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ATRIBUTOS AMBIVALENTES DE LA EMPRESA FAMILIAR

por Ana I. Piaggi y Dolores Bricchi

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I. Justificacin del estudi de la e!"#esa fa!ilia# Todava no tenemos una teora robusta de la EF 1 pero se viene considerando ue una empresa es !amiliar cuando una parte esencial de la propiedad est" en manos de una o varias !amilias# cuyos miembros intervienen en !orma decisiva en la administraci$n y direcci$n del negocio%. En distintas aportaciones se ha considerado ue e&iste una estrecha interacci$n entre propiedad y gesti$n# o dicho de otro modo# entre la vida de la empresa y la vida de la !amilia. ' sea ue# ue un grupo de personas pertenecientes a una o mas generaciones unidas por vnculos !amiliares comparten total o parcialmente la propiedad de una empresa# generando una !uerte intercomunicaci$n ( entre !amilia y empresa). Es opini$n general de la doctrina# ue resulta muy di!cil de!inir ue es una EF* incluso algunos autores se+alan ue es ,un !antasma del derecho-. .o es de desechar ue estamos ante la e&istencia de dos subsistemas/ empresa y !amilia0. 1omo se ha dicho reiteradamente# no e&iste 2 un concepto unvoco de este instituto3# pero sus caractersticas di!erenciadoras seg4n la doctrina mayoritaria son/
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5a EF ha creado# en la d6cada de los noventa# un espacio de nuevas tendencias en la investigaci$n logrando abrirse camino como "mbito de estudio desde la Direcci$n de Empresas. 7e inici$ as un debate sobre el an"lisis de la EF# consider"ndose ya una tem"tica independiente o una e&tensi$n de la visi$n de empresa. 7u estudio ha ido evolucionando de traba8os simplemente descriptivos# a otros ue desarrollan interpretaciones propias del !en$meno para dar respuesta a la problem"tica de campo. Adem"s# desde !inales del siglo pasado# los especialistas est"n intentando re!le8ar un conocimiento m"s amplio ue se plasma en los aspectos intrnsecos y e&trnsecos de la investigaci$n.
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5a empresa !amiliar es la primera !orma empresarial ue ha conocido el hombre* evoluciona al mismo ritmo en ue cambian las !ormas de relacionamiento humano y las vicisitudes de la economa.
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En la historia empresarial europea est"n e8erciendo in!luencia las teoras sociol$gicas sobre grupos empresariales y las bases ue e&plican la9os duraderos de solidaridad entre ellos. 7eg4n algunos te$ricos las empresas est"n organi9adas y act4an# no s$lo en !unci$n de aspectos internos# sino en conte&tos e&ternos ue in!luyen y a menudo determinan el marco posible de los operadores econ$micos. 5a cultura# la religi$n# la ideologa poltica y la pertenencia a una regi$n o a una etnia determinada# seran !actores importantsimos para entender la e&istencia de grupos y redes empresariales# sobre todo en sociedades ue priori9an los la9os personales de con!ian9a.
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:odrgue9 Da9# Isabel ,5a empresa !amiliar en el "mbito del derecho mercantil-# en ,1uadernos ;ercantiles-# ;adrid# Edersa# %<<< n= %# pags.%(>%).
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:ecordamos ue la 1onstituci$n .acional en su artculo 1) bis# dispone ue/ en el marco de la seguridad social deben dictarse las normas necesarias para la protecci$n integral de la !amilia# la de!ensa del bien de !amilia y la compensaci$n econ$mica !amiliar. Esta disposici$n est" integrada con las cl"usulas contenidas en di!erentes tratados internacionales suscriptos por nuestro pas.
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5as EF son ya un vie8o tema de estudio presente en obras de organi9aci$n de empresas# economa e historia econ$mico y empresarial. ?asta hace unas d6cadas los ob8etivos y m6todos utili9ados por cada uno de estas tres disciplinas acad6micas# eran en general muy distintos y sus resultados apenas se interrelacionaban. Desde !inales de los setenta y hasta la actualidad# un grupo creciente de investigadores procedentes de estas disciplinas han empe9ado a adaptar aportaciones te$ricas de distintos "mbitos cient!icos# produci6ndose una verdadera ,reinstalaci$n- te$rica de las EF.
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Para abordar el an"lisis comparativo de la evoluci$n del campo de la EF se consideran dos tipos de !actores/ e&trnsecos# relacionados con aspectos peri!6ricos @la problem"tica como inspiradora de investigaci$n# la di!usi$n del conocimiento# el respaldo cient!ico y reconocimiento social y la visi$n multidisciplinarA e intrnsecos# ue integran el cuerpo te$rico y desarrollo del conocimiento @concepto

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1A la propiedad de la empresa est" concentrada en un grupo !amiliar B y a medida ue se produce el tr"nsito generacionalC# generalmente la propiedad se divide en m"s ramas o grupos de parentesco# %A la participaci$n de la !amilia en el gobierno y>o gesti$n de la empresa y# (A e&iste una vocaci$n de continuidad# de transmisi$n de los valores empresariales propios de la !amilia1<. Parece claro ue el car"cter de EF no est" asociado al tama+o del negocio o a su sector particular de actividad* e&isten desde grandes grupos empresariales 11 hasta microempresas !amiliares# tanto en sectores modernos de la economa como tradicionales. 5a empresa y la !amilia se articulan en una instituci$n social productiva ue tiene su origen en la evoluci$n hist$rica de las sociedades 1%* la creaci$n y sostenimiento de los proyectos productivos !amiliares1( tiene una connotaci$n di!erente seg4n las 6pocas y las regiones.
de EF y estructura e integraci$n del conocimientoA.
B

5os numerosos casos estudiados y disponibles revelan un abanico de situaciones* pero tambi6n ue las estrategias de sucesi$n han sido hist$ricamente condicionadas por costumbres locales y regionales# por la legislaci$n @tributaria Dsobre todoE y mercantilA y por la situaci$n sociopoltica y econ$mica. 5os estudios comparativos entre empresas !amiliares @comerciales# industriales y !inancierasA de distintos pases europeos se+alan ue a pesar de la diversidad de casos y de situaciones se observan algunas similitudes notables en las estrategias de sucesi$n en la Europa anterior a la segunda guerra mundial. ;. B. :ose y A. 1olli# reali9aron un estudio comparativo entre empresas manu!actureras !amiliares brit"nicas e italianas# observando ue antes de la segunda guerra mundial# la sucesi$n en la direcci$n !ue determinada por la e&istencia de redes personales de base local# en un largo perodo comprendido entre !ines del siglo FGIII y 1C)<. Dicho predominio y los !actores esenciales ue determinaban la sucesi$n variaron sustancialmente en Hran Breta+a pero no en Italia. En el primer perodo se+alado# los contactos# la !ormaci$n de valores compartidos# y la captaci$n de recursos @!inancieros# laborales y de socios empresarialesA se reali9aron a nivel de la comunidad local# !acilitando la creaci$n de bienes personales de ,alta con!ian9a recproca- ue permitan la selecci$n de sucesores en la direcci$n. Por otro lado# en el caso de los distritos industriales estudiados en ambos pases se !ormaron reservas de in!ormaci$n# conocimiento# y e&periencia t6cnica de las cuales# las empresas !amiliares podan obtener venta8as comparativas de car"cter productivo y comercial# y la plani!icaci$n e!iciente de la sucesi$n en la direcci$n. Tras la segunda guerra mundial# en Hran Breta+a D a di!erencia de ItaliaE una combinaci$n de campos econ$micos @de alcance internacionalA e institucionales @especialmente en la legislaci$n tributaria y mercantilA# habran !or9ado un cambio notable en las EF industriales/ disminuci$n de su gravitaci$n y progresiva presencia de instituciones !inancieras corporativas en el control de los negocios. En Italia# en contraste# desde 1C)< se habra re!or9ado la EF en la industria y los mecanismos internos ue regulaban la sucesi$n# por un lado asociando intereses de varias !amilias con el poder poltico Eel EstadoE @en sectores intensivos en tecnologa y capital# como el autom$vil y construcciones mec"nicasA y por otro# manteniendo !le&iblemente pe ue+as EF de base local en distritos industriales de sectores m"s tradicionales de bienes de consumo. En ambos casos# las empresas italianas usaron estrategias ,internas- de selecci$n de sucesores en la direcci$n dentro de las redes !amiliares y de la localidad# m"s !recuentemente ue captando pro!esionales independientes y e&ternos. 'tro de los aspectos contrastables# entre EF de distintas 6pocas y "mbitos geogr"!icos ue recientemente !ocali9a el inter6s de los historiadores de empresas es el de !ormaci$n. Preparar# educar# ense+ar# sera una de las venta8as comparativas reconocidas ue en algunos sectores de actividad ue tendran las EF sobre las E.F. 5a trasmisi$n interna y reservadas de ,secretosrelativos a un producto o proceso productivo# y a redes y contactos !amiliares y comerciales# signi!ican a menudo uno de los datos arc$nticos ue aseguran la especiali9aci$n en un negocio y la reputaci$n.
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El principal problema compartido ue a!ecta a estas empresas seg4n lo se+alan los estudiosos del comportamiento organi9acional es el de la ,mortalidad- en el tr"nsito intergeneracional. Esta constataci$n !ue observada tambi6n desde la historia empresarial ue acu+$ el t6rmino ,sndrome de BuddenbrooI- para caracteri9ar los !recuentes casos de desaparici$n de empresas !amiliares# debido al escaso inter6s de terceras y cuartas generaciones en seguir la iniciativa empresarial de sus antepasados. El ,sndrome de BuddenbrooI- toma su nombre de una novela publicada en 1C<1 por Thomas ;ann# en la ue se narra la decadencia de una !amilia de comerciantes de 5JbecI Dlos BuddenbrooIE a lo largo de tres generaciones. 5a historia empresarial anglosa8ona adopt$ este nombre para re!erirse a la desaparici$n de un negocio !amiliar por la progresiva trans!ormaci$n del espritu de traba8o y de ahorro de la generaci$n !undadora# en mala gesti$n y estrategias de inversi$n improductiva de terceras y cuartas generaciones.
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:eiteramos ue la !ormaci$n conceptual es una caracterstica intrnseca ue se e&ige a un campo de investigaci$n para su e&istencia. Ergo# es necesario encontrar un concepto de EF ue permita la creaci$n de un marco te$rico s$lido# en tanto su ine&istencia obstaculi9a el an"lisis de los resultados obtenidos por los di!erentes traba8os. Al

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El peso de las EF en la economa de pr"cticamente todo el mundo ha llevado a muchos autores1) a re!le&ionar sobre las ra9ones de su e&istencia en pases con niveles de desarrollo y marcos institucionales muy variados. El hecho ue una empresa sea !amiliar puede tener un impacto signi!icativo en su proceso de toma de decisiones y resultados# ya ue los intereses y valores de la !amilia son incorporados a los ob8etivos de la empresa* lo ue produce venta8as e inconvenientes10. Entre las venta8as comunes a todas las empresas !amiliares se encuentra la orientaci$n a largo pla9o y los intereses de la !amilia vinculados con la supervivencia de la empresa# ue se pretende trasmitir a las siguientes generaciones. Este deseo de perpetuar la herencia !amiliar in!luye sobre la toma de decisiones# ue est"n menos condicionadas por el corto pla9o y la obtenci$n de bene!icios inmediatos.
no e&istir homogeneidad en los puntos de partida sobre lo ue se entiende por EF# los resultados son di!ciles de comparar @1hua# 1hrisman y 7harma# 1CCC* Kesthead y 1oLling# 1CCBA. Ahora bien# aun ue no hay consenso en una de!inici$n integral y completa# s e&isten caractersticas sobre las ue los investigadores parecen estar de acuerdo/ propiedadEdirecci$n de los miembros de la !amilia# la implicaci$n !amiliar en el negocio y la trans!erencia generacional. Estos par"metros estructurales son !"cilmente medibles# pero tanto las perspectivas cualitativas como cuantitativas para de!inir la EF no alcan9an para una clara delimitaci$n del t6rmino. 7irven para traba8os concretos# pero no proporcionan una visi$n integrada del !en$meno ue estudia el campo de la EF. 7inteti9ando# la principal di!icultad en la investigaci$n se encuentra en la e&cesiva !ragmentaci$n del conocimiento producido por la literatura descriptiva# la ine&istencia de una teora ue e&pli ue el !en$meno y la ausencia de un concepto uni!orme sobre EF. 7in embargo# recientemente tanto en el campo de la economa como en el de la historia econ$mica y empresarial se est"n reali9ando es!uer9os de renovaci$n te$rica en el estudio de las empresa !amiliares. 7e est" produciendo una adopci$n crtica de conceptos procedentes de la 'rgani9aci$n de Empresas# la 7ociologa# la Teora Econ$mica# la ?istoria# la Antropologa e incluso la Psicologa# cambiando perspectivas tradicionales en el an"lisis de la EF y produciendo una -reinstalaci$n- te$rica de las EF. 5a 'rgani9aci$n de Empresas est" yendo m"s all" del an"lisis individuali9ados de ,casos- y est" elaborando modelos evolutivos ue permiten el an"lisis de distintos sectores y "mbitos territoriales con !ines pr"cticos.
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7$lo a ttulo de e8emplo pueden citarse casos argentinos como/ ,Galot-# ,Barugel A9ulay-# diario ,5a .aci$n-# ,5edesma-# ,Hrupo 1larn-# diario ,5a Haceta-# bodega ,7uter- @!undada por 'tto :odol!o 7uter a comien9os del siglo FFA* entre otros.
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Al promediar la Edad ;edia comien9a a notarse la con!iguraci$n de un incipiente sistema de mercado amparado por los propios estados entre oriente @Pennsula Ib6rica y el ;agrebA y occidente @1hinaA. 7in embargo# a partir del siglo FGI se produce la trans!ormaci$n del sistema basado en la tierra a otro capitalista !undado en el dinero# las !inan9as y la banca# 6ste con la primera revoluci$n industrial se convierte en un capitalismo industrial. 5as empresas !amiliares han ocupado un espacio sobresaliente antes# durante y despu6s de la primera revoluci$n industrial* con 6sta cambian pro!undamente las bases sobre las ue se estructura la empresa y su !orma de direcci$n.
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En una etapa inicial# si bien la !igura paternalista es predominante y constituye un pilar para el desarrollo y crecimiento del negocio# su intransigencia potencia la resistencia a los cambios ue los mercados obligan. 1uanto mayor es el lidera9go del !undador# m"s lento pueden desarrollarse nuevas y me8ores estrategias de crecimiento# as como tambi6n mayor di!icultad presentar" la adecuada circulaci$n de in!ormaci$n y plani!icaci$n.
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En la d6cada de los sesenta y los setenta del siglo pasado# reci6n surgen algunos traba8os sobre la EF @e8. Barnes y ?arshon en 1C32* Barry 1C30* Donnelley en 1C2)* 5evinson en 1C31 A y# es a partir de !inales de los ochenta cuando el instituto suscita la atenci$n de pro!esionales# consultores y acad6micos.
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Mna situaci$n especial presenta la sociedad integrada por c$nyuges* la empresa conyugal est" necesariamente atada a la permanencia del vnculo a!ectivo. El peligro e&istente se con!igura cuando el matrimonio termina por causas de separaci$n o divorcio* lo ue deriva en la divisi$n de bienes ue puede desencadenar la lucha por la permanencia en la conducci$n de la empresa y la necesidad de e&clusi$n del otro c$nyuge. .uestro ordenamiento 8urdico# limita las posibilidades de estructurar sociedades entre c$nyuges# con !undamento en la protecci$n del patrimonio conyugal por sobre los riesgos a los ue pueden vincularse los socios de diversos tipos societarios. El art. %3 de la ley 1C00< establece s$lo el acceso de los c$nyuges como socios entre s para con!ormar sociedades por acciones y 7:5. 7e discute s los c$nyuges tienen la capacidad de integrar sociedades en comandita simples# revistiendo el car"cter de socios comanditarios# en tanto los e!ectos seran similares a la posibilidad ue les asiste# con!orme al art. %3 de ser comanditarios en las comanditas por acciones. 7e e&cluye ba8o pena de nulidad absoluta la sociedad de cual uier otra !orma.

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5a evoluci$n en el tiempo de la empresa !amiliar as como su cultura organi9acional han sido estudiadas tradicionalmente en !orma separada. As en el !en$meno de la cultura organi9acional son interesantes los traba8os de Hallo @1CC(# 1CC0A# Dyer @1CB2A y otros. 5as aportaciones del primero inciden en ciertos aspectos di!erenciales de su cultura# concretamente se+alan/ el mayor n4mero de interesados y de interrelaciones e&istentes entre ellos# la di!erente e&teriori9aci$n ue se hace del poder durante la primera y la segunda generaci$n !amiliar# el compromiso distinto ue e&iste por parte de los accionistas para con la empresa dependiendo si est"n o no involucrados en su gesti$n# las cone&iones entre las cambiantes necesidades de los miembros de la !amilia y los propios ciclos evolutivos de la empresa12. En cambio Dyer centra m"s su inter6s en los di!erentes patrones de cultura generacional de las EF# as como de sus caractersticas. 1oncretamente# propone ue la cultura generacional de la EF es la resultante de las posibles combinaciones ue se pueden dar entre los di!erentes patrones culturales de la empresa @paternalista# ,laisse9 !aire-# participativa y pro!esionalA. Apunta tambi6n a la !amilia @patriarcal# colaboradora y con!lictivaA y al conse8o de administraci$n @burocr"tico# consultivo y supervisorA. De todos modos# el hecho de contar con un capital dispuesto a permanecer en la empresa# es una !uente de venta8as competitivas para la EF# ya ue permite abordar la reali9aci$n de inversiones en activos intangibles# con largos perodos de maduraci$n# resultados inciertos y !altos de garantas reales. 5a peculiaridad de estos activos# hacen ue encuentren problemas para ser !inanciados por el mercado* mientras ue la propiedad !amiliar# con in!ormaci$n sobre el verdadero valor de estas inversiones y con inter6s y compromiso a largo pla9o en la empresa# est" en me8or disposici$n para abordarlos. Entre los activos intangibles m"s valiosos se encuentran la reputaci$n y el cumplimiento de las obligaciones. De acuerdo con sus caractersticas tpicas# las EF otorgan mas importancia al compromiso establecido con los grupos con ue se relacionan @empleados# proveedores y clientesA. Esto se hace con varios prop$sitos# pero la con!ian9a ue suscitan y su reputaci$n reducen los costes de transacci$n# !avorecen la lealtad y el establecimiento de relaciones estables con sus ,shaIeholders-. Esto viene acompa+ado de una mayor estabilidad. Dicho de otra manera# la estabilidad y las cone&iones consolidadas hacen ue estas empresas tengan un conocimiento estrecho del negocio y de las necesidades de los mercados ue atienden# lo ue !acilita la labor de supervisi$n del traba8o directivo por parte de la propiedad !amiliar. Ac6ptase por lo com4n# ue las venta8as competitivas destacables de la EF13 son# entre otras# la elevada auto!inanciaci$n# me8or vinculaci$n con la clientela#
En este sentido# debe considerarse ue no s$lo la prohibici$n abarca a los tipos regulares de la ley# sino tambi6n respecto de la situaciones societarias de no regularidad# es decir# las sociedades irregulares y las sociedad de hecho @con!r. Hagliardo# ;ariano# ,7ociedades de !amilia y cuestiones patrimoniales-# 5e&is .e&is# Buenos Aires# pag. 10* 7tratta# Alicia Nose!ina# ,.uevos en!o ues sobre la valide9 de las sociedades entre c$nyuges-# :D1' 1C3%E3B3* ?alpern# Isaac# ,7ociedades comerciales. Parte general-# Ed. Depalma Buenos Aires# 1C2)# pags. )1 y ss. y ,7ociedades de responsabilidad limitada-# Ed. Depalma# Buenos Aires# 1C)B# pags. %2 y ss.A. Algunos autores desechan la posibilidad de !ormaci$n de sociedades entre c$nyuges# por ue la responsabilidad ilimitada y solidaria subvierte el r6gimen de la comunidad conyugal y la introducci$n en el matrimonio de posibles rencillas. 1onsideran v"lidas las 7A y las 7:5 por la limitaci$n de la responsabilidad y por ue las posibilidades de problemas resultaban menores. El proyecto de 1$digo 1ivil y 1omercial de la .aci$n# redactado por la 1omisi$n de :e!orma designada por decreto 1C1>%<11# dispone ue los c$nyuges pueden integrar entre s sociedades de cual uier tipo y# tambi6n# irregulares o de hecho.
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5a empresa con sustento !amiliar se puede presentar a trav6s de distintas !iguras o situaciones ue podr"n o no coincidir con las etapas evolutivas de la empresa.
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En Espa+a se legisl$ la 7ociedad 5imitada .ueva Empresa @75.EA# ley 3><( ue modi!ica el r6gimen de la 7:5# siguiendo la :ecomendaci$n .= 3 de la Mni$n Europea sobre simpli!icaci$n del aspecto administrativo y reglamentario de las empresas* se pueden otorgar de acuerdo a este nuevo marco acciones sin voto y prohibir la trans!erencia de las partes sociales. Esta re!orma se ha potenciado con la incorporaci$n en el a+o %<<3 de la noci$n de protocolo !amiliar como instrumento para regular las relaciones !amiliares de la empresa# donde sus integrantes !orman parte de ellas @:eal Decreto Espa+ol .4m. 131 del <C><%>%<<3# Boletn '!icial Espa+ol# LLL.boe.esA.

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comportamiento m"s entusiasta de los traba8adores# !le&ibilidad competitiva y mayor grado de compromiso con el negocio# si se la compara con las empresas no !amiliares. Pero la realidad indica ue es posible ue en ning4n otro lugar uede tan e&puesta la din"mica positiva y negativa de la !amilia# como dentro del negocio !amiliar* transporta las luchas por poder y dinero entre parientes pr$&imos y distintas generaciones# pasiones intimidatorias entre padre e hi8os# nueras# suegros y las crisis matrimoniales del "mbito de la casa a la empresa !amiliar1B. Adem"s# las m4ltiples cuestiones ue giran en derredor de la llamada EF 1C# tienen en sustancia una base sociol$gica ue no puede eludir su realidad y la potencial tendencia# como punto de inicio del con!licto societario. 7e produce as un cruce disciplinario y contraposiciones entre institutos y soluciones en ocasiones agonales%<. De un lado# los herederos en la propiedad a menudo resultan incompetentes e8ecutivos y peor administradores y de otro# las guerras internas implosionan !recuentemente. Asimismo# a pesar de la importancia ue las EF tienen en las economas desarrolladas# la mayor parte de la comunidad cient!ica opina ue la propiedad de las empresas en manos de una !amilia# no dura mucho tiempo %1# llevando as ue s$lo el CO alcance la tercera generaci$n. Tras revisar# anali9ar y discutir la idoneidad de las distintas dimensiones utili9adas con mayor !recuencia en la literatura para de!inir el t6rmino empresa !amiliar# m"s adelante se propondr" una de!inici$n ue se considera integradora y operativa# no e&cluyente e independiente del estado evolutivo alcan9ado de EF# sustentada en la participaci$n su!iciente en el capital para controlar las decisiones del $rgano de representaci$n de propietarios# y voluntad de continuidad en el negocio en manos de la siguiente generaci$n !amiliar.

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En 1olombia durante el %<<B se sancion$ la 7ociedad An$nima 7impli!icada# por ley n4m. 1%0B# consagrando la oponibilidad para la sociedad de los acuerdos de accionistas. En Italia el art. %(< bis del c$digo civil# consagra el derecho a la estabilidad# a percibir utilidades# pre!erencia en la indivisi$n hereditaria# etc.# del traba8ador !amiliar. Tambi6n se ha reconocido la legalidad de los pactos de !amilia# permitiendo una sucesi$n !amiliar racional y ordenada a trav6s de la sociedad t"cita !amiliar.
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5a mayora de los con!lictos !amiliares derivados de la muerte y de los divorcios* as como los societarios# comunes a las empresas !amiliares pueden ser conocidos y cali!icados. El derecho privado provee herramientas 8urdicas necesarias para la prevenci$n a trav6s de instrumentos a4n inadecuados/ contratos# constituci$n de derechos reales# de !ideicomisos# emisi$n de testamentos y !ideicomisos testamentarios# !ideicomisos sobre acciones# celebraci$n de pactos de sindicaci$n# redacci$n de cl"usulas contractuales y estatutarias utili9ables para cada EF. 5a celebraci$n de esos instrumentos no puede ser la respuesta a cada coyuntura# sino ue debe ser previamente acordada y negociada por los !amiliares a trav6s de un Protocolo de Familia.
1C

5os desa!os de la EF se presentan# en principio# en la misma perspectiva ue en el resto de las empresas en cuanto a competitividad# internacionali9aci$n# acceso a recursos !inancieros# innovaci$n# estrategias de crecimiento y gerenciamiento. 7$lo la envergadura y comple8idad de los negocios determina una di!erencia. Ahora bien# las caractersticas singulares de los emprendimientos !amiliares tales como la identi!icaci$n entre patrimonio !amiliar y empresa# la presencia activa de los miembros de la !amilia en la toma de decisiones y en la gesti$n de negocios# la vocaci$n de continuidad y los problemas derivados de la sucesi$n empresarial y su propia subsistencia# re uieren de un tratamiento di!erenciado a la hora de identi!icar los retos a los ue se en!rentan estas empresas en el panorama local e internacional actual.
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1on!. Gaiser# 5idia# ,Problem"tica de la sociedad de !amilia !rente al derecho societario-# Errepar# D7E# nro. 1)(# octubre 1CCC# t. FIE%C(.
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En la Argentina# si bien no e&isten estadsticas sobre este tipo de empresas# se estima ue num6ricamente representan el 3<O del total de sociedades legalmente constituidas# aun ue cuando se compara con el PBI disminuye en !orma sensible oscilando entre el )0 y el 2<O apro&imadamente.. 7e ha dicho ue en el pas# las caractersticas del vnculo e&istente entre los integrantes de la EF provoca una duraci$n e!mera de la misma# ya ue una cantidad importante se disuelve dentro de los 0 a+os de su constituci$n* tan s$lo un (<O perdura hasta la segunda generaci$n y un escaso )O alcan9a a la tercera generaci$n @A9piri Norge# ,5a sociedad de !amilia y la empresa !amiliar-# :DF 1CCBE1(E 101A.

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Algunos supuestos demandan especial consideraci$n# en el an"lisis no debe escaparse ue la EF coti9ada en bolsa tiene caractersticas di!erentes de la ue no lo est"%%. 5os estudios e&istentes con!irman de !orma reiterada ue las EF coti9adas en bolsa tienen me8ores resultados contables# y de mercado ue las no !amiliares. 5os estudios ue anali9an empresas no coti9adas alcan9an resultados mas dispares. Para coti9ar en bolsa es preciso poseer buenos mecanismos internos de in!ormaci$n# supervisi$n y control. A ello se a+ade# el control e&terno y la posibilidad ue otorga el mercado de capitales para dar li uide9 a los minoritarios# lo ue reduce la posibilidad de ue la empresa e&propie las rentas de 6stos. 7in embargo# las EF parecen ser reacias a los mercados burs"tiles dado ue estos signi!ican mayores obligaciones de transparencia y entrega peri$dica de in!ormaci$n sobre los resultados de la empresa ue disminuyen el control# la autonoma y la privacidad ue asocian a la incorparaci$n de a8enos a la !amilia accionaria. II. Su i!" #tancia 7i tomamos en cuenta la Mni$n Europea# podemos observar ue en el ella e&isten apro&imadamente 13 millones de EF# ue emplean a )0 millones de personas# ue el 30O de las empresas son !amiliares y ue %0 de las 1<< mayores empresas son de !amilia. E&isten %<< EF dentro de las 1<<< primeras compa+as europeas# con una ci!ra de ventas superior al bill$n de euros y m"s de 0 millones de empleo. Estas representan el 20O del PBI del empleo europeo y su rentabilidad est" por encima de la media del total de las empresas europeas. 1abe se+alar ue la Fundaci$n norteamericana Pitcairn# compar$ el resultado de %<0 empresas !amiliares con 1B<< no !amiliares# advirtiendo ue por cada d$lar invertido# las !amiliares obtuvieron a lo largo de los a+os un rendimiento medio anual del %%O !rente al 1)#0O de las otras. 5os datos disponibles indican ue del total de empresas son !amiliares/ en Italia el CCO# en 7ui9a el BBO# en Inglaterra al 32O# en Espa+a el 30O# en 1olombia el 2BO y en 1hile el 30O%(. Espa+a tiene %.0 millones de EF# lo ue supone 20O de las empresas espa+olas# ue generan entre un 20O y 3<O del PBI y apro&imadamente el 30O del empleo# con cerca de C millones de traba8adores. :eali9an el 0CO de las e&portaciones espa+olas# el (3 O de estas empresas !acturan m"s de 1<<< millones de euros y el 3<O coti9a en bolsa# representando el (<O de la capitali9aci$n burs"til. En pases como EE. MM.# Italia y 7uecia# la empresa !amiliar constituye la base de sus economas. El porcentual de EF de Italia# sobre el total de empresas se estima ue es# apro&imadamente# C<O. Francia con un importante te8ido de empresa p4blica tiene un porcentual de EF del 2<O sobre el total. En general# las EF europeas desarrollan los dos tercios del PBI de la Europa 'ccidental @The Economist# 1CC)A. 5os negocios !amiliares son importantes en todas partes/ un 1(O de las 1<< mayores empresas del FT7E en el :eino Mnido son EF# superan el 30O del PBI y el 0<O del empleo* el )<O del PBI en EE. MM. es producido por EF ue emplean al 2<O de su poblaci$n ocupada* en Alemania# las ci!ras son 22O y 30O @el ,;ittlestand- o empresas !amiliares de tama+o medioA%).
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En nuestro medio del 1<<O de las sociedades an$nimas constituidas y en !uncionamiento# s$lo el 1O posee su capital social abierto a la o!erta p4blica de los mercados de valores.
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Danies 5acouture# :odol!o# ,7ociedades de !amilia en 1olombia# a+o %<<0-# Bogot"# mayo de %<<2.
%)

El porcentual de EF en Agentina es el 3<O# Brasil C<O# 1anad" )0O# B6lgica 3<O# Alemania 2<O# Italia C<O# ?olanda 3)O# Polonia 3(O# Portugal 3<O# 7uecia 3CO# Australia 30O# India 20O @!uente/ International Family Enterprise :esearch Academy EIFE:AEA. 7e han tomado algunas actuali9aciones de 5ucarelli ;o!!o# :icardo# ,5a sociedad comercial como empresa !amiliar y sus con!lictos-# :ED7# .4mero e&traordinario 1< aniversario# octubre %<1<. Estas estructuras generan una incidencia determinante en la economa de cada pas# constituyen entre el )0 a 3<O del P.B.I# un promedio del 30O de los puestos de traba8o en la actividad privada y el C<O de los canales comerciales. G6ase ;artne9 Eche9"rraga# Mniversidad Adol!o Iba+e9 @1hileA# citado por Barugel# Ernesto A.# ,5a Hobernancia en las Empresas de Familia. Mn 1$digo de Buenas

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5as economas asi"ticas del Pac!ico est"n construidas sobre conglomerados !amiliares# algunos de ellos hoy imperios globales como ?utchinson Khammpoa# !undado por 5i PaEshing# de ?ong Pong. ;uchas grandes multinacionales est"n a4n controladas por alguna !amilia# incluyendo ;ars# Toyota# ?onda# KoolLorth# ;arriott# Est6e 5auder# 5evi 7trauss# el grupo sueco de tama+o medio Kallenberg# ;ichelin# 5QRreal# IPEA# Fiat y Benetton# aun ue la mayora de ellas est"n administradas por gestores pro!esionales. Tambi6n son empresas !amiliares 7eagrams# Pernod :icard# :emy 1ointreau# los productores de champagne m"s importantes de Francia y# la mayor empresa de cerve9a del mundo# AnheuserEBusch. Asimismo# un pu+ado de empresas !amiliares han alcan9ado una longevidad notable* la hotelera ?oshi del Nap$n dice tener una antigJedad ue se remonta al a+o 31B y est" hoy en manos de la generaci$n )2 de su !amilia !undadora. 5a !amilia Beretta est" a4n haciendo armas despu6s de )0< a+os y# el negocio !amiliar de vinos de la !amilia Antinori se remonta a 1(01. A comien9os de este siglo# todava era un 1adbury de se&ta generaci$n uien a4n presida la multinacional de con!itera y bebidas re!rescantes 1adburyE 7chLeppes. En el Nohn 5eLis Partnership# aun ue no ha habido un 5eLis en el sill$n presidencial desde 1CC(* la visi$n de Nohn 7pedan 5eLis# ue trans!iri$ el negocio !amiliar a a uellos ue traba8aban para 6l# a4n aparece intacta. 5a !irma ,?ermes- ue coti9a en Bolsa# !actur$ el a+o pasado 1.0C1#) millones de euros y el 3%O de su capital est" controlado por los descendientes @ uinta y se&ta generaci$nA de Thierry ?erm6s# !undador de la marca en 1B(3. 5a creencia entre los herederos de esta casa# es ue el 6&ito de la compa+a radica en un control !inanciero ue desde el principio estuvo en sus manos %0. .o sera m"s ,?ermes- si no perteneciera a la !amilia dicen los herederos y agregan# ,tenemos un a!ecto# un apego-. Tienen m"s de C<<< empleados repartidos por todo el globo# aun ue los artesanos est"n en su gran mayora en suelo !ranc6s. 7e !orman durante un a+o y medio antes de comen9ar a traba8ar# aun ue pasar"n al menos siete a+os antes ue puedan laborar con determinados materiales. A !ines de 1C11# los herederos de ,?ermes- crearon un holding !amiliar ue re4ne el 0<#% de las acciones# lo ue presenta una protecci$n en el caso ue alguno de los descendientes tenga intereses di!erentes. Mna manera de evitar ue alguien de la !amilia se convierta en su peor enemigo. Tambi6n ,5atam Airlines-# !ormada con las empresas brasilera Tam y la chilena 5an# nacida en 8unio de %<1% est" !ormada por dos grupos !amiliares. 1onstituye la lnea a6rea m"s grande de Am6rica 5atina por tr"!ico y se trata de las !amilias Amaro y 1ueto. 5a participaci$n de los 1ueto en el sector aeron"utico comen9$ con una pe ue+a empresa de carga ,Fast Air 1arrier 7A-. En 1CC) Nuan 1ueto decidi$ tomar la aerolnea insignia de su pas 5nea A6rea .acional de 1hile# ue luego se convirti$ en 5an Airlines. En ese mismo a+o 5an ad uiri$ su mayor competidor en 1hile 5adeco 7A# convirti6ndose en la mayor aerolnea de su pas. 5an se !usion$ con Tam @cuyo pa uete accionista mayoritario detentan los AmaroA# lder del mercado brasile+o con una participaci$n del (CO# seg4n Anac# la autoridad de aviaci$n civil de ese pas. III. La est#ate$ia de inte#naci nali%acin de las EF 1omo es !"cil prever# el contraste emprico muestra la e&istencia de una relaci$n negativa entre propiedad !amiliar e internacionali9aci$n# medida a trav6s de la actividad e&portadora%2. Gista la cuesti$n de este modo# las EF no parecen muy proclives a crecer en los mercados internacionales* por !alta de recursos !inancieros# in!le&ibilidad y
Pr"cticas para la 7upervivencia-# M1E;A# %<<0# LLL.cema.edu.ar.
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5a .aci$n# %% de 8ulio# %<1%# pag. %(.

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Es un dato concreto ue muchas sociedades de !amilia son micro# pe ue+as y medianas empresas# pero tambi6n otras son sociedades coti9adas y abiertas al p4blico inversor. En nuestro medio# la mayora de las escasas sociedades autori9adas a coti9ar sus acciones en el mercado de valores est"n identi!icados con grupos o !amilias !undadores de esas empresas @ver ;arsili# ;ara 1elia# directora# Mercado de Capitales. Rgimen de las emisoras# :ubin9al 1ul9oni editores# 7anta Fe# %<<(A.

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resistencia al cambio de los lideres !amiliares# la di!erencia de ob8etivos# valores y necesidades entre empresa y !amilia# con8untamente con los con!lictos entre los sucesores y problemas psicoEsociol$gicos# culturales# polticos y el riesgo percibido en la e&pansi$n internacional. Debe sumarse a lo anterior# ue como es de conocimiento com4n# la cuali!icaci$n del personal directivo de estas empresas suele ser ba8a por dos motivos/ aA para evitar la supuesta p6rdida de control# pre!ieren emplear a miembros de la !amilia para ocupar los puestos directivos y es posible ue no dispongan de su!icientes !amiliares cuali!icados o con e&periencia internacional* bA las EF encuentran di!icultades para atraer pro!esionales cuali!icados debido a su naturale9a poco estructurada%3# a lo ue se aduna el inconveniente de implementar una carrera pro!esional plena# en competencia con los miembros de la !amilia. Adicionalmente# el deseo de independencia contrara la obtenci$n de in!ormaci$n sobre los mercados internacionales# por lo ue la incertidumbre provocada por este tipo de actividades ser" alta# al igual ue el riesgo percibido en la e&pansi$n internacional. .aturalmente# las caractersticas del propietario de la empresa intervienen en la decisi$n de globali9arse. 7u !ormaci$n# mane8o de idiomas y e&periencia tendr"n una in!luencia directa en la e&pansi$n internacional @Brush# 1CC%A. Es previsible ue la segunda generaci$n est6 me8or preparada para este evento# lo ue animar" el proceso de e&pansi$n. Es por esto ue la resistencia a operar con o en el e&tran8ero# provocada por la carencia de e&periencia y cultura internacionales dentro de la !amilia# pueden ser m"s !uertes en EF de primera generaci$n ue cuando el control pasa a los hi8os o los nietos del !undador. 1omo di8imos anteriormente# las relaciones accionariales aumentan sus posibilidades de desarrollar una cartera de recursos# o de acceder a las de sus socios# como capacidad de direcci$n# tecnologa# canales de distribuci$n o conocimientos comerciales. Estas empresas estar"n en condiciones de acceder a la !inanciaci$n y garantas para obtener !ondos del mercado. 'tra consideraci$n es ue# la posesi$n de rutinas y conocimientos especiali9ados en gesti$n de e&portaciones es b"sica# y para obtenerlos# la empresa debe dedicar tiempo y es!uer9os ue ahorrar" si un tercero se los proporciona. 1omo es obvio# las e&igencias de los accionistas e&ternos de las EF !omentar"n la pro!esionalidad de la gesti$n ayud"ndolos a vencer la entropa ue acecha a algunos* incrementando sus posibilidades de supervivencia. IV. La f #!a &u#'dica Diversos aspectos del derecho privado vienen a condicionar el desarrollo y la sucesi$n de la EF# produciendo desa8ustes originados por el hecho de ue a uellas normas no tenan previsto total o parcialmente# su aplicaci$n a campos empresariales. Tales des!asa8es vienen producidos no s$lo por ue la realidad y los cambios socioecon$micos han llevado a una cierta obsolescencia de la normativa 8urdica civil# sino tambi6n por ue se est" aplicando a supuestos ue el legislador entendi$ ue uedaban al margen de determinadas ramas del derecho# pero ahora dichas normas se est"n utili9ando en el campo empresarial%B. De otro lado# como ba8o el nombre de EF involucramos una realidad ue va desde la pe ue+a empresa ue no adopta !orma societaria a a uella transnacional y de gran volumen# ue s utili9a !ormas societarias# es l$gico ue la normativa del derecho privado y concretamente del derecho civil produ9ca problemas%C.
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El nivel tecnol$gico es un posible !actor de rigide9 ante la internacionali9aci$n.

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El derecho sucesorio es el "rea del derecho privado ue menos alteraciones su!ri$ desde la sanci$n del 1$digo 1ivil @1B2CA. ?oy re uiere de modi!icaciones de algunas pautas b"sicas ue le !ueron dadas por G6le9 y de adecuaci$n de las estructuras e&istentes para compatibili9arlas con las necesidades sociales y con los reclamos doctrinarios.
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En el a+o %<<2# Italia modi!ic$ su legislaci$n admitiendo una modalidad de pactos sobre herencia !utura denominados ,pactos de !amilia-# dando valide9 e&cepcional a los contratos sobre herencias !uturas para disponer de la EF. 5a posibilidad de disponer de bienes y trasmitirlos en vida por causa de muerte# se introduce en el cdice como una e&cepci$n a la regla general de la nulidad de los pactos sobre herencia !utura ue sigue proclamando el artculo )0B.

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En este orden de ideas# es importante la moderni9aci$n legislativa sobre los pactos sucesorios y de los testamentos como instrumentos 8urdicos para disponer la herencia del causante* pactos sobre herencias !uturas @en el derecho ingl6s es sobradamente conocido ue no e&iste legtimaA# de las indivisiones sucesorias# modi!icaci$n de los regmenes gananciales(<# contrataci$n entre c$nyuges# capitulaciones matrimoniales# etc.(1>(%. ;antener a la empresa unida ser" muy di!cil ante la necesidad de respetar una legtima tan elevada como la ue prev6 el derecho argentino y el principio de igualdad de la partici$n((. Ergo# la EF va a tener ue luchar en su desarrollo contra una serie de normas()# ue se redactaron a8enas a las circunstancias ue hoy rodean esta realidad empresarial. 1iertamente# la adopci$n de una !orma societaria por parte de los empresarios se debe al inter6s de limitar la responsabilidad de sus propios patrimonios# pero una
Despu6s de la re!orma de %<<2# los nuevos apartados segundo a octavo del artculo 32B del cdice establecen el r6gimen 8urdico para el patto di familia ue se de!ine como# el contrato mediante el cual el empresario trans!iere# en todo o en parte# su patrimonio empresarial @ lazienda) o por el ue el titular de participaciones societarias trans!iere en todo o en parte# la propia cuota a uno o m"s descendientes* siempre con respecto a las normas sobre empresa !amiliar y a los distintos tipo de sociedad Dart. 32B# bisE @;artine9 ;artine9# ;ara# ,Admisi$n de pactos de !amilia en Derecho Italiano despu6s de la re!orma del c$digo civil- %<<2* legge 1) de !ebbraio %<<2# n4m. 00 recante ,;odi!ichie al c$dice civile in materia de patto di !amilia-# HM.# 0< del <1E<(E%<<2A.
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5a ena8enaci$n de participaciones propias. 7i no e&iste una ganancia originada en esta transacci$n# debe considerarse como ganancial de administracion reservada al c$nyuge titular. Para determinar dicho resultado debemos oponer al valor original @!echa de compra o comien9o del matrimonioA de la participaci$n propia ree&presada a moneda de la !echa de la ena8enaci$n# con el precio de venta obtenido* si 6ste es superior se trata de un bene!icio ganancial por corresponder a !rutos devengados durante el matrimonio. Pero obs6rvese ue si la di!erencia es negativa estaremos ante una p6rdida ue deber" soportar el titular de los mismos @11iv. art. 1%3%A. En otros t6rminos# s$lo se consideran gananciales a las ganancias# no a las p6rdidas. 1oncluyendo# la ganancia obtenida por la venta de participaciones "# "ias durante el matrimonio debe considerarse $anancial. 1omo vemos# el 1$digo 1ivil ha instaurado un r6gimen de comunidad de gananciales o ad uiridos y de comunidad de nombres en un sistema comple8o ue altera su propio criterio de categori9aci$n# al considerar como gananciales los !rutos de los bienes propios. .uestro r6gimen de sociedad conyugal presenta el car"cter de imperativo# pues no puede ser cambiado por los c$nyuges* no impone ni !avorece un adecuado sistema preventivo y concomitante de control durante su vigencia* y# !inalmente# el control es posterior en el proceso de disoluci$n conyugal# en el ue muchas veces se act4a sobre hechos consumados e irreversibles. .o e&isten e&igencias de administraci$n y control ue permitan una clara determinaci$n @inicial# durante el matrimonio y a la disoluci$n de la sociedad conyugalA de la e&istencia y valoraci$n tanto de los bienes como de los !rutos. as# no se e&ige la individuali9aci$n y valuaci$n obligatoria de los bienes propios ue se llevan al matrimonio @ver 11. art. 1%13A# no e&isten normas de registraci$n con los bienes aportados a la sociedad conyugal* no se disponen actos de administraci$n y disposici$n de las distintas categoras de bienes conyugales# salvo el asentimiento incorporado al art. 1%33 ue presenta serias limitaciones. De igual modo# aparece absolutamente restringida Edurante la vida conyugalE la posibilidad de tomar medidas precautorias o cautelares en protecci$n de los bienes conyugales. 5o anterior ha permitido abusos y per8uicios# especialmente sobre el c$nyuge ue se encuentre m"s desprotegido. En lo ue respecta a las participaciones societarias# aparecen con m"s nitide9 las debilidades del sistema de administraci$n y disposici$n de los bienes conyugales @ver in e&tenso# Fourcade# Antonio D.# ,Participaciones sociales societarias de los c$nyuges-# NA %<<3E1# 5e&isE.e&is# pgs. 1<<B y ss.A.
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As# tenemos e8emplos en el derecho espa+ol ue modi!ica el art. 1<02 del 1$digo 1ivil. 5a ley 3>%<<(# de 7ociedad 5imitada .ueva Empresa ue introdu8o modi!icaciones en el 1$digo de 1omercio# la 7.:.5. y 5.7.A.# y el artculo 1<02# p"rra!o segundo# del 1$digo 1ivil# relativo a la partici$n hereditaria. 5a legislaci$n espa+ola Eentre otrasE se vale de instrumentos ue !acilitan la soluci$n de la problem"tica se+alada# en torno a la empresa !amiliar/ el protocolo !amiliar# las capitulaciones matrimoniales# pactos de convivencia y# el testamento. 5a 5ey de 7ociedades 5imitadas de Espa+a @arts. %C y ss.A permite# tanto en la transmisi$n ,inter vivos- como ,mortis causa-# determinar con autonoma de la voluntad# u6 transmisiones deben considerarse libres y cu"les su8etas a restricci$n# pudiendo e8ercitar en estas 4ltimas un derecho de ad uisici$n pre!erente. En tal supuesto# en base a las normas estatutarias puede negarse al bene!iciario la condici$n de socio y satis!acerle en dinero el valor real de las participaciones transmitidas# salvando as la traum"tica situaci$n de la entrada de e&tra+os a8enos a la sociedad !amiliar. En el aspecto ue compete a la Argentina# el proceso sucesorio generado por la muerte de alg4n miembro de la empresa# no permite pactos sobre herencia !utura# ni contratos cuyo ob8eto sea practicar entre vivos la divisi$n de lo ue se constituir" en el caudal relicto @arts. 1130# ((11 y (0CC del 11A.

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ve9 adoptada 6sta# choca con los principios con los ue el legislador regul$ las sociedades y los intereses de las EF. 5a !alta de adaptaci$n de la ley societaria y el ordenamiento civil a las EF y las !ricciones derivadas de su naturale9a* re uieren la adopci$n de medidas ue suponen el a8uste en materia de/ estatutos sociales# inscripci$n registral del protocolo !amiliar# restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones# limitaciones al derecho de voto# prestaciones accesorias# etc. En la doctrina comparada se menciona la posibilidad de introducir un r6gimen de partes o de bonos de !undador# ue otorguen determinadas venta8as a los miembros del n4cleo !amiliar# pro!undi9ar el r6gimen de las acciones sin voto con el ob8eto de asegurar al grupo !amiliar el mantenimiento del control empresarial# regular un nuevo r6gimen de usu!ructo de acciones# cambiar el derecho de suscripci$n pre!erente para !le&ibili9ar la posibilidad de su e&clusi$n# simpli!icar los procedimientos de !usi$n y escisi$n de sociedades# modi!icar la disoluci$n y li uidaci$n de sociedades. Tambi6n sera deseable establecer un sistema !iscal ad hoc para las EF# y e&isten opiniones ue propician la posibilidad de imponer un estatuto de la EF ue re4na# ordene y aclare# los distintos preceptos ue abordan la problem"tica de dicha empresa en !orma dispersa. 'tro punto en ue pensamos# es ue o!rece inter6s introducir en el ordenamiento 8urdico un sistema de arbitra8e o mediaci$n espec!ico# para la resoluci$n de los problemas ue puedan plantearse a nivel de la propiedad de las EF y los con!lictos ue puedan surgir entre la !amilia o !amilias propietarias y la propia empresa.
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5a sanci$n ue recae sobre los contratos prohibidos entre esposos es la de nulidad absoluta. 5a donaci$n entre ellos est" prohibida en el art. 1B<3# inc. 1# al ue se agrega# el art. 1B%<. Es la prohibici$n b"sica y otros controles son vedados para impedir ue se cumplan para disimular una donaci$n o llevarla a cabo indirectamente. Sueda prohibida la donaci$n @art. 13BCA pero no las liberaciones ue no son donaciones @art. 13C1# 11ivilA ni las liberalidades ue no son colacionables @art. ()B<A# por ue tampoco est"n e uiparadas a donaciones a otros e!ectos distintos del sucesorio. Tambi6n est"n prohibidas por el te&to en e&amen las donaciones de uno de los c$nyuges a los hi8os ue el otro tenga de diverso matrimonio o a las personas de uien 6ste sea heredero presunto al tiempo de la liberalidad. 5a !inalidad es evitar las donaciones indirectas de un c$nyuge a otro. 5a renta vitalicia gratuita entre c$nyuges constituye una serie de donaciones# por lo ue se encuentra prohibida. 5a cesi$n de herencia si es gratuita# est" prohibida entre c$nyuges. 5a constituci$n de usu!ructo gratuito sobre bienes no !ungibles re uiere capacidad para donar# tambi6n prohibidas @art. %B(1# 11ivilA. 5a compraventa entre c$nyuges est" prohibida# aun ue estuvieren separados de bienes @art. 1(0B# 11ivilA. 5a permuta est" prohibida por las remisiones de los artculos 1)C< y 1)C%. 5a prohibici$n de la cesi$n onerosa de cr6ditos resulta de la remisi$n a las prohibiciones de la compraventa @arts. 1)(0# 1)(2 y 1))1A. Tambi6n es inadmisible la cesi$n onerosa de cuotas sociales. Tambi6n est" prohibida la cesi$n onerosa de herencia por ue pone en 8uego las normas de la compraventa. El usu!ructo oneroso sobre cosas no !ungibles tambi6n est" prohibido# por ue re uiere capacidad para comprar @art. %B(1# 11ivilA. El derecho de habitaci$n oneroso est" prohibido entre esposos# por aplicarse las reglas del usu!ructo oneroso. Tambi6n las servidumbres de igual calidad @art. %C3C# 11ivilA. 5a daci$n en pago de una cosa @remisi$n al art. 3B1A# o de un cr6dito est" prohibida# por serle aplicables las reglas de la cesi$n de derechos @art. 3B<A. 'tro tanto para la sociedad colectiva# la irregular y la de hecho. 5a prohibici$n alcan9a a las sociedades constituidas originariamente sin la participaci$n de los c$nyuges o# al menos# de ambos# en la ue los dos llegan a ser socios posteriormente y# sin lugar a dudas# a las integradas por ellos y terceros. 5as soluciones de la ley de sociedades comerciales @art. %3A para superar la e&istencia de los dos esposos como socios de la misma sociedad comercial son con!lictivas# por ue no evitan ue puedan presentarse situaciones concretas en ue resulte imposible la trans!ormaci$n o cesi$n @ver in e&tenso/ ;6nde9 1osta# ;ara Nose!a EdirectoraE# Cdigo Civil Comentado. Derecho de Familia patrimonial# Ed. :ubin9alE1ul9oni# Buenos Aires# %<<3A.
((

G6ase ;edina# Hraciela# ,5a empresa !amiliar-# 55 %<1<EEEC%<.

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5a adecuaci$n del proceso sucesorio y su regulaci$n se impone como una necesidad. El !uerte sistema de legtimas e&istentes anula pr"cticamente# la autonoma de la voluntad en materia de transmisi$n de los derechos para despu6s de la muerte @v6ase :e!orma al 1$digo 1ivil Argentino en materia sucesoria# Decreto Presidencial 1C1>%<11A.

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El proceso de constituci$n de una empresa !amiliar y la elecci$n de una !$rmula 8urdica puede estar condicionado Eal igual ue cual uier otro tipo de empresaE a su tama+o# necesidades !inancieras y n4meros de socio. :especto a su regulaci$n 8urdica# e&iste entre distintas opciones posibles# la de su8etar la empresa !amiliar a las reglas de las sociedades mercantiles# organi9"ndola ba8o una constituci$n !amiliar reguladora de las relaciones entre empresa y !amilia. .osotros no creemos adecuado acordar un espec!ico tipo legal para la sociedad !amiliar# por cuanto carece de caracteres di!erenciales# sustanciales y su!icientes# como para identi!icarla con determinada tipologa. Entendemos ue las estructuras societarias ue mas se acomodan a las necesidades del instituto son la 7:5# la 7A# y la sociedad unipersonal(0. 1omo es obvio# la autonoma de la voluntad tiene dos lmites/ el primero es ue no se a!ecten derechos de terceros @arts. 11C0# 11C3 y 11CB del 11A y ue no atente contra la tipicidad societaria @art. 13 57A(2 sea cual sea la !$rmula 8urdica. Es com4n ue los autores a!irmen ue este tipo de empresas por sus particulares caractersticas su!ren determinadas limitaciones(3# ue se ponen de mani!iesto con su crecimiento y se convierten en crticas en el momento de la sucesi$n. 1reemos ue cuales uiera ue sean las divergencias ue e&isten# y las distintas soluciones ue o!recen las diversas legislaciones E ue marcan una tendenciaE no cabe olvidar# ue la contribuci$n de la empresa !amiliar a la estabilidad del empleo es otra de sus principales caractersticas* ya ue las relaciones laborales ad uieren matices privilegiados# con independencia de su tama+o. V. Falta de unani!idad s (#e la es"ecificidad de las EF De todos modos# tampoco puede olvidarse ue las tentativas doctrinarias de correcci$n todava no arro8an consenso sobre cu"les son los par"metros ue delimitan el concepto de las EF. Ta ?andler @1CBCA apuntaba esa !alta de unanimidad# como uno de los aspectos metodol$gicos ue obstan al desarrollo de este campo de estudio# a !in de me8orar la calidad y el rigor cient!ico de las investigaciones de este tipo de empresas. Puede observarse# ue todava hoy sigue e&istiendo la necesidad de establecer par"metros de la EF inte$#ad #es y "e#ati) s ue sean de utilidad a la comunidad cient!ica# ya ue tanto la capacidad de integraci$n y de no e&clusi$n# como la operatividad son aspectos estrechamente vinculados al potencial de!initorio de un concepto. Al decir inte$#ad # hacemos re!erencia a ue el concepto propuesto sea v"lido y aplicable al universo de EF ue pueda e&istir# ue a la ve9 permita distinguirlas de a u6llas otras ue no lo son de manera e&haustiva y no e&cluyente# con independencia de cu"l sea el estado evolutivo* de la generaci$n !amiliar ue pueda hallarse al !rente de las mismas o de su tama+o. 1on la cualidad de "e#ati) aludimos a ue el concepto debe permitir la identi!icaci$n r"pida# clara y sistem"tica de cual uier EF. Por su parte# con la cualidad de "e#ati) aludimos ue el concepto debe permitir la identi!icaci$n r"pida# clara y sistem"tica de cual uier EF. 7$lo si el
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Adem"s de los $rganos de gobierno societarios# ue se regir"n por las normas legales correspondientes al tipo social# la empresa !amiliar puede utili9ar otros $rganos paralelos ue contribuir"n de manera e!ica9 a la viabilidad de la empresa* vrg. el conse8o de !amilia# ue debera estar integrado por representantes de todas las ramas y generaciones !amiliares# con independencia de ue traba8en o no en la empresa. 7us !unciones principales son/ 1A dirigir y organi9ar la sucesi$n en la empresa# %A resolver los problemas ue se susciten entre la !amilia y la empresa# (A proteger los intereses de los miembros de la !amilia ue no traba8en en la empresa# etc.
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5a E&posici$n de ;otivos del :eal Decreto Espa+ol 31>%<<3# despu6s de mani!estar ue no es su prop$sito regular el contenido del protocolo !amiliar a+ade ue ,ser" con!igurado por la autonoma de la voluntad... como pacto parasocialU sin m"sU @lmitesA U ue los establecidos con car"cter general en el ordenamiento civil y espec!icamente en el societario-.
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En materia !inanciera/ 1A di!icultad para incorporar socios e&ternos# %A carga !inanciera para la recompra de acciones de !amiliares# (A di!icultad para vender acciones propias. En materia de gesti$n/ 1A posibles con!lictos por inter!erir la propiedad del capital con la capacidad pro!esional de dirigir# %A personas no cuali!icadas en puestos de responsabilidad directiva# (A limitaciones a la incorporaci$n de nuevas tecnologas# )A distintos intereses entre accionistas# 0A di!icultades de relaci$n entre gestores y !amiliares.

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concepto es realmente operativo puede ser de utilidad# contribuyendo a salvar uno de los principales escollos ue se encuentran cuando se pretende investigar a estas empresas. 1abe acotar ba8o par"metros y criterios ob8etivos# la poblaci$n de EF ue vaya ser estudiada# lo ue a su ve9 redundara en una disminuci$n de la generali9aci$n y comparaci$n de los resultados obtenidos. En este desarrollo se observa ue las distintas de!iniciones ue han ido surgiendo de EF# han centrado la mayor parte de su contenido sem"ntico en distintos aspectos. .umerosos investigadores han !undado sus de!iniciones en dos aspectos muy concretos. De un lado# en ui6n o en ui6nes controlan la propiedad del capital y de otro# los ue basan sus de!iniciones en el grado de implicaci$n de la !amilia en la direcci$n empresarial# o en el potencial con ue cuenta la empresa para una posible trasmisi$n generacional# entendida como la disponibilidad de miembros de la !amilia para ue# llegado el caso# pudiera tener lugar un relevo generacional. En este sentido# 7hanIer y Astrachan @1CC2A clasi!ican las distintas de!iniciones vertidas en !unci$n del grado de inclusi$n# distinguiendo entre/ 1A amplias# %A medianamente restrictivas# y (A estrictas. 1A 5as a!"lias re uieren ue la !amilia propietaria tenga alg4n control e!ectivo sobre la orientaci$n estrat6gica# y ue e&ista al menos cierta intenci$n de ue el negocio contin4e en la !amilia. %A 5as #est#icti)as inte#!edias incluyen todos los re uisitos de las amplias pero# adem"s re uieren ue el !undador o sus descendientes est6n al !rente de la empresa. 7$lo estaran dentro de esta de!inici$n todas a uellas empresas en las ue al menos un miembro de la !amilia est" directamente implicado en las operaciones del da a da de la misma. (A 5as #est#icti)as* en cambio# re uieren ue haya m"s de una generaci$n !amiliar participando del negocio. T ue e&ista una implicaci$n directa de la !amilia propietaria con m"s de un !amiliar con claras responsabilidades de direcci$n. Ante la abrumadora cantidad y variedad de de!iniciones de EF# consideramos oportuno# con car"cter previo a determinar ue entendemos nosotros por EF* hacer una revisi$n de la literatura especiali9ada# agrupando las de!iniciones en torno a dos categoras gen6ricas. Primero consideraremos una dimensi$n en la ue incluiremos 4nicamente las ue se apoyan s$lo en un aspecto para delimitar el concepto* luego# una segunda categora en la ue incluiremos las ue lo hacen en m"s de una. a+ Definici nes unidi!ensi nales El con8unto de de!iniciones con cabida en este subgrupo podemos estructurarlo a su ve9# dependiendo de cu"l sea el aspecto utili9ado para acotar el concepto de EF. As distinguimos los siguientes/ de!iniciones ue apuntan a la propiedad# de!iniciones dirigidas a la direcci$n o gesti$n# de!iniciones centradas en el grado de participaci$n e implicaci$n de la !amilia# de!iniciones centradas en la posibilidad de un relevo generacional. (+ Definici nes cent#adas en la "# "iedad Este grupo se caracteri9a por utili9ar la dimensi$n propiedad como elemento !undamental de soporte sem"ntico. Todas ellas aluden al control de la propiedad de capital de la empresa por parte de la !amilia. c+ Definici nes cent#adas en la di#eccin En este caso# la dimensi$n direcci$n es la ue sustenta la mayora de las de!iniciones incluidas en este grupo. d+ Definici nes di#i$idas al $#ad de "a#tici"acin i!"licacin de la fa!ilia 5as de!iniciones de este grupo inciden en el interrelaci$n e&istente entre la !amilia y la empresa# origen de una participaci$n activa de la !amilia en el devenir del negocio. e+ Definici nes cent#adas en la e,istencia de un #ele) $ene#aci nal En este grupo incluimos cuatro de!iniciones. 5a primera propuesta por Donnelley @1C2)A caracteri9a a una empresa como !amiliar# cuando 6sta ha sido claramente identi!icada con al menos dos generaciones !amiliares* resultando de este vnculo una mutua in!luencia entre la poltica de la compa+a y los intereses ob8etivos de la !amilia. 5a segunda propuesta por 1hurchill y ?atten @1CB3A dice# ue lo ue normalmente entendemos por EF responde al hecho de ue un miembro 8oven de la !amilia asuma el control del negocio !amiliar de manos de sus ascendientes# o bien la

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anticipaci$n de esta circunstancia. En la tercera# 7harma @1CC3A e&plica ue la EF es a u6lla gobernada o dirigida sobre la base de una potencial trans!erencia generacional# esto es# orientada a mantener el negocio en manos de los miembros de una misma !amilia. Finalmente# Tan y FocI @%<<1A# aun ue no hacen alusi$n e&presa en su de!inici$n a la e&istencia de un relevo generacional# de8an constancia implcita de tal condici$n. f+ Definici nes !ultidi!ensi nales Dentro de este grupo distinguimos a su ve9 dos subgrupos. El primero toma de!iniciones ue utili9an para de!inir la EF los aspectos de la propiedad y la direcci$n. El segundo en cambio es abarcativo de de!iniciones sustentadas en los dos aspectos ya comentados de propiedad y direcci$n y un tercero adicional. $+ Definici nes cent#adas en la "# "iedad - en la di#eccin En este sentido :osenblatt# @1CB0A entiende ue cual uier negocio en el ue la mayora de la propiedad o control residen en una sola !amilia# y en la ue dos o m"s miembros de ella est"n en alg4n momento directamente implicados en 6l# es una empresa !amiliar. .+ Definici nes cent#adas en la "# "iedad en la di#eccin - en una te#ce#a di!ensin 1on esta $ptica Kard @1CB3A de!ine la EF# como a uella ue ha sido trans!erida# tanto desde el punto de vista de la propiedad como del control a la siguiente generaci$n* ?andler @1CBCA# como una organi9aci$n cuyas decisiones de mayor importancia# as como los planes para la sucesi$n en el lidera9go# est"n claramente in!luidos por los miembros de una !amilia# ue la dirigen y ue controlan la propiedad. 1ompartimos la idea de la necesidad de ue e&ista voluntad de continuidad y de traspaso del negocio a generaciones posteriores a la ue actualmente controla el capital y dirige sus designios. Ahora bien# la ausencia de un relevo generacional ya consumado satis!actoriamente# no es a nuestro 8uicio# un indicador de!initivo de ausencia de voluntad de continuidad !amiliar del negocio. Es !recuente ue las EF en sus inicios sean al 1<<O de capital y direcci$n de la !amilia# luego a medida ue la empresa crece y superado el relevo generacional# suele ocurrir ue si bien la propiedad del capital contin4a siendo 1<<O !amiliar# la direcci$n e!ectiva de la misma va progresivamente pro!esionali9"ndose# llegando a medida ue se van consumando los relevos !amiliares a encontrarnos con empresas !amiliares en ue la presencia de la !amilia# en la direcci$n e!ectiva del negocio es mnima o nula. En estados evolutivos m"s avan9ados# nos encontramos EF ue han permitido parcialmente la entrada de capital no !amiliar en el negocio sin perder el control e!ectivo de la propiedad del mismo. Abundando en la ta&onoma de las EF# tomaremos la tipologa de Hallo @1CC(A uien distingue cuatro tipos de EF/ 1A empresa de traba8o !amiliar# %A empresa de direcci$n !amiliar# (A empresa !amiliar de inversi$n y#)A empresa !amiliar coyuntural. /+ E!"#esa de t#a(a& fa!ilia# 1omo se advierte# sera a uella en la ue los propietarios tienen voluntad de permanecer unidos en la propiedad y en la ue se promueve ue todos los miembros de la !amilia ue lo deseen traba8en en ella. 0+ E!"#esa de di#eccin fa!ilia# Es a uella en la ue los propietarios tienen voluntad de continuar unidos en la propiedad# pero se distingue de la primera# en ue se busca ue s$lo traba8en en ella los miembros m"s capacitados para la actividad empresarial# ocupando r"pidamente cargos de responsabilidad como miembros del conse8o de administraci$n o del e uipo de alta direcci$n. 1+ E!"#esa fa!ilia# de in)e#sin Es donde los miembros de la !amilia est"n unidos para hacer inversiones de negocios# consistiendo su traba8o en la EF# principalmente en la adopci$n de decisiones de inversi$n y su control. 2+ E!"#esa fa!ilia# c -untu#al A u# los miembros de la !amilia est"n vinculados como propietarios# por circunstancias hist$ricas de herencia y no por su mani!estaci$n de voluntad positiva. 7i por un cambio de coyuntura# tuvieran oportunidad de vender sus acciones o participaciones# asociarse con terceros# etc.# en condiciones econ$micas adecuadas# lo

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haran sin preocuparse por la !alta de continuidad del ne&o ue uni$ la empresa y su !amilia. Ta antes hemos advertido# las di!icultades ue plantea la ausencia de una de!inici$n integradora y operativa de EF. Paralelamente# propondremos un criterio. ue# a nuestro 8uicio# permite distinguir a las empresas !amiliares de a uellas otras ue no lo son. ,Mna EF es a uella en la ue los miembros de una misma !amilia tienen una participaci$n su!iciente en el capital para dominar las decisiones propias del $rgano de representaci$n de propietarios# tenga 6ste car"cter !ormal o legal o por el contrario sea de naturale9a in!ormal# y en la ue# e&iste el deseo o la voluntad de continuidad del negocio en manos de la siguiente generaci$n !amiliar-(B. VI. De la S ciedad Fa!ilia# a su c nstitucin " # S ciedad de un s l s ci 5os pases ue mayor recha9o han mani!estado hacia las sociedades unipersonales Edesde hace muchos a+osE han abrogado su posici$n(C. En la uni!icaci$n de la legislaci$n civil y comercial de la .aci$n ordenada por ley %).<(%# vetada por el Poder E8ecutivo# decreto %31C>C1)<# se posibilit$ la constituci$n de sociedades comerciales @7:5 o 7AA# en base a la declaraci$n unilateral de voluntad# incorporando al r6gimen 8urdico argentino las 7M# originarias o devenidas# aceptando su viabilidad negocial# estructural y organi9ativa. El socio 4nico deba ser una persona !sica y en las 7A poda ser una persona !sica o 8urdica. Esta ley @vetadaA propuso la re!orma del art. 1 de la ley 1C.00< en los siguientes t6rminos/ ,?abr" sociedad a los !ines de esta ley cuando una o m"s personas# en !orma organi9ada con!orme a uno de los tipos previstos en su captulo II se obliguen a reali9ar aportes para aplicarlos a la producci$n o intercambio de bienes o servicios# participando de los bene!icios y soportando las perdidas. 5as disposiciones de esta ley s$lo se aplican a los tipos legislados en su captulo II-. 5a ley autori9$ el negocio 8urdico unilateral constitutivo# el ue uedaba abierto en relaci$n a nuevos su8etos ue pudieran incorporarse instituyendo el principio de libertad corporativa con creaci$n de la personalidad 8urdica o centro de imputaci$n di!erenciada. 5a categori9aci$n permita la constituci$n de una 7A o una 7:5# con un solo socio y posterior incorporaci$n de otros Dy a la inversaE sin modi!icar el tipo ni necesitar trans!ormaci$n. Tambi6n el Anteproyecto de re!ormas a la 5ey de 7ociedades comerciales )1# elaborada por la 1omisi$n de Nuristas designada por :esoluci$n )20>C1# introduca un articulado seme8ante)%. VII. Ante"# -ect de 3di$ 3i)il - 3 !e#cial de la Nacin del 04/05 c n es"ecial #efe#encia a la ! dificacin de la le- de s ciedades c !e#ciales Dec. P#esidencial /6/704/021
(B

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Galle8os ;artos# ;1# ,1uando de!inir es una necesidad. Mna propuesta integradora y operativa del concepto de empresa !amiliar-# Investigaciones Europeas de Direcci$n y Economa de la Empresa# vol# 11# n4m (# %<<0# pp. 101E131. Mniversidad de Gigo# Espa+a.
(C

G6ase 5e Pera# 7ergio# ,7ociedades unipersonales y subsidiarias totalmente controladas-# :D1' 1C3%# pgs. 13 hy ss.# Ed. Depalma# Buenos Aires* y# Piaggi# Ana Isabel# ,Estudios sobre la sociedad unipersonal-# Ed. Depalma# Buenos Aires# 1CC3.
)<

Fue el primer traba8o global de uni!icaci$n en la legislaci$n civil y comercial de la Argentina y posibilit$ la constituci$n de sociedades en base a la declaraci$n unilateral de voluntad incorporando las sociedades de un s$lo socio como sociedades an$nimas y de responsabilidad limitada# originarias y sobrevenidas# aceptando su viabilidad negocial# estructural y organi9ativa. En las 7:5 el socio 4nico poda ser una persona !sica# en las 7A poda serlo una persona !sica o 8urdica. Este proyecto concibi$ la sociedad como un recurso t6cnico personi!icante# no engendrada necesariamente por un contrato# pues su creaci$n puede obedecer a un acto unilateral de voluntad# ue determina el tipo societario elegido y las relaciones de organi9aci$n internas.
)1

;odi!icaba las leyes 1C.00<# 13B11 y %<.BC1# proponiendo derogar la %%.12B.

)%

Ger Ed. Astrea# Buenos Aires# 1CC(# Proyecto de :e!ormas a la ley de sociedades comerciales.
)(

5a idea uni!icadora tiene muy importantes antecedentes legislativos. Por lo pronto# el 1$digo sui9o de las obligaciones Ea partir del a+o 1BB1E ue !ue incorporado como 5ibro G del 1$digo 1ivil en

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5a 1omisi$n creada por decreto 1C1>%<1% envi$ un proyecto con re!ormas el %3 de mar9o del a+o en curso a la Presidencia de la .aci$n# pero luego nuevas modi!icaciones y a8ustes !ueron e!ectuados en el ;inisterio de Nusticia y Derechos ?umanos. El Proyecto original propona receptar la sociedad unipersonal de un modo bastante parecido al Proyecto de 1CCB))/ ,?abr" sociedad si una o mas personas en !orma organi9ada con!orme a los tipos previstos en esta ley# se obligan a reali9ar aportes para aplicarlos a la producci$n o intercambio de bines o servicios# participando de los bene!icios y soportando las p6rdidas-. 5a sociedad unipersonal s$lo se podr" constituir como sociedad an$nima. 5a sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal. 5uego se modi!ic$ el artculo primero de la 57 disponi6ndose ue/ ,?ay sociedad si una o mas personas en !orma organi9ada# con!orme a uno de los tipos previstos en esta ley# se obligan a reali9ar aportes para aplicarlos a la producci$n o intercambio de bienes o servicios# participando de los bene!icios y soportando las p6rdidas. 7i el tipo social prev6 dos clases de socios# los socios deben ser dos o mas-. 7e+alaron los autores del proyecto originario ue consideran conveniente de8ar esa norma en el "mbito societario# en tanto y en cuanto# se trata de un !en$meno !undamentalmente societario ue no se presenta en las asociaciones# !undaciones o en otras personas 8urdicas privadas ue no son sociedades)0. Es interesante se+alar ue en la modi!icaci$n del PE.# si bien se acepta la sociedad unipersonal# se la regula como una ,!igura de peligro-. En los !undamentos se dice ue la idea central de la sociedad de un solo socio no es la limitaci$n de la responsabilidad# sino permitir la organi9aci$n de patrimonios con empresa Eob8etoE en bene!icio de los acreedores de la empresa individual de un su8eto con actividad empresarial m4ltiple. El Anteproyecto actual evita una regulaci$n m"s puntual por cuanto se dice ue podra obstaculi9ar la utili9aci$n del instituto. A!irmaci$n con la ue se coincide como puede observarse en los Anteproyectos en los ue participamos/ el 1$digo 1ivil Mni!icado# sancionado por ambas 1"maras del 1ongreso y luego vetada por el E8ecutivo @decreto %31C>C1A# el Proyecto de Mni!icaci$n de la legislaci$n 1ivil y

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1C1%. Tambi6n !ue aceptada por T4ne9 @1C<2A# ;arruecos @1C1%A# Tur ua @1C%2A# 5bano @1C()A# Polonia @1C()A# ;adagascar @1C22A# 7enegal @1C23A y# comprendiendo la materia civil y comercial# por los c$digos civiles de Italia @1C)%A# Mni$n 7ovi6tica @1C2)A# Per4 @1CB)A# Paraguay @1CB3A# 1uba @1CBBA# ?olanda @1CC%A# ;ongolia @1CC)A# Gietnam @1CC0A# Federaci$n :usa @1CC)A# as como por los 1$digos 4nicos en lo civil y comercial de 1hina @TaiL"nA y del reino de Tailandia# y por los Principios generales del Derecho 1ivil de la :ep4blica Popular 1hina# de 1CB3. El 1$digo 1ivil de Su6bec de 1CC% transita un camino seme8ante# en especial en cuanto introduce regulaciones propias del Derecho del consumo. En el sistema anglosa8$n la uni!icaci$n rige desde el siglo FGIII# con dos caractersticas particulares/ las reglas comerciales predominan por sobre las civiles# y subsisten normas especiales para ciertas !iguras mercantiles.
))

5a regulaci$n propuesta en 1CCB# propona ue/ aA las sociedades de un s$lo socio podan constituirse ba8o la !orma de sociedades an$nimas o de responsabilidad limitada @art. %A* bA las sociedades unimembres deban constituirse en todos los casos por instrumento p4blico @art. )A* cA el capital subscripto deba integrarse siempre en el acto constitutivo o en la oportunidad de decidirse su aumento @arts. 1)C y 1B3A* dA la sociedad de un s$lo socio no poda ser socia de otra sociedad unipersonal @art. (<A* eA estas sociedades necesitaban sindicatura obligatoria @arts. 10B y %B)A* !A los cr6ditos del socio 4nico respecto a la sociedad resultaban cr6ditos subordinados respecto al resto de los acreedores sociales @art. 10<A* gA la sociedad unimembre no votaba en las asambleas del socio 4nico ue !uera a su ve9 sociedad @art. ((A* hA el socio 4nico no poda compensar los da+os causados con ganancias obtenidas# si es ue haba puesto en peligro la solvencia o la viabilidad de la sociedad de un solo socio @art. 0)# p"rr.(A.
)0

El Anteproyecto propona suprimir la denominaci$n de sociedades comerciales para pasar a ser directamente sociedades# al eliminar la distinci$n entre sociedades civiles y comerciales.

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1omercial)2 sancionado por la ?onorable 1"mara de Diputados el (>11>1CC( )3# el Proyecto de :e!ormas a la ley de 7ociedades 1omerciales @resoluci$n del ;.N.)20>C1)B y# el Proyecto de :e!ormas a la Fiscali9aci$n Estatal de 7ociedades @resoluci$n ;.N. %B>C1A. Pero el nuevo proyecto# a nuestro entender)C# implica un amplio retroceso respecto a anteriores intentos# resultando inconsistente si la comparamos con la pr"ctica y la legislaci$n comparada0<. 7inteti9ando# la 4ltima re!orma Ehasta la !echa de redacci$n de este traba8oE es ue/ 1A 5a sociedad unipersonal s$lo se puede constituir ba8o la !orma de sociedad an$nima @art. 1A. %A 5a sociedad unipersonal s$lo puede ser constituida por instrumento p4blico y en un acto 4nico @art. 120A. (A En el caso de constituirse una sociedad unipersonal# 6sta deber" contener la denominaci$n ,sociedad an$nima unipersonal- o su abreviatura @art. 1A. )A 5a sociedad unipersonal no puede ser constituida por otra sociedad unipersonal @art. 1A. 0A 5a reducci$n a uno del n4mero de socios no acarrea la causal de disoluci$n. 7e impone la trans!ormaci$n Ede pleno derechoE de las sociedades en comandita simple o por acciones# de capital e industria y sociedades de responsabilidad limitada# si no se decidiera otra opci$n en el pla9o de tres meses @art. C) bisA. 2A 5a sociedad an$nima unipersonal debera contar con sindicatura colegiada en n4mero impar @art. %CC# inc. 3A* y# estar sometida a !iscali9aci$n estatal permanente. Este 4ltimo aspecto es un error y la norma nace ya condenada a la ine!icacia. .o atisba la realidad substante# ni sincera el orden legal. En primer lugar# esperamos ue se entienda Ecomo sostuvo 5e PeraE# ue la posibilidad de abusar de las !ormas societarias no es privativa de la sociedad unipersonal* en segundo t6rmino# no es cierto ue todos# la mayora o la gran parte de las sociedades unipersonales son organi9adas para prop$sitos ue lesionen el orden 8urdico o la moral en el ambiente de nuestras circunstancias culturales. El orden 8urdico debe impartir impulsos o incentivos posibles al cuerpo social# toda ve9 ue asume la !unci$n de instrumentario de $rdenes !actibles. A u s$lo se demuestra un avance dis!uncional del voluntarismo y del estatismo a todas luces de contramano con la mayor parte de los pases occidentales.
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Al igual ue todos los Anteproyectos# 6ste recepta las sociedades de !undaci$n unipersonal por una persona !sica o 8urdica @ver Ed. Vavala# Buenos Aires# 1CC)A. Fue redactado por la Federaci$n Federal de Nuristas designada por la 1omisi$n de 5egislaci$n Heneral de la 1"mara de Diputados en 1CC%. En la re!orma del art. 1 de la ley de sociedades encontramos tres cambios/ aA se elimin$ la re!erencia a la sociedad comercial con!orme a las pautas de uni!icaci$n legislativa# dentro de las ue se enmarca el proyecto# bA se suprime a ue la sociedad debe constituirse Epara ser talE,con!orme con uno de los tipos previstos por esta ley-# pues tal e&presi$n no resultaba a8ustada a la realidad# desde ue la ley 1C.00< reconoca sociedades carentes de tipi!icaci$n estricta @vrg. sociedad de hecho e irregularA.
)3

5a comisi$n de %<1% !ue# a nuestro 8uicio e uivocadamente# m"s all" ue lo ue haban ido los proyectos anteriores ue limitaban la sociedad unimembre a las sociedades an$nimas y de responsabilidad limitada.
)B

En su ttulo I# captulo I# art 1# de!ine la sociedad/ ,?abr" sociedad a los !ines de esta ley cuando una o mas personas# en !orma organi9ada con!orme a uno de los tipos previstos en el captulo II de este ttulo primero# se obliguen a reali9ar aportes para aplicarlos a la producci$n o intercambio de bienes o servicios# o a la inversi$n# participando de los bene!icios y soportando las p6rdidas-. 5as disposiciones de este captulo s$lo se aplican a los tipos legislados en el captulo II de este ttulo I# es decir ue s$lo las sociedades de responsabilidad limitada y las an$nimas pueden ser constituidas por una sola persona !sica o 8urdica-.
)C

Gtolo# Daniel# ,Empresa individual de :esponsabilidad 5imitada y sociedad unipersonal-# Publicaci$n del 1ongreso# pg. (1B.
0<

Gtolo# Daniel# ,Mna incorrecta legislaci$n/ el instituto de las sociedades unipersonales en el Anteproyecto de re!orma del 1$digo 1ivil y 1omercial de la .aci$n-# FIF Nornadas .acionales de Institutos de Derecho 1omercial de la :ep4blica Argentina# %a. comisi$n# :osario %B y %C de 8unio de %<1%.

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Parece olvidarse ue la estandari9aci$n legislativa 01 del derecho de sociedades es un !en$meno incitado por la mundali9aci$n de los mercados y# no es la primera ve9 ue la presi$n de los mercados !uer9a la uni!ormaci$n del derecho0%. Desde nuestro punto de vista# sera m"s acertado mutar la re!orma propuesta con!orme a los antecedentes emergentes de los antecedentes proyectos patrios# y de la m"s reconocida legislaci$n comparada* los ue han sido su!icientemente debatidos a u y en el e&terior0(. VIII. P# t c l 3 nstitucin Fa!ilia# 7uperados los pre8uicios tradicionales contra la legalidad de los pactos e&traestatutarios# nos apro&imaremos al ancla8e societario del compromiso parasocial denominado en muchos pases como ,constituci$n !amiliar-. Esta pr"ctica de gesti$n empresarial se gest$ en los EEMM# en las dos 4ltimas d6cadas del siglo pasado ba8o la !$rmula de Famil agreement! o Famil constit"tion!0). Estos c$digos de conducta en la !orma de famil b"siness statements!# se representan en la Famil #greement$Constit"tion! o Famil %"siness &rotocol!00. Desde una perspectiva estrictamente societaria# en la pr"ctica norteamericana los pactos concluidos entre los miembros de una !amilia en relaci$n con una sociedad encuentran tratamiento 8urdico ba8o el marco de los 'hareholders #greements# tpicos de las sociedades cerradas @closed corporationsA. En la evoluci$n legal# 8urisprudencial y doctrinal de a uel pas# se tiende a !avorecer la e!iciencia de estos pactos ue nosotros conocemos Econ terminologa italianaE como parasociales* asegur"ndose su oponibilidad a terceros# siempre ue se encuentre asegurada su publicidad. En similar sentido# la 5ey de sociedades canadiense @Canada %"siness Corporations #ct E1B1AEA regula los pactos un"nimes entre accionistas @(nanim"s 'hareholders #greements!# section 1)2 1B1AA. Wstos !orman parte de las reglas de !uncionamiento interno de la sociedad# como si se tratara de reglamentos o estatutos y# si se hacen constar en el mismo documento de la acci$n# ya sea por re!erencia su!iciente o por reproducci$n de su contenido y su8etan al tercero ad uirente en las mismas condiciones ue el pacto @constr"ctive part !A. 7i no se han cumplido estos e&tremos# el derecho norteamericano concede ue el tercero ad uirente de buena !e# tiene derecho a la rescisi$n del contrato. En Espa+a al igual ue en Italia# el uso del protocolo !amiliar 02 ha sido bastante e&tendido a partir de la 4ltima d6cada del siglo pasado* la pr"ctica se import$ de
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El proyecto parece m"s atado a sus propias creencias conceptuales e impedido de actuar sobre 6stas# ante cambiantes condiciones y re uerimientos y la normatividad# ue s$lo conduce a una deplorable desvalori9aci$n del orden 8urdico como instrumento de regulaci$n social.
0%

1omo dice el Pro!esor 5e Pera# la obstrucci$n a la creaci$n de sociedades unipersonales como manera de impedir eventuales abusos es# sustancialmente# la mani!estacion de un estado de impotencia !rente a los abusos# cuando ellos son cometidos por !alta de herramientas apropiadas ue posibiliten el control 8udicial de tales situaciones. En la medida en ue este control pueda ser e8ercido ante situaciones concretas# carece de mayor 8usti!icaci$n la insu!iciente e inadecuada protecci$n de las sociedades unipersonales @ob. citada# pg. 10# Ed. Depalma# Buenos AiresA.
0(

Ger in e&tenso Piaggi# Ana Isabel# ob. cit.# Ed. Depalma# Buenos Aires 1CC3.
0)

G6ase el portal del Family 1onsulting Hroup# en LLL.e!amilybusiness.com# en el "mbito internacional el Family Business .etLorI# en LLL.!bnEi.org. Tambi6n el European Hroup o! 'Lner ;anagement and Family enterprises# en LLL.gee!.org. 5a Associa9ione delle A9iende Familiari# en LLL.ie!amiliar.com* y# la Asociaci$n madrile+a de la empresa !amiliar# en LLL.e!amiliar.org. En el %<<%# '"rve of #merican Famil %"siness# puede observarse ue el (0O de las empresas !amiliares en EEMM cuentan con alguna !orma de protocolo !amiliar @ Famil #greementA. 1on!r. %<<%# #merican Famil %"siness '"rve ) Raimond *nstit"te) +e, -or..
00

Es de inter6s la revista Famil %"siness Revie,# de periodicidad trimestral# publicada por el Famil Firm *nstit"te) *nc.
02

7e trata de un documento con signi!icaci$n 8urdica diversa# con alto grado de atipicidad. 7e lo ha de!inido como ,un acuerdo marco de naturale9a 8urdica comple8a# !irmado entre !amiliares socios de una empresa# actuales o previsibles para el !uturo# con la !inalidad de regular la organi9aci$n y gesti$n de la misma# as como las relaciones econ$micas y pro!esionales entre la !amilia# la propiedad y la empresa# para dar continuidad a 6sta de manera e!ica9 # a trav6s de las siguientes generaciones !amiliares-.

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Francia @pacte de famillaA y !ue la doctrina !rancesa la primera en a!irmar la ,contractualidad- de lo ,e&tra estatutario-. Tanto la doctrina gala como la mayor parte de la comparada tienen en vista la continuidad de la EF en caso de sucesi$n en la misma# dado la recia oposici$n del derecho civil !ranc6s# belga# espa+ol# italiano# lu&emburgu6s @entre otrosA# a reconocer valide9 8urdica a los pactos sobre herencia !utura. 5a primera re!erencia e&presa al protocolo !amiliar# e!ectuada en un te&to legal !ue en el Derecho de la Mni$n Europea* en lo relativo a la trasmisi$n de Pymes03. 1omo di8imos poco m"s arriba# parece evidente ue en nuestro derecho# mientras no se plantee un cambio e!ectivo y racional en el sistema sucesorio y ganancial# no podr" a!rontarse adecuadamente el problema de la conservaci$n# continuaci$n y transmisi$n de la EF. El PF es un contrato potestativo @como tambi6n debera ser potestativa su publicidadA0B y multilateral* es constituido por miembros de la !amilia Esocios o no de la EFE# consanguneos o no. Tiene por !inalidad asegurar la continuidad y buen gobierno de la EF. .o solo ri8e las reglas de la EF sino tambi6n de la !amilia separado de la empresa. A u solo trataremos los protocolos0C# ue se constituyen como un negocio 8urdico comple8o o si se pre!iere compuesto de varios negocios 8urdicos simples 2< @e uivalentes de los shareholders agreements en el derecho norteamericano o los protocole de famille del derecho !ranc6sA. A nuestro entender# en el derecho argentino los protocolos de !amilia originales o revisados# !irmados en tanto no sean contrarios a la ley# podran bien ser obligatorios incluso !rente a la sociedad y# su instrumentaci$n p4blica Eya sea por escritura p4blica o registro notarialE# sera deseable ue !uera tan potestativa como su publicidad. El origen del PF es voluntario o negocial# como el resultado de una asociaci$n voluntaria de personas21# sin per8uicio ue pueda aceptarse en teora un protocolo unipersonal. 7e trata de !i8ar lo ue la doctrina llama ,relaciones hori9ontales-# ue en el caso# con!iguran el marco b"sico de !uncionamiento de la EF.
03

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5a recomendaci$n de la 1omisi$n Europea C)>1<2C>1E del 3 de diciembre de 1CC)# habla crpticamente sobre la necesidad de ,introducir en la legislaci$n nacional cuando no se haya resuelto la posible contradicci$n entre el contrato de sociedad y las disposiciones testamentarias o las donaciones# una disposici$n ue estable9ca ue el contrato de sociedad prevalece sobre los actos unilaterales de uno de los socios-. 5a misma 1omisi$n patrocin$ la celebraci$n de un simposio en 5ille Edenominado ,Forum de 5ille-E los das ( y ) de !ebrero de 1CC3# con la !inalidad de anali9ar los distintos progresos reali9ados por los distintos estados miembros en la materia. 5as recomendaciones del simposio incluan entre otras# adoptar medidas legislativas tales como la supresi$n de !ormas del derecho de sucesiones ue di!icultan la sucesi$n de la empresa# con implcita re!erencia a soluciones de la pr"ctica privada conocidas en derecho de los negocios como ,pactes d Xenterpriise- o protocolos !amiliares. 5a comunicaci$n de la 1omisi$n de las pe ue+as y medianas empresas del %B de mar9o de 1CCB# al hacer una evaluaci$n de la situaci$n de los Estados ;iembros# es la primera ue menciona en un te&to comunitario en lugar pre!erente a los ,pactos de empresa- y ,protocolos !amiliares-# con el !in de paliar las consecuencias de la prohibici$n sobre la !utura sucesi$n @apartado ).dA. G6ase Fern"nde9 del Po9o# 5uis# ,El protocolo !amiliar-# 1uadernos 1ivitas# ThomsonE1ivitas# Ed. Aran9adi# %<<B.
0B

Fern"nde9 HimenoEN.P.:eyes 5$pe9 ;.N ,5a empresa !amiliar-# Galencia %<<<# pgs. 1CC y ss.

0C

5a doctrina ha planteado la necesidad de abarcar el estudio de la problem"tica en torno a la EF# desde un aspecto interdisciplinario# con el aporte de la sociologa# la psicologa# el an"lisis econ$mico y las ciencias 8urdicas.
2<

5a e&plicaci$n habitual dirigida a los distintos grados de obligatoriedad del protocolo !amiliar# parten de un protocolo sin !uer9a legal @pactos de caballeros# de c$digos de conducta o de naturale9a meta8urdicaA# ue en la mayora de los casos tiene un signi!icado pr"ctico m"s ue escaso.
21

B"sicamente las situaciones mas relevantes son/ 1A socios de la sociedad !amiliar y miembros de la !amilia ue adem"s traba8an en la empresa# %A socios ue traba8an en la empresa# pero no son miembros de la !amilia# (A miembros de la !amilia ue no son socios# pero ue traba8an en la empresa# )A miembros de la !amilia ue son socios pero no traba8an en la empresa @Fern"nde9 del Po9o# 5uis# ,El protocolo !amiliar-# op. cit# pgs 23. Para este autor# normalmente uedaran !uera de su constituci$n las siguientes situaciones/ 1A traba8adores en la empresa ue no son socios ni miembros de la !amilia# %A miembros de la !amilia ue no son socios ni traba8an en la empresa# (A socios ue no son miembros de la !amilia ni traba8an en la empresa# aun ue no necesariamente

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5a doctrina espa+ola acepta la hip$tesis de un protocolo !amiliar instrumentado a trav6s de un negocio unilateral# como ocurre en el caso de la cabe9a de !amilia ue prev6 su !utura sucesi$n y# en relaci$n a las sociedades del grupo !amiliar @ ue de aprobarse el anteproyecto de c$digo civil podran ser unipersonalesA. Est" la posibilidad de ue el causante incluya en su testamento disposiciones relativas al derecho de voto inherente a la EF# como ocurre en el derecho norteamericano con las /testamentar direction on voting of shares0 2%. Mn dato importante es !i8ar la duraci$n del contrato* de acuerdo con normas generales de nuestro derecho# la perdurabilidad ilimitada del protocolo !amiliar es imposible. .o puede pactarse la imposibilidad de su denuncia# ni interpretarse ante la !alta de consignaci$n de pla9o con una duraci$n ilimitada# y sin reconocimiento del derecho de denuncia de buena !e de los !irmantes. Mn protocolo tpico puede ser a uel ue luego del Pre"mbulo @ ue incluir" la historia y la a&iologa !amiliarA diga ue se incluyen o ue se e&cluyen los parientes a!ines# ue se e&cluyen o se incluyen de la EF los ue solo s$lo tiene relaciones convivenciales# r6gimen econ$mico matrimonial de los miembros de la !amilia casados# educaci$n# etc. Mn captulo puede estar dedicado a determinar/ aA el 8!(it su(&eti) # uienes ser"n los !irmantes# lo ue se prevea para sucesores y adherentes# bA el 8!(it (&eti) # eventualmente la identi!icaci$n de las sociedades ue !orman el grupo de empresarial# cA el 8!(it te!" #al/ duraci$n del protocolo# las mayoras ue son necesarias para su re!orma y previsi$n de su revisi$n peri$dica. 'tro captulo generalmente tratar" de las regulaciones ue prevean los $rganos estrictamente !amiliares @conse8o de !amilia# comit6 de seguimiento del protocolo y otrosA. Mn apartado re!erir" a la ,propiedad de la EF- @donde se precisar" el r6gimen de acceso a la condici$n de socio# los derechos polticos y econ$micosA. Mna posible secci$n versar" sobre la ,conducta !amiliar-# mediaci$n etc.# y otro artculo adicional ui9" sobre las penalidades por incumplimiento del protocolo !amiliar. El PF no s$lo puede incluir previsiones de car"cter parasocial# puede preverse la composici$n y !uncionamiento del $rgano de administraci$n de la empresa !amiliar# el cauce org"nico de intercomunicaci$n entre el "mbito de lo estrictamente !amiliar y lo org"nico societario# puede suministrar la base contractual para la articulaci$n de un grupo de sociedades# etc. 1omo mnimo# cabe presuponer ue es intenci$n de las partes !irmantes del PF ue en su relaci$n recproca como socio de la sociedad o sociedades !amiliares en cuesti$n# ue el contenido de dicho protocolo suministre una base interpretativa de los estatutos de dichas sociedades. En no pocas ocasiones# los tribunales tienen en consideraci$n el sustrato asociativo ,!amiliar- de la sociedad en cuesti$n# a los e!ectos societarios. 5o dicho tiene e!ecto incluso en relaci$n a la parte considerada menos 8urdica del protocolo# como es lo concerniente al aspecto de la historia de la EF o a su a&iologa. El protocolo puede servir como !uente e&terna @e&traestatutariaA de interpretaci$n de los estatutos2( y de integraci$n del negocio societario. Debe e&istir para ello coincidencia entre el sustrato asociativo del protocolo y de la sociedad !amiliar. Pero a los e!ectos interpretativos# puede muy bien ser societariamente relevante una buena parte del PF* ue no podr" surgir en los estatutos# por ser materia ob8etivamente inid$nea para ello. I9. Ot# s "act s "a#as ciales 7era conveniente permitir la inscripci$n de pactos estatutarios inscribibles# con lo cual se podra generar la oponibilidad de los mismos !rente a la sociedad y a terceros.
2%

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G6ase 'X.eal and Thompson# Close Corporations and 11Cs# 1a, and &ractice %<<). :ev. (ra. Ed.I# 0*(C.
2(

G6ase Halimberti# ;ara Blanca# ,El protocolo !amiliar. Mna herramienta e!ica9 para la previsi$n y prevenci$n de los con!lictos en empresas de !amilia-# en F 1ongreso Argentino de Derecho 7ocietario y de la Empresa y GI 1ongreso Iberoam6ricanode Derecho 7ocietario y de la Empresa. Tomo I. FrespresaEAdvocatus# 1$rdoba %<<3# pag. 0((.

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7iempre en lo atinente al PF# es evidente ue dentro de una sociedad !amiliar pueden coe&istir distintos grupos !amiliares o distintas ramas de la misma !amilia# interesadas en regular sus relaciones separadamente en protocolos distintos. Por ue si la regla de unidad del PF publicable registralmente tuviera alg4n sentido# ese es e&clusivamente !ormal. .o vemos inconvenientes insalvables en ue lo publicado ba8o este r6gimen sea al solo e!ecto de la mera publicidad* publicidad registral ue podra !uncionar como simple mecanismo de noticia legal o cognoscibilidad legal de lo publicado# por los terceros. 1ognoscibilidad ue podra asegurarse# a trav6s de los instrumentos y con los re uisitos de publicidad previstos del registro mercantil. 5a publicidad Etotal o parcialE del PF sera un instrumento voluntario de la poltica de transparencia empresarial# con!orme lo ue podra entenderse como una buena pr"ctica de gobierno de la EF. Ello por ue con relaci$n a 6stas# tambi6n es lcito hablar de buenas y malas pr"cticas de gobierno corporativo* la transparencia de la EF y de sus pactos de gobernan9a son una buena pra&is de gobierno corporativo. Desde la pr"ctica estrictamente societaria no creemos ue los !irmantes del PF debieran estar legitimados a ttulo individual# para la publicidad registral del mismo* 6sta es una cuesti$n ue debe ser en8uiciada por los administradores# uienes deben plantearse la con!ormidad de tales pr"cticas con el inter6s social. De otro lado# el administrador de la sociedad deber" contar con el consentimiento estricto de los a!ectados# cuyos datos sensibles# susceptibles de divulgaci$n registral hubieran sido incluidos en el protocolo. A la vista de la eventualidad legal de su publicidad registral# lo recomendable ser" ue los !irmantes del protocolo se pronuncien con claridad en el mismo a trav6s de una cl"usula# o se+alen cu"les son las cl"usulas ue se mantendr"n reservadas por cual uier causa legtima. En este caso# la voluntad de secreto de todo o parte del protocolo# deber" ser respetada por el administrador de la sociedad mercantil a!ectada. E&istiendo libertad de !ormas# el protocolo puede documentarse en instrumento notarial Enacional o e&tran8eroE o en instrumento privado. El principal problema pr"ctico y dogm"tico es el re!erente a su e!ectividad o enforcement o me8or a4n y m"s concretamente# todo lo relativo a su presunta ine!icacia e&terna. Ine!icacia ue suele ci!rarse en su presunta inoponibilidad !rente a la sociedad y !rente a los terceros. 5a ue denominaremos doctrina tradicional suele dar por supuesta una separaci$n radical Ede verdadera incomunicaci$nE entre contrato de sociedad y el pacto parasocial# de manera ue la voluntad de las partes tendra para 6sta# una inoponibilidad o relatividad ob8etiva. En realidad en esta tesis# hay algo de argumento circular o petici$n de principios* cabe con8eturar ue sera interesante ue las partes !irmantes del convenio e&tra estatutario pudieran dotar a lo parasocial de la cualidad 8urdica# ue cierto sector de la doctrina italiana describe como ,inherencia-. Dicho lo anterior# se observa una interesante evoluci$n en derecho de sociedades en pases como EE. MM. o 1anad"# hacia el reconocimiento pleno en derecho positivo de sociedades# de la oponibilidad de lo parasocial publicado mediante t6cnicas o instrumentos ue aseguren su cognoscibilidad. Pero como hemos apuntado# para la doctrina tradicional es directamente impensable el ancla8e societario de lo parasocial/ ue las partes de un contrato parasocial puedan conseguir su e!ectividad @enforcementA por un cauce societario. 1reemos ue el contrato social debe tener necesariamente una re!erencia a la ,constituci$n- ue regular" las relaciones !amiliares dentro de la empresa. 5a legislaci$n espa+ola lo ha previsto desde el a+o %<<(# incorpor"ndolo a la 7ociedad 5imitada .ueva Empresa. Este instrumento tambi6n !ue de!inido por el artculo %Y del Decreto Espa+ol 131 del <C><%>%<<3. 5a posibilidad de pactar en estatutos# la prestaci$n accesoria de cumplir el PF permite un radical robustecimiento de la e!icacia del pacto parasocial* puede una parte estimular su cumplimiento @societariamenteA por la va de la e&clusi$n del incumplidor y# de otra parte# puede vincularse la prestaci$n a la acci$n o participaci$n de manera ue obliga al tercero ad uirente o subad uirente de las acciones o participaciones vinculadas.

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5a transmisi$n de empresas es uno de los temas de la poltica empresarial de la 1omisi$n Europea2)# tras las etapas de creaci$n y crecimiento# a u6lla es la tercera !ase crucial en el ciclo de vida de una empresa. En estudios recientes se ha demostrado ue m"s de 0.<<<.<<< de empresas en la ME Eapro&imadamente un (<O de la totalidad de las empresas europeasE se en!rentar"n al problema de la transmisi$n durante los pr$&imos a+os. 7eg4n las previsiones# apro&imadamente un (<O de estas empresas Eo sea 1.0 millonesE desaparecer" por ue su transmisi$n no !ue preparada# poni6ndose as en peligro# apro&imadamente 2.( millones de puestos de traba8o 5a actividad de la 1omunidad Europea en esta "rea se remonta a enero de 1CC(# cuando se organi9$ en Bruselas un simposio para tratar una panor"mica de la situaci$n en los distintos Estados miembros y de!inir u6 pr"cticas son las me8ores en relaci$n con la transmisi$n de empresas. 1omo continuaci$n de este colo uio se llev$ a cabo una amplia serie de consultas entre todas las partes interesadas# ue desemboc$ en la adopci$n el 3 de diciembre de 1CC)# de una :ecomendaci$n '!icial de la transmisi$n de las pe ue+as y medianas empresas ue la 1E dirigi$ a los Estados miembros20. Posteriormente# la 1E organi9$ en !ebrero de 1CC3# en 5ille @FranciaA# el Foro Europeo sobre transmisi$n de empresas. En %<<3 la 1E cre$ un grupo de e&pertos en EF* 6stos de!inieron a la EF y reali9aron los traba8os preparatorios ue permitieron el dictado de la small b"siness act en el a+o %<<B. El principal ob8etivo de esta iniciativa !ue# ue las EF encontraran en la ME y en los pases ue la componen el entorno m"s propicio posible. ;"s cercanamente# en 1olombia Edesde hace al menos ocho a+osE se ha prestado particular atenci$n a las sociedades !amiliares. Fue constituido un grupo de traba8o# ue compuso una gua ue contiene (2 medidas. El dise+o de cada una no es el resultado de un e8ercicio meramente te$rico por parte de un panel de e&pertos# sino la propuesta organi9ada de un e uipo interdisciplinario ue busc$ disminuir la !recuencia y el impacto de ciertas situaciones ue# de acuerdo con mediciones concretas y cuanti!icadas# haban sido identi!icadas como per8udiciales para el desarrollo ordenado y adecuado de las sociedades cerradas y de !amilia en ese pas. En el panorama mundial# vemos ue la mayora de las medidas adoptadas consisten Ehasta la !echaE en modi!icar el entorno 8urdico para !acilitar y !omentar la preparaci$n de la transmisi$n de la empresa. Garios estados han modi!icado el tratamiento !iscal de la transmisi$n# sobre todo reduciendo los derechos de sucesi$n y de donaci$n. 'tras iniciativas tienen por ob8etivo me8orar las perspectivas !inancieras de las empresas al producirse la transmisi$n. 5a mayora de estas medidas a!ectan al derecho civil y al derecho de sociedades# y las me8oras varan de un estado al otro. Asimismo# para la supervivencia de numerosas empresas sera importante ue se simpli!icasen las obligaciones administrativas relacionadas con su transmisi$n# de la misma manera ue las relacionadas con la creaci$n de empresas* es decir# menos tr"mites con pla9os m"s breves# puntos de contacto 4nicos22# etc. El ob8etivo debera ser garanti9ar ue los regmenes !iscales no obstaculicen el buen desarrollo de los preparativos de la transmisi$n y no !uercen a vender la empresa para pagar la deuda !iscal. 7i el !racaso de las transmisiones repercute negativamente en el empleo# todos resultan per8udicados# incluido el Estado. 1omo anticipamos# una soluci$n satis!actoria para la prevenci$n de los con!lictos en EF puede encontrarse a trav6s del establecimiento de procedimientos de resoluci$n de con!lictos alternativos al "mbito 8udicial.
2)

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,Galori9aci$n m"&ima del potencial de empleo# crecimiento y competitividad de las PT;E europeas-. Propuesta de Decisi$n del 1onse8o relativa al tercer Programa plurianual en !avor de las pe ue+as y medianas empresas @PT;EA de la Mni$n Europea @1CC3E%<<<A# 1';@C2A CB !inal de %< de mar9o de 1CC2.
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D' 5 (B0 DE (1E1%E1CC)# P. 1) @denominada en adelante ,la :ecomendaci$n-A* v6ase tambi6n la 1omunicaci$n en ue se 8usti!ica la :ecomendaci$n# D' 1 )<< de (1E1%E1CC)# p. 1.
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:ecomendaci$n de la 1omisi$n de %% de abril de 1CC3# sobre la me8ora y simpli!icaci$n de las condiciones para la creaci$n de empresas# D' 5 1)0 de 0E2E1CC3# p. %C.

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En este entendimiento# resulta una alternativa v"lida la implementaci$n de procedimientos arbitrales simpli!icados# para asegurar la continuidad de la empresa y proteger los intereses de los socios !amiliares. 1omo se advierte# el art. 10 bis proyectado por la 1omisi$n :edactora !ue suprimido y sustituido por el art. 10 por el ;inisterio de Nusticia y Derechos ?umanos. 7e pierde as una oportunidad de incorporar EvoluntariamenteE al contrato social o estatuto# una cl"usula compromisoria para someter los di!erendos entre los socios o entre 6stos y la sociedad o los integrantes de sus $rganos sociales# al arbitra8e o la amigable composici$n. En tal sentido# cabe recordar la e&presa inclusi$n en la :esoluci$n Heneral IPN 3>%<<0 ue en su artculo 3) del Ane&o A @.ormas de la Inspecci$n Heneral de NusticiaA# admite la utili9aci$n de la cl"usula arbitral para las sociedades por acciones y 7:5. 9. 3 nside#aci nes finales .umerosos son los problemas ue este te&to no contempla# ni su ob8eto ni la dimensi$n del tema lo permitira. En de!initiva# el !en$meno de las EF a!ecta en mayor o menor medida el derecho en general y el derecho comercial en particular. Es la oportunidad para ue los estudiosos pro!undicen este tema.

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