II EXAME DE ORDEM DE 2003

Prova Prtico-Profissional 1) 1 Questo. O Prefeito de sua cidade consulta-o sobre tema vinculado responsabilidade fiscal com a seguinte indagao: Como proceder, na forma da Lei de Responsabilidade Fiscal, na hiptese de prorrogao de despesa criada por prazo determinado? Redija parecer em que se analisar o tema central da indagao, orientando o Prefeito como proceder para que no incorra em alguma ofensa aos princpios daquela Lei. Vale 7 pontos.

2) 2 Questo. Esclarea seu colega de escritrio, que tem dvidas a este propsito, sobre o regime jurdico atinente aos honorrios advocatcios na desapropriao. Examine o tema, em sucinta exposio, apontando os vrios ngulos da questo. Vale 1 ponto. 3) 3 Questo. A voc foi levada dvida sobre a possibilidade de o Poder Judicirio reexaminar a motivao do ato administrativo, a qual, segundo se alegou, integra o campo da convenincia administrativa. Esclarea a dvida em sucinta anlise. Vale 1 ponto. 4) 4 Questo. O Chefe do Departamento de Administrao da Secretaria de Sade do Distrito Federal consulta-o sobre a viabilidade de esse rgo utilizar o prego na aquisio de remdios genricos. Analise e esclarea a indagao em breve arrazoado. Vale 1 ponto.

I. Questo (sete pontos)

1. Pressupostos Fticos: MANFRINI GABBO ZATTAZINNI, italiano, divorciado, empresrio da construo civil, e Manuela Shult Botivella, brasileira, solteira, estudante de jornalismo, ambos residentes no Lago Sul, no SHIS, QL 17, Conjunto 30, Casa 25, opuseram, em 23 de maio de 2003, Embargos de Terceiros em face a RUIBERTO TORINO FRIALA, brasileiro, casado, arquiteto, com endereo comercial no SCN, Quadra 01, Bloco I, salas 116/213, sob a alegao de que:

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1. O Embargado RUIBERTO TORINO FRIALA movera ao de cobrana em face CONSTRUVINDA CONSTRUO E INCORPORAO LTDA., com a pretenso de receber a importncia de R$ 115.000,00 (cento e quinze mil reais), referente a servios profissionais prestados, no perodo de janeiro de 1999 a fevereiro de 2000. 2. A ao fora julgada procedente pelo juiz da 2 Vara Cvel da Circunscrio Judiciria de Braslia/DF., cuja sentena, transitada em julgado, forrara a execuo contra a devedora, que, citada, no pagou nem nomeou bens penhora. 3. Carecia de legalidade a deciso extrada na execuo segundo a qual se estendeu ao scio da CONSTRUVINDA CONSTRUO E INCORPORAO LTDA, MANFRINI GABBO ZATTAZINNI, a responsabilidade patrimonial, para satisfazer a dvida contrada pela sociedade. 4. Inexistia pressuposto jurdico que alicerasse a deciso, haja vista que os bens do scio no respondem pelas dvidas da sociedade, salvo em situaes excepcionais, ausentes, diziam, no caso em concreto. 5. A penhora do imvel em que moravam significava um esbulho na posse do bem. 6. O imvel, objeto da penhora, fora doado, conforme provava o instrumento particular, pelo scio MANFRINI GABBO ZATTAZINNI, em 03 de maro de 1998, MANUELA SHULT BOTIVELLA, sua companheira com quem vive h mais de oito anos. 7. Por se tratar de imvel residencial da entidade familiar, o bem no se sujeitava penhora, porquanto se albergava sob a natureza de bem de famlia. 8. Por ltimo, postularam fosse acolhida a liberao do bem penhorado, com a condenao de Embargado em custas processuais e honorrios advocatcios. Ao examinar a inicial, o juiz da 2 Vara Cvel extinguiu o processo sem julgamento do mrito, por manifesta carncia de ao: a) ilegitimidade ativa ad causam do embargante MANFRINI GABBO ZATTAZINNI; e b) falta de interesse processual da embargante MANUELA SHULT BOTIVELLA, ao argumento de que:

1. A legitimidade ativa para ajuizamento dos embargos de terceiros somente se reserva quele que (..) no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial (...). 2. O scio-embargante passou a figurar no plo passivo da execuo como autntica parte executada, em decorrncia de deciso do Juzo que acolheu o requerimento do Embargado. 3. Ao contrrio do que se sustentou nos embargos de terceiro, o scio- embargante foi transposto para o plo passivo da execuo em razo de inmeras e infrutferas tentativas de se encontrar bens do patrimnio da empresa devedora para satisfao do crdito do embargado. 4. Ao ser intimado para embargar a execuo por determinao judicial, o scioembargante, sem tergiversar, se pe na posio de parte, ocupando o plo passivo da execuo em curso, por notria ausncia de bens de propriedade da devedora, razo por que somente lhe cabia manejar a via dos embargos do devedor para a defesa de seus pretensos interesses

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5. A argio sobre a condio de parte ilegtima para figurar no processo de execuo matria tpica e exclusiva a ser atacada via embargos execuo, nos moldes preconizados pelo art. 741, III, do CPC. 6. Apoiado em Cndido Rangel Dinamarco, sublinhou que, ao ter sido citado, o scio adquiriu a qualidade da parte e no a de terceiro, mas ter possibilidade de alegar que estranho relao substancial debatida (ilegitimidade de parte). 7. Ao reputar que o scio-embargante no ostentava a condio processual de terceiro, descabia, pois, a ao de embargos de que trata o CPC. 8. Em relao embargante MANUELA SHULT BOTIVELLA, exaltava-se, evidncia, que lhe faltava interesse processual, haja vista que o domnio do bem objeto da constrio pertencia ao embargante-scio, em cujo nome estava registrado, conforme se constatava pela certido emitida pelo cartrio de registro de imvel. 9. Se houvesse, o interesse processual pertenceria ao scio-embargante sobre cujo patrimnio se estendeu a responsabilidade. 10. E mais: os embargos de terceiro no constituam via adequada para a anlise sobre a natureza jurdica do bem penhorado. 2. Formulao da questo: 2.1. Considerando-se os fatos aqui narrados confeccione e maneje a pea processual, na condio de advogado de MANFRINI GABBO ZATTAZINNI e de MANUELA SHULT BOTIVELLA, a qual V.S reputa eficiente e adequada para defender o direito dos embargantes.

II. Questo (um ponto)

1. Pressupostos Fticos: CATERINE PROUDON, exuberante modelo carioca de 22 anos, viu-se s voltas com o escasseamento das propostas de trabalho aps o crescimento do nmero de modelos concorrentes com os seios artificialmente aumentados. Percebeu, ento, que seu mercado havia sofrido mais uma mudana de padro: o arqutipo da mulher ideal exigiria, agora, seios fartos, atributo que lhe faltava. Submeteu-se cirurgia plstica, com DR. CLECIUS JOHANSON, renomado cirurgio. Assinou o termo de consentimento, por meio do qual dar-se por ciente sobre os riscos e contingncias da interveno. A cirurgia foi realizada sem qualquer intercorrncia, mas, meses depois, CATERINE notou que os cortes deixaram cicatrizes muito salientes (quelides), o que, certamente, afetaria a esttica. Ao procurar o cirurgio, foi informada que o nvel de cicatrizao sofre variao de acordo com a predisposio orgnica de cada pessoa, de sorte que essa vicissitude

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escaparia por completo do seu raio de responsabilidade profissional, circunstncia essa antevista no termo de assentimento. Desnecessrio dizer, portanto, que a carreira da modelo foi interrompida Com base nessa rapsdia: a) Caracterize a natureza da obrigao assumida pelo cirurgio. b) Comporta o ordenamento jurdico o termo de consentimento, assinado pela paciente, como instrumento consistente e idneo para atenuao ou extino da responsabilidade do cirurgio?

III. Questo (um ponto) 1. Pressupostos Fticos: FRANCISCO TAMULBRA DA SILVA conheceu ANA CRESTO DE SOUZA no ano de 1997, ambos com 19 (dezenove) anos de idade, momento a partir do qual passaram a namorar. Decorridos dois anos, ANA DE SOUZA engravidou e, sem recursos para custear as despesas da gravidez, passou a residir na casa dos pais de FRANCISCO, onde nasceu, em 1999, o filho JOO TAMULBRA CRESTO. Ocorre que, um ano depois, a convivncia em comum se inviabilizou, razo pela qual ANA DE SOUZA resolveu alugar um apartamento e morar, juntamente com uma amiga, em uma cidade satlite do Distrito Federal, deixando seu filho, JOO TAMULBRA CRESTO, na casa dos avs paternos, sob cujos cuidados a criana ficara. ANA, que percebia modestos rendimentos como danarina numa casa noturna em Taguatinga, passou a visitar JOO TAMULBRA CRESTO, esporadicamente.

2. Formulao da questo: Com base na narrativa, esclarea, fundamentadamente, a quem a ordem jurdica atribui: a) a guarda do filho menor; e b) o exerccio do poder familiar.

IV. Questo (um ponto) 1.Pressupostos Fticos: RUFINO CAMILO NOVATINO, premido de necessidade de vencer penria econmicofinanceira em que se achava, celebrou um contrato particular de mtuo com FINAPOPULAR FINANCIAMENTO E EMPRSTIMOS LTDA, em maro de 2003. Em garantia da dvida contrada no emprstimo, no valor de R$ 6.500,00 (seis mil e quinhentos reais), deu o carro Honda Civic, EX, ano 2000, alm de, expressamente, autorizar o credor pignoratcio a ficar com o bem, caso a dvida no fosse adimplida no vencimento. A dvida venceu em junho, sem que fosse solvida, situao em decorrncia da qual a financeira, com suporte na clusula quinta do contrato de mtuo, devidamente registrado no cartrio competente, ficou com o bem dado em garantia da dvida.

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2. Formulao da questo: Na condio de advogado (a) de RUFINO CAMILO NOVATINO, analise o caso e sugira, com embasamento jurdico, as providncias legais a serem adotadas na preservao do direito de seu cliente.

Questo prtico profissional Carlos Silva, ao dirigir seu veculo sob efeito de bebida alcolica, vitima os pais de numerosa prole. O filho mais velho das vtimas, de 21 anos de idade, que j era emancipado economicamente, contrata advogado para assisti-lo juridicamente e aos demais irmos, menores e dependentes dos falecidos pais. Destes ele tem poderes cabais para representar uns ( Joo, Pedro e Maria) e assistir a outros( Dulce e Ana) Durante o processo criminal em que dito cidado figura como ru,, passa ele a transferir a terceiros a propriedade de vrios imveis que tinha, temeroso de futura ao indenizatria. Que providncia o candidato tomaria j no juzo criminal, visando impedir que o prdio de apartamentos que ainda permanece sob o domnio do ru seja alienado em prejuzo dos herdeiros das vtimas ? ( Edifcio Carlos Silva, rua da Ladeira, n 10, registro no Cartrio de Imveis sob n 345) Formule petio que julgar adequada.

1a. Questo prtica Comorientes Tcio e Tasso por injusto ato atribudo a Pedro, quer a genitora deles, Tecla, ver garantida a correta aplicao da lei. H o4 meses do fato, a polcia judiciria apenas lavrou ocorrncia, sem mais nada prover, posto que haja nas reparties oficiais os autos pertinentes e cabais lavrados logo em seguida ao injusto. Contratado por Tecla para agir em nome dela no sentido de impulsionar a apurao do fato, que providncia tomaria o candidato ? de que documento (s) imprescindvel (s) interveno, ou necessrios para apressar a apurao, evidenciar a materialidade do delito e convencer a autoridade destinatria de sua manifestao, munir-se-ia ? 2a. Questo prtica. Aprecie conduta de juiz que decreta priso preventiva de ru que no comparece para interrogatrio . Motivao da medida processual na ausncia do ru, isoladamente. . 3a. Questo prtica. Pelo atual Cdigo Civil, cessa a menoridade aos 18 anos, ( art. 5). Pelo artigo 65, inciso I, .do Cdigo Penal circunstncia que sempre atenua a pena ser o agente menor de 21 ( vinte e um anos) na data do fato. Considerando que a prova se destina habilitar advogados, em regra mais comprometido com o vis da defesa, defenda a permanncia da letra da lei penal, ainda que haja doutrina ou jurisprudncia antagnica. Imagine-se na defesa de ru de 20 anos de idade que foi apenado sem atenuao da pena, em ateno lei civil.

PEA PROFISSIONAL:

ALEGAES DO RECLAMANTE: JOO DA SILVA diz que foi contratado pela reclamada, Fazenda JK, para trabalhar na sede da fazenda em Sobradinho DF, em 15.10.97, para exercer a funo de vaqueiro, tendo sido dispensado, sem justa causa, em 19.01.2000, percebendo dois salrios mnimos mensais. Que cumpria jornada diria mdia de 14 horas (das cinco horas da manh at as sete horas da noite), com intervalo de uma hora e trinta minutos para refeio e descanso, de segunda a segunda, inclusive feriados nacionais. Pleiteia horas extras, com o adicional de 50% e reflexos; RSR em dobro e feriados em dobro, com os reflexos legais. Ajuizou, em 29 de janeiro de 2002, reclamatria trabalhista na Vara do Trabalho da cidade de Barreiras Bahia, sua cidade de nascimento e residncia, sob

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alegao de que fora contratado por telefone pelo reclamado, que ligou para a cidade de Barreiras chamando-o para o trabalho. A Reclamatria Trabalhista foi proposta no rito ordinrio por ultrapassar o valor de 40 salrios mnimos, como previsto no artigo 852-A da CLT. ALEGAES DO RECLAMADO: No consta no Termo de Resciso do Contrato de Trabalho TRCT ressalva especfica a respeito do no pagamento de horas extras, nem de trabalho em feriados. Que totalmente inverdica a pretenso do reclamante, pois que trabalhava das oito s dezoito horas, de segunda a sexta-feira, com duas horas de intervalo e quatro horas de trabalho aos sbados, folgando aos domingos e quando isso no era possvel, folgava na segunda-feira seguinte. O reclamado recebeu notificao postal da Vara do Trabalho de Barreiras Bahia para comparecer a audincia do dia 22 de setembro de 2003, as 13:00 horas, para, querendo, apresentar defesa, sob pena de revelia e confisso. EXAMINANDO: Elabore a contestao da reclamada que dever ser apresentada em audincia, na Vara do Trabalho de Barreiras, Estado da Bahia. QUESTES PRTICAS: JOO BRASIL foi contratado por JK Empreendimentos no dia 25 de maio de 1998, na cidade de Curitiba Paran, para prestar servios, como gerente de negcios, na filial da empresa na cidade de Sobradinho Distrito Federal, para onde mudou-se, com toda sua famlia, mulher e dois filhos menores. O Registro de Empregado somente foi efetivado no dia 1 de junho de 1998 e ficou acertado com a empresa que a remunerao mensal seria composta de: salrio bsico + ajuda de custo que compreenderia a remunerao mensal igual a R$ 4.750,00 (quatro mil setecentos e cinqenta reais). O pagamento mensal acertado no foi cumprido e a empresa vem pagando somente a importncia de R$ 1.500,00, que corresponde ao salrio bsico mensal. Em dificuldades financeiras JOO BRASIL pretende retornar, com sua famlia, para sua cidade de origem, contudo no quer abandonar o emprego para no caracterizar justa causa, muito menos pedir demisso do emprego. Pergunta 1-: Que tipo de providncia dever tomar o empregado para ausentar-se do trabalho sem que isto signifique qualquer tipo de prejuzo para ele ou sua famlia. Pergunta 2-: Teria o empregado direito a reclamar algum tipo de ressarcimento por danos morais, considerado o fato de que o no cumprimento do contratado colocou-o em atraso com seu aluguel residencial, ainda, inadimplncia no colgio de seus filhos, entre outros descumprimentos de obrigaes assumidas? Pergunta 3-: Com os constantes atrasos no pagamento de seu salrio, o reclamante foi obrigado a utilizar o limite de seu cheque especial para manuteno e sustento de sua famlia, obrigando-se a pagar elevados juros mensais. A empresa poder ser responsabilizada, em uma demanda trabalhista, a ressarcir o empregado pelos valores pagos a ttulo de juros de mora de seu cheque especial?

1.

A Prefeitura Municipal de Cajazeiras, famoso Municpio paraibano, desejando trocar sua frota de veculos, realizou licitao, em que sagrou-se vencedora a FORD DO BRASIL, para adquirir l0 veculos Ford Focus e 10 veculos Ford Fiesta. O Senhor Prefeito indaga a V.Exa., consultor jurdico da Prefeitura, se, sobre tal operao, haveria ou no incidncia do ICMS. O que foi respondido? Fundamente sua resposta.

2. Preocupado com a sada de inmeras empresas do Distrito Federal, para o Estado de Gois, atradas pelos incentivos que aquela Unidade Federada concede s empresas que l se instalem, certo Deputado Distrital apresentou Projeto de Lei na Cmara Legislativa do DF estabelecendo que os produtos vindos do Estado de Gois para o Distrito Federal teriam as alquotas de ICMS acrescidas em mais 5%, para compensar

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a queda da arrecadao e evitar a sada das empresas do Distrito Federal para aquele Estado. V.Exa. o Assessor Legislativo designado para oferecer parecer pela Constitucionalidade e Legalidade da proposio. De maneira sucinta, porm, devidamente, fundamentado, qual foi esse parecer?

3.

Fiscal de Tributos da Secretaria de Fazenda do Distrito Federal compareceu empresa de telefonia BSB e pediu que lhe fornecesse todos a relao de todos os servios que no eram de telecomunicao propriamente ditos, tais como: anncio fonado, instalao de aparelho bina, instalo de ramal telefnico, etc. Verificando que sobre eles no estavam sendo recolhidos nem o ICMS, por no ser tido como servios de telecomunicao, nem ISS, por no constarem da lista que acompanha a lei complementar que regulamenta este imposto, lavrou auto de infrao pelo no recolhimento de imposto, pois, segundo ele, por analogia, o ISS deveria ser recolhido, uma vez que os servios prestados assemelham-se aos demais servios constantes da lista. Agiu corretamente o Fiscal? Por que? Fundamente sua resposta.

Pea A COMPANHIA CAJAZEIRENSE DE TECIDOS S/A COCATESA, CNPJ 021.009.2003/000-03, com sede na Quadra 100, Lote 200, do Plo de desenvolvimento JK, na BR 040, Distrito Federal, atrada pelo Programa de Desenvolvimento do Distrito Federal PRO-DF, que incentiva e apia as empresas que se instalarem no Distrito Federal, com a reduo de tributos e a concesso de lotes, aqui iniciou suas atividades em 10 de abril de 1999, produzindo e confeccionando roupas da glamorosa marca Paraybas. Para utilizar no processo de fabricao das roupas, a COCATESA adquiria os tecidos e a linha necessrios da Fbrica Rio do Peixe, situada no importante Municpio paraibano de Cajazeiras. Em 10 de abril de 2001 constatou que o Departamento de Contabilidade da Empresa no estava fazendo a compensao do ICMS devido pela sada das roupas do estabelecimento com o ICMS pago pela entrada, no estabelecimento, dos tecidos e da linha, de acordo com a legislao do referido imposto, com fulcro no art. 155, 2, I da Constituio Federal. Essa falha resultou no recolhimento indevido de ICMS no montante de R$3.000.000,00 (trs milhes de reais). Para evitar possveis retaliaes futuras com o Fisco local, deixou de buscar o Poder Judicirio e, em 10 de abril de 2002, ingressou com pedido de repetio do indbito, na Secretria de Fazenda do Distrito Federal, buscando a restituio da quantia paga indevidamente ou, ento, permisso para proceder a compensao com o ICMS que viesse a dever. Para tanto, fez prova documental do alegado. Em 21 de setembro do mesmo ano, saiu a deciso administrativa do Fisco Distrital denegando o pedido de repetio do indbito tributrio. Foi aconselhada, ento, a ingressar em juzo buscando a prestao jurisdicional necessria a satisfazer sua pretenso. Procurou seu escritrio, para patrocinar a causa e, assim, evitar a execuo fiscal, por parte do Fisco. V.Exa. decidiu que determinada ao ordinria era a mais adequada ao feito. Redija-a.

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