UNIDAD DIDCTICA IV

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En la unidad anterior vimos los efectos del concurso preventivo y el desarrollo del proceso de verificacin de los crditos. Ahora veremos las alternativas inherentes a la formacin del acuerdo preventivo entre el deudor y los acreedores.

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1. El informe general del sndico. El informe general del sndico debe ser distinguido del informe particular que vimos antes. Usualmente al informe general se lo denomina el informe del art. 39 para distinguirlo del otro, siendo ambos piezas clave del expediente, cuyas copias deben ser agregadas al legajo del art. 279, es decir el legajo de copias importantes que el secretario debe tener a disposicin de los profesionales en la mesa de entradas del Juzgado (vea lo que dispone ese art. 279 de la ley). Este informe general es un anlisis minucioso de la situacin patrimonial del deudor, de la composicin de su activo y la conformacin de su pasivo, del estado de sus libros de comercio, del contrato social y modificaciones en caso de que la concursada sea una persona de existencia ideal con mencin de sus administradores y socios con responsabilidad ilimitada, las eventuales responsabilidades que pudieran imputarse a stos y a los dems socios, la poca en que se produjo la cesacin de pagos y sus causas, la enumeracin de actos que eventualmente deban ser revocados en caso de quiebra (despus veremos este supuesto), la opinin fundada respecto del agrupamiento y clasificacin que el deudor haya efectuado respecto de sus acreedores y la valuacin patrimonial de la empresa segn registros contables. Reforma respecto del informe del sndico El artculo 39 sufre unas modificaciones respecto del nmero de incisos es ms puntual; el inciso nmero 2 es desplegado en dos, ya que el primero detalla el activo, incorporando tambin los crditos intangibles (de probable realizacin). Especifica ms la categora del pasivo, previsionando los crditos que el deudor presentar o los que resulten de la contabilidad u otros elementos de juicio verosmiles , tal afirmacin abre un abanico insondable, en contraposicin de lo exacto que pretenda el agregado. Se agrega un inciso en donde se manifiesta la posibilidad de que el deudor se encuentre dentro de las especificaciones del captulo III de la Ley de Defensa de la Competencia, en donde se refiere a las concentraciones y fusiones. Cabe destacar que las empresas comprendidas en dicho modo deben ser notificadas para un exmen ante el Tribunal de Defensa de la Competencia a fin de que los actos de fusin, transferencia etc., produzcan efectos respecto de las partes y de los terceros. El informe es un elemento de juicio indispensable para que el juez pueda tomar distintas decisiones importantes a lo largo del juicio. Se presenta treinta das despus de presentado el informe individual y puede ser observado en los diez das siguientes por los interesados (vea art. 40). Una parte de su contenido, como veremos ms adelante, se relaciona ms directamente con la situacin de quiebra, que puede no darse. Por ende, si el concordato resulta viable, algunos de los aspectos de este informe no van a tener concrecin prctica (por ejemplo el inciso 7). 2. Propuesta, perodo de exclusividad y rgimen del acuerdo preventivo. La propuesta de acuerdo (o las propuestas porque pueden ofrecerse varias) para ser considerada tal tiene que contener clusulas iguales para los acreedores dentro de cada categora (ahora vamos a ver qu es eso), pudiendo diferir entre ellas; no puede consistir en prestacin que dependa de la voluntad del deudor (esto quiere decir que la voluntad de cumplimiento del

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deudor debe ser expresa y sin ningn tipo de condicionamientos y por supuesto sobre la base de un plan tcnicamente factible), y tiene que contemplar como mnimo el pago del 40% de los crditos en moneda constante salvo un supuesto especial, el del art. 48 que ahora veremos. Su contenido puede ser variable; generalmente consiste en una quita (pagar menos de lo debido) o una espera (pagar en un plazo ms extendido), o la combinacin de ambas. Hay otras soluciones, que estn en el art. 43 cuya enumeracin no es taxativa (verlo y memorizarlo). Dentro de los diez das de la resolucin verificatoria del art. 36, el deudor tiene que presentar al sndico y al Juzgado una propuesta de categorizacin de los acreedores (por ejemplo acreedores proveedores de materias primas, acreedores locadores de servicios, acreedores financieros, etc.) a efectos de poder ofrecerles propuestas diferenciadas de acuerdo preventivo. Por lo menos tiene que haber tres categoras a saber: quirografarios, quirografarios laborales-si existieren- y privilegiados (vean art. 41). Resolucin que fija categoras de acreedores Dentro de los diez das de finalizado el plazo para observar el informe del art. 39 que vimos antes, el juez dictar resolucin fijando definitivamente estas categoras y los acreedores comprendidos en ellas. Y designar el comit definitivo de acreedores que reemplazar al provisorio que vena desempendose hasta entonces (vean art. 42). El artculo 43 Se disminuye el plazo de perodo de exclusividad de 180 das a 90 das. Se puede ampliar, resolucin judicial mediante, por un trmino de 30 das teniendo en cuenta el nmero de acreedores o categoras. Perodo de exclusividad A partir de all el deudor tiene un plazo variable de exclusividad en el cual puede formular propuestas de acuerdo individuales o plurales a cada categora de acreedores, y obtener de cada una de ellas la mayora necesaria para su aprobacin que es mayora absoluta (51%) de acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora (art. 45). Si vencido este plazo de exclusividad el deudor no obtiene las conformidades previstas, se declara su quiebra (art. 46), salvo en determinados supuestos que veremos a continuacin. Sujetos pasibles del Cramdow En caso de sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas y aquellas sociedades en que el Estado Nacional, Provincial, o Municipalidad sean parte (con las exclusiones del art. 2 in fine de la ley), vencido el plazo de exclusividad sin que el deudor haya obtenido las mayoras no se declarar la quiebra sino que se posibilitar que acreedores y terceros interesados en la adquisicin de la empresa en marcha, a travs de la adquisicin de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada, hagan ofertas tendientes a obtener un acuerdo con los acreedores. Este procedimiento tomado (con sustanciales variantes) de la legislacin norteamericana, ha sido denominado cramdown (algo as como nivelar la situacin o cambiarla de manos) y calificado como modo de salvataje de las empresas, y consiste en la adquisicin de la sociedad concur-

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sada por alguno de sus acreedores o por terceros con su pasivo incluido, que ser refinanciado a travs del acuerdo preventivo con los acreedores que estos adquirentes debern obtener en lugar de los anteriores titulares (los que haban pedido el concurso) que fracasaron en su intento. Limitacin de responsabilidad Atencin: el deudor sigue siendo el mismo: la sociedad concursada. Los que adquieren sus tenencias accionarias mediante este procedimiento limitan su responsabilidad a ellas como en cualquier otro caso de adquisicin de acciones o cuotas partes de una sociedad de responsabilidad limitada. En la medida en que resulta coactivo, puede ser calificado como modo de expropiacin forzada de las cuotas parte de capital social de los socios de la concursada. El valor de venta de la empresa lo fija el juez a travs de un determinado procedimiento, valor que es reducido en idntica proporcin a la reduccin que los acreedores tendrn que sufrir en el cobro de sus acreencias segn la propuesta de acuerdo que resulte aprobada. Decamos que la propuesta de acuerdo era para los acreedores quirografarios. Pero puede suceder que los acreedores privilegiados que puedan existir (acreedores con garanta hipotecaria o prendaria por ejemplo), que pueden ejecutar sus privilegios con independencia de la suerte del concurso porque en principio son ajenos a l (ver arts. 44, 47 y 56 de la ley), hagan as fracasar de antemano cualquier intento de acuerdo con los quirografarios. Para este caso, la ley prev que pueda ofrecerse antes a estos acreedores una propuesta de acuerdo, evitando as que ejecuten nada menos que el establecimiento o las mquinas de la empresa. Y conseguido este acuerdo previo entonces, recin tendr sentido intentar el acuerdo con los acreedores quirografarios. Normalmente en estos casos, el deudor consigue esperas extrajudiciales por parte de los acreedores hipotecarios o prendarios que generalmente son bancos, en virtud de las cuales le resulta posible proponer un acuerdo con los acreedores quirografarios. O sea que, en la prctica, este acuerdo judicial con los acreedores privilegiados se presenta en muy contadas oportunidades. Qu acreedores participan en el acuerdo con el deudor? en cada categora los quirografarios verificados y declarados admisibles, los privilegiados que hubieran renunciado al privilegio y hayan sido incorporados a esa categora y los privilegiados que hubieran sido admitidos como quirografarios y no hubieran iniciado el incidente de revisin en los trminos del art. 37. Qu acreedores no se computan? Acreedores que se supone tienen un inters definido en favor del concordato; ver art. 45; cuando aqu se alude a los cesionarios de sus crditos dentro del ao anterior a la presentacin del deudor en concurso preventivo, es obvio que se trata de neutralizar un fraude a la ley que se configurara si alguno de los acreedores inhabilitados para votar cedieran su crdito para burlar la prohibicin. Los socios de las sociedades annimas que no sean controlantes de la misma, estn excluidos de la prohibicin en razn de las caractersticas de este tipo social, distinto al de las sociedades de inters. Tenga en cuenta que los crditos de estas personas y los de los acreedores privilegiados no se computan en el clculo de mayoras, lo que perjudicara sin razn al deudor. Esto signi-

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fica que si el pasivo total es de $300.000 y los crditos de los acreedores inhabilitados y privilegiados suman en conjunto $ 50.000, el cmputo de la mayora de capital (que es de dos tercios recuerden) se calcular sobre la base de un pasivo de $ 250.000. Y el cmputo de la mayora de personas (que es del 51%, recuerde) se calcular sobre la base del conjunto de acreedores con exclusin de ellos. IMPORTANTE: siempre dentro de todas y cada una de las categoras (art. 45). El artculo 45 bis Se trata del rgimen de voto de los titulares de ttulos emitidos en serie, que como veramos anteriormente fueron incluidos en la verificacin de crditos. Aconsejamos su anlisis punto por punto, respecto cabe aclarar que en todo caso el Juez puede disponer medidas pertinentes para asegurar la participacin de los acreedores y la regularidad de la obtencin de las conformidades o rechazos. Supuestos Especiales CRAMDOWN Como ya habamos adelantado la ley 25.563 haba derogado el instituto, la ley 25589 hace recobrar la vigencia del art. 48 de la ley 25.522.- La ltima ley efecta algunas modificaciones. Permite al concursado participar en el procedimiento especial previsto en paridad de condiciones con los acreedores o terceros , sin preferencia alguna. El juez, determina las sumas para afrontar los gastos de publicacin de edictos, al disponer la apertura de registro de interesados, a fin de que los mismos depositen dichas sumas. La valuacin de la empresa ahora se efectuar mediante el cmputo de otras variantes, enumeradas en el inciso 3 del miso art. 48.-, en donde se menciona un breve procedimiento de fijacin del valor.

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Relacione los contenidos trabajados en esta unidad con el artculo que le exponemos a continuacin de la revista LA LEY del 18/9/97. 1. Analice el art. 45 y determine. a) Cmo se obtiene la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo? b) Cul es el plazo para la obtencin del acuerdo para acreedores quirografarios? I. Reformas introducidas. Antecedentes parlamentarios En el debate parlamentario de la ley falencial se sostuvo que la votacin por categoras prevista en el art. 45 es una innovacin que reconoce antecedentes en el derecho norteamericano. El sistema que trae el proyecto, sustituyendo la votacin en junta de acreedores por las conformidades expresadas por escrito, generaliza la solucin que en el derecho vigente est reservada para los avenimientos, conforme el art. 225 de la ley 19.551, en la que el juez ser un verdadero convidado de piedra y es pasible, por lo tanto, de justificadas crticas, si bien esto est atenuado en el proyecto por cuanto las conformidades se otorgan a un acuerdo concreto y dado a conocer pblicamente, mientras que en el sistema vigente, en el avenimiento se mantiene en reserva el contenido de cada acuerdo1. A su vez, se destac 2 que tambin se ha disminuido la mayora de la propuesta a la absoluta dentro de todas y cada una de las categoras y la mayora de capital a las dos terceras partes dentro de cada categora (art. 45), que importa una sensible reduccin respecto de las normas de los arts. 55 a 57 de la ley 19.551, de acuerdo al criterio expuesto por la comisin creada en el Ministerio de Justicia. En opinin de Rivera3, en los anteriores regmenes concursales la aprobacin o rechazo del acuerdo preventivo se exteriorizaba mediante una votacin que se llevaba a cabo en la junta de acreedores, es decir una reunin o asamblea de los acreedores verificados y declarados admisibles que se celebraba ante el juez con la presencia del concursado o su representante y el sndico en la que los acreedores previa deliberacin votaban por la aceptacin o rechazo del acuerdo. En la realidad este acto de la junta, sigue expresando el autor citado, se haba convertido en una cuestin formal, pues como es lgico todos los concurrentes tenan decidido su voto antes de ese acto, con lo cual la deliberacin, la opinin del sndico sobre la posibilidad de cumplir el acuerdo y los dems ritos impuestos por la ley, no eran ms que eso, ritos.

Senador Aguirre Lanari, en Antecedentes parlamentarios, LA LEY, 1995-1321, prag. 168. TOMBEUR, Carlos Mara, Aspectos principales de las reformas a la ley de concursos y quiebra. Ley 24.522, dem nota anterior, p. 486. 3 RIVERA, Julio Csar, Instituciones de Derecho Concursal, t. 1, p. 290, Rubinzal-Culzoni Editores, 1996.
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Dada esta realidad, acogemos con beneplcito la reforma introducida por el legislador de 1995, en el sentido de trasladar la deliberacin de la Junta de Acreedores a un marco, si se quiere extrajudicial, en el cual, ser el deudor el primer interesado en hacer llegar la propuesta a sus acreedores, pues sin su voto, evidentemente se le decretar la quiebra, en el caso de los pequeos concursos, o bien se abrir el plazo previsto en el art. 48 del rgimen concursal en los supuestos de los grandes concursos. No existe norma alguna que impida considerar aplicable el plazo de gracia en los procesos concursales, puesto que en ausencia de previsin legal especfica, dicha disposicin se aplica subsidiariamente al procedimiento previsto por la ley 24.522. En el art. 1126 (Aceptacin del acuerdo) del Cdigo de los Estados Unidos4, se dispone, como principio general, que el tribunal de un crdito o derecho admitido de conformidad con el art. 501 del presente ttulo podr prestar su conformidad a un acuerdo o rechazarlo. Destaca Lorente5 que la ley 24.522 abandona la variedad de mayoras que la ley 19.551 (Adla, XLIV-D, 3806) determinaba para los distintos tipos de propuesta posibles (arts. 55, 56 y 57, ley concursal). El requerimiento se reduce, para todos los casos, a lograr la mayora absoluta de acreedores, dentro de todas y cada una de las diversas categoras de ellos, que representen dos tercios del capital computable en cada una de las referidas clases de acreedores. Tiene dicho Holand6, que en este tem se destaca pues, la posibilidad de encarar, por el deudor cualquier tipo de negociacin, por acreedor, por clase o categora de los mismos, en aras a la obtencin de la necesaria mayora. Para ello la norma no establece recaudo o procedimiento alguno, siendo suficiente la presentacin formal del texto de la propuesta con las conformidades por escrito, antes del fenecimiento del perodo de exclusividad, siempre con fecha posterior a la ltima propuesta o modificacin postulada por el deudor. Coincide Rouillon, al sealar que el acuerdo del deudor con sus acreedores, o con las diversas clases a las cuales hubiere formulado propuesta, no se logra en un acto deliberativo nico al estilo de la junta de acreedores establecida en las anteriores leyes concursales argentinas. La aprobacin de la propuesta debe gestionarla el concursado -extrajudicialmente- ante cada uno de quienes tienen poder de decisin sobre la misma (los acreedores involucrados)7. Tambin se ha sealado que el rgimen de mayoras previsto por la ley es menos gravoso que el de la derogada 19.551, y se establece como rgimen nico, no dependiente el sistema de mayoras de la naturaleza o modalidad de la propuesta ofrecida por el deudor a sus acreedores. Lo que resulta dirimente es que el deudor debe obtener mayora absoluta de acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras que representen las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora. De ese modo se salvaguarda el inters general del concurso y el inters particular de los acreedores, impidiendo la maniobra de que el deudor intente por el sistema de categorizacin, desplazar los derecho de algunos acreedores, para licuar su participacin, ya sea por nmero o por cmputo de capital en el cmputo general8.

(4) Edicin 1988, publicado en castellano en Antecedentes Parlamentarios, LA LEY, 1995-1605. LORENTE, Javier Armando, Nueva Ley de Concursos y Quiebras, Ley 24.522, p. 133, Ed. Gowa, 1995. 6 HOLAND, Mario D., Ley 24.522. Nuevo rgimen de concursos y quiebras, p. 63, Ed. Juris, 1996. 7 ROUILLON, Adolfo A. N., Rgimen de Concursos y Quiebras N 24.522, p. 154, Ed. Ad-Hoc, 1996. 8 VITOLO, Daniel Roque, Comentarios a la Ley de Concursos y Quiebras n 24.522, p. 154, Ed. Ad-Hoc, 1996.
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II. Plazo y mayoras para la obtencin del acuerdo para acreedores quirografarios. Dispone el art. 45 del rgimen concursal, en su primera parte, que para obtener la aprobacin de la propuesta de acuerdo preventivo, el deudor deber acompaar al juzgado hasta el da del vencimiento del perodo de exclusividad, el texto de la propuesta con la conformidad acreditada por la declaracin escrita con firma certificada por ante escribano pblico, autoridad judicial, o administrativa en el caso de entes pblicos nacionales provinciales o municipales, de la mayora absoluta de los acreedores, dentro de todas y cada una de las categoras, que representen las dos terceras partes del capital computable dentro de cada categora. Slo resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven fecha posterior a la ltima modificacin presentada por el deudor en el expediente. La reforma de 1995 introdujo una serie de cuestiones, como ya adelantramos en el punto anterior, que hacen necesario un anlisis pormenorizado de las mismas a fin de lograr una acabada comprensin del texto legal. Por este motivo ir desmenuzando cada uno de los prrafos del artculo en anlisis, a fin de analizar las distintas cuestiones que se plantean por separado. II.1. Conformidad de los acreedores quirografarios. Contenido, forma y plazo. El legislador ha adoptado la forma escrita a fin de acreditar la aceptacin por parte del acreedor de la propuesta efectuada por el deudor concursado. En esta inteligencia, ha quedado atrs la vieja junta de acreedores, a la cual concurran los mismos a fin de votar la propuesta en ese acto. La ventaja ms visible es que se permite al deudor concursado efectuar una negociacin directa e individual con cada uno de sus acreedores. Aclaremos que durante la vigencia del rgimen derogado, tambin se realizaban negociaciones extrajudiciales, previas a la junta de acreedores, pero, precisamente esa realidad fue correctamente volcada en el rgimen actual. El resultado de esa negociacin deber ser plasmado por escrito en el expediente concursal. A) Contenido: Evidentemente, el contenido de la aceptacin debe ser una clara manifestacin de tal circunstancia, desprovisto de cualquier tipo de condicionamiento. Debe ser una aceptacin directa de la propuesta del concursado. Como una cuestin de carcter eminentemente prctico podemos esbozar en lneas generales que el contenido de la conformidad podra ser del siguiente tenor: Se presenta. Acepta propuesta de pago. Seor Juez: Edgardo Rodrguez, por derecho propio, con domicilio real en la calle Alsina 393, Capital Federal, en autos El Arrumbre S.A. s/ concurso preventivo, a V.S. respetuosamente me presento y digo: l. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 45 de la ley 24.522, vengo en legal tiempo y forma a prestar mi conformidad en relacin a la propuesta de pago que obra a fs. 3452. A continuacin debe transcribirse la propuesta de pago a la que se presta conformidad, puesto que puede darse el caso de que se hayan efectuado ms de una propuesta alternativa. Advierte Rivera9 que: "la propuesta es la hecha a la categora a la que pertenece el acreedor de que se trata; por lo tanto l debe exteriorizar la conformidad con la propuesta de su categora, y si ella tiene alternativas, ha de manifestar a cul adhiere. En la prctica ser comn que se establezca en la propuesta una oferta bsica y las alternativas, de modo que la no manifestacin expresa por una de las alternativas importe la aceptacin de la bsica o residual."
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RIVERA, Julio Csar, ob. cit., p. 291.

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La norma exige que el deudor acompae al juzgado el texto de la propuesta con la conformidad acreditada por declaracin escrita. Tal requisito entiendo que puede ser cumplido de dos maneras. Por un lado se puede transcribir la propuesta en el mismo escrito en el cual se presta conformidad. Otra solucin sera adjuntar una copia, firmada por el acreedor, de la propuesta que se est aceptando en ese acto. Se plantea aqu, analizando el pensamiento de Rivera, si la no manifestacin expresa por una de las alternativas invalida el voto de ese acreedor. Entiendo que la norma exige que se acompae el texto de la propuesta con la conformidad acreditada..., lo cual no puede interpretarse, precisamente en sentido contrario, es decir, que la no manifestacin expresa en el sentido de aceptar una propuesta determinada, importe en forma alguna la aceptacin de la propuesta bsica o residual. En sntesis, si no se adjunt la aceptacin con el texto de la propuesta que se est aceptando, desde mi punto de vista no se est cumpliendo el recaudo expresamente exigido por la ley, lo cual nos lleva a considerar ese voto nulo a los fines del cmputo de las mayoras necesarias para aprobar la propuesta de pago realizada por el deudor concursado. En relacin al contenido de la propuesta concordatoria, nuestra jurisprudencia se ha ocupado de sealar algunas cuestiones que resultan interesantes de destacar. Resulta desvirtuada en su esencia la propuesta concordatoria que contempl, para el inicio del cmputo del reajuste, una decisin judicial que previsiblemente deba ser dictada en fecha prxima a la celebracin de la junta de acreedores (recordamos que se ha eliminado la junta de acreedores en el rgimen actual), y ese acto se posterg en el tiempo mucho ms all de los que razonablemente pudo haberse evaluado para conformar el ofrecimiento de pago10. Es regla conocida de interpretacin de los contratos -aplicable sin reparos a un acuerdo preventivo- que frente a clusulas oscuras cabe interpretarlas en contra de su autor. Es evidente que quien provoc el conflicto redactando una disposicin equvoca que luego sometera a la mera adhesin o rechazo de su acreedor, debi extremar los recuados para ser claro. Si no lo fue, ello se debi a su propia torpeza y como tal no puede beneficiarle11. La eventual falta de claridad de la propuesta es imputable al concordatorio, y ste no puede prevalerse de ello en su favor cuando, adems pudo aclararla en la junta12. En caso de duda u oscuridad sobre el sentido que corresponde asignar a determinadas clusulas concordatorias, las mismas deben ser interpretadas en contra de la deudora esto es, contra profirentem, por ser quien redact la propuesta finalmente aprobada por los acreedores y, por consiguiente, dio motivo al conflicto con la utilizacin de frmulas equitativas o susceptibles de ser interpretadas en ms de un sentido13.

Mag: Leyene, Barra, Belluscio, Petracchi. Boggiano. Dis: Cavagna Martnez, Fayt, Molin OConnor. Ads.: Nazareno. I. 53. XXIII. Integral S.A. -s/quiebra- s/incidente de apelacin art. 250. (En igual sentido: sala C 8/11/93; Imar Ind. Met. Arg. S.A. s/conc, preventivo). 11 CNCom., sala D (Cuartero-Arecha-Alberti) - 31/3/89 Gonzlez Montalvo, Ricardo s/concurso mercantil liquidatorio s/inc. apelacin. 12 CNCom., sala D (Cuartero-Arecha-Alberti) - 31/3/89 Gonzlez Montalvo, Ricardo s/concurso mercantil liquidatorio s/inc. apelacin. 13 CNCom., sala C (Monti-Caviglione Fraga) - 8/11/93, Imar Ind. Met. Arg. S.A. s/conc. preventivo.
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En la propuesta de acuerdo, la inexistencia de los intereses no importa conceptualmente una disminucin del capital verificado, sino solamente la privacin de un fruto del principal, excluido de la previsin literal de la ley concursal (Adla, LV-D, 4381)14. Si la propuesta de acuerdo consiste en la cesin global a los acreedores de los derechos emergentes de un contrato de compraventa, con saldo de precio garantizado con hipoteca y documentado en pagars, qu importa para aquellos, ante el eventual incumplimiento, la decisin de ejecutar stos o readquirir el dominio de los importantes inmuebles transmitidos, se trata de un acuerdo por cesin de bienes, y resulta imperativo cumplir con los recaudos previstos en la ley de concursos15. No surgiendo de la propuesta concordatoria que la tasa a aplicar sea la utilizada en operaciones a plazos determinados, menores a un ao (tales como el de 30 das, que se pretende, o cualquier otro), no puede sino interpretarse que las partes han querido sujetarse a la tasa que corresponda al plazo acordado para el cumplimiento del concordato, esto es la aplicacin de una razn anual, precisamente por haber sido ese el lapso temporal previsto en el acuerdo para el pago de las cuotas concordatorias, no siendo de aplicacin al caso la solucin plenaria consagrada por el tribunal en el caso Uzal (LA LEY, 1991-E, 404)16. Resulta inadmisible que la propuesta de acuerdo est condicionada a acto alguno: la voluntad de los acreedores reunidos en junta y la decisin jurisdiccional homologatoria del acuerdo aprobado deben ser en s mismas suficientes para constituir un acto perfeccionado y concluido, no siendo de depender sus posibilidades de cumplimiento de otros actos de terceros, dicho esto en el sentido de ser sujetos no obligados por los trminos del acuerdo preventivo-17. B) Forma: En relacin a la forma en que debe ser presentada en el expediente la aceptacin, por parte de los acreedores, la propuesta concordataria, sta debe ser por escrito, como ya adelantramos, y estar certificada la firma por escribano pblico, autoridad judicial o autoridad administrativa en el caso de entes pblicos nacionales, provinciales o municipales. Opina Gebhardt que la ley actual, lamentablemente, no dispensa de acreditar la legalizacin de la firma del certificante como lo haca la ley 19.551, razn que autoriza a suponer que ella es exigible conforme a las reglas procesales locales18. Analizando esta cuestin, manifiesta Lorente19 que, exigir que la aprobacin de los acreedores -cuyo voto favorable corona la gestin del deudor para alcanzar la solucin preventiva de su crisisdeba estar necesariamente certificada por escribano o autoridad competente, nos llama a dos observaciones producto del apartamiento de la ley de concursos y quiebras respecto del proyecto del Ministerio de Justicia: 1) no se ha receptado la solucin prevista en el art. 52 de dicho proyecto en cuanto a la posibilidad del voto por correo u otro medio que el juez estimara conveniente (v. gr. fax); y 2) el texto sancionado nada dice en cuanto a la posibilidad que para dar su conformidad el acreedor sea representado por mandatario con carta poder especial (art. 48, proyecto del Ministerio de Justicia) y que con harto frecuencia aparecen en los concursos preventivos.

CNCom., sala D (Alberti-Arecha) - 1/12/89 Gamen S.A. s/concurso s/inc. de apelacin. C1CC Baha Blanca, sala I (Cervini-Plenier-Lombardi) - 16/4/91 Pravinco S.A. 16 CNCom., sala C (Monti-Caviglione Fraga-Di Tella) - 5/5/92 Blanco y Ca. SACIF s/concurso. 17 CNCom., sala D (Alberti-Rotman-Cuartero) 30/9/92 De Carabassa, Isidoro s/quiebr s/inc. de apelacin por fallida, Juzgado Com. N 9 - 11/9/95 Arturo Gimbel S.A. s/concurso. 18 FASSI-GEBHARDT, Concursos, 5 ed. actualizada, p. 150, Ed. Astrea, 1996. 19 LORENTE, Javier Armando, ob. cit., p. 134.
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En relacin a la certificacin de la firma, siguiendo a Gatari20, podramos conceptuarla como el documento extraprotocolar en que el notario logra la adveracin jurdica de hechos ocurridos a su presencia mediante su evidencia funcional. La finalidad es que el instrumento tenga todos los caracteres que le atribuye la fe pblica. Advierte el autor citado que, las certificaciones de firmas merecen ms atencin. Son verdaderas legitimaciones y en ellas se desarrollan las seis operaciones de ejercicio. El notario califica que no haya nada prohibido; lo legaliza, pues debe registrar algo lcito; si lo tratado exige instrumento pblico no puede certificar; igualmente si resulta incompetente. La actividad que ms desarrolla es la legitimacin; imputa el acto de firmar a persona determinada, a la que individualiza por la fe de conocer; comprueba el texto impositivo; si hay actuacin por otro, legitima el poder; an justifica el contenido del documento, porque en un pedido de plano debe legitimar el ttulo del solicitante. La adverasin jurdica de la firma, puesta al pie del documento privado en presencia del notario, no cambia el carcter de aqul, que sigue siendo privado; tampoco implica el reconocimiento del contenido, que slo acontece en el reconocimiento judicial. Se cuestiona Gatari, si puede firmselo en blanco? El Cdigo Civil dice que la firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito (1016). Segn el colegio capitalino, si el parcial estuviera parcialmente en blanco se realizar la certificacin consignada tal circunstancia en el acta, en la foja de actuacin especial, no pudiendo certificarse firmas estampadas en hojas, tarjetas u otros elementos que estuvieren totalmente en blanco (reglamento, a4). C) Plazo: El deudor se encuentra facultado para adjuntar al expediente concursal, las aceptaciones de su propuesta hasta el da del vencimiento del periodo de exclusividad. Adems, slo resultarn vlidas y computables las conformidades que lleven fecha posterior a la ltima propuesta o su ltima modificacin presentada por el deudor en el expediente. Frente a tal cuestin, entiende Lorente21, en opinin que comparto, que esta exigencia va a contrapelo de la flexibilidad y privatismo que orientan una plyade de otras modificaciones el ordenamiento concursal. Es ms, la propia ley de concursos y quiebras en el segundo prrafo del inc. 4 del art. 48 prev que los acreedores pueden otorgar conformidad a ms de una propuesta. Por qu esta facultad slo en caso de cramdown? El art. 45 debiera contener una disposicin similar.

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GATTARI, Carlos N., Manual de Derecho Notarial, p. 181, Depalma, 1988. LORENTE, Javier Armando, ob. cit., p. 135. Agrega, con razn el autor citado que, En desmedro del endiosamiento que la ley de concursos y quiebras hace de los acuerdos privados alcanzados entre deudor y acreedores, paternalistamente la norma en cuestin impide que el acreedor al prestar conformidad con una propuesta del deudor manifieste tambin su adhesin a cualquier modificacin a ste que signifique un mejoramiento de la misma. Por cierto que si a la modificacin propuesta por el deudor significara un empeoramiento de las condiciones iniciales (supuesto que la ley de concursos y quiebras habilita en contra de lo que haca la ley concursal) entonces la norma tiene pleno sentido, y el deudor estar obligado a conseguir nuevas y posteriores adhesiones de sus acreedores. Pero si las modificadas condiciones son superiores la exigencia impuesta por la norma deviene engorrosa, injustificada y peligrosa para la solucin preventiva tanto aclamada.

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Entiende Barbieri22 que, segn el texto legal, debe ser admitido el escrito acompaando las conformidades respectivas que se presenta al tribunal el ltimo da del perodo al que se hizo referencia. Aclara Iglesias que estas conformidades deben presentarse hasta el ltimo da del llamado perodo de exclusividad. Es posible la presentacin escalonada de las conformidades que se hayan obtenido. Slo son vlidas las de fecha posterior a la ltima propuesta o ltima modificacin; ser relevante a este fin la fecha de la autenticidad notarial, judicial o administrativa de la firma23. En relacin al plazo de gracia previsto en el art. 124 del Cd. Procesal, entiendo que resulta plenamente aplicable en la especie. La norma en cuestin determina que el escrito no presentado dentro del horario judicial del da en que venciere el plazo, slo podr ser entregado vlidamente en la secretara que corresponda, el da hbil inmediato y dentro de las dos primeras horas del despacho. Por su parte dispone el art. 278 del rgimen concursal que, en cuanto no est expresamente dispuesto por esta ley, se aplican las normas procesales de la ley del lugar del juicio que sean compatibles con la rapidez y economa del trmite concursal. Se ha resuelto que es aplicable el plazo de gracia previsto en el art. 70 del Cd. Procesal (ley 5531, provincia de Santa Fe -Adla, XXII- B, 1933-), a toda situacin procesal operada en juicio de concurso de ejecucin prendaria24. Con lo que podemos concluir que no existe norma alguna que impida considerar aplicable el plazo de gracia en los procesos concursales, puesto que dicha disposicin, en ausencia de previsin legal especfica, se aplica subsidiariamente al procedimiento previsto por la ley 24.522. D) Puede el acreedor modificar el sentido de su voto? Esta cuestin resulta de suma importancia y podemos resumirla en el siguiente enunciado: Un acreedor que acept, conforme los recaudos legales, la propuesta de pago de su deudor, siendo sta presentada en el expediente concursal, puede ese acreedor variar su voto? Sabido es que el nuevo rgimen legal facilita y promueve la negociacin directa del concursado con sus acreedores. En esta inteligencia, el deudor deber ir adjuntando dentro del perodo de exclusividad las aceptaciones a su propuesta concordatoria, a fin de ir asegurndose la obtencin de las mayoras necesarias para la aprobacin de la misma. En el ejercicio profesional, se me ha planteado esta cuestin: Un acreedor privilegiado, que haba verificado de la siguiente manera, el capital con carcter de privilegiados en un plazo de cuarenta y dos cuotas a partir de la homologacin judicial del acuerdo, ms una quita del veinte por ciento; y para los crditos quirografarios se haba propuesto una espera de tres aos, con una quita del sesenta por ciento a pagar en diez cuotas anuales equivalen al diez por ciento de la deuda, sin intereses. Este acreedor en cuestin procedi a certificar su firma ante escribano pblico y la adjunt al expediente concursal. Un da antes de la junta informativa (plazo a partir del cual ya no se puede variar el sentido de su voto, condicionndolo ahora a que el deudor pagara sus intereBARBIERI, Pablo C., Nuevo Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522, p. 139, Ed. Universidad, 1995. IGLESIAS, Jos Antonio, Concursos y Quiebras. Ley 24.522, p. 96, Ed Depalma, 1995. 24 CCivil y Com. Rosario, en pleno, 1/10/82, JA, 1982-IV-562.
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ses quirografarios de la misma manera y plazo que se haba convenido para pagar el capital privilegiado. Entiendo que, en primer lugar, se apart completamente del procedimiento concursal establecido, el cual dispone concretamente que el acreedor puede votar una sola vez, salvo que, el deudor modifique su propuesta. Con lo cual, poner, con este tipo de conductas, al deudor a un paso de la quiebra implica una conducta, cuanto menos temeraria. Como se apreciar, al ser presentada la conformidad en el expediente concursal, sta toma estado pblico, e incluso puede influir a otros acreedores para que sigan el mismo camino. De permitirse este tipo de obrar, los acuerdos concursales entraran en un caso profundo dado que el deudor nunca sabr si tiene o no las conformidades para la aprobacin de su concordato pues, a ltimo momento todos sus acreedores podran amenazarlo con variar el sentido de su voto, a cambio de mayores beneficios. III. Cmputo de las mayoras La reforma introducida en este punto por la ley 24.522, evidencia una morigeracin en el cmputo de las mayoras necesarias para que el deudor consiga la aprobacin de su propuesta concordatoria, mejorando en este aspecto el contenido de la ley 19.551. Se mantiene, si bien con algunas diferencias, en la tradicin del derecho argentino, el sistema de doble mayora: de capital y de acreedores que representen ese capital. Con lo cual se logra que dichas mayoras se vean conformadas por una parte con los acreedores que expresen en el expediente concursal su conformidad con dicha propuesta, por un lado, y por otro, el monto de los crditos insinuados en el pasivo concursal que hayan sido verificados o declarados admisibles. Para nuestra doctrina, las nuevas mayoras -para cualquier propuesta-, evidencian un rgimen menos exigente que el anterior, ya que se ha reducido y unificado los porcentuales. Dichas mayoras deben obtenerse dentro de toda y cada una de las categoras para las que el deudor hubiera ofrecido propuesta de acuerdo (para quirografarios -obligatoriamente-, para privilegiados -opcional-)25. Destaca Iglesias26 que, la propuesta requiere para su aprobacin la conformidad de la mayora absoluta (la conformacin conceptual de este tipo de mayora se obtuvo en la doctrina canonista, desarrollada con relacin a la eleccin de los captulos, colegiados y catedrales, basndose en la consideracin de que la manifestacin de la voluntad del cuerpo electoral deber considerarse no como la suma de tantas deliberaciones individuales, sino en cuanto expresin de voluntad de un rgano nico, manifestada por tanto, por la mayora de votantes), consistente en la mitad de los acreedores quirografarios verificados y declarados admisibles y de los privilegiados renunciantes a su privilegio ms uno. Manifiesta Gebhart27 que si no existieran tales categoras, la mayora deber obtenerse en relacin a un nico pasivo quirografario y con respecto de tales acreedores considerados en su globalidad.
BARVALLE-GRANADOS, Ley de Concursos y Quiebras 24.522, t. 1, p. 153, Ed. Liber, 1995. IGLESIAS, Jos Antonio, ob. cit., p. 95. 27 FASSI-GEBHARDT, ob. cit., p. 150.
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Una cuestin de importancia es la referida por Quintana Ferreyra28, para quien la fuerza obligatoria del acuerdo, para los acreedores ausentes, abstenidos o disidentes, proviene de una voluntad colectiva de dicha comunidad, que es la mera suma de los votos afirmativos. Con el sistema actual, las mayoras tienen un doble contrapeso: por una parte, un factor determinante lo constituye la cantidad de acreedores -mayora absoluta- y por la otra el capital necesario que debe representar esa mayora de acreedores que equivale en la ley 24.522 a los dos tercios de los crditos computables a estos efectos29. El capital computable es la sumatoria de los crditos quirografarios verificados y declarados admisibles, a los que se aade el monto de los crditos que, siendo verificados o admisibles como privilegiados, son objeto de renuncia por su titular de la preferencia obtenida. De ese monto se restan los importes correspondientes a los siguientes crditos: a) los de los acreedores que fueron declarados verificados o admisibles como quirografarios pero que persiguiendo el reconocimiento de un privilegio deduzcan el incidente de revisin respectivos para obtenerlo; b) tratndose de una persona fsica los que, eventualemnte, hayan verificado o resultado admisibles en favor del cnyuge y diversos parientes del deudor (ya volveremos sobre este punto), y c) en caso de sociedades (salvo que sean por acciones) se excluyen los crditos verificados o que han obtenido eventuales crditos en favor de socios y administradores, detrayndose tambin los de los parientes de dichos sujetos que resultan excluidos cuando se trata de personas fsicas 30. Desde otra ptica advierte Quintana Ferreyra31 que en lo que atae a la determinacin de la mayora de capital, es decir, del importe de los crditos que deben ser tomados en consideracin, se atiende a tres circunstancias: a) deben sumarse los crditos quirografarios verificados y declarados admisibles; b) adems los privilegios cuyos titulares renunciaron a su privilegio, es decir, asimilados a aquellos; c) del total debe restarse el importe de los crditos cuyos titulares estn facultados para abstenerse de votar, y los correspondientes a quienes carecen de voto. En opinin de Vtolo32, podra ejemplificarse bajo un rgimen de frmula el mecanismo mediante el cual se computa la mayora de capital, dentro de cada categora, establecindose que, para tomar la base del cmputo, debe realizarse el siguiente ejercicio: a) Tomar los acreedores quirografarios verificados y declarados admisibles, comprendidos en la categora. b) A estos crditos deben sumarse los privilegios cuyos titulares hayan renunciado al privilegio y que se hayan incorporado a esa categora de quirografarios. c) De ellos restarse el acreedor admitido como quirografario, por habrsele rechazado el privilegio invocado, que haya iniciado incidente de revisin, en los trminos del art. 37.

QUINTANA FERREYRA, F., Concursos, t. 1, p. 588, Ed. Astrea, 1988. RIVERA, (ob. cit., p. 292) aclara con un ejemplo, la mayora de capital exigida es dos terceras partes sobre el total de capital computable en la categora. De donde si el capital computable es de $ 122.838, el clculo es 125.838 x 2/3 = 83.892. En sntesis, el capital certificado o declarado admisible de los acreedores que dieron su conformidad con la propuesta debe sumar $ 83.892. 30 FASSI-GEBHARDT, ob. cit., p. 151. 31 QUINTANA FERREYRA, ob. cit., p. 590. 32 VITOLO, Daniel Roque, Comentarios a la ley de Concursos y Quiebras N 24.522, p. 155, Ed. AdHoc, 1996.
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d) Tambin debe restarse del cmputo a los siguientes acreedores: cnyuge, los parientes del deudor dentro del cuarto grado de consaguinidad, segundo de afinidad o adoptivos y sus cesionarios, dentro del ao anterior a la presentacin. e) Asimismo, en el caso de sociedades, deben restarse los socios, administradores y acreedores que se encuentren respecto de ellos en la situacin descripta anteriormente. Pero, dicha prohibicin no se aplica a los acreedores que sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de controlantes de la misma. Sobre esta base de clculo es que debe obtener el deudor, en cada categora, la mayora de acreedores que representen las dos terceras partes del capital necesario para la existencia de un acuerdo concordatario. NOTA Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723).