Tribunal Supremo (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 7).

Sentencia de 24 junio 2011RJ\2011\5566

Tribunal Supremo (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 7). Sentencia de 24 junio 2011

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FUNCION PUBLICA: Relacin de puestos de trabajo: creacin de cuatro plazas de polica y su provisin: impugnacin: negociacin colectiva: falta de: impugnacin procedente.

Jurisdiccin: Contencioso-Administrativa Recurso de Casacin nm. 366/2009 Ponente: Excmo Sr. vicente conde martn de hijas

La Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias dict Sentencia, en fecha 20-11-2008, estimatoria parcialmente del recurso deducido contra Resolucin del Ayuntamiento de Llanos de Aridane de 25-01-2008, por el que se aprueba el Presupuesto General para el ejercicio 2008 y la Plantilla y Relacin de Puestos de Trabajo de la entidad.El TS declara no haber lugar al recurso de casacin interpuesto; con imposicin de las costas.
SENTENCIA En la Villa de Madrid, a veinticuatro de Junio de dos mil once. Visto por la Seccin Sptima de la Sala Tercera del Tribunal Supremo constituida por los Excmos. Sres. anotados al margen el recurso de casacin nmero 366/2009 que ante la misma pende de resolucin, interpuesto por el Ayuntamiento de Los Llanos de Aridane, representado por la Procuradora de los Tribunales doa Mara Luisa Snchez Quero, contra la sentencia dictada el 20 de noviembre de 2008 ( PROV 2009, 118396) por la Sala de lo Contencioso- Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias (Seccin Primera), en el recurso nmero 98/2008 , completada por Auto de 5 de diciembre de 2008. Ha sido parte recurrida el Sindicato de Trabajadores de las Administraciones Pblicas Canarias, representado por el Procurador don Carlos J. Navarro Gutirrez. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO La sentencia dictada el 20 de noviembre de 2008 ( PROV 2009, 118396) por la Sala de lo Contencioso- Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias (Seccin Primera), en el recurso nmero 98/2008 , contiene una parte dispositiva del siguiente tenor literal: (...) En atencin a lo expuesto, la Sala ha decidido: PRIMERO. ESTIMACIN DEL RECURSO conforme a los fundamentos jurdicos de la presente sentencia, al no ser conforme a derecho los presupuestos generales impugnados. SEGUNDO. No hacer especial pronunciamiento sobre costas. SEGUNDO El fallo de la citada sentencia fue completado por Auto de 5 de diciembre de 2008 en los siguientes trminos:

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(...) LA SALA DECIDE: COMPLETAR el fallo de la sentencia en el sentido de proceder la: "ESTIMACIN EN PARTE DEL RECURSO por cuanto era necesario la previa negociacin con los sindicatos tanto para el incremento del 2% por homogeneidad con el resto del sector pblico, como del 1% de incremento en el complemento especfico, as como para la creacin de cuatro plazas de polica, DESESTIMANDO la alegacin de vulneracin del procedimiento para la aprobacin de los presupuestos generales tal como se seala en el FD 2". Sin costas. TERCERO Notificada la anterior sentencia, la representacin procesal del Ayuntamiento de Los Llanos de Aridane anunci recurso de casacin, que la Sala de instancia tuvo por preparado por providencia de 23 de diciembre de 2008, ordenando la remisin de las actuaciones y el emplazamiento de las partes ante esta Sala Tercera del Tribunal Supremo. CUARTO La Procuradora Sra. Snchez Quero en representacin del Ayuntamiento de Los Llanos de Aridane, interpuso el recurso de casacin por escrito de 18 de febrero de 2009 en el que, tras expresar los motivos en que lo apoyaba, termin suplicando a la Sala: (...) dicte sentencia por la que se case la de instancia, dejndola sin efecto, y, en su sustitucin, dicte sentencia por la que se desestime, en todos sus trminos, el recurso deducido en la instancia . QUINTO Admitido el recurso y remitidas las actuaciones a esta Seccin Sptima conforme a las reglas de reparto de asuntos, por providencia de 11 de mayo de 2009 se concedi traslado del escrito de interposicin del recurso a la recurrida, a fin de que en el plazo de treinta das formalizara escrito de oposicin, trmite evacuado por el Procurador Sr. Navarro Gutirrez mediante escrito de 24 de junio de 2009 en el que, tras alegar cuanto estim oportuno, solicit a la Sala: (...) declare su inadmisin y la firmeza de la sentencia recurrida con expresa condena en costas y, subsidiariamente, lo desestime ntegramente con expresa condena en costas. SEXTO Declaradas conclusas las actuaciones, se seal para votacin y fallo del presente recurso la audiencia del da 22 de junio de 2011, en que tuvo lugar. Siendo Ponente el Excmo. Sr. D. Vicente Conde Martin de Hijas, Magistrado de la Sala FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO El recurso de casacin interpuesto por el Ayuntamiento de Los Llanos de Aridane contiene un nico motivo, formulado al amparo del artculo 88.1.d) de la LJCA ( RCL 1998, 1741) , en el que se denuncia la infraccin de los artculos 37.1.a); 37.2.a) y e) de la Ley 7/2007 ( RCL 2007, 768) y de la jurisprudencia en materia de negociacin colectiva en el mbito de la Administracin Pblica ( sentencias de esta Sala y Seccin de 13 de marzo de 2006 ( RJ 2006, 1110) y de 22 de septiembre de 2005 ). La parte recurrida, el Sindicato de Trabajadores SATP Canarias se opone al recurso deducido de contrario. SEGUNDO La Sentencia impugnada, dictada el 20 de noviembre de 2008 ( PROV 2009, 118396) por la Sala de lo Contencioso- Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias (Seccin Primera ), aclarada por Auto de 5 de diciembre de 2008, estim parcialmente el recurso deducido por el Sindicato de Trabajadores STAP Canarias contra la Resolucin del Excmo. Ayuntamiento de Los Llanos de Aridane de 25 de enero de 2008, por la que se aprueba el Presupuesto General para el ejercicio 2008 y la Plantilla y Relacin de Puestos de Trabajo de la citada entidad (BOP Santa Cruz de Tenerife de 1 de febrero de 2008), resolucin que anul en los particulares relativos a la creacin de cuatro plazas de

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polica y su provisin, el incremento en el captulo de gastos de personal del 2% en trminos de homogeneidad con el resto de las retribuciones del personal al servicio del sector pblico y del 1% en el complemento especfico, al haberse omitido la previa y preceptiva negociacin con los Sindicatos. Y ello con base en las siguientes razones, contenidas en sus fundamentos de derecho segundo a cuarto: SEGUNDO. Siendo la primera alegacin la vulneracin del procedimiento para la aprobacin de los presupuestos generales del Ayuntamiento demandado, es lo cierto que el RD Legislativo 2/2004 ( RCL 2004, 602, 570) , dispone en su art. 168 que "1 . Aprobado inicialmente el presupuesto general, se expondr al pblico, previo anuncio en el boletn oficial de la provincia o, en su caso, de la comunidad autnoma uniprovincial, por 15 das, durante los cuales los interesados podrn examinarlos y presentar reclamaciones ante el Pleno. El presupuesto se considerar definitivamente aprobado si durante el citado plazo no se hubiesen presentado reclamaciones; en caso contrario, el Pleno dispondr de un plazo de un mes para resolverlas. 2. La aprobacin definitiva del presupuesto general por el Pleno de la corporacin habr de realizarse antes del da 31 de diciembre del ao anterior al del ejercicio en que deba aplicarse. 3. El presupuesto general, definitivamente aprobado, ser insertado en el boletn oficial de la corporacin, si lo tuviera, y, resumido por captulos de cada uno de los presupuestos que lo integran, en el de la provincia o, en su caso, de la comunidad autnoma uniprovincial." En el presente recurso, consta examinado el expediente administrativo, que el mismo fue aprobado inicialmente en sesin de fecha 29 de diciembre del 2007, remitindose a su publicacin en el BO Provincia de Santa Cruz de Tenerife, en el que se insert el da 5/1/2008, constando, igualmente, en el mencionado expediente, folio 219, anuncio de la entidad local demandada, en el que se informa de que el presupuesto inicialmente aprobado se encuentra expuesto al publico en la Intervencin de Fondos de la Entidad, concediendo a los interesados el plazo de 15 das hbiles a contar desde el siguiente a su publicacin en el BOP para la presentacin de reclamaciones en el Registro General. En consecuencia, debe decaer esta primera alegacin, pues se ha dado cumplimiento a lo dispuesto en el art. antes referenciado. TERCERO. Se alega por el sindicato recurrente la falta de negociacin tanto de los incrementos retributivos, como de la modificacin de la plantilla y aprobacin de la RPT. A lo que se opone la administracin alegando que les fue notificado tanto a la Junta de Personal como a la Mesa de Negociacin el proyecto de presupuestos el da 20 de diciembre, tal como consta en el expediente administrativo, por lo que se llev a cabo la consulta, oponindose a dicho propuesta tanto en cuanto al Captulo 1, en materia de personal, como en lo concerniente a la RPT y posibles mejoras y aplicaciones o modificaciones en las retribuciones, y compensaciones al personal funcionario, polica y en general, as como sus posibles modificaciones, ampliaciones o innovaciones, sin que se les haya facilitado ni informadas o reseadas. Y sin que haya existido negociacin, por lo que se instan a fin de que sean tenidas en cuenta nuestras consideraciones y quede constancia de las mismas. Entendiendo la administracin que las materias contenidas en el presupuesto ahora impugnado quedan fuera del mbito de negociacin conforme establece el art. 37 de la Ley 7/2007 . La Disposicin Derogatoria de la Ley 7/2007 dispone que queda derogada "La Ley 9/1987, de 12 de junio ( RCL 1987, 1450) , de rganos de representacin, determinacin de las condiciones de trabajo y participacin del personal al servicio de las Administraciones Pblicas excepto su art. 7 y con la excepcin contemplada en la disposicin transitoria quinta de este Estatuto ". DT que no afecta al objeto del presente recurso. La negociacin con los representantes de los trabajadores, viene regulada en el

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art. 37 disponiendo que "Sern objeto de negociacin, en su mbito respectivo y en relacin con las competencias de cada Administracin Pblica y con el alcance que legalmente proceda en cada caso, las materias siguientes: a) La aplicacin del incremento de las retribuciones del personal al servicio de las Administraciones Pblicas que se establezca en la Ley de Presupuestos Generales del Estado y de las Comunidades Autnomas. b) La determinacin y aplicacin de las retribuciones complementarias de los funcionarios. c) Las normas que fijen los criterios generales en materia de acceso, carrera, provisin, sistemas de clasificacin de puestos de trabajo, y planes e instrumentos de planificacin de recursos humanos. d) Las normas que fijen los criterios y mecanismos generales en materia de evaluacin del desempeo. e) Los planes de Previsin Social Complementaria. f) Los criterios generales de los planes y fondos para la formacin y la promocin interna. g) Los criterios generales para la determinacin de prestaciones sociales y pensiones de clases pasivas. h) Las propuestas sobre derechos sindicales y de participacin. i) Los criterios generales de accin social. j) Las que as se establezcan en la normativa de prevencin de riesgos laborales. k) Las que afecten a las condiciones de trabajo y a las retribuciones de los funcionarios, cuya regulacin exija norma con rango de Ley. l) Los criterios generales sobre ofertas de empleo pblico. m) Las referidas a calendario laboral, horarios, jornadas, vacaciones, permisos, movilidad funcional y geogrfica, as como los criterios generales sobre la planificacin estratgica de los recursos humanos, en aquellos aspectos que afecten a condiciones de trabajo de los empleados pblicos. 2. Quedan excluidas de la obligatoriedad de la negociacin, las materias siguientes: a) Las decisiones de las Administraciones Pblicas que afecten a sus potestades de organizacin. Cuando las consecuencias de las decisiones de las Administraciones Pblicas que afecten a sus potestades de organizacin tengan repercusin sobre condiciones de trabajo de los funcionarios pblicos contempladas en el apartado anterior, proceder la negociacin de dichas condiciones con las Organizaciones Sindicales a que se refiere este Estatuto. b) La regulacin del ejercicio de los derechos de los ciudadanos y de los usuarios de los servicios pblicos, as como el procedimiento de formacin de los actos y disposiciones administrativas. c) La determinacin de condiciones de trabajo del personal directivo. d) Los poderes de direccin y control propios de la relacin jerrquica. e) La regulacin y determinacin concreta, en cada caso, de los sistemas, criterios, rganos y procedimientos de acceso al empleo pblico y la promocin profesional." Considerando la recurrente que se ha vulnerado lo dispuesto en el art. 32 de la Ley 7/1997 SIC ( RCL 1987, 1450) , hoy derogada, como se ha sealado por la ley 7/2007, y regulado en el art. 37 . El Tribunal Supremo ha tenido la oportunidad de aclarar la diferencia entre negociacin obligatoria y la consulta, as en sentencia de 10 de noviembre de 1994 declara, en relacin a la regulacin contenida en los art. 32 y 34 de la Ley 7/97 , similar a la actual, que "La participacin en la determinacin de las condiciones de trabajo de los funcionarios, realizada por stos a travs de las organizaciones sindicales a las que legalmente se reconoce capacidad representativa, se realiza en la ley a travs de dos modalidades la de negociacin y la de consulta. La negociacin es el instrumento principal y el repertorio de materias negociables, nominalmente muy extenso, se halla contenido en el art. 32 Ley 9/87 ( RCL 1987, 1450) , cuya forma imperativa, ("ser objeto de negociacin en su mbito respectivo y en relacin con las competencias de cada Administracin Pblica...") , sugiere el carcter estrictamente obligatorio de la negociacin previa, se alcance o no un resultado y requiera o no el acuerdo alcanzado el refrendo o la regulacin por parte del rgano de gobierno de la Administracin; (art. 35, pf 3 y 1 37,2 Ley ); y, consiguientemente la sancin de nulidad del acto o disposicin en cuya elaboracin se haya omitido este requisito formal, de carcter esencial para la correcta formacin de voluntad del rgano, autor de la norma (art. 47 LPA ( RCL 1958, 1258, 1469, 1504 y RCL 1959, 585) y 51

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Ley 30/92 ( RCL 1992, 2512, 2775 y RCL 1993, 246 ) ). El segundo instrumento de participacin, -el de consulta-, juega a partir del lmite legal impuesto a la obligatoriedad de la negociacin que excluye, "en su caso, las decisiones de las Administraciones Pblicas que afecten a sus facultades de organizacin, al ejercicio del derecho de los ciudadanos ante los funcionarios pblicos y al procedimiento de formacin de los actos y disposiciones administrativos", si bien, "cuando las consecuencias de las decisiones de las Administraciones Pblicas que afecten a sus potestades de organizacin puedan tener repercusin sobre las condiciones de trabajo de los funcionarios pblicos, proceder la consulta a las Organizaciones Sindicales y Sindicatos..." (art. 34 Ley 9/87 ). La forma imperativa, igualmente utilizada para esta segunda modalidad, ("proceder la consulta...") no obstante su menor intensidad participativa en relacin con la "negociacin", mantiene inalterable su condicin de requisito esencial para la correcta elaboracin de la decisin administrativa y su omisin comporta la nulidad de pleno derecho, tratndose de un requisito no susceptible de subsanacin a posteriori." Por ello habr que determinar si lo aprobado en el presupuesto impugnado estaba o no sometido a la negociacin obligatoria. CUARTO. En concreto, si examinamos el expediente administrativo, costa en el informe econmico financiero unido a los folios 94 y siguientes que, en cuanto a los gastos de personal, los mismos sufren un incremento del 8.21% tanto, por el incremento del 2% en trminos de homogeneidad con el resto de las retribuciones del personal al servicio del sector pblico, como un incremento adicional del 1% por complemento especfico, existiendo un segundo tramo que viene provocado por la aparicin de gastos que no estaban recogidos en las previsiones del ejercicio 2007, conceptos que son "la provisin de cuatro nuevas plazas de Policas Locales y por otro las retribuciones de 5 Concejales ms con dedicacin exclusiva". Por otra parte en la resolucin de la Comisin Informativa Especial de Cuentas, Hacienda, Presupuestos, Finanzas, Patrimonio, Promocin Econmica y Recursos Humanos, celebrada el 26/12/2007 nuevamente se hace referencia al incremento en gastos de personal por la "creacin de cuatro plazas de polica local y dos plazas de tcnicos de administracin general y economa", folio 108 del expediente. En la sesin del Pleno de la Corporacin celebrada en sesin extraordinaria de fecha 29/12/2007 en la que se procedi a la aprobacin inicial nuevamente se recoge dicho incremento de los gastos de personal por la "provisin de cuatro nuevas plazas de policas locales y por otro las retribuciones de 5 concejales ms con dedicacin exclusiva" Siendo aprobado un gasto de personal por importe de 6.928.842,28 euros. Existiendo informes de la intervencin, econmico financiero sobre dichos gastos E unidos al expediente administrativo. La Ley 7/2007 introduce una importante modificacin en relacin a la regulacin contenida en la por ella derogada y ello por cuanto, en relacin a las decisiones de la administracin que afecten a sus potestades de organizacin exige que haya negociacin cuando las mismas afecten a las condiciones de trabajo de los funcionarios pblicos contenidos en el apartado anterior, a diferencia del antiguo art. 34 que limitaba en dichos casos a que existiera consulta, por tanto, la existencia de un incremento de cuatro plazas de polica, y su provisin, con incremento en consecuencia del gasto de personal, desde luego, aun en el caso de que se estimara que entre dentro de dichas facultades deber ser sometido a negociacin obligatoria, lo mismo si se tiene en cuenta lo establecido en el art. 37.1c ) cuando habla de provisin de puestos de trabajo. Por otra parte, el art. 37 hace referencia a la negociacin obligatoria de la aplicacin del "incremento de las retribuciones del personal al servicio de las Administraciones Pblicas que se establezca en la Ley de Presupuestos Generales del estado y de las CCAA", mientras que el antiguo 32

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lo limitaba en su letra a) al "incremento de retribuciones de los funcionarios y del personal estatutario de las Administraciones Pblicas, que proceda incluir en el Proyecto de Presupuestos Generales del Estado", por lo que el incremento del 2% as como del 1% por complementos deba haber sido, igualmente objeto de negociacin. Sin que sea de aplicacin lo establecido por el Tribunal Supremo en sentencias de 7 de marzo del 2008 ( RJ 2008, 2278) por cuanto en dichos recursos las plazas ya haban sido creadas y recogidas en el Presupuesto General del ejercicio anterior en su relacin de puestos de trabajos. En consecuencia procede estimar el recurso, debiendo recordar que tal como seala el TS en sentencia de 4 de julio del 2007 ( RJ 2007, 6764) y recogiendo o manifestado en otra anterior de 29 de mayo de 1997 ( RJ 1997, 4534) (Recurso 290/1994 ) ya declar lo siguiente: "La negociacin es el instrumento principal y el repertorio de materias negociable, nominalmente muy extenso, se halla contenido en el artculo 31 de la Ley 9/1987 cuya forma imperativa (ser objeto de negociacin en su mbito respectivo y en relacin con las competencias de cada Administracin Pblica...), sugiere el carcter estrictamente obligatorio de la negociacin previa, se alcance o no un resultado y requiera o no el acuerdo alcanzado el refrendo o la regulacin por parte del rgano de gobierno de la Administracin; (Artculos 35, prr. 3 y 37.2 Ley ); y, consiguientemente la sancin de nulidad del acto o disposicin en cuya elaboracin se haya omitido este requisito formal, de carcter esencial para la correcta formacin de voluntad del rgano autor de la norma (artculos 47 Ley de Procedimiento Administrativo 51 de la Ley 39/92 SIC ". . . . Y ese criterio se reitera en la sentencia 11 de mayo de 2004 ( RJ 2004, 3296) (Casacin 1490/1997 ), que se expresa as: "(...) El motivo segundo, apoyado en el artculo 95.1.4 de la Ley de esta Jurisdiccin , se basa en la pretendida infraccin de los artculos 32 y 34 de la Ley 9/87, de 12 de junio art.32 , art.34, modificada por la Ley 7/90, de 19 de julio ( RCL 1990, 1505) , en el que, en sntesis, se alega que el Acuerdo que se recurre es una decisin de la Administracin que afecta a sus potestades de organizacin, con cita del artculo 4 de la Ley 7/85 ( RCL 1985, 799, 1372) , que el Ayuntamiento "consult" a las organizaciones sindicales y que se trataba de un "acto de trmite", tampoco puede ser estimado, y no slo por las razones antes expuestas al aludir a la legitimacin de los Sindicatos, sino tambin porque el Acuerdo, en vista de su contenido, antes mencionado, no puede ser considerado como un simple acto de trmite, al disponer de sustantividad propia con la proyeccin general sealada susceptible de control jurisdiccional, como entendieron las sentencias de esta Sala de 27 de septiembre ( RJ 2002, 9027) y 20 de diciembre de 2002 ( RJ 2002, 1423) , ni como un simple acto de autoorganizacin administrativa excluida de aquel control, por la misma razn y porque afecta, en los trminos expuestos, a contenidos y a repercusiones que ataen al personal funcionario y al personal laboral, para e! que por cierto no bastara la consulta, y porque adems, no se dirigi a las entidades sindicales, consistiendo en un acto de simple comunicacin, previa constitucin, en su caso, de la Mesa de Negociacin y de convocatoria al efecto que la sentencia dice que "no se hizo" en trminos de imposible alteracin en va de este recurso de casacin, de modo que, en cualquier caso, y a falta de alegaciones suficientes por parte del Ayuntamiento en contra de lo que reseado queda, es patente que se incumpli con ese cauce o proceso de negociacin en cuanto que es esencial la

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participacin de los Sindicatos como parte de su accin representativa ( sentencias del Tribunal Constitucional 53/82 ( RTC 1982, 53) , 7/90 ( RTC 1990, 7) , 184/91 ( RTC 1991, 184) , 75/92 ( RTC 1992, 75) , 168/96 , 90/97 ( RTC 1997, 90) , 80/2000 y 224/2000 ( RTC 2000, 224) ), y como consecuencia de que la negociacin forma parte del derecho de libertad sindical como medio primordial de accin sindical para el cumplimiento de los fines reconocidos a los Sindicatos en el artculo 7 de la Constitucin ( RCL 1978, 2836) ". TERCERO En el motivo nico de casacin, formulado como antes se dijo, al amparo del art. 88.1 de 1998, 1741) , se efectan dos tipos de reproche a la sentencia impugnada. LJCA ( RCL

De un lado se le atribuye la vulneracin del artculo 37.2, apartados a) y e) de la Ley 7/2007 (en adelante EBEP), en cuanto aqulla considera que la creacin de cuatro plazas de polica, y su provisin, con incremento en consecuencia del gasto de personal ha de ser objeto de obligatoria negociacin. Y de otro, la vulneracin del artculo 37.1.a) del EBEP en cuanto la sentencia considera asimismo sujeto a la preceptiva negociacin el incremento del 2% en trminos de homogeneidad con el resto de las retribuciones del personal al servicio del sector pblico y del 1% en el complemento especfico operados en el captulo de gastos de personal. En el desarrollo de la primera de las infracciones aludidas (art. 37.2 , apartados a) y e), EBEP) sostiene la recurrente que la creacin de cuatro nuevas plazas de policas locales, su inclusin en la plantilla aprobada como anexo al Presupuesto y su propia cobertura presupuestaria no pueden considerarse como contenidos sujetos al rgimen de negociacin colectiva, ya que tal creacin entra de lleno en el mbito de la potestad de organizacin de la Administracin (art. 37.2 .a), sin incidir propiamente sobre las condiciones de trabajo de los funcionarios, suponiendo exclusivamente la concrecin de las nuevas plazas que pasarn a integrar la oferta de empleo de la Corporacin excluida como tal concrecin del acceso al empleo pblico, del mbito preceptivo de negociacin (art. 37.2 .e). Sostiene que avala tal criterio y debe entenderse por tanto igualmente infringida por la sentencia impugnada la jurisprudencia contenida en la sentencia de esta misma Sala y Seccin de 13 de marzo de 2006 ( RJ 2006, 1110) (cas. 5754/2001 ), cuyo fundamento de derecho sexto parcialmente transcribe. Por su parte la recurrida alega frente al motivo que carece manifiestamente de fundamento, ya que se plantea en l una cuestin que no fue invocada en la contestacin a la demanda, ni tratada por la Sala de instancia. Explica que la falta de negociacin de la plantilla de personal fue justificada por la Administracin en dos razones: que bastaba la mera consulta, y que no se encontraba en el supuesto del artculo 37.1 de la Ley 7/2007 ; por lo que, invocar ahora que se trata de la potestad de autoorganizacin, implica una causa que no guarda relacin con la cuestin debatida, por lo que, atendida la cuanta fijada en la demanda y al no tratarse de una disposicin de carcter general, debi ser inadmitido, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 93.2 de la LJCA . A continuacin se opone a la denunciada infraccin del artculo 37.2 de la Ley 7/2007 y de la Sentencia de 13 de marzo de 2006 , que discute deba considerarse como jurisprudencia, al tratarse de una nica resolucin, que adems contempla un supuesto de hecho anterior a la entrada en vigor de la Ley 7/2007 ,

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y que nada tiene que ver con el aqu discutido. Sostiene que la creacin de nuevas plazas por la RPT es sin duda una decisin propia de la potestad autoorganizativa de la Administracin, pero que, al conllevar la correspondiente asignacin de cometidos, la fijacin de niveles retributivos y la clasificacin de los puestos de trabajo afectando al gasto de personal, retribuciones y criterios generales sobre la oferta de empleo pblico est entre las materias objeto de negociacin en el artculo 37.1. de la Ley 7/2007 , y as se desprende de la interpretacin constante sostenida por la doctrina jurisprudencial a cuyo efecto cita la Sentencia de esta Sala de 19 de junio de 2006 ( RJ 2006, 3973) ). Hemos de rechazar en primer lugar la causa de inadmisibilidad que respecto de este primer submotivo opone la parte recurrida, pues la cuestin relativa a la hipottica inclusin en el mbito de la potestad administrativa de organizacin de la creacin de las cuatro plazas de polica objeto de controversia, en contra de lo aducido por aqulla, se encuentra expresamente contemplada en el fundamento de derecho cuarto de la sentencia impugnada cuyo contenido consta literalmente transcrito en nuestro anterior fundamento tercero, al que nos remitimos a fin de evitar innecesarias reiteraciones. Y entrando en el estudio de la cuestin de fondo que en el motivo se suscita, no podemos compartir la tesis de la recurrente de que la creacin y provisin de cuatro nuevas plazas de polica local en la Relacin de Puestos de Trabajo del Ayuntamiento de Los Llanos de Aridane est excluida de la preceptiva negociacin, pues las reglas que establece el Estatuto Bsico del Empleado Pblico exigen que modificaciones como la citada, (en la que, segn se desprende del documento obrante al folio 86 del expediente administrativo, se crean y clasifican los referidos puestos de trabajo -se les asigna grupo, nivel y retribuciones bsicas y complementarias-) -hecho que esta Sala introduce haciendo uso de la facultad reconocida en el artculo 88.3 de la LJCA - vengan precedidas del correspondiente proceso negociador, y ello porque, aun cuando pretendan establecerse como consecuencia del ejercicio por la Administracin de sus potestades de organizacin, afectan a aquellas materias que por expresa remisin del artculo 37.2 .a), prrafo segundo, en relacin con lo dispuesto en los apartados b) y c) del artculo 37.1 del EBEP , deben ser objeto de preceptiva negociacin (en el mismo sentido, sentencias de esta misma Sala y Seccin de 7 de mayo de 2010 ( RJ 2010, 4837) -casacin 3492/2007- F.D.3 y 2 de diciembre de 2010 ( RJ 2010, 8786) -casacin 3717/2009 - F.D. 4 y 5). Ello ha de conllevar la necesaria desestimacin del motivo. Tampoco es posible apreciar la infraccin por la sentencia impugnada de la jurisprudencia que la recurrente concreta en una nica sentencia de este Tribunal Supremo que afirma infringida. En primer lugar la cita de una sola sentencia del Tribunal Supremo no basta para fundar el motivo casacional relativo a la infraccin de la jurisprudencia, pues falta para ello el presupuesto bsico, la existencia de jurisprudencia, que no la constituye por s sola una sentencia. As lo proclama una jurisprudencia constante de esta Sala, de la que son exponente, por todas, las sentencias de 12-11-2001 ( RJ 2001, 8961) ; 27-1-2003 ( RJ 2003, 2006) y 26 de febrero de 2008 ( RJ 2008, 1747) . Segn esta ltima la cita de una sola sentencia, no constituye ni puede constituir jurisprudencia, en funcin de los estrictos trminos del artculo 1.6 del Cdigo Civil ( LEG 1889, 27) , al establecer que jurisprudencia es la doctrina que de modo reiterado establece el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre o los principios generales del derecho, teniendo repetido el propio Tribunal Supremo, con indudable benevolencia en la interpretacin del precepto, que la reiteracin de doctrina, requiere al menos la emisin de dos sentencias como mnimo, por lo que la cita de una sola, no puede estimarse como doctrina reiterada, razonamiento que se reproduce en la ms reciente de 18 de marzo de 2011 ( RJ 2011, 2204) (cas. 6325 / 2008). Pero en todo caso la sentencia cuya infraccin alega la recurrente viene referida a un supuesto (posible infraccin del artculo 28 de la CE derivada de la exclusin de un sindicato de la Comisin Tcnica que por disposicin de Convenio Colectivo deba elaborar el catlogo de puestos de trabajo) que nada tiene que ver con el presente. CUARTO La recurrente argumenta el segundo de los reproches dirigidos a la sentencia impugnada (la del artculo 37.1.a ) del EBEP), explicando que en la medida en que el Presupuesto del Ayuntamiento se ha limitado a aplicar el incremento mximo (2%) previsto en la Ley de Presupuestos Generales del Estado, conforme a lo dispuesto en la Ley 51/2007 ( RCL 2007, 2354) -en cuyo artculo 22 se establecen los porcentajes mximos de incremento retributivo de todo el personal al servicio del sector pblico entre los

Tribunal Supremo (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 7).Sentencia de 24 junio 2011RJ\2011\5566

que se incluye el propio de las Corporaciones Locales, fijndose asimismo en el art. 23 el porcentaje mximo de incremento de plazas para 2008 -, ha de entenderse que nos encontramos ante un mero acto de ejecucin por la Entidad Local de la cuanta de incremento predeterminada en la LPG del correspondiente ejercicio, que no puede ser objeto de negociacin colectiva, al no existir capacidad decisoria alguna que negociar en sede de Administracin Local, y que de haberla se ha operado en el nivel mximo permitido y por ende en la hiptesis ms favorable para el personal afectado. Aade que dicho criterio resulta avalado por la jurisprudencia contenida en la sentencia de esta Sala y Seccin de 22 de septiembre de 2005 SIC ( RJ 2005, 6998) (cas. 5272/2001 ) que afirma infringida, cuyos fundamentos segundo a cuarto transcribe. A este planteamiento se opone la recurrida, aduciendo que tampoco merece acogida la infraccin del artculo 37.1.a) de la Ley 7/2007 , al resultar claro que el artculo 37.1.K ) somete a la preceptiva negociacin colectiva las materias que afecten a las condiciones de trabajo y a las retribuciones de los funcionarios, por lo que con independencia del resultado de la negociacin, si no se cumple esta exigencia, el acto es nulo de pleno derecho. El motivo ha de correr igual suerte desestimatoria que el precedente, pues el artculo 37.1.a) del EBEP es claro al sujetar a la preceptiva negociacin la aplicacin del incremento de las retribuciones del personal al servicio de las Administraciones Pblicas que se establezca en la Ley de Presupuestos Generales del Estado. Como tambin lo es en idntico sentido el apartado k) del mismo precepto, cuando cita las materias que afecten a las retribuciones de los funcionarios pblicos. Y desprendindose del documento obrante al folio 102 del expediente administrativo que el (...) incremento adicional del 1% (...) se destinara al aumento del complemento especfico, o concepto adecuado, con el objeto de lograr, progresivamente en sucesivos ejercicios, una acomodacin de tales complementos que permita su percepcin en 14 pagas al ao, doce ordinarias y dos adicionales en los meses de Junio y Diciembre (...) , hecho que esta Sala introduce, haciendo uso de nuevo de la facultad antes referida prevista en el artculo 88.3 de la LJCA , resulta indudable la necesidad de someterlo a la previa y preceptiva negociacin. No podemos compartir la infraccin de la sentencia de esta Sala de 22 de septiembre de 2005 , atribuida a la sentencia impugnada pues sin perjuicio de dar por reproducido el argumento relativo a su inidoneidad para fundar el motivo casacional del artculo 88.1.d) de la LJCA , no resulta de aplicacin al caso que nos ocupa, en cuanto aqulla viene referida al anlisis de la prevalencia de los lmites establecidos en las Leyes de Presupuestos sobre los pactos alcanzados entre funcionarios y Administraciones Pblicas. QUINTO Procede, de conformidad con todo lo antes razonado, declarar no haber lugar al recurso de casacin, con imposicin de las costas procesales a la parte recurrente por aplicacin de lo establecido en el artculo 139.2 de la Ley jurisdiccional, y por aplicacin de la habilitacin de dicho precepto, se fija la cantidad mxima por el concepto de honorarios de Abogado de la parte contraria en la cantidad de 1500 euros. En atencin a cuanto se ha expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad que nos confiere la Constitucin, FALLAMOS Que debemos declarar, y declaramos, no haber lugar al recurso de casacin nmero 366/2009 interpuesto por el Ayuntamiento de Los Llanos de Aridane, representado por la Procuradora de los Tribunales doa Mara Luisa Snchez Quero, contra la sentencia dictada el 20 de noviembre de 2008 ( PROV 2009, 118396) por la Sala de lo Contencioso- Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Canarias (Seccin Primera), en el recurso nmero 98/2008 , completada por Auto de 5 de diciembre de 2008, con imposicin de costas a la parte recurrente en casacin en los trminos establecidos en el ltimo fundamento de esta sentencia. As por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos PUBLICACIN.- Leda y publicada fue la anterior sentencia por el Excmo. Sr. Magistrado Ponente de la misma, estando celebrando audiencia pblica la Sala Tercera del Tribunal, el mismo da de su fecha, lo que certifico.

El presente texto se corresponde exactamente con el distribuido de forma oficial por el Centro de Documentacin Judicial (CENDOJ), en cumplimiento de lo establecido en el artculo 3.6 b) del Reglamento 3/2010 (BOE de 22 de noviembre de 24 de enero de 2012 Thomson Aranzadi 9

2010). La manipulacin de dicho texto por parte de Editorial Aranzadi se puede limitar a la introduccin de citas y referencias legales y jurisprudenciales.

Anlisis: Tribunal Supremo (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 7).Sentencia de 24 junio 2011RJ\2011\5566

Anlisis del documento Historia del caso

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1.-

TS (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 7) 2010. RJ\2010\8786 -sobre la negociacin colectiva

,sentencia de 2 diciembre

2.-

TS (Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 7) RJ\2010\4837 -sobre la negociacin colectiva

,sentencia de 7 mayo 2010.

Normativa considerada

(Disposicin Vigente)

Ley 7/2007, de 12 de abril.

RCL 2007\768

art. 37. 2: aplica norma [ F. 4 ]. art. 37. 1 a): aplica norma [ F. 4 ].

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