou a cota parte dos demais em ao autnoma. No h obrigatoriedade de chamamento, e o ru no perde o direito de regresso por no o requerer. E simples

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porque, nos casos de fiana e solidariedade, h sempre a possibilidade de que a sentena possa ser diferente para os rus. Por exemplo: possvel que a fiana seja nula, mas o dbito seja vlido, caso em que a sentena ser de improcedncia para o fiador e procedncia para o devedor. E no caso de solidariedade, tambm possvel que um dos devedores comprove, por exemplo, que o contrato invlido to somente em relao a ele, mas vlido para os demais.
7.5.3. Hipteses de cabimento

O art. 77 do CPC enumera as hipteses do chamamento ao processo, em trs incisos: o primeiro cuida do chamamento feito pelo fiador demandado ao devedor principal; o segundo, da possibilidade de, havendo mais de um fiador, aquele que for demandado sozinho chamar ao processo os demais; o terceiro versa sobre a solidariedade, quando o autor houver demandado apenas um ou alguns dos devedores solidrios, que podero chamar ao processo os demais. Cada uma dessas hipteses merece um exame especfico.
7.5.3.1. O chamamento do fiador demandado ao devedor principal

A fiana um contrato por meio do qual algum, que no devedor, assume a responsabilidade pelo pagamento de uma dvida. Se ela no for paga, o fiador responde com seus bens perante o credor. Mas como a dvida no dele, feito o pagamento ter direito de ser ressarcido pelo devedor. Por isso, sendo demandado poder cham-lo ao processo. O chamamento ao processo do devedor principal pelo fiador traz uma srie de questes importantes. A primeira de saber se, em processo de conhecimento, o credor pode demandar direta e exclusivamente o fiador. Tal questo interessante porque, em regra, nos contratos de fiana, o fiador tem o benefcio de ordem, que lhe permite exigir primeiro sejam excutidos os bens do devedor principal para, s se no forem suficientes, serem atingidos os do fiador.
7.5.3.1.1. possvel ajuizar ao de cobrana apenas em face do fiador?

Mesmo que haja benefcio de ordem, possvel ajuizar a ao de cobrana apenas em face do fiador porque, sendo ele citado, poder chamar ao processo o devedor principal, com o que formar-se- um litisconsrcio passivo entre ambos. Em caso de procedncia da demanda, os dois sero condenados, mas na fase executiva, se o oficial de justia quiser penhorar os seus bens, o fiador pode exigir que, primeiro, sejam excutidos os do devedor principal. Para tanto, preciso que ele indique bens do devedor que possam ser penhorados.

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O benefcio de ordem direito do fiador exercitvel somente na fase executiva, porque diz respeito prioridade de penhora de bens. Consiste no direito de que primeiro sejam excutidos os bens do devedor principal e s quando esgotados esses, os do fiador. Mas, para que ele possa exercer tal benefcio na fase executiva, indispensvel que tenha feito o chamamento ao processo do devedor principal. Afinal, o fiador s poder exigir que primeiro sejam excutidos os bens do devedor se este tambm tiver sido condenado. A falta de oportuno chamamento do devedor implica a perda do benefcio de ordem pelo fiador, mas no a do direito de regresso, que poder sempre ser exercido em ao autnoma. O Cdigo Civil, art. 828, I, permite ao fiador renunciar ao benefcio de ordem, o que ocorre na grande maioria dos contratos atualmente celebrados. Mesmo assim, interessante que o fiador demandado faa o chamamento do devedor, pois, poder, se satisfizer o dbito, sub-rogar-se nos direitos do credor e prosseguir na execuo contra o devedor principal para reaver o que pagou. Mas, se possvel ao credor ajuizar ao de cobrana unicamente em face do fiador com benefcio de ordem, j que este pode chamar ao processo o devedor principal, o mesmo no ocorre na execuo por ttulo extrajudicial. s vezes, a dvida est representada por ttulo, e o credor, em vez de ajuizar ao de cobrana, deve ajuizar execuo. Ele s poder faz-lo direta e exclusivamente contra o fiador se este tiver renunciado ao benefcio de ordem. Pois, se o fiador tiver tal benefcio no se admitir a execuo, pois ele no ter como exercer o benefcio de ordem, j que no cabe chamamento ao processo em execuo. Portanto, s possvel demandar unicamente o fiador, em execuo, se ele tiver renunciado ao benefcio. Do contrrio, a execuo ter de incluir no polo passivo o devedor principal, sob pena de indeferimento da inicial.
7.5.3.2. O chamamento feito por um dos fiadores aos demais

Estabelece o art. 77, II, do CPC que admissvel o chamamento ao processo dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles. Essa hiptese no traz novidade e esse inciso poderia ter sido suprimido, porque quando h mais de um fiador, o regime entre eles o da solidariedade, consoante dispe o art. 829, do Cdigo Civil: A fiana conjuntamente prestada a um s dbito por mais de uma pessoa importa o compromisso de solidariedade entre elas, se declaradamente no se reservarem o benefcio de diviso. Assim, a hiptese recai na do inc. III, que trata da solidariedade. Questo interessante a da possibilidade de o fiador demandado exclusivamente poder chamar ao processo o devedor principal, com fulcro no inc. I, e os demais devedores solidrios, com base no inc. II. A resposta s pode ser afirmativa, pois o fiador tem o direito de chamar ao processo tanto o devedor, quanto os cofiadores. Na fase executiva, se os fiadores tiverem benefcio de ordem podero exigir que sejam primeiro excutidos os bens do devedor principal; e o fiador que pagar poder, nos mesmos autos, reembolsar-se integralmente do devedor.

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7.5.3.3. O chamamento em caso de solidariedade

Estabelece o art. 77, III, que admissvel o chamamento ao processo de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. A solidariedade passiva caracteriza-se por atribuir ao credor a possibilidade de cobrar integralmente o crdito de qualquer dos devedores solidrios, podendo demandar apenas um, mais de um ou todos. Se ajuizar a ao apenas em face de um ou alguns, os demais podero ser chamados ao processo. Em caso de procedncia, todos sero condenados, e o credor poder requerer a penhora de bens de qualquer um deles, o que preserva o seu direito de escolher, entre todos, sobre qual deve recair a execuo. Aquele que pagar integralmente a dvida sub-rogar-se- nos direitos do credor, e poder cobrar a cota parte que seria devida pelos demais devedores solidrios. O devedor demandado no est obrigado a chamar ao processo todos os outros, podendo escolher mais um ou alguns. No entanto, os que forem chamados podero, por sua vez, promover novo chamamento dos faltantes, pois, tal como ocorre com a denunciao da lide, h possibilidade de chamamentos sucessivos.
7.5.3.4. Uma nova modalidade de chamamento (art. 1.698, do Cdigo Civil)

O art. 1.698 do Cdigo Civil previu uma nova forma de chamamento ao processo, que no se pode encaixar em nenhuma das previstas no CPC. Trata-se do chamamento ao processo que aquele que deve alimentos em primeiro lugar faz aos demais devedores, que concorrem em grau imediato, quando no tiver recursos para fazer frente integralidade do dbito. O dever de prestar alimentos divisvel, cada devedor responde por sua quotaparte. Inexiste solidariedade entre eles: se algum carece de alimentos e tem vrios filhos em condies de prest-los, no pode pretender cobrar integralmente de apenas um. S poder cobrar deste a parte que lhe cabe, proporcional ao nmero dos filhos. Alm disso, no havendo devedores de mesmo grau capazes de suportar integralmente a obrigao, o art. 1698 do CC atribui a obrigao aos de grau imediato, observado a ordem do art. 1697. A lei civil permite que o devedor demandado em alimentos chame ao processo os coobrigados de mesmo grau ou os de grau imediato. Se, por exemplo, o credor tem vrios filhos em condies de prest-los, e ajuza a ao apenas em face de um deles, este chamar ao processo os outros. Parece-nos desnecessrio que o filho demandado no tenha condies de suportar integralmente o dbito. Mesmo que ele o tenha, pode chamar os demais, porque tambm respondem, como o primeiro, pelo pagamento do dbito alimentar, no sendo razovel que um s suporte-o integralmente, quando h outros com as mesmas condies. Mas o chamamento tambm cabe quando, tendo demandado o devedor de grau mais prximo, este no tiver condies de responder pela integralidade do dbito. H uma diferena em relao hiptese anterior: naquela, era desnecessrio que o

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demandado no estivesse em condies de arcar com a integralidade da dvida, porque os chamados eram codevedores de mesmo grau. Quando o chamado no for codevedor de mesmo grau, mas de grau mais distante, s caber o chamamento fundado na falta de condies do chamante para suportar a integralidade da dvida. E ele ter o nus de prov-lo, sob pena de ser o nico condenado. Essa forma de chamamento permite ao ru trazer os coobrigados de mesmo grau ou do grau imediato, para fazer frente ao dbito de alimentos. No curso do processo o juiz examinar a condio de cada um e verificar, na conformidade da lei civil, quem deve suport-lo e em que proporo. Sem isso, haveria o risco de o credor no receber, na integralidade, os alimentos de que necessita. Se por exemplo, o autor da ao demandou apenas um dos filhos e este prova que h outros tambm em condies, no tendo sido feito o chamamento o juiz s condenar o ru na proporo que lhe cabe. Mas se for feito a todos os coobrigados, o juiz poder conden-los, com o que o autor ser beneficiado, recebendo no apenas uma quota, mas a integralidade dos alimentos de que necessita. O chamamento nessa hiptese no amplia apenas os limites subjetivos da lide, mas tambm os objetivos, permitindo eventualmente ao juiz emitir uma condenao de montante maior do que aquele que emitiria se o ru originrio no o fizesse. Se a ao for ajuizada em face do devedor mais distante, quando h um mais prximo que esteja em condies de pag-los, no caber o chamamento, sendo caso de improcedncia da ao, porque os mais distantes s devem quando os mais prximos no tm condies. Por isso, s possvel ajuizar ao de alimentos em face dos avs, por exemplo, quando se provar que os pais no tm condies de prest-los. No nos parece que haja necessidade de prova pr-constituda da falta de condies dos pais, podendo tal prova ser feita no curso do processo. Mas, sem ela, o juiz dever dar pela improcedncia da demanda.
7.5.4. Procedimento do chamamento ao processo

O art. 79 do CPC manda aplicar ao chamamento as regras procedimentais da denunciao da lide, no que concerne citao e aos prazos. Mas ho de ser as regras da denunciao requerida pelo ru, uma vez que o chamamento ao processo s pode ser feito por ele. No existe chamamento feito pelo autor. O pedido deve ser formulado no prazo de contestao (no necessariamente junto, podendo ser formulado antes. Mas nunca depois, pois haver precluso consumativa); se em termos o juiz determinar a citao do chamado, formando-se o litisconsrcio no polo passivo. Havendo advogados diferentes, os prazos sero em dobro (CPC, art. 191). O litisconsrcio ser facultativos simples. Caberia perguntar se o autor pode desistir da ao em relao a um dos chamados. Parece-nos que no, pois no foi ele quem os incluiu no polo passivo, mas sim o chamante. Contra este poder haver desistncia, cuja homologao depender de seu consentimento se j tiver havido resposta, mas no contra os chamados.

8. Panorama geral das diversas espcies de interveno


Oposio Aquele que queira formular pretenso em juzo sobre o mesmo bem ou direito que j era objeto de disputa na ao originria O ru, detentor, que tenha sido demandado em nome prprio; ou o causador de danos que os tenha perpetrado por ordem e determinao de terceiro O autor e o ru que tenham O ru fiador ou devedor direito de regresso e que o solidrio queiram exercer no mesmo processo Nomeao autoria Denunciao da lide Chamamento ao processo

Tipos de interveno

Assistncia

Quem pode requerer

A simples, o terceiro que tenha interesse jurdico na causa. A litisconsorcial, o substitudo processual

A iniciativa da interveno Tem natureza de ao. preciso que haja um processo em curso, no qual o autor e o ru disputem um bem: a coisa litigiosa. A oposio cabe quando este processo estiver entre a fase de citao e sentena, e o terceiro quiser ingressar em juzo para disputar o mesmo objeto ligitioso Cabe quando o autor formula a pretenso contra um ru que parte ilegtima, porque detentor e foi demandado em nome prprio ou porque praticou o ato lesivo a mando de terceiros. A nomeao servir para regularizar o polo passivo, substituindo o ru que parte ilegtima pelo verdadeiro legitimado Tem natureza da ao e serve para o exerccio do direito de regresso, nos casos de risco de evico; em que o possuidor indireto ou proprietrio responde ao possuidor direto; e quando houver direito de regresso decorrente de lei ou de contrato

sempre do terceiro, que es- Forma de interveno de ter- Interveno provocada pelo Interveno provocada pelo Interveno provocada pelo ru autor ou pelo ru ru pontaneamente requer o seu ceiros espontnea ingresso em processo alheio Cabe quando o credor demanda apenas o fiador, que chama ao processo o devedor principal; ou apenas um deles, que chamar ao processo os demais; ou um dos devedores solidrios, que far o chamamento dos restantes. Cabe ainda na hiptese do art. 1.698 do Cdigo Civil, em que o devedor de alimentos pode acionar os coobrigados ou devedores imediatos Se a denunciao da lide feita pelo ru, em caso de procedncia cumprir ao juiz verificar se ele tinha ou no direito de regresso em face do denunciado. Mas, em caso de improcedncia, a denunciao ficar prejudicada e dever ser extinta sem julgamento de mrito. Se requerida pelo autor, caso a ao principal seja procedente, a denunciao ficar prejudicada Acolhida a nomeao, o ru originrio ser substitudo pelo nomeado, que passar a ocupar o polo passivo. A nomeao no amplia os participantes do processo, mas apenas substitui um ru demandado indevidamente por outro Em caso de procedncia, chamante e chamado sero condenados. Na fase executiva, o credor poder cobrar de qualquer um deles, salvo se tratar-se de fiador com benefcio de ordem, que pode exigir primeiro a excusso de bens do devedor principal. O que pagar integralmente a dvida, sub-roga-se nos direitos do credor

Cabimento

H duas formas de assistncia: a simples e a litisconsorcial. A primeira cabe quando o terceiro tem relao jurdica com uma das partes, distinta daquela que est sendo discutida, mas que poder ser afetada pela deciso. Em suma, quando o terceiro tem interesse jurdico. A litisconsorcial cabe quando h legitimidade extraordinria, pois quem pode figurar como tal o substitudo Proferida sentena de mrito na oposio, opoentes e opostos sero atingidos pela coisa julgada material

Efeitos

O assistente simples que for admitido ser atingido pela justia da deciso, salvo se ingressar em fase to avanada ou tiver a sua atuao de tal forma cerceada, que no puder influir no resultado. Aquele que pode intervir como assistente litisconsorcial ser atingido pela coisa julgada, intervindo ou no

Particularidades

O assistente simples no titular da relao discutida em juzo, mas de uma relao com ela interligada. Por isso, no tem os mesmos poderes que a parte, j que esta pode vetar os atos do assistente que no lhe convenham. J o assistente litisconsorcial verdadeiro litisconsorte facultativo unitrio ulterior, tendo os mesmos poderes que o litisconsorte unitrio. Apenas pega o processo na fase em que se encontra quando do seu ingresso

Como na oposio o opoente entra na disputa pela coisa litigiosa, h manifesta relao de prejudicialidade entre ela e a ao. O acolhimento da oposio implica o desacolhimento da ao. Isso no ocorre, por exemplo, nos embargos de terceiro, em que o terceiro no entra na briga pela coisa litigiosa, mas deseja apenas a liberao de um bem indevidamente constrito

forma de interveno de terceiros muito particular, por duas razes: a nica que implica a sada do ru e o ingresso de algum no seu lugar. Por isso, preciso, para que a nomeao seja deferida, que haja o consentimento do autor e do nomeado

Tem predominado o entendimento de que no cabe a denunciao da lide quando ela introduza um fundamento ftico novo, que exija a produo de provas que no seriam necessrias sem a denunciao. Afinal, ela no pode prejudicar o adversrio do denunciante, a quem o direito de regresso no diz respeito. Por isso, tem-se indeferido a denunciao da Fazenda ao funcionrio pblico, quando aquela estiver fundada em responsabilidade objetiva e esta apontar culpa do funcionrio, que exija provas Feita pelo ru, deve ser apresentada no prazo de contestao. O juiz mandar citar o denunciado que poder apresentar contestao. Formarse um litisconsrcio frente parte contrria (embora exista corrente que defenda a existncia de assistncia simples). Ao final, ser proferida sentena conjunta. Se for feita pelo autor, deve ser na inicial. O juiz mandar citar o denunciado, que poder aditar a inicial (pedido principal) e contestar a denunciao

H importante controvrsia a respeito da posio dos chamados ao processo, pois h corrente doutrinria que sustenta que eles no figurariam com litisconsortes, mas formariam uma nova relao, desta feita entre os chamantes e os chamados. Tal corrente, conquanto respeitvel, no foi acolhida pelo nosso ordenamento jurdico, tendo em vista o art. 79 que estabelece que os chamados sero litisconsortes do chamante

Procedimento

A assistncia pode ser requerida em qualquer fase de processo e grau de jurisdio, mas o assistente tomar o processo no estado em que se encontra. O juiz ouvir as partes e se houver impugnao, no prazo de cinco dias, autuar o pedido em apenso, autorizar as provas necessrias e decidir se esto ou no presentes os requisitos para o deferimento da assistncia simples ou litisconsorcial

A oposio pode ser interventiva ou autnoma. Ser do primeiro tipo se aforada quando a ao originria estiver entre a citao e o incio da audincia de instruo; e do segundo, se entre a au dincia e a sentena. No primeiro caso, haver duas aes mas um s processo, e ao e oposio sero julgados por uma sentena s. No segundo caso, a oposio forma um processo autnomo, podendo o juiz suspender a ao por noventa dias para que a oposio alcance a mesma fase

O ru obrigado a fazer a nomeao no prazo de resposta, sob pena de responder por perdas e danos. O juiz ouvir o autor em cinco dias. Se ele recusar, a nomeao fica sem efeito e ao ru devolvido na ntegra o prazo de resposta. Se concordar ou silenciar, o juiz mandar citar o nomeado para contestar. Se ele o fizer, ou silenciar, passar a ocupar o polo passivo. Se recusar, a nomeao fica sem efeito, mas, se a recusa for indevida, responder por perdas e danos

sempre requerido pelo ru, no prazo de resposta. Entre o chamante e os chamados formar-se um litisconsrcio facultativo simples. O chamamento no obrigatrio e o ru que no o fizer poder cobrar o que lhe devido em ao autnoma. No entanto, sem o chamamento o fiador perde o benefcio de ordem

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9. QUESTES
1. (Juiz Federal 1 Regio 2005) Assinalar a alternativa correta. a) Apresentada a nomeao autoria pelo ru, o juiz suspender o processo e mandar citar o nomeado para integrar o feito, como autor. b) No litisconsrcio necessrio o juiz determinar de ofcio a citao de todos aqueles litisconsortes faltantes. c) O litisconsrcio multitudinrio pode ser limitado pelo juiz. d) A denunciao da lide, que pode ser feita pelo autor ou pelo ru, obrigatria, sob pena de perda do direito de regresso. Resposta: c. 2. (Juiz de Direito/SC 2004) Analise as proposies abaixo e assinale a alternativa correta. I. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao do ru, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito, sob pena de exclu-lo da lide. II. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo na qualidade de opoente. II. Duas ou mais pessoas podem litigar no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente quando ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. IV. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob penas de promov-la de ofcio sob s custas daquele. V. Feita a denunciao pelo autor, o denunciado, comparecendo, assumir a posio de litisconsorte do denunciante e no poder aditar a petio inicial, procedendo-lhe em seguida citao do ru. a) Somente as proposies I, II e III esto corretas. b) Somente as proposies I, II, III e IV esto corretas. c) Somente a proposio III est correta. d) Nenhuma das proposies est correta. e) Todas as proposies esto corretas. Resposta: c. 3. (Juiz do Trabalho 1 Regio 2004) Sobre a oposio correto afirmar que: a) Aquele que pretender, no todo ou em parte, a coisa ou direito sobre o que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos, sendo certo que, no caso de reconhecimento da procedncia do pedido por um dos opostos, contra o outro prosseguir o opoente. b) A oposio deve ser oferecida at que seja proferida a sentena, no sendo possvel aguardar o trmino do litgio para propor ao em face do vencedor, assim reconhecido, em deciso passada em julgado. c) Aquele que pretender, no todo ou em parte, a coisa ou direito sobre o que controvertem autor e ru, poder, a qualquer momento, oferecer oposio contra ambos, podendo ingressar direto na instncia recursal, quando j proferida a sentena. d) Aquele que pretender, no todo ou em parte, a coisa ou direito sobre o que controvertem autor e ru, poder oferecer oposio contra ambos, sempre antes da audincia, cabendo ao juiz determinar o apensamento aos autos principais, para que possa correr simultaneamente com a ao principal viabilizando o julgamento pela mesma sentena. e) Aquele que pretender, no todo ou em parte, a coisa ou direito sobre o que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos, sendo certo que, quando um deles reconhecer a procedncia do pedido, no ser possvel, ao opoente, prosseguir contra o outro. Resposta: a.

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Os Sujeitos do Processo

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4. (Promotor de Justia/ES 2005) Respeitante denunciao da lide, incorreto asseverar que: a) Feita a denunciao pelo autor, o denunciado comparecendo, assumir a posio de litisconsorte do denunciante e poder aditar a inicial, procedendo-se em seguida, a citao do ru. b) obrigatrio ao alienante, na ao em que outrem reivindica a coisa, cuja posse foi transferida parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta. c) obrigatria quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. d) obrigatria ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do credor pignoratcio, do locatrio, do usufruturio, do ru, citado em nome de prprio, exera a posse direta de coisa demandada. e) a citao do denunciado ser requerida, concomitante com a do ru, se o denunciante for o autor. Resposta: b. 5. (Juiz Federal 4 Regio 2004) Assinalar a alternativa correta. a) Apresentada a nomeao autoria pelo ru, o juiz suspender o processo demandar citar o nomeado para integrar o feito como autor. b) No litisconsrcio necessrio o juiz determinar de ofcio a citao de todos aqueles litisconsortes faltantes. c) O litisconsrcio multitudinrio pode ser limitado pelo juiz. d) A denunciao da lide, que pode ser feita pelo autor ou pelo ru, obrigatria, sob pena de perda do direito de regresso. Resposta: c. 6. (Juiz de Direito/DF e Territrios 2003) A denunciao da lide: a) pode ser feita tanto pelo autor como pelo ru; b) s cabe no procedimento sumrio; c) no pode ser feita pelo autor; d) ao do ru contra o autor no mesmo processo. Resposta: a. 7. (OAB/DF 2006) Assinale a alternativa correta. a) o princpio dispositivo segundo o qual nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer encontra exceo no processo de inventrio. b) inadmissvel postular ao declaratria visando obter certeza quanto exata interpretao de clusula contratual. c) havendo litisconsrcio ativo necessrio, deve o autor, no prazo assinado pelo juiz, promover o ingresso do litisconsorte no polo ativo da relao processual, mediante a no meao autoria, sob pena de indeferimento da inicial. d) admitido como assistente no processo de conhecimento, o terceiro tem direito de promover todos os atos do processo, inclusive o de recorrer, e devem, por isso, ser reabertos os prazos necessrios para manifestao de seu interesse jurdico. Resposta: a. 8. (Juiz de Direito TJ/PR 2003) correto afirmar, no procedimento sumrio, que: a) admissvel a nomeao autoria. b) so admissveis a assistncia e o recurso do terceiro prejudicado. c) admissvel a denunciao da lide. d) so admissveis a oposio e a ao declaratria incidental. Resposta: b.

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9. (Juiz de Direito TJ/PR 2003) correto afirmar que so formas de interveno de terceiros espontneas: a) a denunciao da lide, a oposio e o chamamento ao processo. b) a assistncia, nomeao autoria e denunciao da lide. c) a oposio e a assistncia. d) o chamamento ao processo, a assistncia e a denunciao da lide. Resposta: c. 10. (Juiz de Direito/SP 2007) Assinale a alternativa correta relativamente interveno de terceiros. a) Quando o autor nomear terceiro autoria, incumbe-lhe requerer sua citao juntamente com a do ru. b) Os opostos devem ser citados pessoalmente, no se admitindo sua citao na pessoa de seus advogados. c) Feita a denunciao da lide pelo autor, o denunciado poder aditar a inicial. d) Indeferida a denunciao da lide, ser concedido ao ru denunciante novo prazo para contestar a ao. Resposta: c. 11. (Juiz de Direito/MG 2004-2005) A oposio, oferecida antes da audincia ser: a) apensada aos autos principais, com suspenso da ao at seu julgamento; b) juntada aos autos principais, correndo simultaneamente com a ao, sendo julgado em primeiro lugar; c) apensada aos autos principais, sobrestando-se o andamento da ao, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de se proceder ao julgamento simultneo; d) processada pelo rito ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal; e) apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena. Resposta: e. 12. (Juiz do Trabalho 12 Regio 2004) Assinale a alternativa INCORRETA. a) O assistente litisconsorcial, que ingressa ulteriormente no processo, por ser o titular do direito discutido em juzo, ser atingido pela coisa julgada. b) O assistido somente poder reconhecer a procedncia do pedido, desistir da ao ou transigir, com o consentimento do assistente litisconsorcial, j que este o titular do direito postulado. c) Na qualidade de assistente simples, este apenas no poder evitar que a sentena proferida produza efeitos em relao a si, quando lhe for dada a possibilidade de participar adequadamente do processo. d) O assistente simples, mesmo ocupando posio subalterna em relao parte assistida, pode tomar posio contrria quela adotada pelo assistido, evitando, por exemplo, que este desista da ao. e) Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente simples, este no poder, de regra, em processo posterior, discutir a justia da deciso. Resposta: d. 13. (Promotor de Justia/RO 2006) Aquele que pretende a coisa ou o direito, objeto de uma lide, sobre que controvertem autor e ru, poder, at ser proferida sentena, apresentar em juzo: a) denunciao da lide pelo autor. b) embargos de terceiro. c) nomeao autoria.

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d) chamamento ao processo. e) oposio.

Resposta: e. 14. (Juiz de Direito/MG 2005) Feita a denunciao da lide pelo ru, se o denunciado for revel: a) Cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at o final. b) Haver o julgamento antecipado da lide. c) O processo prosseguir entre o autor, de um lado, e de outro, como litisconsortes, o denunciante e o denunciado. d) O processo prosseguir entre o autor, de um lado, e, de outro, o denunciado. Resposta: a. 15. (OAB/MG maro 2005) A respeito das diversas formas de interveno de terceiros, CORRETO afirmar: a) Na oposio, o terceiro oponente coloca-se contrrio pretenso deduzida pelo autor, auxiliando o ru. b) A denunciao da lide cabvel ao alienante na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta. c) A correo do polo passivo da demanda feita mediante chamamento ao processo daquele que nela deve figurar como ru. d) A nomeao autoria cabvel nos casos em que apenas um dos devedores solidrios acionado judicialmente e pretende, no mesmo processo, a responsabilizao dos codevedores. Resposta: b. 16. (OAB/SP janeiro 2007) caso de denunciao da lide: a) quando se est diante de litisconsrcio necessrio. b) quando, sendo o devedor acionado, denuncia o fiador. c) quando aquele que estiver obrigado por lei ou contrato denunciado a assegurar a obrigao. d) quando, sendo acionado o detentor, este denuncia o proprietrio ou o possuidor. Resposta: c. 17 (63). (Juiz do Trabalho 8 Regio 2006) Sobre interveno de terceiros correto afirmar que: a) A oposio oferecida antes da audincia ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao. Oferecida depois de iniciada a audincia, a oposio seguir o procedimento ordinrio, hiptese em que o juiz dever suspender o andamento do processo referente causa principal para conhecer da oposio em primeiro lugar. b) No admissvel o chamamento ao processo em execuo ou na fase de cumprimento de sentena. c) No procedimento sumrio admissvel o chamamento ao processo e a denunciao da lide fundada em contrato de seguro. d) A nica modalidade de interveno de terceiros que admitida no processo perante os Juizados Especiais a assistncia simples. e) O terceiro prejudicado pode interpor agravo retido. Resposta: b.

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DA INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO DO PROCESSO CIVIL
1. Introduo

O Ministrio Pblico foi includo na CF entre as funes essenciais justia, incumbido da defesa da ordem pblica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127). O 1 do art. 127 da CF consagra como seus princpios institucionais a: unidade; indivisibilidade; independncia funcional. Apesar de uno e indivisvel, exerce a sua funo por numerosos rgos, que abrangem o MP Federal, o MP do Trabalho, o MP militar, o MP do Distrito Federal e dos Territrios e os MPs Estaduais. O art. 129 da CF enumera quais so as suas atribuies constitucionais. Para ns, interessa a interveno do Ministrio Pblico no processo civil, regulamentada pelos arts. 81 a 85, do CPC. Os arts. 81 e 82 mostram que ele pode atuar em um processo em duas qualidades: como parte ou fiscal da lei. Cada uma delas ser examinada nos itens seguintes.
2. O Ministrio Pblico como parte

O membro do Ministrio Pblico tem capacidade postulatria, e pode propor aes no mbito de suas atribuies. O art. 129, III, da CF, autoriza o parquet a promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. As aes que versam tais interesses esto no mbito direto de atribuio do Ministrio Pblico. No h necessidade de lei que o autorize, porque a atribuio decorre diretamente da Constituio Federal. A legitimidade para a propositura de aes coletivas vem regulamentada em especial na Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/94) e no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90). E aes individuais, ou que versem interesses disponveis? Poderia o Ministrio Pblico ajuiz-las? Por exemplo: poderia propor a ao civil ex delicto, prevista no art. 68 do Cdigo de Processo Penal, para postular indenizao em favor da vtima de delito que seja pobre?

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O Supremo Tribunal Federal decidiu que a atribuio para propor ao civil ex delicto foi transferida, pela CF, para a Defensoria Pblica. Porm, onde ela ainda no existir, ou quando a sua atuao ainda no for suficiente para dar conta dos casos, o Ministrio Pblico continuar legitimado. Nesse sentido: Legimidade ad causam Ao civil de reparao de danos ex delicto Interposio pelo Ministrio Pblico Admissibilidade se o rgo da Defensoria Pblica no foi implementado nos moldes do art. 134, da CF e LC 80/94 Vigncia do art. 68 do CPP enquanto no viabilizada pela transferncia constitucional de atribuies (RT 755/169). No mesmo sentido RT 804/178. Mas mesmo depois da promulgao da CF de 1988, leis especiais outorgaram legitimidade ao MP para o ajuizamento de aes individuais, como a Lei n. 8.560/92, que lhe permite propor, na qualidade de legitimado extraordinrio, aes de investigao de paternidade. No h inconstitucionalidade, porque o art. 129, IX, da CF, permite que a lei lhe confira outras atribuies, desde que compatveis com a sua finalidade. Alm da investigao de paternidade, ele tem legitimidade para postular nulidade de casamento (CC, art. 1.549), extino de fundao (art. 69), nulidade de ato simulado em prejuzo de norma de ordem pblica (CC, art. 168) e suspenso e destituio do poder familiar (CC, art. 1.637).
2.1. O Ministrio Pblico como parte e os honorrios advocatcios

H controvrsia quanto possibilidade de haver condenao da Fazenda Pblica em honorrios de sucumbncia, quando o Ministrio Pblico for vencido. Parece-nos que, conquanto respeitveis as opinies contrrias, nem o Ministrio Pblico nem a Fazenda respondem por honorrios advocatcios, quando aquele for vencido nas aes coletivas que propuser. o que tem decidido o Superior Tribunal de Justia, ressalvada a hiptese de litigncia de m-f, diante do que dispe os arts. 17, 18 e 19, da Lei da Ao Civil Pblica. Nesse sentido, REsp 403.599-PR, rel. Min. Eliana Calmon, Resp 261.593-SP, Rel. Min. Garcia Vieira. No caso de aes individuais, que se processam na forma do CPC, o Ministrio Pblico tambm no responder no caso de ser vencido, mas ser aplicvel o art. 85, do CPC: O rgo do Ministrio Pblico ser civilmente responsvel quando, no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude. Em contrapartida, e observada a simetria entre os litigantes, se vencedor o Ministrio Pblico tambm no receber honorrios advocatcios.
3. O Ministrio Pblico como fiscal da lei

A outra qualidade em que o Ministrio Pblico pode intervir no Processo Civil a de fiscal da lei (custos legis). O art. 82, do CPC, enumera em trs incisos, um rol apenas exemplificativo, quais so as hipteses: Quando houver interesse de incapazes. No importa se a incapacidade absoluta ou relativa. Tambm no necessrio que j tenha sido declarada por sentena: caso se verifique que pessoa, apesar de maior, aparenta no estar em

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condies de gerir seus interesses, apresentando indcios de incapacidade, a interveno far-se- necessria. Tambm no h necessidade de que o incapaz seja parte autor ou ru bastando que seus interesses possam ser atingidos, como ocorre quando a parte o esplio, mas entre os herdeiros h incapazes. Nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposio de ltima vontade. Esse inciso versa sobre aes que envolvem o estado e a capacidade das pessoas e sobre a sucesso testamentria. A sucesso legal no exige a interveno do Ministrio Pblico, salvo se houver interesses de incapazes. As aes envolvendo unio estvel tambm exigiro a atuao do Parquet. Nas aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que h interesse pblico, evidenciado pela natureza da lide ou pela qualidade da parte. O interesse pblico a que alude o dispositivo no se confunde com o interesse de pessoa jurdico de direito pblico. A qualificao de um interesse como pblico deve levar em conta a sua natureza, e no apenas o seu titular. Por interesse pblico deve ser entender todo aquele que esteja no mbito das atribuies constitucionais do Ministrio Pblico, elencadas no art. 129, da CF, bem como eventuais outros que, no caso concreto, possam demonstrar que a relevncia da questo discutida justifique a sua participao. Um exame dessas hipteses permite distinguir duas categorias: aquelas em que a interveno ministerial justificada pelo objeto discutido no processo; e aquelas em que o pela qualidade de uma das partes. Por isso, parcela da doutrina faz a distino entre a interveno ministerial como efetivo fiscal da lei, o que ocorreria nas primeiras hipteses; e como auxiliar da parte, o que ocorreria na segunda. No primeiro caso, a atuao do Ministrio Pblico ser absolutamente imparcial, pois a sua preocupao ser a defesa da lei, ou do interesse pblico que subjaz ao objeto do processo. No segundo caso, na interveno em razo da qualidade da parte, a posio do Ministrio Pblico um pouco mais complicada. Cumpre-lhe verificar se o incapaz est sendo defendido adequadamente, cabendo-lhe tomar as providncias para assegurar a igualdade (isonomia) entre o litigante incapaz e os demais litigantes. Mas isso no vai ao ponto de o Ministrio Pblico ter-se de manifestar em favor dos interesses do incapaz, quando verificar que eles contrariem a lei, ou que o direito que ele invoca no existe. O Superior Tribunal de Justia tem decidido que a atuao do Ministrio Pblico no est subordinada aos interesses dos incapazes, sendo que no se pode falar em nulidade quando a manifestao do Parquet contrria ao interesse dos menores, pois o seu dever manifestar-se segundo o direito (RT 807/266).
3.1. Consequncias da falta de interveno do Ministrio Pblico como fiscal da lei

Quando for obrigatria a interveno do Ministrio Pblico como fiscal da lei e ele no for intimado, haver nulidade do processo (CPC, art. 84), que ensejar at mesmo o ajuizamento de ao rescisria (art. 487, III, do CPC).

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Os Sujeitos do Processo

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Mas preciso fazer uma distino. Quando ele intervm em razo do objeto do processo, h presuno absoluta de prejuzo, e ser reconhecida a nulidade, na forma do art. 246, do CPC. Mas se a interveno era justificada em razo da qualidade da parte, a nulidade ficar condicionada a que ela tenha sofrido algum tipo de prejuzo. No se declarar a nulidade, se a parte em razo da qual o Parquet interveio for vitoriosa. Nesse sentido, no se declara a nulidade, por falta de audincia do MP, se o interesse dos menores se acha preservado, posto que vitoriosos na demanda (REsp 26.898-2-SP, Rel. Dias Trindade, DJU 30.10.92).
4. Aspectos processuais da interveno do Ministrio Pblico

O Ministrio Pblico tem prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer (art. 188, do CPC). Essa prerrogativa independe da qualidade em que ele intervenha: seja parte ou fiscal da lei, h o benefcio do prazo maior. Alm de contestar, ele ter prazo em qudruplo para apresentar todas as formas de resposta que dependam do prazo de contestao, como as excees e a reconveno. Tambm poder impugnar o valor da causa no prazo maior (CPC, art. 261). A intimao do rgo do Parquet sempre pessoal, devendo ser-lhe aberta vista dos autos, quando for necessria a sua manifestao. Quando intervm como fiscal da lei, ele ter vista dos autos depois das partes, podendo juntar documentos e certides, produzir prova em audincia e requerer medidas ou diligncias necessrias ao descobrimento da verdade (CPC, art. 83).
5. Procedimento da interveno ministerial

S haver necessidade de atuao de um membro do Parquet no processo, ainda que haja vrias causas de interveno. Se a ao foi proposta por ele, no h necessidade de que outro membro atue como fiscal da lei. Tampouco de atuao de dois promotores se houver dois incapazes, cada qual num dos polos da ao. Quando no seja ele que proponha a ao, cumpre ao juiz, verificando a necessidade de interveno ministerial, abrir-lhe vista para que se manifeste. O promotor pode deixar de manifestar-se, alegando que no tem interesse no processo, e que no esto presentes os requisitos para a sua interveno. Caso o juiz no se conforme, poder, valendo-se do art. 28, do CPP, determinar a remessa dos autos ao Procurador Geral de Justia, a quem caber decidir se h ou no interesse. Se entender que h, designar um outro promotor, para que se manifeste; se entender que no, o Ministrio Pblico no intervir naquele processo, mas no poder requerer, posteriormente, eventual nulidade por sua no participao. Pode ocorrer o contrrio: que o promotor queira intervir, peticione ao juiz para que o autorize, e o juiz indefira, argumentando que no h interesse. Cumpre ao promotor inconformado recorrer dessa deciso, cabendo ao rgo ad quem, dar a soluo.
6. Questes
1. (Promotor de Justia/SP 2006) O prejudicado por ato doloso ou fraudulento praticado por representante do Ministrio Pblico: a) No tem direito de ressarcir-se.

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b) Tem direito de ressarcir-se por meio de ao dirigida contra o representante do Ministrio Pblico. c) Tem direito de ressarcir-se por meio de ao dirigida contra o poder pblico sendo certo que o membro do Ministrio Pblico no ser responsvel perante o poder pblico. d) Tem direito de ressarcir-se por meio de ao dirigida contra o poder pblico, ficando o membro do Ministrio Pblico responsvel perante o poder pblico, devendo indeniz-lo em regresso se tiver agido dolosamente. e) Tem direito de ressarcir-se por meio de ao dirigida contra o poder pblico ficando o membro do Ministrio Pblico responsvel perante o poder pblico devendo indeniz-lo em regresso se tiver agido dolosa ou fraudulentamente no processo.

Resposta: e. 2. (Promotor de Justia/RO 2006) O Ministrio Pblico: a) No tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que a parte no tenha recorrido. b) Tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, independentemente de haver ou no recurso das partes. c) Tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, desde que no tenha havido recurso voluntrio das partes, ou recurso de ofcio, ou de terceiro interessado. d) Como fiscal da lei no tem legitimidade para recorrer, mas dever emitir parecer quanto aos recursos apresentados pelos litigantes. e) Nenhuma das alternativas correta. Resposta: b. 3. (Ministrio Pblico/SP/86 2009) Assinale a causa em que o Ministrio Pblico no intervm. a) Ao que envolva litgio coletivo pela posse da terra rural. b) Ao cautelar de arresto em que o ru restou revel. c) Causa concernente ao estado da pessoa. d) Processo de inventrio em que h herdeiro ausente. e) Processo de inventrio em que h herdeiro incapaz. Resposta: b. 4. (Ministrio Pblico/SP 2010) Assinale a alternativa correta. a) No processo relacionado com interesse de incapaz, o Ministrio Pblico, como fiscal da lei, manifesta-se, nos debates finais, antes das partes. b) O Ministrio Pblico sempre intervm nas aes de desapropriao. c) Nos procedimentos de jurisdio voluntria, o Ministrio Pblico no tem a prerrogativa do prazo processual em dobro. d) O prazo para o Ministrio Pblico indicar testemunhas, nas aes em que intervm como fiscal da lei, peremptrio. e) O Ministrio Pblico, agindo como fiscal da lei, no est vinculado ao interesse da parte que justificou a sua interveno. Resposta: e.

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DO JUIZ
1. Introduo

O CPC dedica os arts. 135 a 138 ao juiz, tratando dos seus poderes, deveres e responsabilidades. Cuida ainda da suspeio e impedimento. O juiz no se confunde com o juzo. Este o rgo jurisdicional competente para julgar determinada causa, enquanto aquele a pessoa a quem atribuda a funo jurisdicional. H juzos que so integrados por dois ou mais juzes, e um mesmo juiz pode, eventualmente, exercer suas funes ao menos temporariamente em mais de um juzo. Cumpre ao juiz dirigir o processo. No exerccio dessa funo, deve agir com impessoalidade e imparcialidade, estabelecendo a comunicao necessria com os demais sujeitos, o autor e o ru. Ser o juiz quem, depois de verificar as questes preliminares, decidir o pedido, ponderando as informaes trazidas pelas partes. Ao faz-lo, deve agir de maneira substancialmente imparcial, aplicando a lei ao caso concreto, para solucionar o conflito de interesses. A conduo do processo no feita de acordo com critrios de convenincia e oportunidade do juiz. No h discricionariedade judicial: cumpre-lhe, com o apoio de seus auxiliares, fazer executar as regras da lei processual. A imparcialidade garantia do jurisdicionado, e decorrncia do princpio do juiz natural, que impede que as partes possam escolher o juiz da causa. Este deve ser identificado de acordo com regras previamente existentes no ordenamento jurdico. Alm da garantia do juiz natural, o CPC enuncia hipteses em que o juiz da causa ser impedido ou suspeito (arts. 134 e 135). O afastamento do juiz em tais condies medida eminentemente preventiva, que visa assegurar que ele se mantenha equidistante dos litigantes. No ter iseno de nimo o juiz que tiver vnculos objetivos ou subjetivos com um dos litigantes, seus advogados, ou cujos prprios interesses possam ser afetados pela soluo da demanda. A lei distingue entre impedimento e suspeio porque reconhece a existncia de dois nveis de potencial perda de imparcialidade. No impedimento, a participao do juiz vedada, porque mais intensa ou mais direta a sua ligao com o processo, havendo um risco maior de perda de parcialidade; na suspeio, conquanto conveniente que ele se afaste, o risco menor, razo pela qual ainda que presentes as hipteses, se nenhuma das partes reclamar, e o juiz de ofcio no pedir a sua substituio, o processo ser por ele julgado, sem que, com isso, se verifiquem nulidades processuais.

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2. Impedimento do juiZ

O impedimento, mais do que a suspeio, traz risco grave imparcialidade do juiz, que conduz o processo. Por isso, verificadas as hipteses, deve se afastar, transferindo de ofcio a conduo do processo a outro. Se no o fizer, as partes podero requerer tal substituio. Se ningum o fizer, e o processo prosseguir, sendo prolatada sentena, haver nulidade absoluta, que ensejar a propositura de ao rescisria, nos termos do art. 485, II, do CPC. O impedimento , pois, uma objeo processual, que deve ser conhecida de ofcio e a qualquer tempo, e que impe a substituio do juiz naquele processo em que o problema se verifica. O impedimento, tal como a suspeio, refere-se sempre atuao do juiz em determinado processo. Seu reconhecimento implica o afastamento daquele processo, no dos demais. As causas de impedimento so sempre objetivas, e, portanto, de mais fcil demonstrao do que as de suspeio, de cunho pessoal, nem sempre de fcil constatao ou demonstrao. Tanto as causas de impedimento quanto as de suspeio aplicam-se a juzes singulares ou de rgos colegiados, em qualquer instncia. As causas de impedimento so: ser parte; ter intervindo como mandatrio da parte, oficiado como perito, funcionado como rgo do Ministrio Pblico ou prestado depoimento como testemunha; ter participado dele em primeiro grau de jurisdio, nele proferindo sentena ou deciso; no processo, funcionar o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consanguneo ou afim, em linha reta, como advogado da parte, ou na linha colateral at segundo grau. Nesse caso, o impedimento do juiz s se dar quando o advogado j estiver atuando na causa. Caso contrrio, se o juiz estiver na conduo do processo anteriormente, quem ficar impedido de dele participar ser o advogado; ser cnjuge, parente, consanguneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; ser rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica que seja parte na causa. Todas essas hipteses so comprovveis por documento, e facilmente constatveis. Se o juiz no reconhecer de ofcio o impedimento, qualquer das partes poder suscit-lo por meio de exceo, que ser remetida instncia superior, a quem caber decidir. Os atos decisrios praticados por juiz impedido sero nulos, independentemente de prova de prejuzo.
3. Suspeio

A suspeio pe em risco a imparcialidade do juiz, mas com menos gravidade do que o impedimento. Por isso, se o processo for conduzido por um juiz suspeito, sem que ele o reconhea nem as partes reclamem, no haver vcio ou nulidade.

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Ao contrrio do impedimento, que exige que o juiz se afaste da causa, sob pena de nulidade absoluta e at mesmo ao rescisria, a suspeio no impe tal exigncia. Presentes as hipteses de suspeio, o juiz pode tomar a iniciativa de pedir a sua substituio no processo, e, se no o fizer, qualquer das partes pode, por meio de exceo, invocar a suspeio e formular o pedido, que ser apreciado pela superior instncia. As causas de suspeio esto previstas no art. 135, do CPC. A suspeio reputa-se fundada quando: o juiz for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou colateral at o terceiro grau; ele for herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo, aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; ele for interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes; por razes de foro ntimo; Em todas essas hipteses h o risco de que o juiz no consiga manter a imparcialidade. Mas o perigo menor do que nos casos de impedimento. Nestes, vedado ao juiz permanecer na conduo do processo, e se ele o fizer haver nulidade alegvel at em ao rescisria. Na suspeio, como o risco menor, se nenhuma das partes suscitar a suspeio, e se o juiz de ofcio no tomar a iniciativa de transferir a conduo do processo ao seu substituto no haver nulidade. Se o juiz no toma a iniciativa, cumpre s partes avaliar se confiam em que ele mantenha a sua imparcialidade, apesar da suspeio, ou se no confiam, caso em que devero opor a exceo. No o fazendo no prazo de quinze dias, a contar da data em que tm cincia dos fatos geradores, a matria tornar-se- preclusa para elas, que no mais podero reclamar do juiz, o que no impede que ele, no se sentido vontade na conduo do processo, possa de ofcio dar-se por suspeito e pedir a sua substituio. Caso as partes apresentem exceo, o juiz pode espontaneamente afastar-se. Se no o fizer, apresentar as suas razes, e enviar a exceo Superior Instncia, para que a aprecie.
4. Poderes e deveres do juiZ

O primeiro dos poderes-deveres atribudos ao juiz o da direo do processo. No exerccio desse mister, no poder agir a seu talante, cumprindo-lhe respeitar as diretrizes constitucionais e do prprio CPC. O art. 125 enumera quatro cuidados que o juiz deve observar: Assegurar s partes igualdade de tratamento: trata-se de corolrio do princpio constitucional da isonomia na esfera do processo civil. A igualdade a que se refere a lei no apenas a formal, mas a substancial. Por isso, o juiz no sacrificar

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a sua imparcialidade se, percebendo que uma das partes mais fraca, ou no pode arcar com as despesas necessrias para a contratao de advogados to numerosos ou to especializados quando os da parte contrria, tolerar certas imperfeies ou insuficincias, buscando com isso permitir que as partes lutem em paridade. Isso no significa que o juiz deva privilegiar uma das partes em detrimento da outra, mas to somente levar em conta as diferenas econmicas, sociais e culturais, em busca de um equilbrio no apenas formal, mas real. Alm de a Constituio Federal impor ao legislador que observe o princpio da igualdade, quando da elaborao das leis, impe tambm ao julgador que, no processo civil, promova a paridade dos litigantes. Velar pela rpida soluo do litgio: esse preceito, que antes tinha estatura processual, foi elevado categoria constitucional, desde que o art. 5, LXXVIII, da CF passou a assegurar a todos os litigantes o direito durao razovel do processo. Para tanto, deve o juiz, antes de tudo, cumprir os prazos que a lei lhe impe. Conquanto sejam prazos imprprios, dever funcional do juiz, velar para que, salvo circunstncias excepcionais, eles sejam respeitados. O mesmo zelo deve ser exigido dos seus auxiliares. Alm disso, na conduo do processo, cumpre-lhe impedir que aqueles que participam tentem se valer de medidas protelatrias, criar incidentes desnecessrios ou requerer provas inteis. Prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da justia: a busca da efetividade do processo fez com que o legislador munisse o juiz de uma variada gama de poderes destinados a prevenir ou reprimir os atos abusivos ou de m-f que possam ser perpetrados no curso do processo. Entre eles, podem-se mencionar os indicados nos arts. 14, 17, 599 e 600, do CPC. O juiz ainda tem o poder de polcia nas audincias, do qual poder usar para garantir-lhes a tranquilidade. Deve ainda obstar a que as partes utilizem o processo com finalidades imprprias ou ilcitas, e a coluso, que o conluio entre as partes que visa utilizar o processo para fins ilcitos. Se perceber que isso ocorre, deve tomar providncias que frustrem os objetivos dos litigantes, aplicando-lhes a punio cabvel (CPC, art. 129). Tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes: o estmulo conciliao tem sido objetivo permanente do legislador, que a percebe como soluo mais satisfatria para o litgio, em que o grau de pacificao mais elevado. Por isso, so numerosas as oportunidades que a lei propicia para que ela ocorra. No incio de todas as audincias, o juiz tenta a conciliao. O art. 331 do CPC determina que, no sendo caso de julgamento antecipado, as partes sero convocadas para audincia em que se tentar a conciliao. Alm dessas, o juiz pode, a qualquer tempo, convocar as partes, quando perceber que h possibilidade de acordo. Na audincia, deve tentar aparar as dificuldades e encaminhar a soluo para o acordo.
4.1. A vedao ao non liquet

H casos em que, apesar de esgotadas as possibilidades, o juiz no conseguiu apurar a verdade dos fatos, necessria para promover o julgamento. O art. 130 do CPC assegura o poder de, havendo outras possibilidades de apurao dos fatos,

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Os Sujeitos do Processo

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determinar provas de ofcio. Apesar disso, possvel que eles no sejam aclarados. Ainda assim, o juiz no poder eximir-se de sentenciar, pois o art. 333 do CPC fornece regras tcnicas de julgamento, aplicveis quando a verdade no aparece. Tambm no se exime o juiz de proceder ao julgamento alegando que a lei omissa, e que h lacuna ou obscuridade. O art. 126 do CPC determina que o julgamento deve basear-se nas normas legais, mas quando no as houver, em analogia, nos costumes e nos princpios gerais do direito. Tal dispositivo repete o art. 4, da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
4.2. Excepcionalmente admite-se julgamento por equidade

O art. 126, do CPC, alm de impedir o non liquet, estabelece uma ordem a ser observada pelo juiz, ao proferir o julgamento: primeiro devem ser observadas as nor m as legais, e, na falta ou insuficincia, as formas de integrao (analogia, costumes e princpios gerais). Mas h casos excepcionais em que a lei autoriza o juiz a julgar com base na equidade (CPC, art. 127), que consiste em um sentimento de justia, de moderao e igualdade, e no com base em critrios estritamente legais. Para tanto, preciso expressa previso. Podem ser citados os seguintes exemplos: fixao do valor de multas dirias, para o cumprimento de obrigaes impostas pelas decises judiciais; reduo equitativa do valor da indenizao, nas aes de reparao de danos, quando manifesta a desproporo entre a culpa do agente e os danos resultantes do ato ilcito (CC, art. 944); a fixao do montante da condenao do incapaz, quando seus pais ou responsvel no tiverem condies econmicas para tanto (CC, art. 928). a fixao dos honorrios advocatcios, nas causas de pequeno valor, de valor inestimvel ou naqueles em que a Fazenda for condenada ou vencida, bem como nas execues (art. 20, 4, do CPC);
4.3. A necessidade de respeitar os limites da lide (o princpio da demanda)

Sendo o Judicirio inerte, cumpre ao autor, ao propor a ao, fixar os limites objetivos e subjetivos da lide (no captulo da interveno de terceiros foi vista a possibilidade de o ru eventualmente ampliar tais limites). No pode o juiz ultrapass-los, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. Ao apresentar a petio inicial, o autor definir quais so os elementos da ao, as partes, o pedido e a causa de pedir (o direito e sobretudo os fatos em que a causa se embasa). O juiz, sob pena de sua sentena ser extra petita ou ultra petita deve ater-se, a tais elementos, pois so eles que definem e identificam a ao. Se ultrapass-los, estar julgando algo diferente do que foi proposto. Quando o autor formula o pedido, deve indicar quais os fatos em que ele se embasa, a causa de pedir. O juiz no pode julgar com base em outra, ainda que se trate de

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matria de ordem pblica. Por exemplo: o art. 168, pargrafo nico, do CC permite ao juiz conhecer de nulidades, de ofcio. E o art. 167 considera nulo o negcio jurdico simulado. Mas, se o autor ingressar com ao declaratria de nulidade com fulcro em outro fato, o juiz no pode julg-la procedente com base na simulao, porque esta no foi alada condio de causa de pedir. Se o fizer, estar julgando ao diferente da que foi proposta. Porm, h questes discutidas no processo que no se erigem em causas de pedir, e que no servem para identificar a ao. Elas podem ser de ordem pblica ou no; se o forem, o juiz poder conhec-las de ofcio (como ocorre, por exemplo, com a prescrio, a decadncia, a falta de condies da ao ou de pressupostos processuais); do contrrio, s se a parte as alegar.
4.4. Outros poderes e deveres

Os arts. 130 e 131, do CPC, tratam respectivamente dos poderes do juiz para determinar as provas que entenda necessrias e para valor-las na formao de sua convico. Sobre o tema, ver Livro I, Captulo 3, itens 3.2.4 e 3.4, respectivamente. O art. 132 trata do princpio da identidade fsica do juiz, j abordado no Livro I, Captulo 3, item 3.3.3.
5. Responsabilidade do juiZ

Vem regulamentada no CPC, art. 133: Responder por perdas e danos o juiz, quando: I no exerccio de suas funes proceder com dolo ou fraude; II recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento da parte. O pargrafo nico acrescenta: reputar-se-o verificadas as hipteses previstas no n. II, s depois que a parte, por intermdio do escrivo, requerer ao juiz que determine a providncia e este no lhe atender o pedido dentro de dez dias. Em regra, o juiz no responde pessoalmente pelos danos decorrentes da atividade judiciria. A responsabilidade ser do Estado, nos termos do art. 5, LXXV, da CF. Mas nos casos previstos no art. 133, a responsabilidade ser pessoal do juiz, podendo a parte prejudicada demand-lo diretamente, ou aforar a ao em face do Estado, que em via de regresso, demandar o juiz, para ressarcir-se dos prejuzos por ele ocasionados. Quando, por ato judicial danoso, foram causados prejuzos indevidos, ser preciso verificar se houver dolo (ou culpa grave, que quele se equipara) ou fraude, seja por ato comissivo ou omissivo. Em caso negativo, quando muito poder-se- acionar o Estado, nunca o juiz; em caso afirmativo, haver responsabilidade solidria do Estado e do juiz, podendo a parte prejudicada acionar qualquer deles. Se acionar o Estado, este poder ajuizar ao de regresso contra o magistrado.

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Os Sujeitos do Processo

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6. QUESTES
1. (Promotor de Justia/SP 2006) O Estado democrtico de direito e o juiz natural: a) No exigem necessariamente a imparcialidade do juiz para proferir decises nos procedimentos de jurisdio voluntria. b) No exigem necessariamente a imparcialidade do juiz para proferir decises nos processos contenciosos. c) Exigem a imparcialidade do juiz para proferir decises somente nos processos contenciosos (objetivos e subjetivos). d) Exigem a imparcialidade do juiz para proferir decises tanto nos processos contenciosos como nos procedimentos de jurisdio voluntria. e) Permitem a parcialidade do juiz destinada a realizar os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil. Resposta: d. 2. (Promotor de Justia/SP 2006) Responde por perdas e danos o juiz quando: a) Retardar, com justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio. b) Em nenhuma hiptese, na medida em que o contedo do art. 133 do Cdigo de Processo Civil inconstitucional. c) Independentemente de estar no exerccio de suas funes proceder com fraude. d) Retardar, sem justo motivo, providncia a requerimento da parte, observando-se o que estabelece o pargrafo nico do art. 133 do Cdigo de Processo Civil. e) Retardar, sem justo motivo, providncia a requerimento da parte, independentemente da prvia intimao apontada no pargrafo nico do art. 133 do Cdigo de Processo Civil em face do que estabelece o art. 5, LXXVIII da Constituio Federal. Resposta: d. 3. (Juiz de Direito TJ/SP 181) A propsito dos poderes e deveres do juiz, no processo, assinale a alternativa correta. a) Ao juiz incumbe decidir a lide nos limites em que foi proposta, devendo conhecer de questes suscitadas e no suscitadas, independentemente de iniciativa das partes. b) No procedimento sumrio, o juiz deve admitir pedido de assistncia e recurso de terceiro interessado, mas no a interveno fundada em contrato de seguro nem a ao declaratria incidental. c) Indeferido no processo pedido de denunciao da lide formulado, na contestao, pela r, e estando a causa, ultimada a instruo, em condies de ser julgada, ao juiz cabe mandar citar a denunciada, deixando para proferir a sentena posteriormente. d) A citao ordenada por juiz incompetente produz determinados efeitos legais. Resposta: d.

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AUXILIARES DA JUSTIA
1. Introduo

O juiz no conseguiria desempenhar a contento suas atividades se no contasse com a colaborao de auxiliares, que lhe do o apoio necessrio, e agem sob sua ordem e comando. Eles no exercem atividade jurisdicional, exclusiva do juiz, mas colaboram com a funo judiciria. Alguns o fazem em carter permanente, como os funcionrios; outros em carter eventual, como peritos, intrpretes e depositrios.
2. Quem so?

O art. 139 apresenta em rol apenas exemplificativo de auxiliares da justia: So auxiliares do juzo, alm de outros, cujas atribuies so determinadas pelas normas de organizao judiciria, o escrivo, o oficial de justia, o perito, o depositrio, o administrador e o intrprete. O escrivo o incumbido da direo do cartrio, competindo-lhe ordenar os trabalhos, e comandar as tarefas dos escreventes e demais funcionrios. A ele cumprem as tarefas enumeradas no art. 141 do CPC. Os autos dos processos ficam sob sua guarda e responsabilidade (salvo as hipteses previstas em lei). Os oficiais de justia tm suas tarefas elencadas no art. 143. So elas, em especial, a de fazer citaes, prises, penhoras, arrestos e outras diligncias, alm de executar ordens dos juzes, e cumprir os mandados de que so encarregados. A essas funes, foi acrescentada a de, nas execues civis, promover a avaliao dos bens penhorados, salvo quando no tenham condies tcnicas para faz-lo. Ao perito cumpre a tarefa de assistir o juiz, quando houver necessidade de prova de fatos que dependam de conhecimentos tcnicos ou cientficos. So escolhidos entre profissionais de nvel universitrio, inscritos no rgo de classe competente. Se no houver, na localidade, quem preencha tais requisitos, o juiz os nomear livremente. O depositrio e o administrador so os responsveis pela guarda e conservao dos bens arrestados, penhorados, sequestrados ou arrecadados, sendo responsveis pelos danos que, por culpa ou dolo, provocarem. Finalmente, o intrprete aquele que auxilia o juiz quando h necessidade de analisar documentos estrangeiros ou vert-los para o vernculo. Tambm quando preciso traduzir a linguagem dos surdos-mudos.

LIVRO IV
DOS ATOS PROCESSUAIS

1
NATUREZA E ESPCIES
1. Introduo

O processo consiste em uma sucesso de atos que se encadeiam logicamente, e que visam alcanar o provimento jurisdicional. So atos processuais aqueles atos humanos, realizados no processo. No se confundem com os fatos processuais, que so acontecimentos naturais, que podem ter grande relevncia ou repercusso no processo, mas que no dependem de condutas humanas. Por exemplo: a morte de uma das partes um fato processual de grande relevncia. Da mesma forma, uma catstrofe natural, que provoque o desaparecimento dos autos. Podem ainda ser considerados fatos processuais as condutas humanas que no tm nenhuma relao com o processo, mas que sobre ele repercutem, como uma greve ou uma guerra, que prejudiquem o funcionamento forense. Os atos processuais devem ser praticados em conformidade com o que determina a lei. Ela preestabelece a sequncia em que eles devem ser realizados, e, em regra, a forma a que devem obedecer. No se est, como no direito privado, no campo da autonomia da vontade. Por isso, as partes no podem, livremente, ditar o andamento do processo, ou a forma de realizao dos atos processuais, a seu critrio. No possvel que, por acordo de vontades, elas decidam sobre o procedimento a adotar ou sobre a forma como deve ser realizada a audincia. A disponibilidade do direito material que se discute no processo no deve ser confundida com a possibilidade de regular os atos e o seu andamento. Em situaes especficas, porm, o legislador pode conceder s partes alguma margem de disposio sobre questes processuais. Por exemplo, nas hipteses de competncia relativa, quando permite a eleio de foro; ou quando autoriza a distribuio dos nus da prova (CPC, art. 333, pargrafo nico).
2. Conceito de ato processual

Pode ser definido como a conduta humana voluntria que tem relevncia para o processo. Isso afasta os atos irrelevantes e os que no se relacionem com o processo. Os atos processuais distinguem-se dos atos jurdicos em geral em razo de sua ligao com um processo e a repercusso que tm sobre ele. No se confundem com os fatos processuais, conforme visto no item anterior.
3. Omisses processualmente relevantes

Os atos pressupem atividade comissiva. Mas as omisses podem ser de grande relevncia para o processo civil, porque a lei pode prever importantes consequncias

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Dos Atos Processuais

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processuais. A omisso s ser processualmente relevante quando a lei determina a prtica de determinado ato, e impe consequncias para a sua no realizao. Assim, a omisso quanto ao nus de oferecer contestao trar graves consequncias processuais para o ru.
4. Classificao dos atos processuais

So vrias as maneiras pelas quais se pode classificar um ato processual. Cada qual leva em considerao um determinado critrio. O CPC utiliza a classificao que leva em conta o sujeito, distinguindo entre atos das partes e atos judiciais.
4.1. Atos das partes

De acordo com o art. 158, do CPC, os atos das partes consistem em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade. Os atos unilaterais so os mais comuns no processo: correspondem queles que a parte pratica sem necessitar da anuncia da parte contrria. Por excelncia, so os de postulao, como a petio inicial do autor e a resposta do ru, e os demais requerimentos que podero fazer no curso do processo, como a apresentao de rplica, o requerimento de provas, a interposio de recursos. O exemplo mais comum de ato bilateral a transao, que provocar a extino do processo, com julgamento de mrito. Para que o ato seja jurdico-processual preciso que produza efeitos no processo, consistentes na constituio, modificao ou extino de direitos processuais (CPC, art. 158).
4.2. Atos do juiz

So enumerados no art. 162, do CPC: sentena, deciso interlocutria e despachos. O rol no taxativo, porque o juiz pratica outros atos no curso do processo, como o interrogatrio das partes, a colheita de depoimentos, a inspeo judicial e outros atos materiais. Mas s os mencionados no art. 162 podem ser considerados provimentos judiciais. Os demais so apenas atos materiais.
4.2.1. Sentenas

De acordo com o CPC, art. 161, 2, sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 do CPC. Essa redao foi dada pela Lei n. 11.232/2005 e alterou a originria, que qualificava sentena como o ato que pe fim ao processo. O art. 267 trata da extino do processo sem resoluo de mrito. As hipteses, se verificadas, poro fim ao processo; o art. 269 cuida de situaes em que h resoluo de mrito. A Lei n. 11.232/2005 retirou do conceito de sentena a sua aptido para por fim ao processo, porque, se ela for condenatria, haver uma fase processual subsequente, a de cumprimento da sentena. Anteriormente, essa fase constitua um outro processo, o que permitia distinguir o de conhecimento do de execuo. Agora,

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havendo condenao, haver um processo nico chamado sincrtico que se estender do pedido inicial at o cumprimento o julgado. Mas, sob pena de graves consequncias processuais, sobretudo no que concerne aos recursos, a conceituao de sentena no poder levar em conta apenas o seu contedo, mas tambm a sua aptido, seno para por fim ao processo, ao menos para por fim fase cognitiva. S ser sentena o ato judicial que tiver essas duas qualidades: for proferida na conformidade dos arts. 267 e 269, do CPC; e puser fim ao processo ou fase de conhecimento, em primeiro grau. No fosse assim, ter-se-ia que admitir a possibilidade de haver mais de uma sentena na mesma fase processual, o que ensejaria graves problemas porque o recurso cabvel continua sendo o de apelao, que exige a remessa dos autos ao tribunal competente. No nos parece possvel que sejam proferidas sentenas interlocutrias, que no ponham fim ao menos fase em que forem proferidas. Um exemplo: pode ocorrer que o autor, na petio inicial, formule duas ou mais pretenses cumuladas, e que o juiz verifique que uma delas est prescrita. Ao reconhec-lo, o juiz est proferindo uma deciso, cujo contedo se enquadra na hiptese do art. 269, IV, do CPC, mas o seu ato no poder ser qualificado como sentena, porque no por fim fase de conhecimento. Afinal, foi formulado outro pedido, e o processo prosseguir para que ele possa ser julgado no momento oportuno. Ter havido deciso interlocutria, contra a qual o recurso adequado ser o de agravo. O art. 163 ainda menciona entre os atos judiciais os acrdos, atribuindo essa denominao aos julgamentos dos Tribunais. So decises proferidas por rgo colegiado.
4.2.2. Decises interlocutrias

Alm das sentenas, o juiz profere outro tipo de ato, que tem contedo decisrio. Distingue-se das sentenas por seu carter interlocutrio, pelo fato de serem proferidas no decurso de um processo, sem aptido para finaliz-lo. E sem ainda porem fim fase de conhecimento, em primeiro grau de jurisdio. Diferem dos despachos porque estes no tm contedo decisrio e no podem trazer nenhum prejuzo ou gravame s partes. Se o ato judicial for capaz de provocar prejuzo e no puser fim ao processo ou fase de conhecimento, ser deciso interlocutria, contra a qual o prejudicado poder interpor recurso de agravo.
4.2.3. Despachos de mero expediente

So aqueles que servem para impulsionar o processo, mas no tem contedo decisrio, sendo inaptos para trazer prejuzos s partes. Se o juiz abre vista s partes, se d cincia de um documento juntado aos autos, se determina o cumprimento do acrdo ou se concede prazo para que as partes indiquem quais provas pretendem produzir, haver despacho, contra o qual no caber recurso porque no h interesse para a interposio. Mas um ato judicial que normalmente seria despacho pode assumir a condio de deciso, se dele puder advir prejuzo. Por exemplo: a remessa dos autos ao contador em regra despacho. Mas se o juiz determin-la para instituir uma liquidao por clculo do contador, que no mais existe, retardando com isso o incio da execuo, o prejudicado poder agravar.

2
FORMA E REQUISITOS
1. Forma dos atos processuais

A forma o aspecto exterior pelo qual os atos processuais se apresentam. Como regra, acolheu-se entre ns o princpio da liberdade das formas, estabelecido no CPC 154: Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Esse artigo contm duas regras importantes: a de que, salvo lei em contrrio, a forma livre; e a de que, mesmo quando h forma determinada por lei, o ato ser vlido se, tendo sido praticado por outro meio, alcance a sua finalidade essencial. O processo no um fim em si mesmo, mas um instrumento do direito substancial. Quando a lei determina que o ato seja realizado de determinada forma, no tem em vista a formalidade ou solenidade em si, mas o alcance de determinado fim; se atingido por outro meio, ficar afastada qualquer nulidade. Por exemplo: a lei determina que o ru seja citado e estabelece a forma pela qual isso deve ocorrer. Se for desrespeitada, mas o ru comparecer e apresentar contestao, no haver nulidade, porque objetivo do ato dar cincia ao ru da existncia do processo, permitindo-lhe que se defenda ter sido alcanado.
1.1. O processo eletrnico

A busca pela efetividade e durao razovel do processo deu ensejo ao uso de meios eletrnicos e de informatizao do processo. A Lei n. 11.280/2006 j havia acrescentado ao art. 154 um pargrafo, autorizado os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, a disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade integralidade, validade jurdica e interoperabilidade da Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP Brasil. Mas a informatizao do processo judicial foi regulamentada pela Lei n. 11.419/2006, que tratou dos meios eletrnicos, da transmisso eletrnica e da assinatura eletrnica. O art. 2 autoriza o envio de peties, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico, com a utilizao da assinatura digital, baseada em certificado digital emitido pela autoridade certificadora; ou mediante cadastro do usurio no Poder Judicirio, que permita a identificao do interessado.

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Marcus Vinicius Rios Gonalves

A lei autoriza o Poder Judicirio a desenvolver sistemas eletrnicos de processamento de aes judiciais por meio de autos total ou parcialmente digitais, utilizando, preferencialmente a rede mundial de acesso a computadores, com assinatura eletrnica. Nesses sistemas, todos os atos de comunicao processual como a citao, intimaes, notificaes sero feitas por meio eletrnico, na forma da lei. Os arts. 8 a 13 da Lei n. 11.419/2006 regulamentam o uso de meios eletrnicos e digitais.
1.2. Comunicao eletrnica dos atos processuais

Mesmo que o processo no seja eletrnico, possvel que os tribunais faam uso do Dirio da Justia Eletrnico, disponibilizado nos stios da rede mundial de computadores, para publicao dos atos judiciais e administrativos prprios e dos rgos a eles subordinados. Podero ser feitas as intimaes, dirigidas aos advogados das partes, pelo Dirio da Justia Eletrnico, caso em que a publicao s se considera feita no primeiro dia til subsequente ao da disponibilizao da informao no Dirio de Justia, passando a correr o prazo no primeiro dia til subsequente. Caso a parte ou seu advogado se cadastrem na forma do art. 2, da Lei n. 11.419/2006, ser dispensada a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico, porque as intimaes sero feitas em portal prprio, considerando-se realizadas na data em que se efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao, o que dever ser certificada nos autos. Mas a consulta dever ser feita no prazo de dez dias corridos, contados da data do envio, sob pena de considerar-se automaticamente realizada ao final desse prazo. Se o processo for eletrnico, as citaes, intimaes e notificaes, inclusive da Fazenda Pblica, sero feitas por meio eletrnico. Haver dificuldades, quando o ato for dirigido no ao advogado, mas parte, como ocorre com a citao. S ser possvel a utilizao de meio eletrnico, se o destinatrio tiver se cadastrado na forma do art. 2, da Lei. No sendo vivel, a citao ser feita pelo modo convencional. O art. 7 determina que as cartas precatrias, rogatrias, de ordem e, de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que transitem entre rgo do Poder Judicirio, bem como entre os deste e os dos demais Poderes, sero feitas preferencialmente por meio eletrnico.
2. Requisitos dos atos processuais

Existem requisitos que a lei estabelece para a validade dos atos processuais. Cumpre-nos, neste captulo, estudar quais so os gerais, pois os especficos sero examinados oportunamente, medida que forem estudados os vrios atos de que o processo se compe.
2.1. Requisitos gerais quanto ao modo dos atos processuais

que sejam redigidos em vernculo (CPC, art. 156). Eventuais documentos em lngua estrangeira s podero ser juntados se acompanhados de traduo juramentada;

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Dos Atos Processuais

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os atos orais devem ser praticados tambm em lngua portuguesa. Se o juiz quiser ouvir uma das partes ou uma testemunha que no conheam o portugus, ter que nomear um intrprete, necessrio tambm em relao queles que fazem uso da linguagem mmica dos surdos-mudos; os atos escritos devem ser redigidos com tinta escura e indelvel e assinados pelo pelas pessoas que neles intervierem. A tinta azul e a preta so as mais usadas, mas tem-se admitido o uso do verde-escuro. Como a tinta precisa ser indelvel, se as peties forem transmitidas por fax preciso juntar o original em cinco dias. A falta de juntada no prejudica o conhecimento da petio, mas o postulante corre o risco de que o contedo perca a nitidez; os atos postulatrios sero assinados pelo advogado dos postulantes; os de documentao de audincia, por todos os participantes; os atos podero ser datilografados, por via mecnica ou por computador. Admite-se o uso da taquigrafia, estenotipia ou qualquer outro mtodo idneo, em qualquer juzo ou tribunal. Mas essa possibilidade fica restrita aos atos judiciais, no aos das partes. No Juizado Especial Cvel admite-se a gravao fonogrfica para documentar a audincia; so vedadas as abreviaturas e os espaos em branco, nos atos e termos do processo, salvo se inutilizados; as emendas ou rasuras devem ser ressalvadas. Tudo para evitar fraudes ou utilizao indevida de espaos em brao (CPC, art. 174).
2.1.1. Publicidade dos atos processuais

A publicidade do processo e dos atos processuais garantida pela CF (art. 5, LX) e regulamentada pelo art. 155, do CPC, j comentado no Livro I, Captulo 3, item 2.8, supra. Quando o processo correr em segredo de justia, s poder ser consultado pelas partes, seus advogados, terceiros intervenientes admitidos no processo e pelo Minis trio Pblico. Por isso, os atos de comunicao do processo (intimaes e publicaes de editais) sero cifrados, e o nome das partes no aparece na ntegra, mas abreviado. O desrespeito ao sigilo que obriga a todos os participantes do processo poder acarretar sanes administrativas e eventualmente civis ao culpado, mas no nulidade processual.
2.2. Requisitos gerais quanto ao lugar

Os atos processuais so praticados, em regra, na sede do juzo (CPC, art. 176). Mas nem sempre, havendo numerosas excees, como: os atos de inquirio de pessoas que, em homenagem ao cargo que ocupam, podem ser ouvidas em sua residncia ou local em que exercem suas funes (CPC, art. 411); os atos que tm de ser praticados por carta; os relativos a testemunha que, em razo de dificuldades de movimento ou locomoo, tem de ser ouvida em seu domiclio.

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2.3. Requisitos gerais quanto ao tempo

Os atos processuais devem ser praticados em um determinado prazo, em regra, sob pena de precluso. Os atos judiciais e os do Ministrio Pblico no precluem, mas se desrespeitado o prazo sujeitam os responsveis a sanes administrativas (prazos imprprios). O tempo no processo pode ser examinado por dois ngulos: o referente ao momento, ocasio do dia, do ms e do ano em que os atos podem ser praticados; e os prazos que os participantes do processo devero observar.
2.3.1. Ocasio para a prtica dos atos processuais

Os atos processuais devem ser praticados nos dias teis, que no so feriados. De acordo com o CPC, art. 175 so feriados os domingos e os dias declarados por lei, que incluem 1 de janeiro, 21 de abril, 1 de maio, 07 de setembro, 12 de outubro, 02 de novembro, 15 de novembro e 25 de dezembro. So feriados forenses o dia 08 de dezembro (dia da justia), a tera-feira de carnaval e a sexta-feira santa. H ainda feriados especficos da Justia Federal, feriados estaduais e municipais. O sbado no dia til para a contagem de prazo. Assim, se uma intimao feita na sexta-feira, o primeiro dia til seguinte a segunda-feira. Mas atos processuais externos, que no dependem da abertura do frum, como as citaes e intimaes podem ser realizadas no sbado. Durante o dia, os atos processuais podem ser realizados das 6h00 s 20h00, mas o art. 172 do CPC estabelece algumas excees: quando iniciados antes do limite do horrio, no puderam ser concludos e o adiamento puder ser prejudicial; ou a citao e a penhora tiverem de aperfeioar-se em dias no teis, ou fora do horrio normal, o que s se admitir em casos excepcionais, mediante expressa autorizao judicial. As leis de organizao judiciria, de mbito estadual, tm autonomia para estabelecer horrios do fechamento do protocolo, o que ter grande relevncia sobre os prazos processuais, j que a petio ou manifestao da parte deve ser protocolada at a ltima hora do ltimo dia do prazo. Em So Paulo, o protocolo fecha s 19h00, e as peties tm de ser apresentadas at essa hora. Os atos externos como citaes e intimaes podero estender-se at as 20h00, ou at mais tarde, nas hipteses do art. 172.
2.3.2. Frias forenses

A Emenda Constitucional 45 acrescentou Constituio Federal dispositivo (art. 93, XII) que extinguiu a possibilidade de frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau. Com isso, desapareceram as frias coletivas nesses rgos, com o que houve a revogao tcita do art. 174 e do art. 173, naquilo que diz respeito s frias.
2.3.3. Prazos processuais

Para que o processo no se eternize, a lei estabelece um prazo para que os atos processuais sejam praticados. Por prazo entende-se a quantidade de tempo que deve mediar entre dois atos.

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Dos Atos Processuais

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Quando a lei determina que o prazo para contestao de 15 dias a contar da data da juntada aos autos do mandado de citao, estabelece o prazo para a prtica do ato. Se for desrespeitado, ato ser intempestivo.
2.3.3.1. Tipos de prazos processuais 2.3.3.1.1. Prazos prprios e imprprios

Os prazos podem ser prprios, tambm chamados preclusivos, ou imprprios. Os das partes (incluindo do Ministrio Pblico quando atua nessa condio) e dos terceiros intervenientes, em regra, so prprios, tm de ser respeitados sob pena de precluso temporal, de perda da faculdade processual de praticar aquele ato. Nesse sentido, o CPC 183: Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de praticar o ato, ficando salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa. Mas alguns atos das partes e seus advogados no sero preclusivos. Por exemplo: o de formular quesitos e indicar assistentes tcnicos no prazo de cinco dias, quando for determinada prova pericial, pois h numerosas decises do STJ que permitem a apresentao at o incio dos trabalhos periciais; o de restituir os autos, retirados do cartrio, o de indicar bens que possam ser penhorados. Os prazos do juiz, seus auxiliares e do Ministrio Pblico quando atua como fiscal da lei so imprprios, no implicam a perda da faculdade, nem o desaparecimento da obrigao de praticar o ato, mesmo depois de superados. O juiz no se exime de sentenciar, nem o Promotor de Justia de se manifestar, porque foi ultrapassado o prazo previsto em lei. Da mesma forma, em relao aos auxiliares do juzo.
2.3.3.1.2. Prazos dilatrios e peremptrios

So peremptrios os prazos cogentes, que no podem ser modificados pela vontade das partes (art. 182 defesa s partes, ainda que todas estejam de acordo, reduzir ou prorrogar os prazos peremptrios). So dilatrios os prazos que podem ser alterados por conveno das partes, desde que a alterao seja requerida antes de ele vencer e estiver fundada em motivo legtimo (art. 181), caso em que o juiz fixar o dia de vencimento da prorrogao, respeitada a conveno. A lei no especifica quais so de um tipo, qual de outro, cabendo jurisprudncia a tarefa de indicar. So prazos peremptrios, entre outros, os fixados para apresentao de resposta, interposio de recurso, apresentao de incidente de falsidade documental, oposio de impugnao e embargos de devedor, e ajuizamento da ao principal, aps a concesso da medida cautelar. So dilatrios os prazos para arrolar testemunhas, formular quesitos e indicar assistentes tcnicos, em caso de prova pericial, prestar cauo e constituir novo advogado, em caso de morte do anterior. Mas, seja o prazo dilatrio, seja peremptrio, o juiz poder autorizar a prorrogao nas comarcas onde for difcil o transporte, mas nunca por mais de sessenta dias, salvo em caso de calamidade pblica.

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Marcus Vinicius Rios Gonalves

2.3.4. Contagem de prazo

A contagem de prazo pode ser feita por anos, meses, dias, horas ou minutos: o prazo da ao rescisria de dois anos; as partes podem convencionar a suspenso do processo por at seis meses; o de contestao de quinze dias; para o serventurio remeter os autos conclusos ao juiz de 24 horas, e o prazo para as partes manifestaram-se, nas alegaes finais apresentadas em audincia, de vinte minutos. Os prazos so fixados por lei; na omisso desta, pelo juiz. Se no houver nem lei nem determinao judicial, o prazo ser de cinco dias (CPC, art. 185). Excepcionalmente, pode ser fixado pelas prprias partes, como, por exemplo, o de suspenso, de at seis meses. Na contagem do prazo, exclui-se o dia do comeo e inclui-se o do vencimento. Por exemplo: se o ru citado para contestar em quinze dias, o prazo corre da juntada aos autos do mandado de citao. Porm, a contagem no comea no dia da juntada, mas no primeiro dia til subsequente. O prazo ser contado de maneira contnua e se concluir no final do expediente forense do 15 dia do prazo, desde que este seja til. Se o ltimo dia da contagem no for til, o prazo prorroga-se para o primeiro dia til subsequente. Se a intimao for feita pelo Dirio Oficial, o prazo comear a correr no primeiro dia til seguinte publicao. Se for eletrnico, a publicao considera-se feita no primeiro dia til subsequente disponibilizao da informao (art. 4, inc. 3, da Lei n. 11.419/2006). A contagem do prazo no pode nem comear nem terminar em dia no til. Mas, iniciada a contagem, o prazo ser contnuo, no se interrompendo nos feriados. Os dias no teis que intermedeiam entre o incio e o final devem ser includos na contagem.
2.3.5. Suspenso e interrupo do prazo

Distingue-se a suspenso da interrupo de prazo porque, na primeira, ele fica paralisado, mas volta a correr do ponto em que parou, quando incidiu a causa suspensiva. J a interrupo provoca o retorno do prazo estaca zero, como se nada tivesse corrido at ento. Iniciada a contagem, o prazo no ser suspenso, salvo a existncia das hipteses previstas no art. 265, I a III, do CPC, ou se houver algum obstculo que impea a parte de se manifestar, como, por exemplo, a retirada dos autos pelo adversrio, a remessa deles ao contador, o movimento grevista que paralisa as atividades forenses. Mas no tem sido admitida como causa de suspenso a falha no servio de remessa de intimaes ao advogado pelo respectivo rgo ou entidade de classe. Alm disso, podem existir causas legais de suspenso do prazo. Por exemplo: a apresentao de exceo ritual suspende o curso do processo e dos prazos que estavam em andamento. As causas interruptivas so raras, podendo ser mencionadas trs: quando o ru requer o desmembramento do processo, em virtude de litisconsrcio multitudinrio; quando as partes opem embargos de declarao e quando o ru, citado, faz nomeao autoria.

III

Os Sujeitos do Processo

267

2.3.6. Alguns benefcios de prazo 2.3.6.1. O art. 188 do CPC

O Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica tm prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer. Esse dispositivo no ofende o princpio constitucional da isonomia, porque a quantidade de processos em que atuam maior do que a comum, razo pela qual fazem jus a um prazo maior, para contestar e responder.
2.3.6.2. Quem so os beneficirios?

A Fazenda Pblica, a que a lei se refere, abrange todas as pessoas jurdicas de direito pblico: a Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas. No tem privilgio de prazo as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, pessoas jurdicas de natureza privada. O Ministrio Pblico tem o prazo maior, tanto na condio de parte como na de fiscal da lei.
2.3.6.3. Quais os prazos sobre os quais o benefcio recai?

A lei menciona o prazo de contestao. Mas a ele esto vinculados outros, como o das excees rituais, impugnao ao valor da causa e reconveno. Onde se diz que o prazo qudruplo para contestar, entenda-se que o para responder. Alm disso, o prazo de recursos dobrado. Mas s o de interposio, porque para oferecer contrarrazes ao recurso do adversrio ser simples. Controverte-se sobre o prazo que o Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica tm para oferecer recurso adesivo. Ao faz-lo, esto recorrendo, o que ensejaria a aplicao do art. 188. Mas ao mesmo tempo, o recurso adesivo deve ser apresentado no prazo das contrarrazes, que simples. Conquanto nos parea que o prazo do recurso adesivo para tais entes deva ser simples, tem prevalecido no Superior Tribunal de Justia o entendimento de que ser tambm dobrado (nesse sentido, RSTJ 133/198 e 137/185).
2.3.6.4. O art. 191

Quando houver litisconsortes que tenham diferentes procuradores, todos os prazos legais ser-lhe-o contados em dobro: para contestar, recorrer, contrarrazoar e falar nos autos em geral. preciso que os procuradores sejam diferentes, ainda que pertenam ao mesmo escritrio de advocacia. Se cada um dos litisconsortes outorgar procurao exclusiva para scios diferentes do escritrio, o prazo ser dobrado. Ainda que os litisconsorte tenham, cada qual, vrios advogados, o prazo ser simples se houver um que seja comum a todos. Questo controvertida a relacionada ao prazo de contestao, quando, citados os litisconsortes, no ainda possvel saber se todos contrataro advogados e sero os mesmos.

268 Direito Processual Civil Esquematizado

Marcus Vinicius Rios Gonalves

Tem prevalecido o entendimento de que, se houver dois rus, e um deles permanecer revel, ainda assim o outro ter prazo em dobro para contestar, porque no tinha como saber se o corru contrataria ou no advogado. Nesse sentido: No me parece razovel que a parte, j sabedora de que atuar com advogado prprio, tenha de aguardar a defesa da outra se existir ou no para que possa fruir do prazo em dobro, correndo o risco de, se o litisconsorte for revel, ter sua pea de defesa inadmitida por intempestiva (RSTJ 4 Turma, REsp 683.956, Rel. Min. Aldir Passarinho. No h necessidade de pedir ao juiz a dobra de prazo, que ser decorrncia automtica da contratao de advogados distintos pelos litisconsortes. Tem-se entendido que se a constituio do advogado diferente ocorreu no curso do prazo, s correr em dobro o restante. Assim, se o advogado novo for constitudo no 10 dia de um prazo de quinze, somente os cinco faltantes sero dobrados. Importante, ainda, a Smula 641 do STF: No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. Tem prevalecido o entendimento de que o art. 191 do CPC no se aplica aos Juizados Especiais Cveis, porque incompatvel com a celeridade que se exige do procedimento. Nesse sentido, aplica-se o enunciado 123 do Frum Nacional dos Juizados Especiais.
2.3.6.4.1. Aplicao cumulativa dos arts. 188 e 191?

Imagine-se que determinado processo tenha dois rus e que um deles seja a Fazenda Pblica. Qual seria o prazo de resposta? Se aplicarmos conjuntamente os arts. 188 e 191, ele seria multiplicado por oito. Mas no assim: se esto presentes as hipteses de aplicao do art. 188 e do art. 191, o juiz s aplicar a que for mais benfica. Portanto, apenas quadruplicar o prazo. O prazo para a Fazenda recorrer ser em dobro (pois no h aplicao cumulativa). Para contrarrazoar ser igualmente em dobro, j que a Fazenda est em litisconsrcio, com advogados diferentes.
2.3.6.5. O art. 5, 5, da Lei n. 1.060/50

Os beneficirios da Justia Gratuita no tm prazo especial em geral. Mas quando patrocinados por rgos pblicos da assistncia judiciria, como a Defensoria Pblica e a Procuradoria do Estado, passam a ter em dobro todos os prazos para falar nos autos. No h ofensa isonomia, porque tais rgos atuam em grande quantidade de processos, o que justifica o benefcio. Equiparam-se, para os fins de dobra do prazo, aos rgos pblicos, os entes que exercem funes equivalentes, como os Centros Acadmicos que, por fora de convnio com o Estado, prestam servio de assistncia judiciria, mas no tem o benefcio os advogados particulares, que atuam por fora de convnio, prestando servio de assistncia.
2.4. Precluso

mecanismo de grande importncia para o andamento do processo, que, sem ele, se eternizaria. Consiste na perda de uma faculdade processual por:

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Dos Atos Processuais

269

no ter sido exercida no tempo devido (precluso temporal); incompatibilidade com um ato anteriormente praticado (precluso lgica); j ter sido exercida anteriormente (precluso consumativa).
2.4.1. Precluso temporal

Os prazos prprios so aqueles que, se no respeitados, implicam a perda da faculdade de praticar o ato processual. Haver a precluso temporal para aquele que no contestou ou recorreu no prazo estabelecido em lei.
2.4.2. Precluso lgica

Consiste na perda da faculdade processual de praticar um ato que seja logicamente incompatvel com outro realizado anteriormente. Se a parte aquiesceu com a sentena e cumpriu o que foi nela determinado, no poder mais recorrer, por exemplo (CPC, 503);
2.4.3. Precluso consumativa

O ato que j foi praticado pela parte ou pelo interveniente no poder ser renovado. Se o ru j contestou, ainda que antes do 15 dia, no poder apresentar novos argumentos de defesa, porque j ter exaurido sua faculdade. O mesmo em relao apresentao de recurso: se j recorreu, ainda que antes do trmino do prazo, no poder oferecer novo recurso ou novos argumentos ao primeiro.
2.4.4. Precluso pro judicato

Conquanto os prazos judiciais sejam imprprios, para que o processo possa alcanar o seu final, preciso que tambm os atos do juiz fiquem sujeitos precluso. No se trata de precluso temporal, mas da impossibilidade de decidir novamente aquilo que j foi examinado. No h a perda de uma faculdade processual, mas vedao de reexame daquilo que j foi decidido anteriormente, ou de proferir decises incompatveis com as anteriores. O tema de difcil sistematizao, porque, no curso do processo, o juiz profere numerosas decises, sobre os mais variados assuntos de direito material e processual. Nem todas estaro sujeitas precluso pro judicato. O juiz no pode voltar atrs nas que: deferem a produo de provas; concedem medidas de urgncia; decidem matrias que no so de ordem pblica, como as referentes a nulidades relativas. Mas, mesmo nelas, o juiz poder modificar a deciso anterior, se sobrevierem fatos novos, que justifiquem a alterao. E se a deciso foi objeto de agravo, pode exercer o juzo de retratao, enquanto ele no for julgado. H outras decises que, mesmo sem recurso e sem fato novo, podem ser alteradas pelo juiz. No esto sujeitas, portanto, precluso pro judicato.

270 Direito Processual Civil Esquematizado

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Podem ser citadas as que: examinam matria de ordem pblica, como falta de condies da ao e pressupostos processuais, requisitos de admissibilidade dos recursos; indeferimento de provas, porque, por fora do art. 130 do CPC, o juiz pode, a qualquer tempo, de ofcio, determinar as provas necessrias ao seu convencimento.
3. Esquema dos atos processuais quantos aos requisitos
QUANTO AO MODO 1 Os atos escritos devem ser redigi dos em vernculo e com tinta escura 2 Os orais tambm devem ser em portugus 3 Os atos so pblicos, exceto nos casos de segredo de justia (CPC, art. 155) QUANTO AO LUGAR Os atos processuais so, em regra, praticados nas dependncias do Frum, mas em situaes excepcionais podem ser praticados fora, como as audincias nas hipteses do art. 411, do CPC QUANTO AO TEMPO 1 Os atos processuais devem ser praticados na ocasio apropriada, durante o expediente forense, em dias teis (ressalvadas as hipteses do CPC, art. 172) 2 Devem ainda ser praticados no prazo, mas preciso distinguir entre os prprios, geralmente dirigidos s partes, cuja desobedincia implica precluso temporal; e os imprprios, que so os do juiz, dos auxiliares da justia e do Ministrio Pblico fiscal da lei, cuja desobedin cia pode ensejar sanes administrativas, mas no a impossibilidade de realizar o ato

4. Invalidade do ato processual

O sistema de invalidades do processo no se confunde com o do direito material. As categorias de atos nulos e anulveis, estudadas no Direito Civil, no so adequadas para o processo civil. Para compreend-las, preciso ter em mente que o processo civil no um fim em si mesmo, mas um instrumento para tornar efetivos os direitos materiais. Alm disso, um conjunto de atos que se sucedem no tempo, tendo existncia que pode ser bastante prolongada. Quando a lei exige que um ato processual tenha determinada forma, ou que seja praticado de determinado modo, ou em certo tempo ou lugar, e as exigncias legais so desrespeitadas, cumpre verificar se o ato ser, em razo dos vcios que o acometem, apto para alcanar as finalidades para que ele foi realizado. Os vcios que podem atingir o ato processual podem classificar-se em trs categorias: as meras irregularidades, as nulidades que podem ser relativas ou absolutas e a inexistncia.
4.1. Atos meramente irregulares

So aqueles que desobedecem uma formalidade no relevante para a sua validade. Exemplo: a existncia de rasuras, que no tragam dvida sobre a autenticidade do ato.
4.2. Nulidades processuais

Ocorre quando o ato praticado sem a observncia de um requisito de validade. Distingue-se da irregularidade, porque esta no provoca nenhuma consequn cia;

IV

Dos Atos Processuais

271

e da inexistncia porque, a partir de um determinado momento, ser tambm sanvel. No curso do processo, se o juiz detectar alguma nulidade, determinar a correo, ordenando, se necessrio, que o ato processual contaminado, e os a ele in terligados, sejam refeitos. Encerrado o processo, haver ainda a possibilidade de, por meio de ao rescisria, reclamar de algumas nulidades. Mas, findo o prazo da rescisria, a nulidade ser sanada. A inexistncia, por sua vez, no se sana nunca, podendo ser arguida a qualquer tempo. O ato nulo produzir efeitos e consequncias processuais at que o juiz reconhea o vcio e declare a nulidade: enquanto isso, continuar eficaz. S podem ser qualificados de nulos os atos do juiz e dos seus auxiliares. Os das partes no o so propriamente: apenas, se no preencherem os requisitos legais, no produziro os efeitos que visavam alcanar. Assim, se o ru apresentar contestao que no obedea s exigncias legais, o juiz no a considerar nula, mas no apresentada, deixando de produzir os efeitos almejados. O ato ser ineficaz. A lei no enumera quais so as nulidades. Mas, de forma genrica, aduz que sero nulos os atos que no respeitam determinado requisito legal. So exemplos: as decises prolatadas por juzes impedidos ou por juzos absolutamente incompetentes; a falta de interveno do Ministrio Pblico, quando obrigatria; a citao realizada sem obedincia s formalidades legais; a sentena que no observe a forma prescrita em lei.
4.3. Nulidades absolutas ou relativas

Em ambas, h inobservncia de forma prescrita em lei. A diferena que, na absoluta, a forma ter sido imposta em observncia ao interesse pblico, e na relativa, aos das prprias partes. Disso resultam diferentes consequncias: S a nulidade absoluta pode ser decretada, de ofcio, pelo juiz; a relativa tem que ser alegada pela parte a quem interessa; a relativa preclui, se no alegada na primeira oportunidade; a absoluta no, podendo ser conhecida a qualquer tempo no curso do processo (salvo recurso especial ou extraordinrio, que exigem prequestionamento) e, eventualmente, at mesmo depois do seu encerramento, por meio de ao rescisria. At as nulidades absolutas precluiro em determinado momento, o do encerramento do processo (ou da possibilidade de interpor os recursos ordinrios) ou, quando muito, o da ao rescisria; mas a relativa precluir se no alegada na primeira oportunidade; a nulidade relativa s pode ser arguida por quem tenha interesse, por ter sofrido algum prejuzo em decorrncia do ato; a absoluta pode ser arguida por qualquer dos participantes do processo, ainda que no sofra prejuzo, j que pode ser conhecida at mesmo de ofcio. Mas tambm essa regra tem excees. H casos de nulidades absolutas que s podero ser invocadas por aqueles

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que tiveram prejuzo. o caso das decorrentes da falta de interveno do Ministrio Pblico quando atua como auxiliar da parte e do curador especial, quando atua em favor de um dos litigantes. Entende-se que s poder ser alegada se a parte em favor de quem intervm o Ministrio Pblico ou o curador especial tiver sucumbido. Se no tiver sofrido prejuzo, inexistir a nulidade.
4.4. Como distinguir entre nulidade absoluta e relativa?

No fcil, porque a distino no decorre de texto de lei, mas de criao doutrinria e jurisprudencial. Quando a nulidade cominada por lei, quase sempre absoluta. So exemplos: os atos praticados por juzo absolutamente incompetente ou juiz impedido; a falta de interveno do Ministrio Pblico ou do curador especial, quando necessria. H ainda nulidades absolutas que no decorrem de cominao legal, mas do sistema. Ser nula a sentena proferida sem que o juiz tenha ouvido a parte sobre um documento juntado aos autos pelo adversrio, fundamental para a deciso, porque isso fere o princpio constitucional do contraditrio. So exemplos de nulidade relativa os atos praticados por juiz suspeito, ou em que haja incompetncia relativa do juzo. Parece-nos que tambm deva ser includa nessa categoria a falta de designao da audincia do art. 331, do CPC. Em suma: ser preciso verificar se a forma prevista em lei e no respeitada, decorria de norma cogente, estatuda em prol do interesse pblico, ou de norma no cogente, estabelecida em vista do interesse das partes.
4.5. As nulidades e a instrumentalidade das formas

Como o processo no um fim em si, mas um instrumento, no haver nenhum vcio no ato processual nem nulidade de qualquer tipo, nem inexistncia que alcanou o resultado para o qual foi previsto. o que diz o art. 244, do CPC, que consagra o princpio da instrumentalidade das formas. A forma s necessria para assegurar que o ato alcance a finalidade. Se isso ocorrer por outro meio, inexistir vcio: se o ru foi citado de maneira incorreta, ou nem foi citado, mas compareceu e se defendeu, o juiz no declarar nulo ou inexiste o processo. O art. 244 faz uma ressalva: o juiz considerar vlido o ato praticado em desconformidade com a lei, desde que esta no prescreva a nulidade. Mas hoje se entende que, mesmo quando a lei comina nulidade, o juiz no a declarar se o ato, por outra forma, alcanou o resultado almejado. Do princpio da instrumentalidade das formas resulta que no se declarar a nulidade seja absoluta ou relativa se no houver prejuzo. Mas, na relativa, o prejuzo h de ser para algum dos litigantes, que deve demonstr-lo; ao passo que na absoluta, o prejuzo presumido, e pode dizer respeito no s ao litigante, mas ao desenvolvimento do processo ou a aplicao da jurisdio. Mas o que torna o assunto complexo que haver casos de nulidade, mesmo absoluta, que s podero ser declaradas se houver prejuzo para o litigante, como ocorre nos j mencionados casos de interveno do Ministrio Pblico como auxiliar da parte ou do curador especial como representante ou defensor de algum deles.

IV

Dos Atos Processuais

273

4.6. O efeito expansivo das nulidades

O processo pressupe um conjunto de atos encadeados, que se sucedem no tempo. Alguns atos processuais esto interligados a outros que o antecedem. A nulidade de um pode prejudicar a dos posteriores que dele dependam, mas no prejudicar os que com ele no guardam relao. o que dispe o art. 248, do CPC: Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subsequentes, que dele dependem; todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, que dela sejam independentes. Declarada a nulidade, o juiz invalidar os atos subsequentes que dele dependem, preservando aqueles que no estejam relacionados. Do texto da lei, extraem-se trs consequncias fundamentais: 1) A nulidade de um ato no pode atingir os que lhe so antecedentes, mas apenas os posteriores. 2) S sero atingidos os atos posteriores que sejam dependentes daquele cuja nulidade foi declarada. 3) A nulidade de um ato ou de uma parte do processo no afetar os atos ou partes que deles sejam independentes. H atos processuais dos quais todos os posteriores so dependentes: o caso da citao. Se ela for nula, tudo em seguida tambm ser. Mas existem outros atos que podem ser isolados, cuja nulidade no prejudicar nenhum ato subsequente ou afetar apenas uma parte do processo. Se o juiz nomeia um perito impedido, haver nulidade apenas da prova pericial, mas no de atos que no tenham relao com a percia. Se for realizado um ato processual complexo, composto por vrios atos individuais, a nulidade de uns no afetar a de outros, que guardem autonomia em relao queles. Por exemplo: na audincia, seja a do art. 331 do CPC, seja a de instruo e julgamento, so praticados vrios atos processuais. possvel que a nulidade de um no prejudique o outro: o juiz preservar aquilo que puder, somente mandando repetir o que for contaminado pela nulidade declarada. Por isso, manda o art. 249 que o juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados.
4.7. Regularizao do processo

Se a nulidade ocorre no curso do processo, o juiz tomar as providncias necessrias para san-la. Sendo relativa, cumpre parte prejudicada argui-la na primeira oportunidade, sob pena de precluso. Sendo o absoluto, cumpre ao juiz declarar a nulidade, de ofcio ou a requerimento do interessado, determinando a retificao ou a repetio do ato viciada, e dos subsequentes com ele interligados, observados os pargrafos do art. 249. Se o processo se concluir, sem que a nulidade absoluta tenha sido detectada, cumprir verificar se h ainda possibilidade de ajuizamento da ao rescisria, o que ocorrer nas hipteses do art. 285, do CPC.

274 Direito Processual Civil Esquematizado

Marcus Vinicius Rios Gonalves

4.8. Os atos processuais inexistentes

Alm das irregularidades e das nulidades, tem-se admitido (embora no de forma unnime) a existncia de uma terceira categoria de vcios, que podem macular o processo: a inexistncia. Da a doutrina fazer a distino entre pressupostos processuais de existncia e de validade. O que os distingue que s a falta dos primeiros gerar um vcio insanvel. A nulidade pode ser alegada no curso do processo e at mesmo depois do seu encerramento, mas h um limite: o fim do prazo da ao rescisria. A inexistncia, que jurdica e no ftica, tambm pode ser alegada no curso do processo, caso em que o juiz determinar as providncias necessrias para san-la. Mas se o processo se encerrar sem que o vcio seja detectado, qualquer interessado poder postular ao juzo que o declare. S depois dessa declarao que ela deixar de produzir efeitos. Como visto no Livro II, item 7.3.3, a providncia judicial a ser tomada em caso de nulidade absoluta quando o processo j est concludo (ao rescisria) diferente da que deve ser tomada em caso de inexistncia (ao declaratria querela nullitatis insanabilis).
4.9. Esquema geral das invalidades do processo
TIPO DE VCIO Atos meramente irregularidades Nulidades relativas QUANDO OCORRE CONSEQUNCIAS RECONHECIMENTO E REGULARIZAO Desnecessrios O reconhecimento depende de alegao pela parte prejudicada, e implicar na retificao ou renovao do ato

Decorrem da inobservncia Nenhuma de formalidade no relevante Inobservncia de forma es- Deve ser alegada pelo prejutabelecida em benefcio de dicado na primeira oportuniuma das partes dade, sob pena de precluso. S ser declarada se trouxer prejuzo para o litigante que a alegar Inobservncia de forma esta- Pode ser conhecida de ofcio belecida em razo do inte- no curso do processo e no resse pblico preclui, exceto depois de transcorrido in albis o prazo da ao rescisria

Nulidades absolutas

Se o juiz, de ofcio ou requerimento, reconhecer a nulidade, determinar que o ato viciado e os subsequentes dele dependentes sejam renovados. Depois de encerrado o processo, poder caber ao rescisria, no prazo de dois anos Verificado o vcio no curso do processo, o juiz determinar o necessrio para san-lo, mandando que o ato viciado e os subsequentes sejam renovados. Se o processo estiver concludo, poder ser alegado em ao declaratria de inexistncia ou em embargos execuo

Inexistncia

Inobservncia de forma essencial, estrutural, que constitua pressuposto processual de existncia

Pode ser conhecida no curso do processo e no preclui nunca, podendo ser alegada a qualquer tempo

3
DA COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS
1. Introduo

H duas espcies de comunicao de atos processuais: aquela que se estabelece entre juzos; e entre juzos e partes. Estas ltimas so a citao e as intimaes, tratadas em captulo prprio. Neste, sero examinadas brevemente as formas de comunicao entre juzos, tratadas nos arts. 200 a 212, do CPC. A comunicao se faz necessrio porque determinados atos judiciais exigem a colaborao de outros juzos, porque tm de ser praticados em outra comarca ou pas. A Lei n. 11.419/2006 trata da comunicao eletrnica dos atos processuais. O art. 7 estabelece que as cartas precatrias, rogatrias ou de ordem, e, de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que transitem entre rgos do Poder Judicirio, bem como entre os deste e os dos demais Poderes, sero feitas preferentemente por meio eletrnico. No sendo possvel a sua utilizao, as cartas sero emitidas pelos meios convencionais. O meio de comunicao entre os rgos do Judicirio so as cartas, transmitidas pelos meios eletrnicos (preferencialmente) ou pelos meios convencionais. Elas podem ser de trs espcies, conforme o rgo para o qual for dirigida a solicitao: rogatria, se dirigida a autoridade judiciria estrangeira; de ordem, quando dirigida a um juiz subordinado ao tribunal que a emitiu; precatria, nos demais casos.
2. Carta rogatria

o pedido dirigido a um rgo jurisdicional estrangeiro, seja para comunicao processual seja para prtica de atos relacionados instruo processual. No se prestam ao cumprimento de atos de constrio judicial, para o que necessrio requerer a homologao da sentena brasileira condenatria no pas estrangeiro onde esto os bens. As rogatrias vindas do exterior devem receber o exequatur do STJ.
3. Carta de ordem

a emitida por um tribunal a rgo jurisdicional a ele subordinado, seja para colheita de provas, seja para atos de execuo, nos processos de competncia originria dos tribunais.

276 Direito Processual Civil Esquematizado

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4. Carta precatria

A mais comum das formas de comunicao entre juzos que no tm relao de subordinao entre si. Quem a expede o juzo deprecante e quem a recebe o deprecado. utilizada entre todos os tipos de juzos, no importando a que justia pertenam, nem a que unidade da Federao. So usadas para comunicao processual, como citao e intimao de pessoas que residem noutra Comarca; para a colheita de provas, como ouvida de testemunhas que residem fora ou percia sobre bens e coisas situadas em outro juzo; e para a rea lizao de atos de apreenso judicial noutra Comarca. Conquanto expedida entre juzos que no tm relao de subordinao, o juzo deprecado obrigado a cumprir a solicitao contida na carta, salvo as hipteses do art. 209, do CPC.
5. Citaes e intimaes

O captulo dedicado comunicao dos atos processuais deveria incluir itens referentes citao e s intimaes, formas pelas quais se estabelece a comunicao entre o juzo e as partes. No entanto, optou-se por tratar da citao no Livro VI, Captulo 2, item 1.5.3., como uma dos atos da fase postulatria do processo. Dadas as semelhanas que podem existir entre citao e intimao, preferiu-se tratar do tema da intimao logo em seguida ao da citao.

4
DISTRIBUIO E REGISTRO
1. Introduo

Onde houver mais de um juzo competente para o conhecimento de determinada ao, haver distribuio (CPC, art. 251); a partir dela se considera a ao proposta (CPC, art. 263). H dois tipos de distribuio: a por dependncia, que cabe nas hipteses do art. 253, do CPC; e a livre, que caber sempre que no existir razo para a dependncia.
2. Hipteses de distribuio por dependncia

Esto previstas nos trs incisos do art. 253 do CPC. As causas sero distribudas por dependncia: quando se relacionarem, por conexo ou continncia, com outra j ajuizada. Justifica-se para que os processos tenham seguimento unificado e o juiz possa proferir uma s sentena, evitando decises conflitantes. A reconveno, as intervenes de terceiro e a ao declaratria incidental sero anotadas pelo distribuidor, por determinao do juiz; quando, tendo sido extinto o processo, sem julgamento de mrito, for reiterado o pedido, ainda que em litisconsrcio com outros autores ou que sejam parcialmente alterados os rus da demanda. A finalidade pr fim possibilidade de ao idntica anterior, cujo processo tenha sido extinto sem julgamento de mrito, se reiterada perante outro juzo. Em caso de extino sem exame de mrito, h possibilidade de renovao da ao, pois inexiste coisa julgada material. No se admite apenas o bis in idem, a repropositura de demanda idntica, sem que sejam solucionados os vcios e problemas que ensejaram a extino do primeiro processo. Do contrrio, o autor poderia repropor infinitas vezes a mesma ao, sem nenhum alterao, no esforo de encontrar algum juiz que, com convico diferente dos anteriores, pudesse apreciar o mrito. Para evitar o problema, a lei determina que, havendo reiterao de ao, a distribuio ser feita por dependncia ao mesmo juzo. O dispositivo cobe hbito censurvel de desistir de aes quando o juiz denegava liminar, para simplesmente reprop-la perante outro juzo, que talvez pudesse conceder a tutela de urgncia negada. A distribuio por dependncia far-se- sempre que o processo anterior for extinto sem julgamento de mrito, o que ocorrer em todas as hipteses do art. 267, do CPC.

278 Direito Processual Civil Esquematizado

Marcus Vinicius Rios Gonalves

Para evitar tentativas de burla, a lei determina a incidncia do dispositivo, ainda que o autor original volte a juzo em litisconsrcio com outros autores ou que sejam parcialmente alterados os rus. Porm, se houver mudana completa de autores ou de rus, bem como modificao do pedido ou da causa de pedir, no haver reiterao de aes, mas a propositura de uma nova, diferente das anteriores, que poder ser distribuda livremente. preciso interpretar adequadamente o art. 253, II. O texto s alude reiterao do pedido, sem qualquer aluso causa de pedir. Parece-nos, porm, que s se exigir a distribuio por dependncia se houver reiterao de aes, o que exige no s a identidade de partes e pedido, mas de causa de pedir. quando houver ajuizamento de aes idnticas, ao juzo prevento. Esse inciso foi introduzido pela Lei n. 11.280/2006 e tem redao confusa. Afinal, o ajuizamento de ao idntica, no caso de extino do processo sem julgamento de mrito recai na situao do inc. II; e de ao idntica em caso de processo extinto com julgamento de mrito afronta a coisa julgada material. Nos casos em que a lei determina a distribuio por dependncia, a competncia do juzo prevento ser absoluta. Se a ao for distribuda para outro juzo, cumprir a este, de ofcio, dar-se por incompetente a determinar a remessa para o prevento. Feita a distribuio, que dever cumprir as exigncias do art. 254 e 257, do CPC, o processo ser registrado.

LIVRO V
FORMAO, SUSPENSO E EXTINO DO PROCESSO CIVIL

1
FORMAO DO PROCESSO
1. A propositura da demanda iniciativa da parte

O processo civil comea por iniciativa da parte, uma vez que a jurisdio inerte. Ao apresentar a petio inicial, o autor fixar os limites objetivos e subjetivos da lide, indicando qual a sua pretenso, em face de quem ela dirigida, e quais os fundamentos de fato e de direito que devem motivar o acolhimento. Haver a propositura da ao quando a petio inicial for despachada pelo juiz, onde houver apenas uma vara, ou quando for distribuda, onde houver mais de uma. Proposta a ao, no se sabe ainda se o processo ser vivel, pois o juiz examinar a petio inicial, para verificar se est ou no em termos e se tem ou no condies de ser recebida. Se detectar algum vcio que possa ser sanado, o juiz conceder ao autor 10 dias para que o corrija. Mas se a inicial estiver em termos, determinar que o ru seja citado. S ento a relao processual estar completa, e a propositura da ao produzir efeitos em relao ao ru. No se confundem os momentos da propositura da demanda, o do despacho que ordena a citao e a citao propriamente dita. Cada um deles provocar um conjunto de consequncias processuais relevantes. A partir da propositura da demanda j existe litispendncia. Essa palavra est empregada aqui no sentido de lide pendente, que produz, como principal consequncia, a atuao do juiz e o impulso oficial no desenvolvimento do processo. Desde a propositura, o juiz se incumbir de zelar pelo desenvolvimento do processo (o termo litispendncia pode ser usada ainda como proibio de que, estando em curso o processo referente a determinao ao, outra idntica seja proposta. Nesse sentido, a citao vlida que induz litispendncia; prevalecer o processo da ao em que ocorreu a primeira citao vlida, devendo o outro ser extinto sem julgamento de mrito). Um outro exemplo de efeito da litispendncia a interrupo da prescrio: o art. 219 estabelece que a citao vlida que o provoca. Mas, se feita no tempo estabelecido pela lei, sua eficcia interruptiva retroage data da propositura da demanda (art. 219, 1). O despacho que ordena a citao tambm produz consequncias. Ao proferi-lo, o juiz, implicitamente, est recebendo a petio inicial, o que pressupe que ela esteja em ordem. esse despacho que torna o juzo prevento, em caso de conexo ou continncia de demandas que se processam no mesmo foro (art. 106) do CPC.

Formao, Suspenso e Extino do Processo Civil

281

Mas para a citao do ru que a lei processual reserva a maior gama de efeitos e consequncias processuais. O art. 219 enumera alguns: a citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia, faz litigiosa a coisa, e ainda que ordenada por juzo incompetente, constituir o devedor em mora e interrompe a prescrio. tambm a partir dela que a alienao de bens capazes de reduzir o devedor insolvncia pode ser considerada fraude execuo.
2. O impulso oficial

O art. 262 consagra a regra de que, depois da propositura da demanda, o processo se desenvolver por impulso oficial, cumprindo ao juiz zelar para que tenha andamento e se desenvolva at atingir o seu desfecho. Quando o ato processual depende de iniciativa do autor, o juiz aguardar que ele tome as providncias. Se no o fizer, e o processo ficar paralisado, determinar que seja intimado, para dar andamento ao feito em 48 horas, sob pena de extino sem julgamento de mrito (o Superior Tribunal de Justia tem exigido que a extino seja requerida pelo ru, nos termos da Smula 240, no podendo o juiz promov-la, de ofcio. Se o ru no o requerer, o processo ficar paralisado por um ano, e s ento o juiz poder decretar-lhe a extino, na forma do art. 267, II, do CPC). Afora as hipteses em que o andamento do processo depende de ato a ser realizado pelo autor, cumpre ao juiz e a seus auxiliares dar-lhe prosseguimento, na forma da lei, impulsionando-o at o final.

2
SUSPENSO DO PROCESSO
1. Introduo

O art. 265 do CPC enumera as causas de suspenso do processo. H algumas que so aplicveis a todos os tipos, como as previstas nos incs. I a III e V; outras, so prprias do processo de conhecimento (inc. IV). As prprias ao processo de execuo vm tratadas no art. 791, e sero estudadas no captulo correspondente. Enquanto o processo estiver suspenso, no sero praticados atos processuais, seno aqueles urgentes, necessrios para a preservao dos direitos das partes. So causas de suspenso do processo previstas no art. 265:
1.1. Morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou procurador

Desde o momento da morte ou da perda de capacidade, o processo se considera suspenso, independentemente de determinao judicial. A suspenso automtica e se os fatos s vierem ao conhecimento do julgador posteriormente, ter efeitos ex tunc, sendo nulos todos os atos praticados nesse nterim. Nesse sentido, STJ Corte Especial, ED no REsp 270.191, Rel. Min. Peanha Martins, DJu 20.09.2004, p. 175). Em caso de morte da parte, o processo seguir quando houver a sucesso pelo seu esplio ou herdeiros. Em caso de perda de capacidade processual ou morte de representante legal ou advogado, o juiz fixar prazo para regularizao (art. 13, do CPC). A suspenso dever observar o disposto no art. 265, 1 e 2.
1.2. Conveno das partes

No poder ultrapassar o prazo de seis meses. Havendo concordncia das partes, o juiz no pode indeferir o requerimento. Se houver prazos peremptrios em curso, a suspenso no os atingir: o processo s ficar suspenso depois que ele se findar.
1.3. Oposio de exceo ritual de incompetncia do juiz e suspeio ou impedimento do juiz

Desde a interposio das excees rituais, o processo ficar suspenso; e s voltar a correr depois que forem julgadas. Como a de incompetncia julgada pelo juiz onde corre o processo, a suspenso s persiste at o julgamento em primeiro grau.

Formao, Suspenso e Extino do Processo Civil

283

1.4. Sentena de mrito que depende do julgamento de um outro processo, ou da verificao de fato, ou da produo de certa prova, requisitada a outro juzo, ou ainda do julgamento de questo de estado objeto de declarao incidente

O dispositivo alude a dois tipos de relao de prejudicialidade: a externa, quando a sentena depende do julgamento de outro processo; e a interna, quando depende de fato, prova, ou exame de questo de estado objeto de declarao incidente. A prejudicialidade externa, em regra, torna conexas as aes, o que permite a reunio para julgamento conjunto. Mas ela nem sempre ser possvel, pois cada uma das aes pode estar vinculada a um determinado juzo, por regras de competncia absoluta. Para que no haja decises conflitantes, suspende-se uma at que a outra seja julgada. Tem prevalecido o entendimento de que, mesmo na hiptese de prejudicialidade externa a suspenso no pode ultrapassar o prazo de um ano, a que alude o art. 265, 5.
1.5. Fora maior

So os fatos imprevistos e inevitveis, que impedem o prosseguimento do processo: as greves, as catstrofes naturais, as guerras e as revolues.
1.6. Demais casos previstos em lei

H outros exemplos de suspenso do processo. So eles: o deferimento da denunciao da lide e do chamamento ao processo, at que denunciado e chamados sejam citados; o incidente de falsidade documental, que paralisa o curso do processo at a sua deciso (CPC, art. 394); a dvida quanto sanidade mental do citando (CPC, art. 218 e pargrafos); a existncia de processo crime, versando sobre fato delituoso discutido tambm no juzo cvel, caso em que facultado ao juiz suspender o julgamento deste at a soluo daquele (art. 110, do CPC).

3
EXTINO DO PROCESSO DE CONHECIMENTO
1. Introduo

A Lei n. 11.232/2005 trouxe importantes alteraes relacionadas extino do processo. Antes dela, o processo extinguia-se nas hipteses dos arts. 267 e 269, quando o juiz proferia sentena de extino sem julgamento de mrito e com julgamento de mrito. Depois da lei, as sentenas que resolvem o mrito, e tm natureza condenatria, deixaram de por fim ao processo pois, no havendo cumprimento voluntrio da obrigao, prossegue-se com a fase de cumprimento de sentena. O que anteriormente era chamado de processo de conhecimento passou a ser fase de conhecimento; e o subsequente processo de execuo passou a ser fase de execuo. Mas se a sentena condenatria deixou de por fim ao processo, no deixou de por fim fase de conhecimento em primeiro grau, razo pela qual no imprprio inclu-la em captulo referente extino do processo. Conquanto no encerre o processo, encerra a fase cognitiva em primeira instncia. Quando a sentena for de extino sem resoluo de mrito, de improcedncia ou de procedncia, mas sem que haja condenao, por fim ao processo. Mas, mesmo nesses casos, ser possvel haver uma fase de execuo relacionada cobrana das verbas de sucumbncia impostas na sentena.
2. Extino do processo sem resoluo de mrito

As hipteses vm tratadas no art. 267, do CPC e sero examinadas nos itens seguintes.
2.1. Quando o juiz indeferir a petio inicial

Esse inciso remete ao art. 295, que enumera as causas de indeferimento. Todas elas implicaro a extino do processo sem resoluo de mrito, salvo uma: a do inc. IV, do art. 295 o reconhecimento ab initio da prescrio ou da decadncia, que implicar exame de mrito, nos termos do art. 269, IV. Tanto uma quanto outra podem ser reconhecidas pelo juiz de ofcio, antes que o ru tenha sido citado. O indeferimento da inicial pressupe que o juiz nem sequer tenha determinado a citao do ru. Quando a extino do processo ocorrer mais tarde, depois da citao, em razo de qualquer outra das causas do art. 267, no haver propriamente

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indeferimento da inicial. Tambm no pode ser considerada como tal a sentena de improcedncia de plano, proferida na forma do art. 285-A, do CPC.
2.2. Quando fique parado por mais de um ano por negligncia das partes

Para que o processo seja extinto nessa hiptese, indispensvel que o juiz determine a intimao pessoal da parte a que d andamento ao feito, em 48 horas. Somente depois de transcorrido in albis, poder ocorrer a extino. Essa hiptese relativamente rara, uma vez que, de acordo com o inc. III, se o autor abandonar a causa por mais de trinta dias, e, intimado pessoalmente, no praticar o ato ou diligncia que lhe cabe, o juiz j poder dar o processo por extinto. Mas isso exige prvio requerimento do ru, nos termos da Smula 240, do Superior Tribunal de Justia. Pode ocorrer que o autor abandone o processo, mas o ru no requeira a extino. O processo ficar paralisado, porque o juiz no poder extingu-lo de ofcio. Ultrapassado um ano, a extino poder ser decretada, mesmo que o ru no a requeira.
2.3. Quando, por no promover os atos e diligncias que lhe compete, o autor abandonar a causa por mais de trinta dias

indispensvel a prvia intimao pessoal do autor para que em 48 horas d andamento ao feito, sob pena de extino. Mesmo que o autor permanea inerte, o juiz s estar autorizado a extinguir o processo se o ru o solicitar. o que dispe a Smula 240, do STJ: A extino do processo, por abandono de causa pelo autor, depende de requerimento do ru. A ratio dessa smula no permitir que o autor possa obter a extino do processo, porque no o quer mais, sem que haja o consentimento do ru. Para que haja desistncia, depois que o ru j se manifestou, preciso que ele consinta. Ora, o autor a quem no mais interesse o andamento do processo poderia, em vez de desistir, abandon-lo, o que levaria extino do processo sem que o ru consentisse. Por causa disso, o STJ, por meio da smula, exige prvio requerimento do ru, para a extino. Se o ru ainda no tiver apresentado resposta, desnecessrio o seu requerimento para a extino. A intimao do autor deve ser pessoal, por carta, mandado ou edital, se ele estiver desaparecido.
2.4. Quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo

Esse dispositivo trata dos pressupostos processuais de validade, aos quais se poderia acrescentar os de existncia. So matrias que podem ser conhecidas de ofcio. A falta de qualquer deles dever ser sanada, quando possvel. Por exemplo, se falta a uma das partes capacidade processual ou postulatria, o juiz fixar prazo para regularizao. No sanado o vcio, extinguir o processo sem julgamento de mrito. Nem sempre a falta de pressuposto processual gerar a extino. H situaes em que provocar a nulidade dos atos processuais j realizados e a necessidade de

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repeti-los, mas no a extino. Por exemplo, caso se constante que o juzo incompetente ou o juiz impedido, os autos sero remetidos para o competente e imparcial, que, se necessrio, determinar a repetio dos autos. Mas no a extino do processo. Em regra, os pressupostos processuais cuja falta enseja a extino do processo so os relacionados s partes, sobretudo ao autor, a quem interessa o prosseguimento.
2.5. Quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia e coisa julgada

So os pressupostos processuais negativos. A litispendncia e a coisa julgada tm em comum a existncia de outra ao idntica (com os mesmos trs elementos): na primeira, tal ao ainda est em andamento e, na segunda, j foi definitivamente julgada. A perempo a perda do direito de ao, imposta a quem por trs vezes anteriores, deu causa extino do processo por abandono. O CPC, art. 268, autoriza quele cujo processo foi extinto sem julgamento de mrito a repropositura da mesma ao, mas excepciona expressamente a hiptese do inc. V. A razo: se h perempo, litispendncia ou coisa julgada, a simples reiterao de aes enfrentar sempre o mesmo obstculo instransponvel.
2.6. Quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual

O acolhimento da teoria abstratista ecltica traduz ao como direito a uma resposta de mrito. Mas condicionado: o juiz s emitir o provimento de mrito se preenchidas as condies da ao, o que ele deve examinar de ofcio. Antes do mrito, ele verificar duas ordens de questes preliminares: os pressupostos processuais e as condies de ao. A sua falta pode levar extino do processo.
2.7. Quando houver conveno de arbitragem

Vem prevista no art. 1, da Lei n. 9.307/96, que autoriza s pessoas capazes a convencionar a arbitragem para dirimir conflitos relacionados a interesses patrimoniais disponveis. A conveno de arbitragem tambm um pressuposto processual negativo, porque impede s partes o acesso ao Judicirio, diante do que foi convencionado.
2.8. Quando houver desistncia da ao

O autor pode desistir da ao proposta. Ao faz-lo, estar postulando a extino do processo, sem exame do mrito. No se confunde com a renncia, em que o autor abre mo do direito material discutido, e o juiz extingue o processo com julgamento de mrito. A desistncia pode ser requerida e homologada at a prolao de sentena em primeira instncia. Depois no mais, como decidiu o Supremo Tribunal Federal no RE 163.976-1, MG, DJU 16.04.1996.

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Se ela for manifestada depois da resposta do ru, a sua homologao depender da anuncia deste, conforme art. 267, 4. A redao poderia gerar alguma confuso, pois parece exigir a anuncia depois de transcorrido o prazo para a resposta, ainda que esta no tenha sido apresentada. Parece-nos que se o ru no a ofereceu, tornando-se revel, desnecessrio o consentimento. E se o prazo de resposta no tiver transcorrido na ntegra e o ru j tiver respondido, a homologao depender da sua anuncia. O consentimento do ru se justifica porque, depois de oferecida resposta, pode querer que o juiz examine as suas razes e profira sentena de mrito, com o que a deciso tornar-se- definitiva, vedada a reiterao, que no seria obstada pela simples desistncia. Mas o ru, ao manifestar eventual discordncia, dever fundamentla, expondo as suas razes. Se apenas silenciar, ou manifestar discordncia sem nenhum fundamento, ou com algum que no seja razovel, a juiz homologar a desistncia. Havendo litisconsrcio passivo, a desistncia depender da anuncia de todos os que tiverem apresentado resposta. Se houver desistncia em relao a apenas um dos rus, s este precisar consentir, desde que j tenha respondido. Nesse caso, a desistncia repercutir sobre o prazo de resposta do corru, conforme CPC, art. 298, pargrafo nico. Quando h mais de um ru, o prazo de contestao para todos eles s flui do instante em que todos estiverem citados (CPC, art. 241, III). Pode ocorrer que um tenha sido citado, e esteja aguardando a citao dos demais, para que seu prazo de resposta possa fluir. Se o autor desistir da ao em relao aos demais, o citado dever ser intimado, para que o seu prazo corra.
2.9. Quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal

Existem ao de carter personalssimo, que no podem ser transmitidas aos deiros ou sucessores da parte, em caso de falecimento. As aes de separao her judicial e divrcio so exemplos: com o falecimento de qualquer dos cnjuges o processo ser extinto sem julgamento de mrito. Outro a interdio, quando ocorre o falecimento do interditando.
2.10. Quando ocorrer confuso entre autor e ru

Pode ocorrer que, por transmisso de bens inter vivos ou mortis causa, haja confuso entre o autor e o ru da demanda. Se um pai ajuza ao de cobrana em face do nico filho e vem a falecer, a ao no prosseguir, j que ocorreu a confuso.
2.11. Nos demais casos prescritos em lei

A lei pode prever outras hipteses de extino sem julgamento de mrito. So exemplos, a inrcia do autor em promover a citao de litisconsorte necessrio, ou em promover a substituio do seu representante legal ou do seu advogado, em caso de falecimento.

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3. Consequncias da extino do processo sem julgamento de mrito 3.1. A reiterao de aes

As sentenas de extino sem julgamento de mrito fazem apenas coisa julgada formal, no material. Por isso, no impedem a reiterao de demandas, exceto na hiptese do art. 267, V, por fora do que dispe expressamente o art. 268. A questo no to simples. A razo do veto repropositura nas hipteses do art. 268, V, evidente: havendo perempo, litispendncia ou coisa julgada, as novas aes encontraro sempre o mesmo bice. Mas o mesmo problema haver, por exemplo, na hiptese do inc. VII: conveno de arbitragem. Afinal, se existir, haver sempre o mesmo bice para a reiterao. Parece-nos, por isso, que tambm na hiptese do inc. VII a reiterao ser vedada, s no tendo sido mencionada expressamente no art. 268, por ter sido includa no CPC por lei posterior (Lei n. 9.307/96). No caso de extino por falta de condies da ao (possibilidade jurdica, interesse e legitimidade), no se poderia admitir tambm a simples reiterao, sem que o vcio que ensejou a extino anterior tenha sido solucionado, sob pena de haver mero bis in idem. Se a ao foi proposta em determinado juzo, que a extinguiu por falta de uma dessas condies (do que a parte poder ter recorrido), no seria razovel admitir que ela pudesse tentar a sorte em outro juzo, simplesmente repropondo a ao, sem nenhuma alterao. O art. 253, II, do CPC determina que, em caso de reiterao, a distribuio seja feita por dependncia. A apreciao ficar a cargo do mesmo juzo que anteriormente proferiu a sentena extintiva. Por isso, se nos afigura correta a lio de Nelson e Rosa Nery: Como a sentena de extino do processo sem julgamento de mrito no faz coisa julgada material, a lide objeto daquele processo no foi julgada, razo pela qual pode ser reproposta a ao. A repropositura no admitida de forma automtica, devendo implementar-se o requisito faltante que ocasionou a extino. Por exemplo: processo extinto por ilegitimidade de parte somente admite repropositura, se sobrevier circunstncia que implemente essa condio da ao faltante no processo anterior. Do contrrio, a repropositura pura e simples, sem essa observncia, acarretaria nova extino do processo sem julgamento de mrito por falta de interesse processual1.
3.2. A cessao da litispendncia

Extinto o processo, e no havendo recurso, cessar a litispendncia, com todas as consequncias da decorrentes: a coisa disputada deixa de ser litigiosa, o ju zo deixa de ser prevento, a alienao de bens capaz de reduzir o devedor insolvncia deixa de ser fraude execuo.
1

Nelson e Rosas Nery, Cdigo de Processo Civil comentado, p. 681.

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3.3. A interrupo da prescrio

A citao vlida, ainda que ordenada por juzo incompetente, interrompe a prescrio, nos termos do CPC, art. 219. Mas, na vigncia do CC de 1916, controvertiase se esse efeito persistia quando o processo era extinto sem julgamento de mrito, sobretudo quando era proveniente de inrcia e de abandono do autor. No CC revogado, havia um dispositivo o art. 175 que parecia afastar a eficcia interruptiva nesses casos (perempo de instncia). O CC de 2002 no contm norma semelhante: a interrupo da prescrio ocorrer sempre que houver citao vlida, ainda que ordenada por juzo incompetente, no importando qual venha a ser o desfecho do processo. O mesmo vale para a constituio do devedor em mora: citado, o efeito no poder mais ser afastado, ainda que o processo venha a se encerrar por sentena meramente extintiva.
4. DA RESOLUO DE MRITO 4.1. Introduo

Aquele que vai a juzo formula uma pretenso. Ao faz-lo, d incio a um processo que poder ter dois tipos possveis de desfecho: a extino sem julgamento de mrito, examinada nos itens anteriores, e a resoluo de mrito que, ou por fim ao processo (naqueles em que no houver condenao, seja por fora de improcedncia, seja pela natureza do provimento postulado, que pode ser meramente declaratrio ou constitutivo). Quando houver condenao, a sentena no por fim ao processo, mas fase de conhecimento. A rigor, s se poderia falar em resoluo de mrito quando o juiz examina o pedido, seja acolhendo-o seja rejeitando-o. Portanto, quando proferir sentena de procedncia ou de improcedncia. Mas h outras espcies de sentena consideradas pelo legislador como mrito, conquanto o juiz no examine propriamente o pedido. So, s vezes, chamadas falsas sentenas de mrito. Foram consideradas entre as de mrito pelo legislador apenas para que se revistam da autoridade da coisa julgada material, adquirindo a condio de definitivas. As hipteses de resoluo de mrito esto previstas no art. 269 do CPC e se verificam:
4.2. Quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor

a sentena de mrito por excelncia; o juiz, depois de examinar as questes preliminares, relacionadas aos pressupostos processuais e s condies de ao, julgar o pedido.
4.3. Quando o ru reconhecer a procedncia do pedido

Pressupe que o direito discutido no processo seja disponvel, e que o ru tenha poderes para faz-lo. Se assim for, o juiz acolher o pedido, proferindo sentena definitiva, j que o reconhecimento versar no sobre matria processual, mas sobre o direito substancial nele discutido no processo.

290 Direito Processual Civil Esquematizado

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4.4. Quando as partes transigirem

A transao tambm pressupe direitos e interesses disponveis. negcio ju rdico civil, bilateral, em que as partes, por concesses recprocas, acordam sobre a questo discutida. Vale desde que haja acordo de vontade entre elas, e pressupe o preenchimento dos requisitos gerais dos negcios jurdicos: partes capazes, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. A fora obrigatria da transao no depende da homologao judicial, mas da manifestao bilateral de vontades. A homologao servir apenas para encerrar o processo. Por isso, mesmo que o acordo no esteja homologado, aqueles que o firmaram no podem voltar atrs unilateralmente. Pode haver um distrato, um novo acordo de vontades que altere ou extinga o anterior. Caso a transao imponha obrigao a um dos contratantes, no cumprida voluntariamente, dar-se- incio fase de execuo: a sentena homologatria no to fim ao processo, mas to somente fase de cognio, sucedida pela de ter pos execuo. A transao pode ser celebrada em qualquer fase do processo, mesmo depois da sentena, ainda que tenha transitado em julgado, ou j na fase de execuo. No haver ofensa coisa julgada material, porque a sentena regulava uma situao de conflito. Desde que verse sobre direito disponvel, as partes, de comum acordo, podem regular a situao de outra maneira, por meio da transao. Se a transao for parcial, o processo prosseguir quanto ao restante. O objeto da transao pode ultrapassar o objeto litigioso: o art. 475-N, inc. III, do CPC, considera ttulo executivo judicial a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo.
4.5. Quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio

Ambas podem ser reconhecidas de ofcio, e causam o indeferimento da inicial, se o juiz as detecta de incio. Se no, podem ser pronunciadas a qualquer tempo, salvo em embargos infringentes, que s podem versar sobre aquilo que tenha sido objeto de divergncia, recurso especial e extraordinrio, que pressupem prequestionamento. Se o ru no as alegar na primeira oportunidade que tiver, na contestao, incorrer na sano do CPC, art. 22. Cumpre ao Direito Civil estabelecer a distino entre prescrio e decadncia, e quais os prazos de uma e outra.
4.6. Quando o autor renunciar ao direito em que se funda a ao

A situao assemelha-se do reconhecimento jurdico do pedido, com a diferena de que a renncia do autor. Tambm atinge o direito material, e pressupe que ele seja disponvel.

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291

5. QUESTES
1. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Tendo ocorrido imperfeio do ato processual em relao qual omissa lei acerca de pena de nulidade, a parte interessada no arguiu a irregularidade, na primeira vez em que, posteriormente, se manifestou no processo. Nessa circunstncia, a) tratando-se de nulidade relativa, no de nulidade absoluta, aquela ser convalidada, o que ocorrer, no caso, por falta de tempestiva provocao da parte para ser reconhecida, vale dizer, pela precluso; b) as situaes de nulidade relativa dos atos processuais no se sujeitam precluso; c) em face do princpio da instrumentalidade das formas, pelo qual, passveis de serem anulados os atos irregulares, se o objetivo por eles colimados no tiver sido atingido, aquele em questo dever ser anulado; d) prevalece a precluso, no caso, ainda que vindo a provar a parte interessada legtimo impedimento para a arguio na primeira vez em que, posteriormente prtica do ato, podia ter arguido a irregularidade. Resposta: a. 2. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Quanto representao em juzo, assinale a alternativa correta. a) Como regra a ser seguida, a representao do esplio, ativa ou passivamente, deve caber ao filho ou filha do autor da herana, no ao cnjuge suprstite. b) As sociedades sem personalidade jurdica sero representadas pelo integrante mais antigo. c) O fato de o inventariante ser dativo significa que todos os herdeiros e sucessores do falecido sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte. d) Em relao ao gerente de filial ou agncia de pessoa jurdica estrangeira, no cabe presuno de se achar autorizado a receber citao inicial para o processo, impondo-se expedio de rogatria para esse fim. Resposta: c. 3. (Juiz de Direito TJ/SP 181) O CPC, no art. 155 e seu pargrafo nico, bem como nos arts. 444 e 815, dentre outros, estabelece restrio publicidade de determinados atos processuais, em linha de harmonia com as ressalvas feitas na Constituio Federal (arts. 5, LX, e 93, IX) matria em questo. No caso, a) ao juiz dado poder de realizar atos outros em segredo de justia, justificando sua deciso, independentemente de no se tratar de processo que diga respeito a casamento filiao, separao dos cnjuges, converso deste em divrcio, alimentos, guarda de menores, investigao de paternidade ou maternidade; b) o advogado sem procurao no processo a correr em segredo de justia tem o direito de examinar os autos; c) ao terceiro, juridicamente interessado, assegurado direito de obter, por certido, a transcrio, na ntegra, de sentena proferida em processo que corre em segredo de justia; d) as garantias da publicidade e da motivao dos julgamentos no podem ser vistas como direitos pblicos subjetivos dos litigantes, nem como garantias para o correto exerccio da jurisdio. Resposta: a. 4. (Juiz de Direito TJ/SP 181) Assinale a alternativa consentnea com as exigncias de efetividade do processo. a) No reunio de processos em casos de continncia e conexo, no aceitao de reconveno nem de ao declaratria incidental e de litisconsrcio constituem opo vlida e eficaz em relao ao objetivo em questo. b) Emprego de tantas atividades processuais, quantas se mostrem possveis, para se alcanar o mximo resultado na atuao do direito, no o mnimo emprego das atividades processuais, opera no sentido de se conseguir o objetivo de razovel durao do processo.

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c) O resultado consistente em extensa e cuidadosamente elaborada sentena, independentemente de tempo, entende mais com a devida prestao jurisdicional, geralmente, do que a sentena resumida e pronta, ambas proferidas com respeito ao princpio do devido processo legal. d) A ateno e pronta soluo, no que se refere aos requisitos ou pressupostos e condies da ao, serve de base decisiva para razovel durao do processo legal.

Resposta: d. 5. (Promotor de Justia/SP 2005 146) Assinale a alternativa correta. a) A litispendncia causa de reconhecimento de conexo entre duas aes. b) O autor no poder desistir da ao, sem o consentimento do ru, depois de efetivada a citao deste. c) Se o autor no promover a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que o juiz assinalar, o processo ser extinto sem resoluo de mrito. d) possvel o reconhecimento de ofcio, e at a sentena, da falta de interesse processual do autor. e) O autor no poder repropor pela terceira vez a mesma demanda (mesmas partes, mesmo pedido e mesma causa de pedir), se abandonou as aes anteriormente distribudas, dando causa extino dos processos sem resoluo de mrito. Resposta: c. 6. (OAB/SP 2007 179) So matrias que o juiz pode conhecer de ofcio e a qualquer tempo e grau de jurisdio: a) Legitimidade das partes. b) Prescrio. c) Incompetncia absoluta. d) Todas esto corretas. Resposta: d. 7. (Juiz de Direito/SP 2007 12) Aponte afirmao manifestamente incorreta sobre alienao da coisa por atos entre vivos. a) A alienao da coisa ou direito litigioso, a ttulo particular, no altera a legitimidade das partes. b) O adquirente ou cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante ou cedente, sem que o consinta a parte contrria. c) A sentena proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou cessionrio. d) A substituio das partes no curso do processo pode suceder, quando houver concordncia da parte contrria, mesmo que no esteja prevista na lei. Resposta: d.

LIVRO VI
DO PROCESSO E DO PROCEDIMENTO

1
DO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO
1. Introduo

Os procedimentos podem ser os comuns ou os especiais. Os comuns seguem sempre o mesmo padro; os especiais o so cada um a sua maneira. O CPC, no Livro I, cuida do procedimento comum, dividindo-o em duas categorias: o ordinrio e o sumrio. Para cada qual estabelecido um padro, a ser seguido. No Livro IV, o Cdigo cuida dos numerosos procedimentos especiais, estabelecendo o que cada qual tem de peculiar. Os processos que observaro o procedimento comum so identificados por excluso: todos aqueles para os quais a lei no tenha previsto o especial. Dentre os de procedimento comum, a lei ainda indicar quais os que seguiro pelo sumrio; todos os demais observaro o ordinrio. No presente captulo, ser estudado o procedimento comum ordinrio, que adquire especial relevncia por fora do que dispe o art. 272, pargrafo nico, do CPC: O procedimento especial e o procedimento sumrio regem-se pelas disposies que lhes so prprias, aplicando-se-lhes, subsidiariamente, as disposies gerais do procedimento ordinrio. O CPC trata do procedimento ordinrio a partir do art. 282, dividindo-o em quatro fases: a postulatria, na qual o autor formula sua pretenso por meio da petio inicial e o ru apresenta a sua resposta; a ordinatria, em que o juiz saneia o processo e aprecia os requerimentos de provas formulados pelas partes; a instrutria, em que so produzidas as provas necessrias ao convencimento do juiz; e a decisria. Isso no significa que, em cada uma das fases, sejam praticados apenas atos processuais do tipo que d nome a cada uma delas. A classificao leva em conta apenas o tipo de ato predominante. Por exemplo, em qualquer das quatro fases, no apenas na ltima, o juiz proferir decises interlocutrias. H possibilidade de atos instrutrios, como a juntada de documentos, em qualquer fase. E o juiz, a quem cumpre fiscalizar o bom andamento do processo, poder a todo tempo determinar atos de saneamento, de regularizao de eventuais vcios ou deficincias. Nos captulos seguintes sero estudadas cada uma das fases do procedimento ordinrio.

2
FASE POSTULATRIA
1. Petio inicial 1.1. Introduo

o ato que d incio ao processo, e define os contornos subjetivo e objetivo da lide, dos quais o juiz no poder desbordar. por meio dela que ser possvel apurar os elementos identificadores da ao: as partes, o pedido e a causa de pedir. Da a sua importncia para o processo, e a necessidade de um exame particularmente acurado pelo juiz, antes de determinar a citao do ru, uma vez que at ento ser possvel eventual correo ou emenda, o que, depois da resposta do ru, depender de seu consentimento. A petio inicial ainda repercutir sobre o procedimento a ser observado, que depende da matria discutida ou do valor da causa.
1.2. Requisitos da petio inicial

Vm enumerados no art. 282 e 283, do CPC. O primeiro indica quais so os requisitos intrnsecos, da prpria petio inicial; o segundo diz respeito a eventuais documentos que devam necessariamente acompanh-la. De acordo com o art. 282, a petio inicial dever indicar:
1.2.1. O juiz ou tribunal a que dirigida

Como ela contm um requerimento dirigido ao Poder Judicirio, e como este composto por inmeros rgos, entre os quais dividida a competncia, o autor deve indicar para quem a sua petio dirigida. Um eventual erro no ensejar o indeferimento da inicial, mas to somente a remessa da inicial ao correto destinatrio;
1.2.2. Os nomes, prenomes, estados civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru

A indicao e a qualificao indispensvel para que as partes sejam identificadas. Nenhuma dificuldade existir em relao ao autor, mas possvel que o ru, no momento da propositura, no esteja identificado ou seja incerto. Isso no impedir o recebimento da inicial caso o juiz verifique que no h meios para tal identificao. A citao ser ento feita por edital, na forma do CPC, art. 231, I. o que ocorre, por exemplo, nas aes possessrias quando h grandes invases de terra, em que nem sempre ser possvel identificar e qualificar os invasores.

296 Direito Processual Civil Esquematizado

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Os nomes e prenomes serviro para identificar as partes. O estado civil, alm de auxiliar a identificao, poder ter relevncia naquelas aes em que se exige outorga uxria. E os endereos so relevantes para que possam ser localizadas, quando da necessidade da comunicao pessoal dos atos processuais. Quando a parte for pessoa jurdica, a inicial dever fornecer os elementos necessrios para a sua identificao.
1.2.3. Causa de pedir

O autor deve indicar quais so os fatos e os fundamentos jurdicos em que se embasa o pedido, a causa de pedir. Esse um dos requisitos de maior importncia da petio inicial, sobretudo a descrio dos fatos, que, constituindo um dos elementos da ao, vinculam o julgamento (teoria da substanciao). O juiz no pode se afastar dos fatos declinados na inicial, sob pena de a sentena ser extra petita. A causa de pedir e o pedido formulados daro os limites objetivos da lide, dentro dos quais dever ser dado o provimento jurisdicional. Por isso, os fatos devem ser descritos com clareza, e manter correspondncia com a pretenso inicial. causa de inpcia da petio inicial a falta de causa de pedir, ou de correspondncia entre ela e o pedido (CPC, art. 295, pargrafo nico). Alm dos fatos, o autor deve indicar qual o direito aplicvel ao caso posto apreciao do juiz. No necessria a indicao do dispositivo legal, mas das regras gerais e abstratas das quais se pretende extrair a consequncia jurdica postulada pelo autor. A indicao do direito aplicvel no vincula o juiz, que conhece o direito (jura novit curia) e pode valer-se de regras diferentes daquelas apontadas na petio inicial. Por isso, pode haver alguma tolerncia do juzo em relao a isso na inicial, mas no em relao aos fatos, que devem ser descritos com toda a preciso e clareza necessrias para que o juiz possa compreend-los.
1.2.4. Pedido e suas especificaes

a pretenso que o autor leva apreciao do juiz. desnecessrio realar a sua importncia, j que, sendo um dos trs elementos da ao, forma, com a causa de pedir e as partes, o ncleo central da petio inicial. preciso que o autor indique com clareza o pedido imediato, o tipo de provimento jurisdicional (condenatrio, constitutivo, declaratrio) e o mediato (bem da vida almejado). Ambos vincularo o juiz, j que servem para identificar a ao. O julgador no poder conceder nem um provimento jurisdicional, nem um bem da vida, distintos daqueles postulados na inicial. Da a necessidade de que seja redigido com clareza, e de que mantenha correlao lgica com a causa de pedir. A atividade judiciria silogstica: o juiz, ao proferir o julgamento, examinar a premissa maior (as regras gerais e abstratas do ordenamento jurdico, os fundamentos jurdicos), a premissa menor (os fatos) para ento extrair delas as consequncias jurdicas (pedido). Por isso, preciso que na petio inicial, o autor indique os fatos, o direito, e o pedido, que deve decorrer logicamente da aplicao do direito ao fato concreto levado ao seu conhecimento.

VI

Do Processo e do Procedimento

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A importncia do pedido tal que o CPC dedicou-lhe uma seo prpria (Seo II do Ttulo VIII) na qual so examinadas as possibilidades de pedido genrico, implcito e de cumulao de pedidos.
1.2.5. Valor da causa

A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que ela no tenha contedo econmico imediato (CPC, art. 258). Tal atribuio ter grande relevncia para o processo, pois repercutir sobre: a) a competncia, pois o valor da causa critrio para fixao do juzo; b) o procedimento: pois influi na adoo do sumrio, para causas de valor at sessenta salrios mnimos, bem como sobre o mbito de atuao do juizado especial cvel; c) no clculo das custas e do preparo, que podem ter por base o valor da causa; d) nos recursos em execuo fiscal, conforme a Lei n. 6.830/80; e) na possibilidade de o inventrio ser substitudo por arrolamento sumrio (CPC, art. 1.036, caput). Todas as demandas devem indicar o valor da causa, o que inclui a reconveno, a oposio e os embargos de devedor.
1.2.5.1. Qual deve ser o valor da causa?

Deve corresponder ao contedo econmico do que est sendo postulado, e no daquilo que efetivamente devido. Com frequncia, o ru o impugna sob o argumento de que o valor pretendido excessivo e que o autor no faz jus a tal montante. Mas o que cabe ao juiz avaliar, na impugnao, o contedo econmico da pretenso formulada, sem qualquer juzo de valor a respeito de ela ser ou no devida. Do contrrio, o juiz teria de antecipar o exame do mrito, decidindo-o j nessa fase. Mas no se pode perder de vista a lealdade e boa-f processual. s vezes, o autor postula, por exemplo, indenizao por danos morais, estimando o valor em montante excessivo, ao mesmo tempo em que pede justia gratuita, para eximir-se do recolhimento das custas iniciais e do pagamento das verbas de sucumbncia. O juiz poder determinar a reduo equitativa do valor da causa, se verificar que, fixada em montante excessivo, pode prejudicar o exerccio de alguma faculdade processual pelo ru, que depende do recolhimento de custas calculadas com base no valor da causa. o que foi decidido pelo STJ 3 Turma, Resp. 784.986, Rel. Min. Nancy Andrigui). O valor da cau