UNIDAD DIDCTICA I

CONSIDERACIONES PREVIAS

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DERECHO SOCIETARIO Importancia de la materia Las sociedades tienen una extraordinaria importancia en la evolucin de las actividades productivas, as como en el desenvolvimiento del comercio y de la industria. En la ley 19.550 se declara expresamente la calidad de sujeto de derecho que la sociedad reviste. La sociedad resulta as una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad econmica, constituyendo una realidad jurdica, que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone. Motivos por los cuales se constituyen sociedades El trmino asociacin en nuestro derecho tiene dos acepciones: en sentido lato, como gnero comprensivo de varias especies (entre ellas las sociedades) y en sentido estricto referido a las entidades que tiene por principal objeto el bien comn, las que constituyen una especie dentro de las asociaciones lato sensu. Si admitimos que las cooperativas tienen una naturaleza jurdica propia, debemos considerarlas como una especie ms dentro del gnero asociacin. Podemos definir a la asociacin en sentido lato como toda unin voluntaria que, de un modo organizado y ms o menos estable, pone sus esfuerzos o bienes en comn para conseguir un objetivo tambin comn estando el gobierno y la administracin en poder de los asociados en forma directa o bien indirectamente a travs de quienes ellos designen. No podemos hablar de asociacin si no existe una organizacin, por ms simple que ella sea. La organizacin estructura los diversos rganos, establece los derechos y obligaciones de los asociados entre s y con respecto al ente y conduce a la unificacin de la voluntad y de la accin, manifestndose como voluntad colectiva por encima del inters individual de cada uno de sus miembros. La asociacin ha sido definida por Enneccerus como unin estable de una pluralidad de personas, siendo independiente su existencia del cambio de miembros, que tienen una constitucin corporativa y un nombre colectivo, cuyos bienes son administrados por los mismos miembros. La asociacin tiene por tanto miembros y administracin propia. Dentro de este concepto lato de asociacin se unifican las diferentes figuras asociativas especficas: a. Asociacin en sentido propio (las llamadas asociaciones civiles con personera jurdica y sin personera jurdica). b. Sociedades comerciales. c. Sociedades civiles. d. Cooperativas. e. Mutualidades.

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Concepto de sociedad comercial (art. 1ro, Ley 19.550) En la doctrina nacional, Malagarriga dice: La sociedad supone especialmente, varias personas que, para la consecucin de una causa comn, mediante aportes de cada una de ellas, han convenido adoptar alguno de los tipos de sociedad previstos en las leyes. En el derecho francs encontramos a Pothier, quien afirma: El contrato de sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas ponen o se obligan a poner en comn alguna cosa para obtener en comn algn beneficio legtimo, del cual ellos se obligan a rendirse cuenta. El Cdigo Civil argentino en el art. 1648 establece Habr sociedad cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad en dinero que dividirn entre s, del empleo que hubiere de lo que cada uno hubiere aportado. La ley 19.550 en su art. 1ro establece que: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. Por lo tanto, la esencia de la sociedad comercial se compone de: a) b) c) c) e) Pluralidad de personas Aportaciones Bases internas y externas de organizacin Participacin de beneficios Soportacin de prdidas

El elemento affectio societatis, no enunciado en la Ley, surge de diversos artculos: el 54 que establece el deber de lealtad; el 55 que otorga el derecho de control individual; el 127 que consagra la vocacin a la administracin; el 91 relativo a la exclusin de socios. Tipicidad Por tipicidad debe entenderse el ajuste de la estructura o de la forma a cualquiera de las especies reglamentadas por la legislacin, sean los cdigos de fondo o leyes ulteriores. Las sociedades atpicas son aquellas no consagradas legalmente y que pueden resultar de la combinacin de elementos de las anteriores o de la aparicin de entes con caractersticas total o parcialmente no previstas por nuestras leyes. La tipicidad implica establecer un marco de normas jurdicas que las sociedades deben adoptar en su conjunto, permite el conocimiento fcil y preciso para quienes se asocian y para los terceros que contratan con aqullos, respecto a la organizacin; imputabilidad; responsabilidad, etc., contribuyendo a la seguridad jurdica. Diferencia entre atipicidad e irregularidad Irregulares son aquellas sociedades que no se constituyen regularmente, pero se originan en sociedades de tipos autorizados.

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La sociedad atpica es nula de nulidad absoluta. Difieren Villegas como Farina para quienes las sociedades de hecho pueden o no responder a un TIPO. La sociedad irregular slo se disuelve conforme al rgimen establecido en el art. 22 y siguientes. Naturaleza jurdica de la sociedad. Resea de las distintas doctrinas En la sociedad deben considerarse dos etapas: la primera de fundacin, que est dominada por la concepcin contractual hasta que el ente se encuentra definitivamente constituido con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La segunda: Cuando el ente surge como sujeto de derecho, organizado y en actividad (empresa). Teoras Siguiendo un relativo orden cronolgico comenzaremos por la clsica comprensin de nuestro Cdigo de Comercio. Doctrina contractualista: Segn ella la sociedad es un contrato. As se coloca Vlez Sarsfield al regularla en los arts. 1648-1788 del Cdigo Civil entre la locacin y las donaciones y luego el mismo Vlez y Acevedo cuando la ubican entre el mandato y la compraventa mercantil. Por lo tanto, para esta teora, sociedad es un contrato bilateral oneroso. Opinin de Thaller: Thaller, jurista francs del siglo pasado, no duda que el acto sea un contrato, pero adems se crea para las partes un inters comn y no un inters contrario como en la compraventa. Entre los asociados hay confraternidad, todos para uno y uno para todos. El bien de cada uno es solidario con el de todos los dems. Teora institucionalista: La teora institucional enfrenta a la contractualista no por motivos estrictamente jurdicos, sino en cuanto sta es un fiel reflejo de los esquemas econmicos liberales recogidos en el siglo pasado. La teora institucional niega el principio de autonoma de la voluntad en materia de sociedades comerciales y la libertad contractual en beneficio de un superior inters: el de la comunidad. Halpern, con respecto a la teora de la institucin dice: ... si bien es objeto de severa crtica y no halla mayor eco en el pas es menester reconocerle en la materia el acierto con que destaca varios rasgos del contrato de sociedad en su aplicacin organizativa respecto a la annima. Contrato plurilateral de organizacin Un importante sector de la doctrina rechaza las explicaciones sobre la naturaleza de la sociedad y la encuadra como un contrato sui generis, que recibe el nombre de plurilateral de organizacin.

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Este tipo jurdico admite la vinculacin entre ms de dos partes con intereses superpuestos. Se considera partes, no a los individuos, sino a los interesados. En el contrato plurilateral existe una causa, comn a todas las partes, que motiva la vinculacin. Posicin de la ley 19.550 Del enunciado de los artculos 1, 4 y 5 y del rgimen de nulidad establecido por los artculos 16 y siguientes, se advierte en lo que respecta al negocio constituido sobre la base de la responsabilidad, capital formado de constitucin u otros elementos, que la ley 19.550 recepta la doctrina del contrato plurilateral de organizacin, a travs de estos artculos. Personalidad de las sociedades Las sociedades mercantiles se integran en la nocin de persona que es presupuesto bsico de todo ordenamiento jurdico ya que no puede construirse el mismo sin sujetos de derecho. En la nocin de personalidad confluyen la mayora de las normas que regulan a la sociedad. Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones (art. 30 del Cdigo Civil). Toda persona por el solo hecho de serlo tiene capacidad. Quien es capaz es persona. Pero persona y capacidad no se identifican. La capacidad vara en razn de la categora de personas de que se trate. A su vez, la capacidad difiere de la imputacin mecnica mediante la cual la Ley atribuye un hecho, acto o situacin jurdica a determinada persona fijando a tal fin diversos recaudos, entre los cuales est la capacidad de cumplir el acto, adquirir los derechos, asumir las obligaciones que de l deriven y las sanciones de la ejecucin de un acto prohibido. Los redactores de la Ley 19.550 en la exposicin de motivos sealan que: Persona Societaria es un medio jurdico cultural que el derecho posibilita a los efectos de la mayor organizacin de fines humanos lcitos. La expresin sociedad del art. 22 presupone la relacin contractual del sujeto de derecho que nace a causa de ella en virtud de esta norma legal. En otras disposiciones, la Ley utiliza la voz sociedad con el sentido prevalente de persona sociedad. Como consecuencia, la persona societaria requiere del acto constituido, ya que dentro de los elementos integrativos de ste estn los que hacen a la existencia de toda persona jurdica: 1) la pluralidad de socios; 2) un fin propio de la persona que se organiza; 3) un patrimonio propio; 4) un modo de conformar y declarar su voluntad; 5) una denominacin que identifica su individualidad como persona; y 6) un domicilio que lo sita. Dados tales elementos la persona existe.

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Abuso: Desestimacin o inoponibilidad de la personalidad jurdica La afirmacin de la genrica personalidad de las sociedades condujo a la adhesin exagerada al principio doctrinario de la diversidad de personas entre sociedad y socio. Esto es consecuencia de su individualidad jurdica. Por ello, ya en razn de intereses nacionales o bien ante la utilizacin por socios o terceros de la personalidad societaria en oposicin a los fines que motivaron su aceptacin, o a otros superiores del ordenamiento jurdico mismo, se llega a penetrar la persona jurdica. La penetracin es una superacin de la forma jurdica adoptada por la pluralidad organizada en unidad, es un levantar el velo de la personalidad para atender a sus realidades internas y a la que es propia de quienes conforman o disponen de la voluntad que la ley le asigna. Las razones que pueden justificar esta penetracin de la personalidad son varias: generalmente cuando est de por medio la seguridad del Estado, el inters general, problemas fiscales, la tutela de intereses de terceros que pueden ser burlados mediante el recurso de la sociedad. Jurisprudencia La jurisprudencia argentina se ha pronunciado a favor de esta teora en numerosos fallos: disolucin de sociedad conyugal, identidad entre tercerista y demandado, constitucin de sociedades para burlar la prohibicin de transferencia de locaciones urbanas, sociedad utilizada para burlar una prohibicin y fundamentalmente en materia fiscal. Por su trascendencia debe recordarse el caso de la quiebra de Compaa Swift de La Plata S.A.. La Corte Suprema de la Nacin, entre otros conceptos, expres: En el sub lite la apariencia de formas jurdicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo, estructuralmente unificadas con el predominio de Deltec International Limited, no debe producir el efecto de que una parte solo formalmente diferenciada -Swift, S.A.F.- sea la nica afectada por la decisin judicial. Y agrega: Consiguientemente, los efectos de la quiebra decretada a Swift, S.A.F. deben tambin imputarse a Deltec International Limited, como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida aparente cuya propiedad y respectivo control le pertenecen (sentencia de fs. 11.250; informe del sndico a fs. 3.961/63, 3.981/86, 3.987/4113/24, informe de la Junta Nacional de Carnes, fs 10.123/4) comprendiendo en funcin patrimonial los bienes en cabeza de otros titulares aparentes que se establezcan en el respectivo procedimiento y que han sido determinados en el informe de la sindicatura, particularmente los de la filial Deltec Argentina, S.A.F. y M. con domicilio en Cangallo 564, Capital Federal, a cuyo respecto tales efectos extensivos cobran total aplicacin. En otra parte de la sentencia, la Corte resuelve revocar el beneficio de excusin que el fallo del juez de primera instancia haba otorgado a las otras sociedades del grupo Deltec, en razn de que dicho grupo reviste, a los efectos de la quiebra, una unidad socio-econmica con la fallida, por lo que aquella decisin accesoria introducida modalmente, entra en contradiccin con la conclusin principal de la misma sentencia al punto de destruirla en su sustancia. Ello as -dice la Corte- porque se aparta de la solidaridad que impone el Cdigo de Comercio (arts. 304, 417, 443 y 480) y la Ley 11.719 (arts. 6, 118, 119, 120, 163/65), como tambin porque el reconocimiento del beneficio de excusin implicara aceptar la existencia de la calidad de terceros del grupo Deltec, sea como cesionario o fiador. Esto queda descartado, no slo

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porque nadie puede ser fiador de s mismo sino porque, como lo tiene declarado esta Corte (fallos, 273-111) el beneficio de excusin no procede cuando no pueden distinguirse los bienes, en razn de hallarse confundidos los patrimonios, aparte de que tanto el carcter comercial de una eventual fianza como los efectos de la quiebra decretada, impondran, a todo evento, otra solucin legal (arts. 480. Cd. de Com. y 2.013, inc. 5, Cd. Civil). Breve resea histrica En Roma, recin en la poca del Imperio se elabora la nocin de persona jurdica apoyada en la de corporacin; que sera la posibilidad de actuacin patrimonial y en juicio de las colonias de ciudadanos establecidos fuera de sus lmites. Fue extendindose despus a sociedades de origen contractual constituidas para la explotacin de minas o salinas. Al caer el Imperio Romano, se interrumpe su pensamiento jurdico que reaparece en la Edad Media. Ms adelante, el Derecho Cannico reelabora la idea de institucin aplicada a fundaciones y congregaciones religiosas. Dependen de la autorizacin del Estado. En la Edad Moderna este pensamiento inspira la estructura jurdica de la Compaa de Colonizacin. En Buenos Aires se constituye en 1799 La Confianza, Compaa de Seguros, primera persona societaria que registran nuestros antecedentes argentinos. Savigny considera a las personas jurdicas de derecho privado como resultantes de un artificio legal que la ley elabora por razones de conveniencia acudiendo a una ficcin. Las relaciones de la vida jurdica slo pueden ser ejercidas por los hombres, nicos dotados de voluntad. El pensamiento de Savigny influy en el Cdigo Civil Francs que tambin inspir a nuestro Cdigo Civil. En nuestro pas tanto el anteproyecto Malagarriga y Aztiria de 1958 como la nueva versin de la Comisin Revisora de 1962 afirman en el art. 1 la condicin de sujeto de derecho de la sociedad. Clasificacin de las sociedades Mltiples son las clasificaciones que se han ensayado en la doctrina, tanto nacional como extranjera. Tomando en consideracin nuestra Ley, consideramos la siguiente: 1) Sociedades por parte de inters a) colectivas b) en comandita simple c) de capital e industria d) accidental 2) Sociedades por cuotas-Sociedades de responsabilidad limitada 3) Sociedades annimas

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En el grupo 1, la caracterstica est dada por la relevante importancia del factor individual con la relevante importancia (intuitu personae). En el grupo 2, la responsabilidad se limita al valor de la cuota comprendida en el contrato. En el grupo 3, el factor intuitu personae no tiene tanta importancia como el factor capital, de donde se las denomina sociedades intuitu rei. Sociedad, empresa y fondo de comercio Zabala Rodrguez dice: empresa es la simple agrupacin de capital, mercaderas y trabajo para la produccin de bienes o servicios. Vivante hace predominar el concepto econmico y la define como: organismo econmico que pone en juego los elementos necesarios para obtener cierto producto, destinado al trueque con riesgo para el empresario. Las diferencias entre ambos conceptos son las siguientes: 1) La sociedad es un sujeto de derecho, la empresa en cambio es un objeto de negocios jurdicos y no tiene personalidad moral. 2) La sociedad puede o no tener una actividad comercial, en la empresa mercantil la misma es imprescindible. 3) La sociedad siempre es pluripersonal; la empresa puede ser unipersonal. 4) La sociedad siempre tiene un momento preciso de nacimiento que es la fecha de su inscripcin, en la empresa ste puede ser impreciso. 5) Si bien los conceptos de sociedad y empresa se complementan, puede existir sociedad sin que ella albergue una empresa o puede haber empresa sin sociedad. 6) En cuanto al nombre, el primero hace al trfico mercantil, el segundo, a la normativa societaria. Sociedad y fondo de comercio La ley 11.867 (sobre compraventa de casas de comercio y establecimientos) en su art. 1 dice: Declarndose elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los modelos y dibujos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica. Como factores integrantes del fondo de comercio tenemos: a) el elemento personal; b) los elementos materiales; c) los elementos inmateriales; d) los valores intangibles.

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El fondo de comercio forma la base material de la actividad empresaria. La naturaleza jurdica del fondo de comercio La mayora de la doctrina se ha inclinado a considerarlo como un bien mueble, aunque est integrado por bienes inmuebles. Diferencia con otras figuras jurdicas Sociedad y condominio 1) Para que nazca la sociedad es necesario que las partes manifiesten expresa o tcitamente la voluntad de cooperar juntos para el disfrute econmico de esos bienes. El condominio surge sin la voluntad de los comuneros, se tiene en cuenta el derecho sobre una cosa y por sus respectivas partes corresponde a varias personas. 2) En el condominio falta una colaboracin dirigida a un mismo fin. 3) El patrimonio del condominio es un patrimonio en conservacin y el de la sociedad es en transformacin. Las cooperativas tienen un capital que se forma con el aporte de los socios y stos, en caso de retiro o liquidacin tienen derecho al reintegro de sus cuotas de capital. Los miembros tambin tienen derecho al reparto de los excedentes. En cuanto a las diferencias con las asociaciones civiles con personera jurdica hallamos las siguientes: duracin ilimitada, no pueden poner lmite estatutario al nmero de asociados, conceden un solo voto a cada asociado, irrepartibilidad de las reservas y destino desinteresado del sobrante patrimonial en caso de liquidacin. En la constitucin e inscripcin de las cooperativas no interviene el Registro Pblico de Comercio. La constitucin de la cooperativa se cumple con la inscripcin en el registro de la autoridad de aplicacin, actualmente, la Secretara de Accin Cooperativa. El art. 118 de la ley 20.337 dispone: Para las cooperativas rigen supletoriamente las disposiciones del captulo 2 de la Seccin 5 de la ley 19.550 que se refiere a las sociedades annimas. Comercialidad de las sociedades El art. 282 del Cdigo de Comercio, al definir a la sociedad mercantil, seala que los socios se unen para practicar actos de comercio, con nimo a partir del lucro que pueda resultar. La finalidad de lucro aparecera como un requisito de la sociedad comercial. El art. 1.648 del Cdigo Civil dice que la sociedad civil se constituye con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, aunque dispone que todos los socios han de participar en los beneficios y soportar las prdidas. En el ordenamiento legal argentino hay tres clases de sociedades.

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1) Sociedades ordinarias en las cuales la causa consiste en la distribucin del lucro derivado del ejercicio en una actividad econmica. 2) Sociedades que tienen por objeto una actividad econmica, de investigacin, cientfica en beneficio de los socios, no se puede hablar de repartir el lucro sino los beneficios de tal actividad. 3) Asociaciones de bien comn que, conforme al art. 3 de la ley 19.550, pueden adoptar la forma de sociedad comercial en las que puede estar ausente toda idea de lucro e incluso, toda finalidad de beneficio a favor de los socios. Tipos societarios admitidos La ley 19.550 regula los siguientes tipos societarios. 1) Sociedad colectiva dice el art. 125: Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. 2) Sociedad en comandita simple art. 134: El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios slo con el capital que se obliguen a aportar. 3) Sociedad de capital e industria art. 141: El o los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, quienes aportan exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. 4) Sociedad de responsabilidad limitada art. 146: El capital se divide en cuotas; los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las que suscriban o adquieran sin perjuicio de la garanta a la que se refiere el art. 150. El nmero de socios no exceder de cincuenta. 5) Sociedad annima art. 163: El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. 6) Sociedad en comandita por acciones art. 315: El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben. Slo los aportes de los comanditarios se representan por acciones.

27 ACTIVIDADES

1. Por qu se constituyen sociedades? Tenga en cuenta en su explicacin los aspectos social y jurdico.

2. Establezca las diferencias entre: tipicidad, atipicidad e irregularidad. Piense ejemplos de sociedad de naturaleza tpica, atpica e irregular.

3. Formule una sntesis de las distintas teoras sobre el concepto de sociedad.

4. Realice un cuadro comparativo en el cual se visualicen las diferencias entre sociedad y otras figuras jurdicas estudiadas. Complete el cuadro con ejemplos.