MEDIOS DE PROTECCION CONSTITUCIONAL. ESTADO DE DERECHO, PRINCIPIO DE LEGALIDAD, ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO.

Los medios de control constitucional son los instrumentos creados para evitar que se vulnere el orden previsto en la constitucin, de manera que cualquier cuestin relativa a la posible inconstitucionalidad de una ley o un acto de autoridad sea analizada, para proteger as el federalismo y la supremaca constitucional.1 Son medios de control constitucional adems del juicio de amparo, la controversia constitucional, la accin de inconstitucionalidad, la facultad de investigacin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el juicio poltico, el juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano y de revisin constitucional electoral, y el procedimiento ante los organismos autnomos protectores de derechos humanos. En los estados democrticos modernos es necesario garantizar el cumplimiento de la ley y el respeto absoluto por los derechos humanos. Lograr adoptar estos paradigmas a lo largo de la historia ha implicado la perdida de libertades y en algunos casos el sacrificio de muchas vidas humanas. Uno de los principios fundamentales y que sirve como pilar del Estado de Derecho es el principio de legalidad. El Estado de Derecho es el resultado del movimiento filosfico europeo conocido como la ilustracin. ESTADO El Estado es un concepto equivoco, ya que cuenta con varias definiciones en los distintos periodos histricos. Sin embargo el punto de partida siempre ha sido: que la vida en sociedad supone la existencia del Estado. El Estado suele definirse constantemente como la organizacin jurdica de una sociedad bajo un poder de dominacin que se ejerce sobre determinado territorio. De esta definicin se deduce que el Estado est integrado por tres elementos: poblacin, territorio y gobierno o poder. Territorio.- mismo que se define como la porcin del espacio en que el Estado ejerce su poder. Poblacin.- el conjunto de hombres que pertenecen a un Estado. Gobierno o poder.- el Estado solo puede actuar por medio de sus rganos, a razn de no ser persona fsica. Toda sociedad organizada ha menester de una voluntad que la dirija.
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Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. X, noviembre de 1999, p. 793.

Herman Hller menciona que el Estado tiene una funcin social, misma que es necesaria una vez que los pueblos alcanzan el sedentarismo, ya que requieren una unidad de accin para defender su espacio geogrfico frente a grupos rivales. Georg Jellinek, lo defini a principios del siglo XX: Es la corporacin formada por un pueblo, dotada de un poder de mando originario y asentada en un determinado territorio; unidad de asociacin dotada originariamente de poder de dominacin, y formada por hombres asentados en un territorio; o para aplicar un trmino muy en uso, la corporacin territorial dotada de un mando originario.2 Hller afirma que el Estado tiene adems una funcin poltica, ya que despliega y aplica un poder social organizado, representa la organizacin y actuacin autnoma de cooperacin social en un territorio determinado.3 Adems ejerce un poder poltico reflejado en su capacidad de tomar decisiones autnomas, es decir, sin la intervencin de ningn otro poder. En razn a la autonoma las nicas actividades polticas del Estado son Gobierno y Legislacin, pues la Administracin y Justicia actan en el marco de lo que establecen las normas generales creadas por las dos primeras. Histricamente a pesar del despotismo asumido por las monarquas, en el Estado absoluto el derecho comenz a fungir como un precario mecanismo para limitar o intentar limitar la soberana del monarca. Para muestra los pactos, leyes y costumbres que hacan valer los otros grupos de poder. Es esta funcin del derecho como mecanismo limitador del ejercicio del poder factor clave para la posterior construccin del Estado de Derecho.

ESTADO DE DERECHO A finales del siglo XVIII surgi este modelo de Estado, como una reaccin frente a los abusos cometidos por las monarquas del Estado absoluto. Respondi al movimiento filosfico de la ilustracin y representa el triunfo del liberalismo frente al absolutismo y el despotismo ilustrado. Elas Daz lo define as: El Estado de Derecho es el Estado sometido al Derecho, es decir, el Estado cuyo poder y actividad vienen regulados y controlados por la ley. El Estado de Derecho consiste as fundamentalmente en el imperio de la ley: Derecho y ley entendidos en este contexto como expresin de la voluntad general.4
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Georg Jellinek, teora general del Estado, trad. De Fernando de los Ros, 1ra. Reimpresin pg. 193. Herman Heller, Teora del Estado, trad. De Luis Tobio, 16. Reimpresin, pg. 222. 4 Elas Daz, Estado de Derecho y sociedad democrtica, pg. 29.

Mismo que implico todo un cambio de paradigma en la forma de entender el gobierno y en la funcin del propio Derecho como lmite regulador de la autoridad estatal. La ilustracin introdujo una nueva forma de entender al hombre como centro del mundo. Rousseau sealo que frente al estado de naturaleza, los hombres voluntariamente pactan, consienten, convienen en renunciar a su fuerza y libertad originales para asegurar su conservacin. Peces-Barba alude que el consentimiento que se ve reflejado en el contrato social se puede identificar con la idea de poder constituyente y el consentimiento en la accin cotidiana del Gobierno es el poder constituido. Derivado de la teora del contractualismo surgen conceptos fundamentales en el Estado de Derecho: parlamentarismo, como sede de la representacin, y Constitucin, como Carta Magna, norma suprema. Factor que permite superar al Estado absolutista y otorgar legitimidad al Estado de Derecho fue la separacin de poderes. Como referentes histricos se tiene que: desde los romanos se habl de la idea de un gobierno mixto, pero fue en el Agreement of the people (1649), y de Instrument of Government (1653), donde se materializo, en una constitucin escrita, la separacin entre parlamento y el rey. John Locke en su Segundo Tratado sobre el gobierno civil, distingui al poder legislativo y al ejecutivo. Montesquieu en El Espritu de las Leyes, inspirado en las ideas de Locke, desarrolla la teora de la divisin de poderes: En cada estado hay tres clases de poderes: el poder legislativo, el poder ejecutivo de las cosas relativas al derecho de gentes y el poder ejecutivo de las cosas que dependen del derecho civil. En virtud del primero, el prncipe o jefe de Estado hace leyes transitorias o definitivas, o deroga las existentes. Por el segundo hace la paz o la guerra, enva y recibe embajadas, establece la seguridad pblica y precave las invasiones. Por el tercero, castiga los delitos y juzga las diferencias entre particulares. Se llama a este ltimo poder judicial y al otro poder ejecutivo del Estado. 5 La ilustracin, a travs de todos sus pensadores, sent las bases sobre las cuales se da la construccin del nuevo modelo de Estado. Estas ideas aparecieron reflejadas en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente francesa el 26 de agosto de 1789. Esta declaracin tuvo un impacto importante en la construccin de la moderna Teora de la Constitucin, aportando los elementos para distinguir entre el acto a travs del cual el pueblo se
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Juan Jacobo Rousseau, el Contrato Social, 14. Ed. Libro XI, Cap. Vi, Pg 145.

vuelve consiente de su existencia poltica y se otorga una constitucin (Poder constituyente) y la funcin del Estado mismo (poder constituido). Con el concepto de constitucin se refleja el paso del Estado absoluto al Estado liberal de Derecho. Es la constitucin un instrumento a partir del cual el Estado se sujetara al Derecho, con lo que se crea entonces el Estado de Derecho. Las funciones estatales no pueden ser determinadas por el capricho de los gobernantes, sino por las reglas previstas en la lex, por lo que resulta necesaria e inherente una jerarquizacin de las normas jurdicas. Consecuencia de la racionalidad del concepto es necesario darle una expresin escrita, ya que el Derecho escrito ofrece garantas de racionalidad. La precisin jurdica ofrece seguridad frente a las arbitrariedades de la administracin. Requisitos del Estado de Derecho. Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Un autntico Estado de Derecho debe cumplir con ciertos requisitos: 1) Divisin de poderes 2) Garanta de los derechos fundamentales 3) Primaca de la ley por ser expresin de la voluntad general frente a las dems normas jurdicas 4) Soberana nacional. Rasgos fundamentales del Estado de Derecho. Elas Daz. 1) El imperio de la ley. Fundamental en el Estado de Derecho. Por ley debe entenderse aquella creada por el rgano de representacin popular. La ley es la concretizacin racional de la voluntad general. Leyes ordinarias tienen conexin y subordinan a la Constitucin, subordinacin que es asegurada por el control de convencionalidad. El imperio de la ley est ligado a la democracia ya que se requiere que la ley sea producto de representacin popular. 2) Divisin de poderes. Evitar el abuso del poder no permitiendo la concentracin del mismo en uno slo. La divisin de poderes supone una primaca de poder legislativo frente a otros poderes. Poder limitado por la constitucin y tribunales encargados de su aplicacin. Sujeto a otro tipo de controles como son: la censura publica, la oposicin y e propio sistema de elecciones peridicas. Siendo indispensable la independencia del poder judicial. 3) Legalidad de la administracin.- el sometimiento de la administracin pblica a la ley. Se manifiesta a travs de la justicia administrativa. En un Estado de Derecho el control de la administracin pblica lo har el poder legislativo (juicios polticos) y el jurisdiccional mediante procedimientos contencioso-administrativos.

4) Derechos y libertades fundamentales: garanta jurdico- formal y efectiva realizacin material.- el objetivo no solo otorgar seguridad y certeza jurdica, sino garantizar los derechos humanos y libertades fundamentales. Derechos que se deben concretar y hacer efectivos bajo una proteccin formalizada e institucionalizada en el ordenamiento jurdico positivo.

El Estado de Derecho ha sido considerado como una aspiracin poltica y como pretensin de seguridad jurdica. Consiste en aquellas condiciones jurdicas indispensables para el funcionamiento del Estado; bajo la cual, se considera como modelo ideal aquel en que se vislumbre el cumplimiento formal de la ley como fin del Estado de Derecho. Para Kelsen el Estado de Derecho es ms que una estructura formal de respeto a la ley, pues va encaminado a considerar exigencias de ndole material y espiritual, como lo es el respeto a la dignidad humana. Version liberal del Estado de Derecho.- la funcin del estado es ser mero agente de polica, vigilando se cumpla la ley por todos los factores de produccin, por lo que lo han denominado Estado paleopositivista o Estado legal de Derecho. Expresin tcnica-juridica.- se pretende dar cuenta de mecanismos o condiciones jurdicas de hecho, que presidan el funcionamiento del Estado. Kelsen justifico la idea de que todo Estado es Estado de Derecho, al final de su vida admiti esto era un pleonasmo y en la segunda edicin de su obra Teora General del Derecho, corrigi su pensamiento. Estado social de Derecho. Neoconstitucionalismo. PRINCIPIO DE LEGALIDAD. El Estado de Derecho consiste en la certeza de que la autoridad estatal solo podr actuar con fundamento en algn precepto legal. Hans Kelsen explica: Un individuo que no funciona como rgano del Estado puede hacer todo aquello que no est prohibido por el orden jurdico, en tanto que el Estado, esto es, el individuo que obra como rgano estatal, solamente puede hacer lo que el orden jurdico le autoriza a realizar.6

Hans Kelsen, Teora general del Derecho y del Estado, trad. de. Eduardo Garca Mynez, pg. 277.

Elementos mnimos del Principio de Legalidad. Pedro Salazar. Los elementos mnimos del principio de legalidad son: 1) existencia de un cuerpo normativo emitido por una autoridad jurdicamente reconocida. 2) Normas estables, prospectivas, generales, claras y debidamente publicadas. 3) Aplicacin de las normas a casos concretos ejecutada por institucin imparcial, es decir, tribunales establecidos, procedimientos normativos accesibles para todos, que garanticen que toda pena se encuentra fundada y motivada. El principio de legalidad, stricto sensu, asume las caractersticas de soluciona un problema filosfico-jurdico, en tanto que el Estado de Derecho constituye la respuesta a una cuestin de naturaleza jurdico-poltica. Puede afirmarse que donde hay reconocimiento y respeto por la dignidad personal del sbdito, de parte del gobernante, a la luz de un orden jurdico que delimita, con claridad, sus respectivas esferas de accin, existe un Estado de Derecho. PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN MXICO. El principio de legalidad se encuentra reconocido en la Constitucin a travs de diferentes disposiciones. Los artculos 103 y 107 consagran el juicio de amparo, mecanismo jurdico con el que los ciudadanos pueden impugnar los actos de la autoridad que no se ajusten a lo establecido por la ley. Artculo 133 establece el principio de supremaca constitucional, el cual supone una jerarqua normativa: los actos de autoridad deben ajustarse a lo dispuesto por las leyes y estas a su vez por la Constitucin. Artculo 73, otorga la facultad al Congreso de la Unin para expedir las leyes conforme a los procedimientos establecidos en los dos artculos precedentes. Artculo 14 prev la irrectroactividad de la ley; el debido proceso legal a razn de que nadie podr se privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. Mismo que establece el principio de exacta aplicacin de la ley. Artculo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. Principio de legalidad todos los actos de los rganos estatales deben estar fundados y motivados en una norma jurdica vigente, expedida de conformidad con la Constitucin.

ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO. Los objetivos y contenidos de una constitucin son configurar y ordenar los poderes de Estado, as como establecer los lmites de ejercicio del poder y el mbito de libertades y derechos fundamentales, as como los objetivos positivos y las prestaciones que el poder debe cumplir en beneficio de la humanidad. El Estado de Derecho marc el inicio del Estado Constitucional, sin embargo tiene como referentes las proclamaciones de los Derechos Humanos, tanto en Inglaterra pasando por la Revolucin Norteamericana y su Declaracin de Independencia (4 de julio de 1776) hasta a la gran Revolucin Francesa, donde la Declaracin de Derechos no se agota para el ciudadano sino que se extiende para toda la Humanidad. Por lo que impone un conjunto valorativo que se ancla a la proteccin y seguimiento de los Derechos Humanos, se caracteriza el Estado Constitucional como una estructura de principios valorativos suprapositivos. EL Estado Constitucional de Derecho establece como requisito de validez para todas las leyes el de adecuarse y subordinarse al contenido de la Constitucin. Por lo que no solo se debe cumplir con el procedimiento de creacin, sino que, adems, deben estar acordes con los valores ticopolticos y los derechos fundamentales previstos en ella. Refiere Luigi Ferrajoli, se trata de un un control del derecho sobre el derecho, en forma de vnculos y limites jurdicos a la produccin jurdica El Estado Constitucional de Derecho es la sujecin del legislador a la Constitucin, modelo que se ha consolidado en Europa continental desde la segunda mitad del siglo XX, la Constitucin es la ley suprema dentro de todo estado nacional. Elementos caractersticos que lo pueden convertir en nuevo modelo de Estado: 1) la supremaca de los derechos fundamentales sobre las leyes y actos de autoridad estatal. 2) La existencia de un sistema de justicia constitucional que les otorgue plena garanta. El Estado Constitucional impone la existencia de un ordenamiento jurdico fundamental, mismo que debe estar impregnado de valores humanistas en favor de los derechos y libertades fundamentales, as como un conjunto de tcnicas y procedimientos que hagan posible su existencia y disfrute ante la invasin, intromisin o actuaciones en su contra, ya sea por el poder pblico o de algn sujeto privado ya sea fsico o jurdico. En nuestro pas, con la Constitucin de 1917 se conect la libertad individual con los derechos sociales, siendo el primer pas que elev a rango constitucional ambas dimensiones como sntesis entre libertades formales y libertades materiales. Otras constituciones fueron: La de la Repblica de Weimar (1919). Constitucin Republicana de Espaa. (1931).

Existen dos factores importantes al hablar del Estado Constitucional, la legalidad material y la legalidad formal. Legalidad material.-pide que la actuacin administrativa, as como la omisin de actuar sea conforme al sustrato material del ordenamiento jurdico. Legalidad formal.- obliga a la certera aplicacin y respeto del orden jerrquico de las fuentes del ordenamiento jurdico. La legalidad del Estado Constitucional no slo depende del ordenamiento jurdico interno sino tambin de su grado de internacionalizacin que se compenetre con los valores y la normativa a favor de los derechos humanos. Un Estado Constitucional es legtimo en tanto su legalidad tambin sea legtima y no solo valida y eficaz. La diferencia entre legalidad y legitimidad es importante, tanto como la que existe entre Derecho y Estado de Derecho. El constitucionalismo surgi entre los siglos XVII y XVIII, tomando como referente Inglaterra y las revoluciones Francesa y Americana. La declaracin de los derechos del hombre en su artculo 16 establece que una sociedad que no tiene como premisas la divisin de poderes y la garanta de sus derechos del hombre, no cuenta con una Constitucin. La conciencia de supremaca constitucional nace al momento mismo en que nace la Constitucin. Kelsen desarrollo una importante doctrina, bajo la cual el orden jurdico constituye un sistema jerrquico. Existen dos tipos de supremaca constitucional la material (contenido) y la formal (escala de normas, el lugar que ocupa). La forma en la cual se trata de garantizar la supremaca es el principio que reza: Esta Constitucin, las leyes que emanen de ella y todos los tratados internacionales celebrados o que se celebren que est de acuerdo con la misma, sern la suprema ley del pas, por lo que los jueces de cada Estado se atendern a ellos no obstante cualquier disposicin en contrario contenida en la Constitucin o en las leyes de cualquier Estado. Los mecanismos destinados a asegurarla y hacerla efectiva son: con independencia al juicio de amparo, juicio poltico, facultad de investigacin de la SCJN, controversia constitucional, accin de inconstitucionalidad, juicios de revisin constitucional electoral y para la proteccin de los derechos poltico-electorales, as como procedimientos ante organismos de derechos humanos.

NUEVO CONSTITUCIONALISMO NEOCONSTITUCIONALISMO. La norma suprema es fuente de toda produccin jurdica compuesta de principios, distintas reglas o preceptos de derecho determinados y su forma de interpretacin y aplicacin es distinta al Paleopositivismo, teora bajo la cual existan reglas de derecho expedidas por el poder legislativo, de aplicacin estricta, bajo el mtodo de subsuncin, distinto al nuevo mtodo de ponderacin. Para Luigi Ferrajoli, en el Estado de Derecho existen dos modelos: 1) El Estado Legislativo de Derecho, donde el principio de legalidad es criterio exclusivo para identificar como valido el Derecho, y la norma es vlida no por ser justa, sino por ser puesta por una autoridad dotada de competencia. 2) El Estado Constitucional de Derecho, que surge a partir de la segunda guerra mundial y trae consigo constituciones rgidas y un control de constitucionalidad de las Leyes Ordinarias. Con base a lo anterior Gustavo Zagrebelski distingue la concepcin de Estado Legislativo mismo que se rige por reglas y al El Estado Constitucional que se va a regir por principios. La norma alude a lo que debe ser o producirse, es decir, debe comportarse un hombre de manea determinada. Las normas legislativas son prevalentemente reglas, en tanto, las normas constitucionales sober derechos y justicia son principios. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. Es la actividad orientada a velar por la supremaca de la Constitucin, en sentido amplio es un medio para garantizar la supremaca. El control de constitucionalidad tiende a garantizar la supremaca constitucional y evitar que las autoridades acten fuera de los principios y lineamientos previstos en la constitucin.