PRAETORUM - DRETO CVL

DRETO DAS OBRGAES

CONCETO TRADCONAL TEORA DUALSTA
aula 3 1 semestre 2009 (intensivo 1)
Direito obrigacional aquele em que teremos o vnculo entre duas ou
mais pessoas, sendo que uma dessas pessoas estar obrigada a satisfazer
algo em benefcio da segunda. Esse algo a chamada prestao. Quem
satisfaz a prestao o devedor e a satisfaz em benefcio do credor. Esse
o conceito que achamos em qualquer "livrinho.
Conceito tradicional do Direito das Obrigaes:
prestao
A B
d c
e r
v e
e d
d o
o r
r
o vnculo jurdico que unindo dois ou mais sujeitos,
determina que um deles dever satisfazer uma prestao em
benefcio do segundo.
A prestao o vnculo jurdico entre os sujeitos A e B. O plo
passivo ser o devedor (A) e o ativo ser o credor (B). Os
plos passivo e ativo so os elementos subjetivos. A prestao
da relao jurdica obrigacional o prprio objeto.
Sempre que se fala em relao obrigacional, se lembra daquele trio
parada-dura: obrigao de dar, de fazer e de no fazer. Qualquer aluno por
mais jogador de domin que ele seja ,ele sabe disso. Ampliando o conceito:
o vnculo jurdico que unindo dois ou mais sujeitos, determina que um deles
dever satisfazer uma prestao em benefcio do segundo, prestao essa
que, por sua vez, que se consubstanciar num DAR, num FAZER ou num
NO FAZER.
Na Alemanha chegou-se a concluso de que este conceito era
insuficiente. O estudo do Direito das Obrigaes deveria avanar para que o
fenmeno obrigacional fosse melhor entendido. Um pesquisador chamado
Brinz chegou a seguinte concluso: Se tenho um devedor, um credor e, entre
eles, a fixao de uma prestao a ser adimplida, para compreendermos
melhor o fenmeno obrigacional, deveramos fazer uma ciso nessa relao
jurdica. naugurando a teoria dualista das Obrigaes.
prestao
A B
d c
e r
v e
e d
d o
o r
r
A partir dessa ciso conseguiramos enxergar dois momentos
distintos do fenmeno obrigacional, segundo Brinz. Essa
teoria conhecida como a teoria do "schuld (dbito) e do
"haftung(responsabilidade). O primeiro elemento da teoria
dualista das obrigaes o dbito: o dever de se satisfazer a
prestao ajustada. Dever esse que incumbe ao devedor
principal. Falando em dbito, estou me referindo a obrigao
que o devedor tem de, na Obrigao de Dar, realizar a
entrega da coisa; na Obrigao de Fazer, a realizao
daquela atividade ou servio prometido; na Obrigao de No
Fazer, por sua vez, o dbito ser cumprido a partir de uma
conduta negativa do devedor, qual seja, o dever de
absteno.
O interessante dessa fase inicial que a fase do dbito, que a fase que
nasce juntamente com a prpria obrigao, vai ocorrer quando esse dbito
no for cumprido. Quando acontecer a fase do No Cumprimento do Dbito,
fase essa que no Direito Obrigacional possui um nome tcnico de
inadimplemento. nadimplemento apenas o no cumprimento do dbito
pelo devedor. Quando este dbito no cumprido, ai sim comearemos a
falar do segundo momento.
mportante: s alcanaremos o 2 momento (haftung = responsabilidade) na
teoria dualista a partir do momento que o dbito no cumprido, pois a
relao obrigacional morre com o cumprimento do dbito.
O pressuposto para que possamos chegar a fase 2 que a fase da
responsabilidade, que o dbito no tenha sido cumprido. A partir do
momento que o dbito no cumprido, ns vamos pensar na
responsabilidade, na responsabilizao.
mportante: Responsabilizar algum imputar efeitos a uma conduta.
Estamos analisando isso do ponto de vista do Direito das Obrigaes, mas
em todos os ramos do Direito encontraremos a responsabilidade. Qualquer
responsabilizao no campo jurdico depende da violao de deveres.
No haver responsabilizao onde houver cumprimento de deveres.
Levando esse raciocnio ao Direito Penal, pergunto: O crime uma conduta
tpica, ilcita(antijurdica) e culpvel. Satisfeitos os dois primeiros critrios,
quando que chegaremos a concluso de que um sujeito deva ser
responsabilizado criminalmente? Quando um dbito for descumprido.
Quando a lei prev um tipo penal, ela prev a proteo de um objeto jurdico.
Quando eu tenho a violao de um dever genrico esculpido na lei penal,
terei uma fase intermediria antes da responsabilizao que se chama crime.
O que a lei coloca pra gente um dbito genrico, ou seja, todos ns somos
obrigados a no violar os objetos jurdicos tutelados pela lei penal. E o
descumprimento desse dbito, obviamente, no se chamar de
inadimplemento, mas de crime.
Olhando para o Direito Administrativo, um exemplo (bastante hipottico) de
um juiz vendendo sentenas, ele praticou um ato de improbidade
administrativa, sofrer uma responsabilidade administrativa (poder se
demitido?), ser aposentado compulsoriamente. Olha que coisa tima... Voc
pode vender sentena que poder ser, no mximo, aposentado
compulsoriamente...
Pensem na responsabilidade civil que vocs mais gostam na vida...
que a extracontratual. Todos ns temos que respeitar o neminem ladere
que significa que todos ns temos que respeitar os direitos de terceiros. No
Direito Civil, o desrespeito aos direitos de terceiros (dano ao patrimnio, etc.)
se chama inadimplemento? NO! ! ! Se chama de ATO LCTO! ! ! Diante do
ato ilcito teremos a deflagrao da responsabilidade civil chamada de
responsabilidade civil extracontratual.
A diferena entre a responsabilidade vista nesses outros ramos (D. Penal, D.
Civil com o neminem ladere) e o assunto que objeto do nosso foco que
Do Direito das Obrigaes, de que nesses outros ramos os deveres so
genricos e impostos pela lei. Nas Obrigaes a violao vai ser de um dever
especfico normalmente imposto, no pela lei, mas pela vontade das partes.
Quando um dever obrigacional violado, no de um dever a todos imposto,
mas de um dever imposto ao devedor que titulariza o dbito. Dever esse que
se origina da vontade. O inadimplemento a violao de um dever especfico
que nasce da vontade. O inadimplemento, por sua vez, deflagrar a
responsabilidade.
O que seria o haftung, a responsabilidade?
A responsabilidade a autorizao que o ordenamento jurdico
confere ao credor no satisfeito em seu direito subjetivo de crdito (direito de
receber a prestao) para que ele possa invadir o PATRMNO, retirando-se
deste a quantia necessria para a satisfao dos seus interesses.
Simplificando responsabilidade a autorizao legal para a invaso
patrimonial.
A violao a um direito subjetivo de receber uma prestao faz nascer para o
credor uma pretenso. Pretenso o poder de exigibilidade da prestao que
no fora cumprida ou a quantia equivalente.
Aquela autorizao dada ao credor para que invada o patrimnio do devedor
no exercida pelo prprio credor, mas atravs do poder coercitivo do
Estado, que quem ira conceder a justa medida de coero. Vrios autores
hoje que esse 2 momento, o da responsabilidade, tambm sinnimo de
pretenso. Tanto isso verdade que, quando ocorre a prescrio, o que est
sendo extinta a pretenso (art. 189 CC). Ora quando eu tenho uma dvida
prescrita, o dbito ainda existe o que deixa de existir a responsabilidade!
Esse um entendimento doutrinrio, portanto, cuidado ao escrever em prova!
Regra geral: a responsabilidade do devedor para o cumprimento do dbito
ser patrimonial.
Desde antes de Cristo, desde a Lex poeteria papiria, os credores esto
ficando mais inteleligentes, pois naquele tempo os devedores respondiam,
no com seu patrimnio, mas com atributos de sua prpria pessoa. S que
os credores pensaram... a satisfao momentnea de ter o devedor a merc
da vontade do credor era passageira e no restaurava o dano do
inadimplemento. (De que adiantava um devedor sem um brao ou perna e
continuar sem o ressarcimento?). Portanto, no mundo ocidental cada vez
mais se busca a responsabilizao do devedor atravs de seu patrimnio e
de mecanismo que no atinjam diretamente sua pessoa. Mesmo assim ainda
existe como exceo a responsabilizao pessoal (art. 389 CC).
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Esse o quarteto mgico do inadimplemento: PERDAS & DANOS + juros,
honorrios do advogado.
!rt. "#$. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor.
A vertente que se trabalha hoje a do Direito Civil Constitucional e no o
Direito Civil de forma isolada. Todos os ramos jurdicos devem ser
interpretados luz da Constituio. Os dois grandes valores da Constituio
hoje so: a dignidade da pessoa %umana e o princpio do solidarismo
constitucional, que o art. 3, CF que preconiza ser objetivo fundamental
da Repblica Federativa do Brasil a construo de uma sociedade livre, justa
e solidria. Ora, o nosso constituinte fez uma escolha poltica: preservar a
pessoa humana. A pessoa humana ocupa a centralidade do nosso
ordenamento jurdico. Com isso, fazemos uma releitura do Direito Civil que
at 1988 era focado muito no patrimnio. Era comum ver at antes de 1988
uma pessoa que litigava contra um patrimnio e este acabava vencendo.
Hoje, a pessoa humana possui um ambiente valorativo mais exacerbado. O
patrimnio no mais um fim em si mesmo. O patrimnio existe com uma
finalidade: proteger a dignidade da pessoa humana. sso importante
quando se percebe que o fato de algum ser devedor no retira a condio
de pessoa humana. O devedor apenas uma pessoa que se encontra numa
situao especial. Uma forma de proteger a pessoa concedendo a ela um
patrimnio mnimo existencial. A Teoria do Patrimnio Mnimo, tambm
chamada de mnimo existencial, diz que toda pessoa tem direito a um
patrimnio mnimo, pois atravs desse patrimnio mnimo ns iremos buscar
a concretizao da dignidade dessa pessoa. Reavaliando o art. 391 CC, a
parte que diz "(...)todos os bens do devedor. troca-se o ponto final por
vrgula e acrescenta-se: "ressalvado o patrimnio mnimo existencial. Por
exemplo, o bem de famlia seja ele o legal (ou, simplesmente,
impenhorabilidade do nico imvel residencial) ou o convencional; Lei n
8.009/90 e art. 1.711 CC.
!rt. $.&$$. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou
testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no
ultrapasse um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as
regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial.
Pargrafo nico - O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou
doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges
beneficiados ou da entidade familiar beneficiada.
Outro exemplo: art. 649, CPC:
!rt. '(# - So absolutamente impenhorveis:
- os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no sujeitos execuo;
- os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo
os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio
padro de vida;
- os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado
valor;
V - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria,
penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao
sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de
profissional liberal, observado o disposto no 3 o deste artigo;
V - os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis
necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso;
V - o seguro de vida;
V - os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se essas forem penhoradas;
V - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia;
X - os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em
educao, sade ou assistncia social;
X - at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a quantia depositada em caderneta de
poupana.
1 A impenhorabilidade no oponvel cobrana do crdito concedido para a aquisio do
prprio bem.
2 O disposto no inciso V do caput deste artigo no se aplica no caso de penhora para
pagamento de prestao alimentcia.
Naquesto da doao, o art. 548 protege a dignidade do prprio doador
quando diz:
!rt. )(*. nula a doao de todos os bens sem reserva de parte, ou renda suficiente para a
subsistncia do doador.
O art. 391 tem um "primo que j vem completinho e melhorado: o art. 591,
CPC:
!rt. )#$ - O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus
bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.
Notem nesse art. 591 a presena da teoria dualista nos termos "responde e
"obrigaes.
Hoje, a responsabilidade patrimonial , mais do que uma imposio
legal, uma garantia para o devedor. Ele sabe pelo art. 5, LXV CF:
LXV - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;
- O atributo inerente condio de ser humano que hoje restringido
temporariamente, no a integridade fsica, como foi no passado, apenas o
atributo da liberdade.
- A restrio liberdade hoje se d como forma de coero e no
como forma punitiva.
- A interpretao sobre as hipteses de responsabilizao pessoal
devem ser sempre restritivas, pois estamos tratando de um direito
fundamental (liberdade).
Lembrando que a obrigao alimentcia no decorrem apenas por grau
de parentesco, mas tambm em virtude de responsabilidade civil: o autor do
dano pagando vtima alimentos. Quando isso acontecer, a jurisprudncia do
STJ j falou que esse tipo de alimentos quando no forem pagos no vo
ensejar a priso civil, isso porque entenderam que a ratio da norma foi feita
para relao de parentesco.
O conflito existe quando se contrape a priso do depositrio infiel
prevista no art. 5, LXV com o art. 3, da CF. Nesse caso, o intrprete teve
que fazer uma releitura da Constituio, polmica essa deflagrada pelo pacto
de So Jos da Costa Rica. O pacto, no item 7, 7 diz que os pases
signatrios do pacto deveriam ratificar em suas leis que apenas a priso do
devedor de alimentos deveria continuar. Aps a entrada em vigor desse
tratado em 1992 (o tratado de 1969), a polmica comeou no contrato de
alienao fiduciria em garantia.
!lienao +iduci,ria em -arantia: Quando um devedor precisa de dinheiro
para a aquisio de um bem e no o tem, ele, ao adquirir aquele bem,
transfere a propriedade daquele bem para uma instituio financeira que se
tornar a proprietria daquele bem enquanto o devedor continuar na posse
do bem.
Se o devedor para de pagar instituio financeira ela vai ajuizar com
base no DL 911/69 uma ao de busca e apreenso daquele bem. Se o bem
no for encontrado o DL autoriza que se converta essa ao numa ao de
depsito seguindo a partir da o art. 901 CPC e seguintes.
!rt. #.$ - Esta ao tem por fim exigir a restituio da coisa depositada.691
!rt. #./ - Na petio inicial instruda com a prova literal do depsito e a estimativa do valor
da coisa, se no constar do contrato, o autor pedir a citao do ru para, no prazo de 5
(cinco) dias:
- entregar a coisa, deposit-la em juzo ou consignar-lhe o equivalente em dinheiro;693
- contestar a ao.
1 - No pedido poder constar, ainda, a cominao da pena de priso at 1 (um) ano, que o
juiz decretar na forma do art. 904, pargrafo nico.
2 - O ru poder alegar, alm da nulidade ou falsidade do ttulo e da extino das
obrigaes, as defesas previstas na lei civil.
!rt. #." - Se o ru contestar a ao, observar-se- o procedimento ordinrio.
!rt. #.( - Julgada procedente a ao, ordenar o juiz a expedio de mandado para a
entrega, em 24 (vinte e quatro) horas, da coisa ou do equivalente em dinheiro.
Pargrafo nico 0 No sendo cumprido o mandado, o juiz decretar a priso do depositrio
infiel.
No rito da ao de depsito est prevista a priso do depositrio infiel.
Em 1995 (3 anos aps a ratificao do tratado) chegou a polmica sobre
essa priso ao STF. O STF deu uma deciso muito poltica e pouco tcnica
falando o seguinte: 'pode continuar prendendo o devedor fiducirio'. O STF
(posio de 1995) falava que, no Brasil, os tratados quando entram em vigor
so hierarquicamente inferiores Constituio, pois tinham historicamente
fora de lei ordinria.
Ao contrrio do STF, o STJ fixou o seguinte entendimento: est
proibida no Brasil a priso civil do devedor fiducirio. Note: no falou do
depositrio infiel e sim do devedor fiducirio. Para muitos seria um
depositrio, mas um depositrio atpico. O devedor fiducirio no celebrou
contrato de depsito e sim de alienao fiduciria e garantia. O STJ enxergou
muito bem que estava tendo um erro de interpretao, pois o sujeito no era
depositrio, mas passava-se a consider-lo com a finalidade de prender. O
STJ lembrou ainda a Constituio dizendo que se um tratado internacional
entra em vigor no Brasil ampliando os direitos fundamentais arrolados no art.
5, esses direitos devem ser incorporados como direitos fundamentais. Art. 5
2:
2 Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil seja parte.
Ou seja, tratados internacionais, quando ampliarem ao rol do art. 5, devem
esses tratados ser incorporados.
Em 2001 o STJ consolidou o posicionamento no sentido da proibio
do devedor fiducirio.
Em 2005 o STF comea o julgamento de importantes casos,
especialmente do RE 466.343.
1menta
AGRAVO DE NSTRUMENTO. DEPOSTRO NFEL. PRSO. DESCABMENTO.
POSCONAMENTO FRMADO PELO EG. STF. RE 466.343/SP. CONCESSO DA ORDEM.
PRECEDENTES DO STJ.
- O acrdo recorrido acolheu o pedido formulado pelo ora recorrido em seu agravo de
instrumento, interposto contra deciso proferida por magistrado da 6 Vara Cvel de Porto
Alegre que, tendo em conta deciso denegatria em habeas corpus impetrado, determinou a
expedio de mandado de priso ao agravante, na condio de depositrio infiel.
- O eg. Supremo Tribunal Federal j firmou posicionamento no sentido do descabimento da
priso civil de depositrio infiel 466.343/SP), entendimento que vem sendo acolhido e
prestigiado por esta eg. Corte de Justia, conforme j deliberado nos autos do RHC n
19.406/MG, relator p/ acrdo Min. LUZ FUX e HC n 122.251/DF, Rel. Min. NANCY
ANDRGH, DJe de 03.03.09. - Recurso improvido
O nosso Gilmar Mendes vem com todo seu conhecimento de Direito alemo,
trouxe para o Brasil uma inovao: a eficcia paralisante, ou seja, toda a
legislao infra-constitucional que autoriza a priso do depositrio infiel
estaria com sua eficcia paralisada a partir do momento em que entrou em
vigor o pacto de So Jos da Costa Rica. O art. 652 CC, o art. 902 CPC, o
DL 911/69; todos esses artigos teriam sua eficcia paralisada. No final das
contas, o STF tratou como derrogao. No entanto, o ponto de vista mais
interessante do pedido de vista do ministro Gilmar Mendes que ele falou
que, numa ordem constitucional calcado no princpio da dignidade da pessoa
humana, se voc sopesar como peso constituinte originrio em prol do
patrimnio do devedor voc estaria deixando de lado a concretizao do
princpio da dignidade, ou seja, se voc autoriza a priso do depositrio voc
est dando fora aos direitos patrimoniais em detrimento dos direitos
existenciais.
O final do julgamento do RE 466.343 foi em 12/12/2008 e foi um dos
poucos julgamentos por unanimidade no STF, considerando que hoje est
proibida a priso do depositrio infiel no Brasil. O min. Celso de Melo em seu
voto vista acrescentou que, a partir da EC 45/2004 que acrescentou o 3 ao
art. 5 da CF,
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados,
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Ns teramos agora a possibilidade de recepcionarmos o pacto de So Jos
da Costa Rica como norma constitucional.
nformativos do STF: 449, 498 e 531.
nformativos do STJ: 380, 382, 384, 386. O STJ, no informativo 376, j falava
da impossibilidade da priso civil do depositrio judicial. E a smula 304 que
diz que podia? Ser necessariamente cancelada.