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L'tonnement devant le droit

par Paul AMSELEK
Professeur agrg la Facult de Droit et des Sciences politiques et conomiques de Strasbourg.

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POUR UNE PHILOSOPHIE DE L'TONNEMENT
Celui qui ne peut plus prouver ni tonnement ni surprise est pour ainsi dire mort . (Albert EINSTEIN)

En un sens, le concept d'tonnement se trouve au centre de la rflexion philosophique depuis Platon et Aristote ; de tout temps, les philosophes ont fait l'loge de l'attitude d'tonnement et ont invit la pratiquer 1. C'est ce que rappelle Karl Jaspers dans son Introduction la Philosophie 2: Platon a dit que l'origine de la philosophie, c'est l'tonnement. Notre il nous a fait participer au spectacle des toiles, du soleil et de la vote cleste. Ce spectacle nous a incits tudier l'univers entier. De l est ne pour nous la philosophie, le plus prcieux des biens que les dieux aient accord la race des mortels. Et Aristote : Car c'est l'merveillement qui poussa les hommes philosopher: ils s'tonnrent d'abord des choses tranges auxquelles ils se heurtaient; puis ils allrent peu peu plus loin et se posrent des questions concernant les phases de la lune, le mouvement du soleil et des astres, et la naissance enfin de l'univers entier. S'tonner, c'est tendre la connaissance. En m'tonnant, je prends conscience de mon ignorance. Je cherche savoir, mais seulement pour savoir et non pour contenter quelque exigence ordinaire .
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Cette tude constitue le dveloppement de quelques thmes qui ont fait l'objet d'un discours prononc par l'auteur la Facult de Droit et des Sciences politiques et conomiques de Strasbourg le 11 dcembre 1967, au cours de la sance de rentre solennelle de la Facult. 2 Traduction franaise Jeanne Hersch, Paris, Plon, 1965, p. 16.

Mais l'attitude d'tonnement qui est ainsi clbre n'est pas une attitude pure, dsintresse, d'tonnement : nous ne sommes pas invits nous tonner pour nous tonner, mais pour dclencher en nous un mouvement de curiosit intellectuelle et de recherche scientifique. L'tonnement, ici, n'est qu'un point de dpart: ce qui est vis, en dfinitive, c'est un certain tat de prdisposition la connaissance. Ce qu'on appelle tonnement n'est rien d'autre, au fond, que ce catalyseur de l'activit scientifique que l'on nomme plus couramment esprit critique. C'est galement dans un but intress que, une poque rcente, Husserl et ses disciples ont remis en honneur l'attitude d'tonnement: il s'agit l encore d'une simple tape prliminaire, introductive une exprience plus essentielle qui seule est vise. En l'occurrence, Husserl et ses disciples nous invitent une exprience psycho-ontologique de rduction transcendantale, consistant pour le sujet prendre une conscience pure de son moi, de son ego transcendantal. Dans la vie quotidienne, nous avons notre attention tourne vers le monde, nous sommes occups par ces lments mondains qui emplissent notre conscience, qui collent elle et nous font oublier notre propre existence transcendantale, notre propre prsence subjective. Pour reconqurir cette conscience transcendantale, le sujet doit s'efforcer de mettre de la distance entre le monde qui emplit sa conscience et sa conscience qui est dirig vers le monde: alors, grce ce recul qui met en vidence la relation du sujet au monde, le sujet s'aperoit, se ressaisit comme tel. Prcisment, pour provoquer ce recul, pour dclencher cette exprience de rduction transcendantale, Husserl et ses disciples nous invitent nous tonner du monde. Ecoutons ici parler Merleau-Ponty 3: c'est parce que nous sommes de part en part rapport au monde que la seule manire pour nous de nous en apercevoir est de suspendre ce mouvement, de lui refuser notre complicit (de le regarder ohne mitzumachen, dit souvent Husserl), ou encore de le mettre hors jeu... La meilleure formule de la rduction est sans doute celle qu'en donnait Eugen Fink, l'assistant de Husserl, quand il parlait d'un tonnement devant le monde ( Die phnomenologische Philosophie Edmund Husserls in der
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Phnomnologie de la perception , Avant-propos, Paris, Gallimard, 1945.

gegenwrtigen Kritik, p.331et s.). La rflexion ne se retire pas du monde vers l'unit de la conscience comme fondement du monde, elle prend recul pour voir jaillir les transcendances, elle distend les fils intentionnels qui nous relient au monde pour les faire paratre, elle seule est conscience du monde parce qu'elle le rvle comme trange et paradoxal . Dans cette perspective husserlienne, l'attitude d'tonnement n'est donc conue que comme introduction une exprience psycho-ontologique qui permet au sujet de se voir en face du monde, de s'prouver comme conscience de ..., comme tre purement transcendantal.

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C'est dans une toute autre direction que s'inscrit la philosophie de l'tonnement laquelle nous pensons: l'tonnement auquel nous voulons inviter est un tonnement dsintress, un tonnement en soi et pour soi en tant qu'exprience qui mrite d'tre vcue pour elle-mme. Il ne s'agit plus d'un point de dpart, mais d'un point d'arrive, d'un achvement. S'tonner, en effet, c'est prendre conscience de l'tranget de tous les phnomnes qui se droulent sous mes yeux, c'est s'apercevoir du caractre extraordinaire de toutes ces choses qui arrivent , qui se produisent en face de moi (au sens o l'on dit d'un acteur qu'il se produit devant le public, c'est--dire qu'il se donne en spectacle) 4. Il y a un mystre du monde, comme dirait Gabriel Marcel; un mystre que rvle bien, d'ailleurs, la langue populaire qui a charg les mots phnomne et phnomnal de la signification de surprenant, hors du commun : ce qui indique parfaitement que tout existant, tout phnomne, par le fait mme qu'il existe, qu'il se manifeste ainsi en face de moi, a quelque chose de
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On oublie souvent que le mot nature (qui drive du latin nasci, natre) dsigne prcisment toutes ces productions, toutes ces choses nes ou natre devant mes yeux. Cf. Jean EHRARD, L'ide de nature en France dans la premire moiti du XVIIIe si cle , Paris, Edit. de l'Ecole Pratique des Hautes Etudes, 1963.

fantastique, de phnomnal 5. Ce n'est l, du reste, qu'une manire d'exprimer le caractre fantastique, phnomnal, de l'aventure humaine qui fait que je me trouve jet en spectateur et en acteur dans un univers o se produisent les phnomnes les plus prodigieux. S'tonner, c'est en prendre conscience, en faire l'exprience vcue; et ceci se traduit par cette interrogation, qu'on est amen formuler: pourquoi les choses sont-elles ainsi? C'est dans ce sens que Martin Heidegger crit, dans son clbre essai Qu'est-ce que la mtaphysique ?, que la question mtaphysique fondamentale est celle-ci : Pourquoi, somme toute, y a-t-il de l'existant plutt que Rien? 6. Cette question, en tant mme que question, est bien mtaphysique : c'est une question qui ne peut recevoir de rponse, et donc une question qui n'a pas de sens, qui est absurde 7. Mais le fait de la poser, de se la poser, exprime une prise de conscience de premire importance, - une prise de conscience que l'on serait tent de qualifier d'acte philosophique initial: se poser cette question, en effet, c'est prendre conscience de l'arbitraire du monde, de sa contingence; c'est s'apercevoir qu'il aurait pu ou qu'il pourrait tre autre et prouver combien il est singulier qu'il soit tel qu'il est. L'tonnement est prcisment cette prise de conscience, cette aperception du sur-naturel de la nature consistant dans le fait mme que ses manifestations soient ainsi plutt qu'autrement, dans le fait qu'elles puissent tre ainsi. Ecoutons encore Heidegger 8: c'est uniquement parce que le Nant nous est rvl dans le fond de la ralit-humaine que la complte tranget de l'existant peut nous assaillir. C'est uniquement la
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Assez singulirement, le Vocabulaire technique et critique de la Philosophie d'Andr LALANDE (Paris, P.U.F., 10e d., 1968, p. 767), aprs avoir voqu le sens vulgaire du mot phnomne, nonce : ce sens appartient au langage familier; il doit tre vit dans une bonne langue philosophique. Comme si cet usage de la langue nave, fruit d'intuitions spontanes, n'avait aucune importance, comme s'il n'tait pas de nature apporter aux philosophes des lumires salutaires sur le mot en question et sur ce qu'il vise fondamentalement exprimer. 6 Traduction franaise Henry Corbin, Paris, Gallimard, 1951, p. 44. 7 Au sens o l'entendait Camus, lorsqu'il crivait prcisment que l'absurde nat de la confrontation entre l'appel humain et le silence draisonnable du monde ( Le mythe de Sisyphe , Paris, Gallimard, 90e d., 1957, p. 45). 8 Dans le passage que l'on va citer, de mme que dans tout l'essai dont il est extrait, le concept de Nant utilis par Heidegger ne signifie rien d'autre, en vrit, que la contingence du monde, le pourrait-tre-autre qui sous-tend ses manifestations et leur donne toute leur porte.

condition que son tranget nous oppresse, que l'existant veille et attire sur soi l'tonnement. C'est uniquement en raison de l'tonnement - c'est--dire de la manifestation du Nant - que surgit le pourquoi?9.

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En proposant d'lever l'tonnement au niveau d'une philosophie, c'est--dire d'une attitude systmatique, nous entendons nous insurger contre l'tat de torpeur, de somnolence ou de somnambulisme dans lequel baigne, d'une manire gnrale, notre existence quotidienne : les hommes, depuis longtemps, ne s'tonnent plus gure de tout ce qui les entoure, de tout le fabuleux dcor qui fait partie de leur univers. Ils n'prouvent plus le merveilleux, le ferique de leur aventure en ce monde: nous vivons, cet gard, dans un monde dsenchant, dans un monde mlancolique, au sens qu'Andr Gide donnait la mlancolie lorsqu'il la dfinissait comme de la ferveur retombe . Peut-tre la culture, par laquelle l'homme apprivoise les choses, est-elle en mme temps une manire pour l'homme de s'apprivoiser elles. Nous ressemblons, en tout cas, depuis longtemps, ces automates des cits futuristes sous les traits desquels les romans dits de science-fiction se plaisent dcrire les hommes de demain. Pour se reprsenter pleinement cet tat quotidien de semi-inconscience qui est le ntre, il faut imaginer une autre plante o les phnomnes seraient radicalement diffrents de ceux que nous connaissons et dont on verrait les habitants tranquillement affairs leurs occupations, ne prtant pas la moindre attention aux conditions de leur existence, qui seraient pourtant, en l'occurrence, si tranges, si tonnantes nos yeux de terriens. Prcisment, nous ne nous tonnons que de ce qui surprend nos habitudes, que de l'exceptionnel, du miraculeux qui mergent de la grisaille, de la banalit, bornant nos horizons
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Op. cit., p. 42.

quotidiens: comme si le banal, le familier l'gard duquel notre facult d'tonnement est ainsi mousse, n'tait pas lui-mme aussi exceptionnel, aussi miraculeux, que ce qui rompt avec lui. Vercors a raison, cet gard, de dnoncer cette sorte d'illusion d'optique, entretenue par certaines revues sensation: la gurison d'un paralytique Lourdes, d'apparence miraculeuse, ou telle manifestation de tlpathie, sont des faits mille fois moins mystrieux que le simple phnomne quotidien de la vue, que la transformation, par la rtine et l'encphale, d'un certain remuement de quanta d'nergie en la sensation immdiate et complte d'un paysage o figure exactement le moindre brin d'herbe ... Une pomme qui s'envolerait au lieu de tomber me surprendrait, mais pourquoi mille milliards de pommes tombent, voil qui est mille milliards de fois plus mystrieux et que je veux comprendre, puisque si toutes les pommes s'envolaient, une seule pomme qui tomberait m'tonnerait tout autant. Qu'on m'explique d'abord les mystres de la multiplication des cellules et de leur diversification, ensuite je m'intresserai aux stigmates de Thrse Neumann. Ensuite. Pas avant, ni surtout la place. C'est en ce sens que l'tude et la magnification des faits singuliers de prfrence aux faits gnraux sont, mes yeux, un lment d'obscurantisme 10. C'est, d'ailleurs, cette mme sorte d'illusion d'optique qui nous fait nous tonner de l'trange existence des socits des temps anciens ou mme des socits primitives, archaques, vivant encore sur certains points reculs du globe, - sans que nous ayons conscience de ce que, si ces civilisations sont tranges par rapport aux ntres, les ntres le sont par l-mme tout autant par rapport elles ou d'autres possibles. En prnant une philosophie de l'tonnement, nous voulons inviter ractiver rsolument cette conscience lthargique que nous avons du monde et de nous-mmes dans notre exprience ordinaire : pour redonner cette exprience toute sa plnitude, tout son relief, il convient de restituer au monde ses mystres et de conserver notre aventure la dimension de fantasticit , l'paisseur d'tranget, qui est la sienne. Il convient, en ce sens, de s'tonner sans cesse, de rompre constamment avec la
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Lettre publie dans le journal Le Monde en date du 8 juin 1965.

familiarit des choses qui nous entourent, de retrouver la fracheur nave de l'enfant, qui a le bonheur de pouvoir se promener dans l'univers morose et dsenchant de l'adulte comme Alice au Pays des Merveilles 11. Il convient, comme dit Husserl, de refuser au monde notre complicit, de nous dpayser, en nous mettant tout instant, tel le clbre personnage d'Albert Camus, dans la peau d'un Etranger, - ce qui, du mme coup, aboutit rendre trange le monde en face de nous12. La philosophie de l'tonnement est, en somme, une philosophie de la vigilance, de la lucidit: il s'agit de nous maintenir veills et merveills, au contraire des hommesrobots mlancoliques que nous tendons tre ordinairement. La devise de cette philosophie pourrait tenir dans cette formule de Bertolt Brecht: Puisse toute chose dite habituelle vous inquiter13. Depuis le dbut de ce sicle, nous assistons, certes, un mouvement gnral de retour Vers le concret , pour reprendre le titre de l'ouvrage connu de Jean Wahl. Mouvement qui dpasse largement le cercle des doctrines et des proccupations philosophiques; c'est un mouvement gnral de la pense contemporaine, qu'on retrouve dans tous les ordres d'activit intellectuelle et notamment dans le domaine des arts: qu'il s'agisse du nouveau roman d'un Butor, d'un Robbe-Grillet ou d'un Claude Mauriac, de la nouvelle critique littraire d'un Roland Barthes ou d'un Charles Mauron, des essais d'un Roger Caillois avec son esthtique gnralise, de la posie d'un Francis Ponge avec son parti-pris des choses , de la sculpture d'un Giorgio de Giorgi avec ses cailloux , du thtre d'un Brecht ou d'un Ionesco, qu'il s'agisse de la musique concrte, du cinma de la nouvelle vague ou de la peinture non figurative, on relve partout le mme souci de regarder et de faire voir la
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K. Jaspers crit fort justement, . propos des enfants, qu' ils ont souvent une sorte de gnie qui se perd lorsqu'ils deviennent adultes. Tout se passe comme si, avec les annes, nous entrions dans la prison des conventions et des opinions courantes, des dissimulations et des prjugs, perdant du mme coup la spontanit de l'enfant, rceptif . tout ce que lui apporte la vie qui se renouvelle pour lui . tout instant; il sent, il voit, il interroge, puis tout cela lui chappe bientt. Il laisse tomber dans l'oubli ce qui s'tait un instant rvl . lui, et plus tard il sera surpris quand on lui racontera ce qu'il avait dit et demand ( op. cit., p. 9). Cf. l'intressant essai de description de cette exprience infantile du monde dans le roman de Monique WITTIG, L'Opoponax , Paris, d. de Minuit, 1964. 12 Cf. l'tude de B. T. FITCH sur Le sentiment d'tranget chez Malraux, Sartre, Camus et Simone de Beauvoir , Paris, Lettres Modernes, 1961, notamment p. 175 et s. 13 L'exception et la rgle , in Thtre Complet, Paris, L'Arche, 1956, I, p. 205.

ralit, les choses telles qu'elles se donnent vraiment en chair et en os , dans leur structure propre, par-del les ides que nous pouvons nous en faire 14. La phnomnologie, avec son mot d'ordre de retour aux choses elles-mmes , n'est que la prise en main systmatique de ce vaste mouvement, de ce prodigieux dveloppement du sens exprimental dans nos socits de l'ge industriel et technique. Mais il ne suffit pas de regarder et de dcrire l'tre des choses : cette investigation phnomnologique, d'inspiration essentialiste, doit tre double d'une interrogation ontique sur l'tant des choses, sur leur existence : au regard, qui est la prise de conscience de l'image que nous renvoient les choses, qui est la prise de vue de leur physique , doit s'ajouter l'tonnement, qui est la prise de conscience de la prsence des choses, du fait mme qu'elles soient l ainsi, avec tout ce que cela implique d'nigmatique : alors seulement notre exprience vcue du monde est vraiment pleine, vraiment complte 15.

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En l'occurrence, le besoin d'une telle attitude d'tonnement nous semble particulirement imprieux l'gard des choses juridiques, tant apparat morne et mlancolique la conscience quotidienne que nous en avons, spcialement dans les milieux juridiques dont l'activit professionnelle est tourne vers le droit. C'est ce thme que nous voudrions maintenant nous arrter.
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Cf. ce sujet: Jean ONIMUS, Face au monde actuel, Bruxelles, Descle de Brouwer, 1962, notamment p. 234 et s., Ren-Marie ALBRS, Mtamorphoses du roman, Paris, Albin Michel; Alain JOUFFROY, Une rvolution du regard, Paris, Gallimard; Jean CAYROL et Claude DURAND, Le droit de regard, Paris, Le Seuil, 1963. 15 Il est vrai que le mouvement de retour au concret, dont nous avons parl, est insparable d'un certain sentiment de l'tranget du monde; le regard naf, la vise directe des choses par-del les images plus ou moins vagues, plus ou moins familires, qu'on s'en fait, amne au seuil de l'tonnement. Jean Onimus a parfaitement soulign cette complmentarit de la contemplation et de la lucidit : Parfois, la pure et simple description de la chose en souligne l'tranget, l'incrdibilit ... Il (Ponge) nous dcrit lentement, complaisamment, une feuille ou un galet, et tout coup nous ne pouvons plus y croire: quand on nous la montre telle quelle est la ralit brusquement nous parat absurde ... L'objectivit froide est le moyen le plus sr de provoquer l'tonnement (op. cit., p.79; cf. galement p.238). Mais, prcisment, il convient de prendre systmatiquement en main et de dvelopper cette exprience d'tonnement diffuse ( latente , comme le note Onimus, p. 85 et 87), de l'riger en elle-mme et pour elle-mme an niveau d'une philosophie.

II L'HORIZON MLANCOLIQUE DE NOTRE CONSCIENCE QUOTIDIENNE DU DROIT

Pourquoi, somme toute, y a-t-il du droit plutt que rien (ou plutt qu'autre chose) ? , Cette question, paraphrase de la clbre formule de Heidegger que nous rappelions plus haut, rares sont ceux qui se la posent, - qui se la posent vraiment: c'est--dire que rares sont ceux qui prouvent l'tranget, l'insolite de la prsence du droit et des phnomnes juridiques dans l'univers culturel qui est le ntre. Les juristes, moins que les autres, ne sont ports s'tonner de cette prsence pourtant si extraordinaire. L'tonnement ne perce et l'tranget du droit ne nous est rvle qu' travers certaines uvres littraires, telles que Le Chteau ou Le Procs de Kafka ou encore L'Etranger de Camus. Mais en dehors de ces expressions romanesques, notre conscience quotidienne des phnomnes juridiques est dsenchante, spcialement dans le milieu des thoriciens du droit. Ce n'est que trs accidentellement que le voile est parfois soulev par tel ou tel auteur : par exemple, le doyen Gny voque en certaines pages de son uvre le mystre du droit; on ne peut vritablement comprendre le droit, observe-t-il, si on ne s'est pas d'abord interrog sur son mystre et aussi sur l'essence et la nature de l'homme, sur le mystre de son origine et de son existence en ce monde, sur l'nigme de sa destine 16. Mais il s'agit l de simples parenthses dans la pense juridique. D'une manire gnrale, les thoriciens du droit n'envisagent pas un seul instant que les choses pourraient tre autrement qu'elles sont; ils n'ont gure conscience qu'il pourrait ne pas y avoir toutes ces pratiques juridiques que nous connaissons et combien il est trange qu'elles existent. C'est notamment sur le fond de cette attitude gnrale de complicit, de passivit complice, l'gard des phnomnes juridiques que se profilent les grands dbats de la philosophie du droit: les juristes-philosophes prennent d'emble le droit comme un donn qui est l tout naturellement, dont la prsence n'a rien de prodigieux. Ils discutent sur l'tre du droit, se querellent propos de l'essence du juridique : mais tous sont peu prs d'accord pour ne prter aucune attention sa prsence mme, pour ne pas s'en tonner. De l les clichs tranquilles par lesquels le droit est habituellement prsent ceux qui veulent l'aborder, et notamment aux tudiants qui entrent dans les Facults de
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Science et technique en droit priv positif, Paris, Sirey, 1915, II, no 162, p. 354. Cf. Michel VILLEY, "Franois Gny et la renaissance du droit naturel , A.P.D., 1963, p.197.

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Droit : le droit rgit les relations des individus vivant en socit , le droit fait rgner l'ordre et la justice , etc. Toute paisseur de mystre se trouve absente dans ces prsentations: c'est sur des choses qui vont de soi, dont l'existence n'a rien que de trs naturel et ne fait gure question, que les apprentis-juristes sont appels se pencher 17. Il est vrai qu'euxmmes viennent au droit avec dj une certaine complicit son gard, avec le sentiment dj ancr qu'il est normal qu'il soit l. On pourrait piloguer longtemps sur cette tonnante absence d'tonnement. Il nous parat plus intressant d'en rechercher les causes.

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Il semble que trois raisons principales expliquent cette atmosphre gnrale de dsenchantement qui imprgne nos relations avec le droit. 1. La premire est particulirement spcifique ces relations : elle tient au fait que le droit, la pratique juridique, est un phnomne la fois ancien et fondamental dans la vie de nos socits. Les spcialistes de finances publiques enseignent souvent qu'un systme fiscal est d'autant meilleur qu'il est plus ancien: c'est que, avec le temps, ce systme fiscal finit par ne plus heurter les contribuables. Ces derniers ont pris l'habitude de payer tels impts; ils les intgrent automatiquement dans leurs calculs, ils en tiennent automatiquement compte dans leur politique. Ces impts deviennent ainsi, au bout d'un certain temps, une structure mme de la vie du pays: ils sont entrs dans les murs, leur prsence ne retient plus l'attention. Il se produit ainsi avec le temps ce que ces spcialistes appellent un phnomne d'anesthsie fiscale. C'est le mme phnomne d'anesthsie qui se produit dans nos relations avec les phnomnes juridiques: l'existence du droit, enracine depuis des millnaires dans notre univers culturel, nous est familire; nous n'y prtons plus attention, nous ne nous tonnons plus de cet trange aspect de la vie des socits humaines que constituent les pratiques juridiques. D'autant qu' l'anciennet - on dirait mieux: l'antiquit - des phnomnes juridiques s'ajoute le fait qu'ils occupent une place fondamentale dans notre exprience quotidienne:
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Cette manire de dispenser la culture juridique n'est pas, toutefois, spcifique: elle n'est qu'une illustration de l'allure gnrale de nos systmes d'ducation, qu'on serait tent de qualifier d' ducation close : au lieu de nous initier aux choses sous la forme de questions, l'ducation nous dtourne au contraire de leur mystre en nous les prsentant essentiellement sous des dehors familiers, apprivoiss . Jean Onimus relve justement propos de l'enseignement primaire, mais ses observations pourraient tre tendues l'ensemble de nos formes d'instruction: Le plus grave reproche qu'on puisse adresser notre enseignement primaire, c'est qu'en dtruisant la navet, c'est-dire la puissance d'merveillement, il tend produire des adolescents qui croient savoir et ne posent plus de questions (op. cit., p. 202).

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les objets qui nous sont le plus familiers et la prsence desquels nous accordons le moins d'attention, ce sont, en effet, ceux dont nous nous servons le plus, ceux que nous rencontrons le plus souvent, ceux qui jouent le plus grand rle dans notre vie et donc l'gard desquels nous sommes le moins disposs imaginer qu'ils pourraient ne pas tre l. Il en est ainsi du juridique, dont les manifestations imprgnent constamment notre conscience tout au long de notre existence. 2. La seconde raison l'absence d'tonnement devant les phnomnes juridiques vaut, d'une manire gnrale, pour tous les phnomnes humains: du fait mme de la nature transcendantale (intentionnelle, comme disent les phnomnologues) de notre subjectivit, nous sommes tourns, divertis, vers l'extrieur et tendons ne pas nous apercevoir de nous-mmes : la pente naturelle de notre regard exige une inversion pour que nous nous amenions nous-mmes sous notre propre champ de vision. Ce phnomne explique, notamment, le retard des disciplines tudiant l'homme et les faits humains sur celles tudiant les faits naturels. S'il y a ainsi obstacle au regard, a fortiori y a-t-il obstacle l'tonnement sur nous-mmes: si le monde extrieur peut parfois nous surprendre, nous ne sommes gure disposs par contre nous tonner de ce que nous sommes, de ce que nous faisons. L'tranget de notre corps, de nos facults psychologiques ou physiologiques, tend nous chapper, de mme que, plus largement, l'tranget de nos actes, de nos comportements, de notre mode de vie. Etranger moi-mme et ce monde : la clbre formule de Camus 18 serait plus exacte inverse. Les phnomnes juridiques, qui appartiennent la catgorie des faits de l'homme, bnficient de cette sorte d'illusion transcendantale qui tend ainsi nous faire oublier la prsence prodigieuse de l'humain dans le monde. Mais l'illusion transcendantale est encore plus forte dans les relations des milieux juridiques avec le droit: c'est que, en effet, les juristes (tant praticiens que thoriciens) sont surtout anims, d'une manire gnrale, de proccupations techniciennes, dogmatiques 19. Ce sont, notamment, ces proccupations qui dominent au sein des Facults de Droit: on s'efforce d'y donner aux tudiants une formation technique, de leur enseigner en quoi consistent les instruments juridiques qui sont (ou qui ont t) en vigueur, quels besoins ils rpondent ou visent rpondre, comment on doit (ou on devrait) s'en servir, comment ils fonctionnent, quels sont leurs qualits et leurs dfauts. C'est dire que les juristes sont ordinairement conduits aborder le droit, non comme un phnomne qui se produit, qui nous est donn en spectacle, mais
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Le mythe de Sisyphe, Paris, Gallimard, 90e d., 1957, p. 36. Cf. les dveloppements que nous avons consacrs ce propos dans notre ouvrage Mthode phnomnologique et thorie du droit, Paris, L.G.D.J., 1964, p. 374 et s.

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comme un outil qui est l sous notre main, que l'on utilise (dmarche du praticien du droit) ou, tout le moins, que l'on essaye, dont on teste l'efficience (dmarche du thoricien du droit). Or, dans cette perspective de Technique, de finalit instrumentale, sous laquelle il est rencontr, le droit tend bnficier de notre complicit, de notre participation. Car, ainsi que l'crivait Bergson, l'outil de l'ouvrier continue son bras 20; il fait, pour ainsi dire, partie de lui-mme comme un organe artificiel qui prolonge l'organisme humain21 : il s'ensuit que cet ouvrier n'aperoit plus la prsence de l'outil dont il se sert et qui se confond avec sa propre subjectivit, avec son propre organisme. L'outil sous la main cesse d'tre un objet en face du sujet qui l'utilise. C'est prcisment une illusion transcendantale de cet ordre qui se produit dans les relations quotidiennes des juristes avec le droit ; les juristes sont moins disposs que quiconque s'tonner du droit parce qu'ils ont avec lui aussi peu d'cart, de distance, que l'artisan avec ses instruments. 3. Nous voudrions, enfin, nous arrter sur une troisime raison qui, elle, a une porte beaucoup plus large et rend compte de l'absence d'tonnement en gnral, l'gard de tout ce qui se produit sous nos yeux. Il existe, en effet, chez l'homme une fonction psychique caractristique, qui joue un rle sans doute fondamental dans son quilibre vital, bien qu'on n'y ait gure prt, semble-t-il, toute l'attention qu'elle mrite : cette fonction consiste pour l'homme se faire machinalement une raison de tout ce qui se droule autour de lui, s'y rsigner, trouver que ces vnements n'ont rien que de trs normal, de trs naturel. Cette fonction, qui n'est autre au fond que ce que Bergson appelait la fonction fabulatrice22, vise donc supprimer tout mystre; plus prcisment, son rle est d'apaiser l'tonnement suscit en nous par le spectacle du monde et attnuer ainsi les angoisses ou les vertiges que cet tonnement risque de dclencher 23. Cette fonction raisonnatrice de l'esprit prend, en pratique, des formes diverses : des formes religieuses (il est naturel que les choses soient ainsi parce qu'elles ont t prvues ainsi par une intention transcendante ; rien n'est tonnant parce que tout est crit dans des
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Les deux sources de la morale et de la religion , in uvres Compltes, Paris,P.U.F., d. du Centenaire, 1959, p. 1238. 21 L'volution cratrice , in uvres Compltes, p. 614. 22 Les deux sources de la morale et de la religion , in uvres Compltes, p. 1067 et s. 23 La prise de conscience de la contingence des choses, de leur mystre, du merveilleux qui enveloppe leur prsence, fait natre un sentiment d'merveillement, ce que Jean Onimus appelle un dlice de l'me devant l'inpuisable merveille du concret (op. cit., p. 9). Mais, comme le montre parfaitement cet auteur, il s'agit d'un dlice ambigu , o se mle un certain vertige, une certaine inquitude, une certaine angoisse. Cette composante peut prendre, le cas chant, des proportions exubrantes : on est alors en prsence de la pathologie de l'tonnement (ce qu'Onimus appelle la nvrose de l'garement , op. cit., p. 86), avec tous les traumatismes susceptibles de l'accompagner ; nause, dsespoir, rvolte, et parfois mme suicide.

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dcrets transcendants; ...)ou encore des formes mtaphysiques (c'est le cas, notamment, des raisonnements dterministes ou fatalistes, qui reprsentent en quelque sorte la forme pure de la rsignation devant l'vnement: si les choses se produisent ainsi, c'est simplement parce qu'elles doivent se produire ainsi, parce qu'elles y sont dtermines irrsistiblement). Mais on la retrouve surtout - et c'est ceci que nous voudrions mettre en relief - derrire l'interprtation que l'on donne le plus couramment la science, derrire la porte que l'on prtend gnralement faire jouer aux lois scientifiques : cet gard, dans cette mesure, les trois tats (thologique, mtaphysique et positif) de la pense, dont nous parle Auguste Comte, sont loin de correspondre, en vrit, trois tapes chronologiques du dveloppement mental; ce sont plutt trois variantes dans les manifestations de la fonction fabulatrice. On a couramment tendance, en effet, croire (et les savants euxmmes n'chappent pas cette tendance) que la science nous explique pourquoi les phnomnes se produisent et qu'elle dissipe ainsi les mystres, - qu'elle est mme susceptible de dissiper tous les mystres, car tout peut s'expliquer la lueur des travaux scientifiques. Ce rle que l'on se plat ainsi prter la science et aux lois formules par le savant est, en ralit, purement illusoire; il n'est que le produit de notre fonction fabulatrice. En effet, en quoi consiste le travail du savant? Il consiste observer le flux vnementiel qui se droule ( qui s'coule , dirait Hraclite) sous nos yeux et tcher d'y trouver des points de repre qui puissent guider l'action humaine. Ainsi le savant remarquera, par exemple, la suite d'une srie plus ou moins longue d'observations, que le phnomne B se produit toujours, ou bien seulement quelquefois, lorsque le phnomne A se produit lui-mme; il formulera la loi suivante : lorsque A se produit, B doit se produire , ou bien: lorsque A se produit, B peut se produire (ou: il y a tel pourcentage de probabilit que B se produise)24. Cette loi ne fait qu'exprimer la corrlation qui a t observe; elle reproduit simplement le schma, le modle de la ralit observe. Imaginer partir de l que la prsence, la survenance, de B est normale, qu'elle n'a rien d'tonnant, de mystrieux, c'est cder une simple illusion (ce que nous appellerons: l'illusion scientifique ) : la normalit de B, c'est simplement la conformit de sa survenance la norme scientifique que je possde et qui a t labore prcisment partir de l'observation des apparitions de B; poser que A est la cause de B ne signifie pas que A justifie la prsence de B, mais simplement que, selon les observations qui ont t faites, B est l'effet de A, c'est--dire littralement qu'il s'effectue, se ralise, en fonction des propres apparitions de A. C'est dire que la science n'explique rien, si l'on entend par l qu'elle est de nature rpondre mon tonnement: elle ne me dit pas pourquoi B se
24

Cf. notre ouvrage prcit, p. 156 et s., et p. 288 et s.

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produit; elle me dcrit simplement que dans la ralit (du moins telle qu'on a pu l'observer) B se produit quand il y a A, mais la corrlation ainsi tablie laisse intact le mystre. Elle tendrait mme plutt l'paissir : car non seulement il est tonnant que B se produise (que ce soit dans telles ou telles conditions), mais encore il est tonnant qu'il se produise toujours quand il y a A et que le savant puisse ainsi laborer des lois: il est tonnant, en d'autres termes, que la science soit possible, qu'il y ait des corrlations susceptibles d'tre releves dans le flux vnementiel et de servir de points de repre25. Cette attitude de notre esprit, qui consiste ainsi tcher de justifier la prsence de tout ce que nous rencontrons, elle joue galement l'gard des phnomnes juridiques; mais surtout, il semble qu'elle ait tout particulirement prise sur les milieux juridiques, prdisposs par excellence l'argumentation, la recherche de fondements, de justifications. C'est ainsi, en tout cas, que l'on peut interprter l'attachement gnral des juristes au clich rassurant vhicul depuis l'poque romaine ubi societas ibi jus , - entendons : la prsence du droit est parfaitement normale dans nos socits, car l o il y a socit humaine, il doit tout naturellement y avoir du droit. Autrement dit, ce dicton constamment invoqu par les juristes n'a pas d'autre sens que de chercher apaiser notre tonnement devant le droit: il n'est nullement, comme on pourrait d'abord le croire, le fruit d'une recherche historique. Une tude historique26 montrerait, au contraire, l'inexactitude de cette formule, son caractre purement fabulateur : il suffit de penser que le droit est langage et que le langage correspond une acquisition relativement rcente de l'homme, qu'il n'a pas exist dans les socits humaines les plus recules. Ces socits sans langage ont sans doute vcu l'image des socits animales, c'est--dire essentiellement sur la base de mcanismes rgulateurs purement biologiques, purement instinctifs27: mais elles n'ont pas connu proprement parler d'exprience juridique. De mme, d'ailleurs, on assimile souvent la technique juridique certaines pratiques en usage dans les socits archaques qui vivent l'heure actuelle en certains endroits du globe : cette assimilation est tout fait contestable, tant donn les diffrences profondes qui sparent ces pratiques des manifestations du juridique telles que nous les connaissons dans les socits civilises 28.
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Cf. en ce sens les observations de BERGSON, L'volution cratrice , in uvres Compltes, p. 691 : Le problme capital de la thorie de la connaissance est de savoir comment la science est possible, c'est--dire, en somme, pourquoi il y a de l'ordre, et non pas du dsordre, dans les choses . 26 Qui reste encore faire, d'ailleurs: il n'existe pratiquement aucun travail srieux consacr l'origine historique des pratiques juridiques, l'apparition de la technique juridique dans les socits humaines. Les recherches en matire d'histoire du droit sont restes orientes quasi-exclusivement dans une perspective dogmatique : retrouver et dcrire les rglementations juridiques sur la base desquelles ont vcu les socits passes. 27 Cf. P. CHAUCHARD, Socits animales, socit humaine, Paris, P.U.F., Que sais-je, n 696, 1956. 28 Cf. notamment en ce sens R. DAVID, Le droit franais, I, Paris, L.G.D.J., 1960, p.62.

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Il semble que ce soit galement la fonction fabulatrice qui soustende l'attitude gnrale des juristes l'gard des diverses normes juridiques qu'ils rencontrent, - attitude consistant considrer que ces normes juridiques sont trs normales, qu'elles expriment les rapports ncessaires qui drivent de la nature des choses, suivant la clbre formule de Montesquieu. Comme si la corrlation susceptible dtre tablie entre la mise en vigueur de telle norme juridique tel moment dans telle socit et telle ou telles donnes pouvait enlever quoi que ce soit l'tranget de la mise en circulation de cette norme. Il convient de reprendre rsolument conscience de cette tranget des phnomnes juridiques, par-del toutes les raisons que nous sommes tents de nous faire de leur prsence. Vends la raison humaine et achte l'merveillement : ce sage prcepte d'un mystique oriental29 mriterait d'tre mdit par les juristes.

III LA NCESSIT D'UNE ATTITUDE D'TONNEMENT DEVANT LE DROIT ET LE MYSTRE DE SA PRSENCE AU MONDE

Restituer aux choses juridiques leur mystre: cette invitation, dans la perspective o nous nous plaons, a un caractre purement dsintress. Elle ne tend pas, et n'est pas susceptible d'aboutir, faire progresser les disciplines dogmatiques ou scientifiques qui s'occupent du droit. Tout au plus vise-t-elle faire prendre conscience de la porte exacte - et donc des limites - de ces disciplines, en faisant prendre conscience du pourquoi? auquel elles ne sauraient rpondre. Si une attitude systmatique d'tonnement nous parat ncessaire chez le juriste, c'est uniquement pour rendre plus riche son contact quotidien avec les choses juridiques, indpendamment de toutes les activits (techniciennes ou scientifiques) que ce juriste dploie par ailleurs leur gard. Il s'agit de reconqurir et de conserver sans cesse l'esprit une dimension des phnomnes juridiques que l'on a oublie ou que l'on s'efforce plus ou moins consciemment d'oublier : l'paisseur de leur prsence au monde. Nous voudrions ici, titre d'illustration trs sommaire, voquer quelques thmes d'tonnement qui mriteraient particulirement, nos yeux, de retenir l'attention, encore qu'ils correspondent des choses bien banales .

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Cit par Franz HELLENS, Objets, Paris, Seghers, 1966, p. 37.

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* * *

1. Le fait mme que la plupart des socits humaines que nous connaissons vivent sur la base du droit, de la technique juridique, devrait, tout d'abord, nous paratre profondment trange, au moins un double titre. - En premier lieu, la facticit des phnomnes juridiques (au sens husserlien, c'est--dire le ce-dont-ils-sont-faits) ne devrait cesser de nous tonner: n'est-il pas extraordinaire, en effet, que la vie des socits humaines se dploie ainsi? Certains, ceux que l'on appelle les gouvernants, ceux qui exercent l'gard du groupe social et sous des modalits diverses une fonction dirigeante (on dirait plus volontiers aujourd'hui : une fonction cyberntique), fabriquent de la lgislation, des normes juridiques, des rgles de droit: rgles qui indiquent aux membres du groupe, aux gouverns , des modles de conduite suivre, des modles de situation raliser. L'exprience juridique, dans son schma le plus dpouill, repose ainsi sur la prodigieuse facult que possdent les hommes, d'une part, de projeter leur destin, de faire des projets de leur avenir, et, d'autre part, dans les limites du possible, de faonner leur conduite, de se faire, de se fabriquer eux-mmes, de modeler leur comportement sur leurs projets. Si nous entrons davantage dans les dtails de cette facticit de l'exprience juridique, le sentiment d'tranget ne devrait nous quitter. Combien, en effet, sont tonnants les adjuvants qui accompagnent la pratique du droit et qui visent obtenir le respect de ce dernier par les gouverns, - adjuvants qui consistent en rites et mythes aux figures variables. Le ritualisme est partout prsent dans les phnomnes juridiques: on le retrouve dans les diverses manifestations de formalisme, de solennit, dans les diverses crmonies, qui entourent toujours la personne ou la fonction des gouvernants et qui ont pour but de crer entre ces derniers et les gouverns une certaine distanciation ncessaire l'autorit des uns sur les autres. C'est aux mmes fins de ftichisme du droit que tend la mythologie qui a toujours accompagn, sous des formes diverses, la pratique juridique : mythologie qui s'efforce, pour obtenir le respect du droit, de prsenter les gouvernants comme des titulaires ou tout le moins des prposs d'un pouvoir magique, d'une volont transcendante (volont divine, volont nationale, ... ). Etonnante, galement, la manire dont la vie des socits se dveloppe sur la base des rgles juridiques formules par les gouvernants. De ce point de vue, la technique juridique apparat tout ambigut : les rgles juridiques, en effet, bien que diffuses par divers procds de

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publicit, ne sont gure connues de manire prcise par l'ensemble des gouverns. A cet gard, on peut observer un trange partage au sein de nos socits entre, d'un ct, un cercle d'initis, de spcialistes, de professionnels du droit et, de l'autre, la masse des profanes qui ignorent le contenu exact et souvent mme jusqu' l'existence des normes applicables, - la vie juridique reposant sur l'encadrement des profanes par les initis. Dans ce contexte, l'exprience juridique ordinaire est faite essentiellement d'approximations, d' peu prs: les normes juridiques sont plus ou moins bien appliques par des gouverns qui n'en ont gnralement qu'une conscience plus ou moins approche. A cette premire source d'ambigut s'en ajoute une autre qui tient au fait que le cadre intersubjectif dans lequel prend place l'exprience juridique ressemble une sorte de jeu de miroirs: chacun rgle plus ou moins sa conduite sur les normes juridiques applicables en fonction des comportements qu'il attend d'autrui ou encore en fonction de ce que, selon lui, autrui attend de lui ou pourra voir de lui, etc. La technique juridique donne ainsi lieu tout un ensemble complexe de calculs, de stratgies, en bref tout un jeu plus ou moins subtil dont les relations entre gendarmes et voleurs ne constituent qu'un aspect. Les instruments juridiques sont, du reste, conus et fabriqus en tenant compte de ce jeu: bien souvent, le lgislateur, au moment o il dicte une rglementation, n'a en vue qu'une application moyenne de celle-ci et non une application stricte qui dpasserait ses intentions, - comme il apparat dans le cas des grves de zle effectues parfois par telle ou telle catgorie de sujets de droit. La facticit mme des normes juridiques reprsente un tonnant facteur supplmentaire d'ambigut: constitues en langage, en propositions signifiantes qui vhiculent un certain sens signifi, ces normes se prtent par l-mme une certaine marge d'incertitude, qui est celle de la parole en gnral. Il n'y a pas, en effet, de corrlation rigide, absolue, entre le verbe et la pense qu'il symbolise : des interprtations plus ou moins diverses peuvent tre donnes aux symboles utiliss. De mme, les propositions juridiques mises en circulation par les gouvernants sont susceptibles de constituer le support de donnes de sens plus ou moins variables. Tout aussi tranges, d'ailleurs, sont les solutions recherches, admises ou prconises, pour rsoudre ce problme (qui se pose, en fait, aussi bien pour le dogme juridique que pour tout autre dogme, et notamment pour les prceptes religieux) : mthode de l'interprtation littrale, mthode de l'interprtation psychologique, mthode de l'interprtation raliste ou sociologique, ... Autre sujet d'tonnement: l'existence dans nos socits, sous des modalits diverses, d'une force publique et de tribunaux chargs de constater et de rprimer les manquements aux normes juridiques, ou au moins un certain nombre d'entre elles. De ce point de vue, les instruments juridiques nous rvlent, en particulier, leur singulire

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ambivalence: les normes juridiques, en effet, permettent de guider l'action de ceux auxquels elles s'appliquent, qui en sont justiciables, en leur indiquant le modle suivre, raliser. Mais elles permettent aussi de juger l'action accomplie par confrontation au modle qu'elles dictent: tel est, prcisment, le type d'oprations auquel se livrent les tribunaux. Ce jugement a posteriori sur la base des normes juridiques revt, vrai dire, des caractres bien particuliers qui tiennent la facticit mme des actes humains : dans la mesure o ces actes s'puisent dans l'instant mme de leur accomplissement, il faut les reconstituer pour pouvoir les juger, les reconstituer partir des traces, des indices qu'ils ont laisss soit sur le terrain, soit dans la pense de ceux qui en ont t les tmoins phmres. L'on retrouve, nouveau, cette ambigut dont on vient de parler. Ne devrait-on pas s'tonner, enfin, de tout ce que reprsente, d'un point de vue pour ainsi dire quantitatif, l'exprience juridique, l'usage de la technique juridique dans nos socits? C'est l, il est vrai, un aspect qui a t assez peu aperu et tudi jusqu'ici: rares sont ceux qui, tels Edmond Picard par exemple 30, se sont attachs dresser un inventaire et ont eu l'ide de mesurer au moins approximativement le cot mme de l'exprience juridique. Evoquant cette question des dpenses sociales pour le droit , Edmond Picard notait avec justesse : on peut juger de l'importance du phnomne juridique par le chiffre des dpenses que lui consacrent les nations 31. Que l'on songe, en effet, au personnel considrable qui se trouve mobilis titre professionnel par le droit 32, aux difices et au matriel qui lui sont affects (ensemble des btiments abritant les pouvoirs publics. y compris les palais de justice; tablissements pnitentiaires; Facults de Droit et autres tablissements d'enseignement et de formation juridiques ; etc.), que l'on songe l'ensemble des activits, des efforts auxquels donne lieu la mise au point de la technique juridique ainsi que sa mise en service, que l'on songe mme l'ensemble des publications consacres au droit, l'immense collection des crits 33 suscits par lui (recueils de normes juridiques, de dcisions de justice, revues d'information et de vulgarisation, travaux de
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Cf. notamment son ouvrage Les constantes du droit, Paris, Flammarion, 1921. Op. cit., p. 40. 32 Parlant de ce personnel juridique , Edmond Picard observe: il se compose de tous ceux qui, dans une nation, occupent ou remplissent une fonction relative au droit: le ministre de la Justice et le personnel de ce ministre; les membres du pouvoir lgislatif, du pouvoir judiciaire, du pouvoir excutif s'occupant du droit, les avocats, les avous, les notaires, les huissiers, la police, la force arme, etc., etc. (op. cit., p. 38 et s.), A ce personnel technique, il faudrait ajouter le personnel technologique: c'est--dire ceux qui sont chargs, un titre ou un autre, de dispenser une formation juridique, ceux qui constituent la doctrine , plus largement ceux qui s'occupent de recherches juridiques. Il faudrait, galement, tenir compte de l'ensemble du personnel auxiliaire des deux catgories prcdentes (personnel charg de tches administratives, par exemple dans les tablissements de formation juridique; maisons d'dition des travaux juridiques ... ). Il est intressant de relever que, en dpit de l'importance de la population occupe actuellement par le droit dans un pays comme la France, on a pu se plaindre d'un sous-quipement juridique (RIVERO, Sous-quipement juridique de la France, Dalloz, 1967, Chr. XXVIII, p. 241 et s.). 33 PICARD, op. cit., p. 37.

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recherches de tous ordres, ... )34 : cette ampleur mme, travers laquelle le droit est prsent dans nos socits, nous apparat profondment trange. - Mais, ct de cette facticit des phnomnes juridiques, ne doiton pas s'tonner galement de leur naturalit ? Nous voulons dsigner par l le fait que les phnomnes soient prsents dans toutes les socits humaines de l'ge historique, sous les rserves que nous avons formules propos des socits arrires qui en sont restes un stade primaire d'volution. Cette constante du droit dans les socits humaines historiques, qui nous incite penser, on l'a vu, que sa prsence est normale, naturelle, devrait, tout au contraire, nous surprendre : comme devrait, il est vrai, nous surprendre l'usage quasi-universel d'un certain nombre d'autres techniques humaines fondamentales ds avant mme le dveloppement des communications entre les peuples. Ces concidences sont, en elles-mmes, tranges, mme si on peut les relier, rationnellement, une certaine identit de la facticit humaine. Mais la prsence du droit nous parat si naturelle que, loin de nous en tonner, nous tendons, au contraire, imaginer que, non seulement toutes les socits humaines, mais mme l'univers tout entier, fonctionnent et ont toujours fonctionn sur la base d'une technique similaire : de l, les conceptions d'un Lgislateur et en mme temps Juge Suprme, auteur et censeur de dcrets, de lois de la nature, -lois et dcrets auxquels les lments naturels obiraient ou devraient obir, lois et dcrets que la science aurait prcisment pour rle de dcrypter partir des comportements de la nature observs; ces lois et dcrets transcendants s'adresseraient, d'ailleurs, galement aux hommes, qui auraient y obir, les lgislateurs humains n'ayant eux-mmes pour vrai rle que de dcrypter et formuler ce droit naturel . Etrange ubiquit du droit, qui imprgne ainsi notre exprience religieuse et nos conceptions cosmologiques : la technique juridique nous est si familire, nous parat tellement aller de soi, que nous n'apercevons pas ce qu'a d'invraisemblable ou d'absurde une telle gnralisation. 2. Les diverses modalits historiques de l'exprience juridique, dans l'espace et dans le temps, devraient aussi, en second lieu, susciter notre tonnement.

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Caractristique, cet gard, est l'exemple de la bibliothque juridique de l'Universit de Harvard: cette bibliothque possde plus d'un million d'ouvrages et ses nouvelles acquisitions ncessitent, l'heure actuelle, chaque anne, 6 kms de rayonnages supplmentaires (Colin TAPPER, L'informatique au service du droit , Cahiers de l'Association Nationale des Docteurs en Droit, Paris, no 33, oct.-dc. 1967, p. 6).

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- L'volution gnrale de cette exprience apparat elle-mme bien singulire : les socits antiques, et notamment grco-romaines, ont vcu, en effet, sur la base d'une technique juridique assez rudimentaire. La fabrication du droit se faisait alors essentiellement par l'intermdiaire de diseurs de droit, qui formulaient, gnralement sous la forme d'oracles et au fur et mesure des besoins, des normes juridiques trs concrtes, visant des situations particulires, des cas prcis 35. C'est que, l'poque, il n'est imparti la technique juridique qu'une finalit limite : le but recherch, c'est de faire rgner l'ordre, la paix entre les membres du groupe, c'est de dpartager ces derniers, d'organiser entre eux une coexistence pacifique. C'est cela que visent surtout les instruments juridiques mis alors en circulation, qui ont ainsi le caractre de normes de police au sens le plus large du terme. Si l'on dfinit encore parfois la technique juridique par la formule cuique suum tribuere, il est vident qu'elle ne correspond plus aujourd'hui ce schma: les normes juridiques mises de nos jours en circulation dans les socits industrialises tendent, non seulement prvenir ou rgler les conflits possibles entre les membres du groupe, mais beaucoup plus largement rationaliser, encadrer, l'ensemble de leurs activits. Les modles juridiques indiquent la voie suivre - trace par les gouvernants - non plus seulement pour que le groupe ait une vie paisible, sans histoires , mais aussi pour qu'il ait la vie la meilleure, le niveau de vie le plus lev, le mode de vie le plus satisfaisant. Assez trangement, le droit est devenu, selon une qualification que l'on emploie parfois, une technique oprationnelle (on dirait mieux: une technique de gestion) qui vise, non plus maintenir un certain tat social (tat de paix, tat de sant ), mais orienter le dveloppement du groupe, promouvoir une certaine croissance. Dans ce contexte, l'exprience juridique nous rvle des aspects nouveaux, connus certes, mais sur lesquels on ne s'tonne pas suffisamment. Etonnante, tout d'abord, l'inflation des instruments juridiques dans nos socits actuelles, surtout si on fait une comparaison avec les temps anciens. La production juridique a pris, de nos jours, des dimensions extraordinaires: c'est ainsi qu'en France, par exemple, on a pu dnombrer quelque 30 000 textes de lois ou dcrets pour la priode 1930-1960. Cette production est en augmentation constante, mesure que l'encadrement juridique devient plus troit: il y a cent ans, les instruments juridiques publis au Journal Officiel pour l'anne 1867 occupaient 1 065 pages; ils s'tendent aujourd'hui sur quelques 12000 pages. Le plus tonnant, peuttre, c'est que cette prolifration soit supportable, que l'on parvienne s'en accommoder en pratique, qu'il n'y ait pas de saturation juridique
35

Cf. ANTONELLI, Le droit institution sociale , in Mlanges Roubier, I, Paris, Dalloz, 1961, p. 23 et s. Sur cet aspect concret des systmes juridiques anciens, cf. Michel VILLEY, Questions de logique juridique dans l'histoire de la philosophie du droit, Logique et Analyse, Louvain, avril 1967, p. 11 et s.

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comme certains ont pu le craindre. Au contraire, on voit surgir des techniques nouvelles qui visent faciliter cette digestion d'un droit de plus en plus dmesur: c'est ainsi que commencent se dvelopper, de nos jours, la miniaturisation des documents reproduisant les textes juridiques ou leurs commentaires doctrinaux (codification sur microfilms) qui vient rsoudre le problme du stockage de ces documents, et l'emploi des ordinateurs qui vient rsoudre le problme de l'information juridique tant des gouvernants, d'ailleurs, que des gouverns 36. L'usage encore limit qui est fait de ces nouveaux procds37, fruits de cette prodigieuse astuce humaine jamais longtemps prise en dfaut, prfigure, en tout cas, l'trange aspect que pourrait revtir demain l'exprience juridique: un seul organe centralis, sigeant soit Paris, soit dans la rgion parisienne ou mme ventuellement en province, sera mis la disposition des usagers par la cration d'un rseau de postes tlex installs dans les bibliothques des cours d'appel, des facults de droit, des instituts de recherche et chez les usagers importants. La transmission et la reproduction distance des documents peuvent tre ralises par phototlgraphie sur ligne tlphonique, selon le systme du blinogramme, couramment utilis dans la presse quotidienne. Est-ce faire de la science-fiction que d'voquer le jour o des liaisons internationales seront assures au moyen d'metteurs d'ondes lectriques, par relais terrestre et, longue chance, par l'intermdiaire de satellites artificiels gravitant autour de la terre? 38.
36

Cf. Victor KNAPP, De l'application de la cyberntique au domaine du droit , Rev. de Droit Contemporain, Bruxelles, dcembre 1962-mars 1963, p. 13 et s. ; P. CATALA et J. FALGUEIRETTES, Le traitement de l'information juridique sur ordinateurs , J.C.P., 1967.1.2052; J. P. GILLI, Le juriste et l'ordinateur, Dalloz, 1967, Chr. VII, p. 47 et s. ; J. P. BUFFELAN, Prospective de l'informatique dans les sciences juridiques , Dalloz, 1967, Chr. XVI, p. 107 et s.; Aurel DAVID, La cyberntique et le droit , rapport au IIme Colloque de Philosophie du Droit Compar, Toulouse 26-29 septembre 1966, Annales de la Facult de Droit de Toulouse, t. XV, Fasc. I, 1967, p. 147 et s. ; Colin TAPPER, L'informatique au service du droit , Cahiers de l'Association Nationale des Docteurs en Droit, Paris, n 33, oct.-dc. 1967, p. 4 et s. 37 On en est pour l'instant, dans ce domaine, en grande partie au stade exprimental, encore que l'exprimentation ait t dj pousse assez loin aux Etats-Unis: en particulier, l'Universit de Pittsburgh, l'ensemble de la lgislation de l'Etat de Pennsylvanie est trait sur un ordinateur, que les usagers abonns peuvent consulter. En France, une exprience est en cours actuellement dans le cadre des Facults de Droit et de Sciences de Montpellier en vue de traiter lectroniquement la jurisprudence de la Cour de Cassation (cf. l'article prcit des professeurs CATALA et FALGUEIRETTES, J.C.P., 1967.1.2052). Une exprience du mme ordre est l'tude au Conseil d'Etat qui porterait sur la jurisprudence administrative ainsi que sur la lgislation fiscale. Il existe, par ailleurs, quelques centres spcialiss de documentation juridique par procds mcanographiques ou lectroniques, qui sont en projet ou qui fonctionnent dj (tels les centres de recherches, d'information et de documentation notariales). Il faut signaler, enfin, qu'un arrt du Garde des Sceaux du 7 fvrier 1967 (J.O., 23 fvr. p. 1915) a institu au Ministre de la Justice une commission de l'informatique, prside par le procureur gnral prs la Cour de Cassation et charge d'tudier les moyens scientifiques, techniques, administratifs et financiers qui permettraient d'appliquer les mthodes de traitement de l'information aux problmes de la documentation juridique, de la police judiciaire, des statistiques et, d'une manire gnrale, aux problmes de l'administration de la justice , Une commission du mme ordre vient d'tre institue au Ministre de l'Intrieur (arrt du 15 janv. 1968, J.O., 28 janv., p. 1021). 38 J.-P. BUFFELAN, article prcit, Dalloz 1967, Chr. XVI, p. 112. Cette description ne relve nullement de la science-fiction; elle correspond dj la ralit ou un commencement de ralit :

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Autre aspect remarquable de l'exprience juridique actuelle, troitement li d'ailleurs au prcdent : celui de l'acclration de l'histoire du droit. Le rythme de mise hors circuit et de remplacement des instruments juridiques s'est amplifi considrablement : le droit se prsente aujourd'hui comme une technique constamment sur le mtier, constamment en devenir, que l'on corrige, que l'on s'efforce sans cesse de perfectionner, d'ajuster; il n'est pas rare, cet gard, qu'un texte juridique soit repris et retouch aprs son diction mais ds avant son entre en application. A cette crise du droit, qui n'est que le retentissement de son aspect oprationnel, il est l encore remarquable que le gnie inventif de l'homme parvienne faire face sans trop de difficults (recours des techniques de diffusion de plus en plus rapide et efficace des informations, multiplication des services de relations publiques dans les administrations, apparition que l'on voit poindre des techniques d'ducation juridique permanente et de recyclage, ou mme tout simplement dveloppement de la documentation juridique sur feuillets mobiles qui tend devenir la rgle, en attendant la gnralisation des procds lectroniques). Ne doit-on pas s'tonner, enfin, des procds de plus en plus rationnels d'laboration et de mise au point des instruments juridiques, compars aux procds artisanaux d'autrefois? D'une manire gnrale, les normes juridiques sont de plus en plus fabriques aujourd'hui partir d'tudes pralables fouilles; il est souvent tenu compte, pour leur prparation, d'un certain nombre d'observations collectes au moyen de techniques perfectionnes d'investigation et de sondage, d'un certain nombre de prvisions aussi obtenues au moyen de mthodes de calcul de plus en plus raffines et sur la base d'un savoir de plus en plus important. Si les rsultats de la mise en uvre de tout cet appareil ne sont pas toujours concluants en pratique, il est en tout cas certain que l'extension du recours aux ordinateurs viendra amplifier considrablement dans l'avenir la cohrence, la rationalit de la production juridique 39. Cet aspect de plus en plus rflchi, travaill, de la technique juridique, se manifeste aussi par l'emploi croissant de 1'exprimentation juridique : les normes juridiques sont souvent, de nos jours, essayes titre exprimental dans telle ou telle rgion, sur telle ou telle catgories de sujets, cet essai permettant de parfaire le cas chant les instruments juridiques en question avant que ne soit gnralise leur applicabilit. De plus en plus, au moins les grandes rformes juridiques sont ralises selon cette mthode: elle a t, notamment, utilise en France pour les
un centre international de l'information du droit va tre, en effet, cr au sige des Nations-Unies Genve, la suite de la Confrence mondiale de la paix par le droit qui s'est tenue dans cette ville du 9 au 14 juillet 1967. Ce centre doit tre dot d'un ordinateur dont la mmoire , sera alimente des systmes juridiques de tous les pays: les juristes du monde entier pourront le consulter par tlex (cf. l'article prcit du professeur Colin TAPPER). 39 Cf. l'article prcit de V. KNAPP.

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principales rformes du droit administratif intervenues au cours des dernires annes, en particulier en matire d'organisation dpartementale et rgionale. A ces efforts de rationalisation a priori, s'ajoutent les rajustements des instruments juridiques fabriqus, les rformes constantes que l'on a voques plus haut 40. - Les instruments juridiques eux-mmes qui sont mis en circulation ne devraient, non plus, manquer de retenir notre tonnement. Gnralement, dans les milieux juridiques, on commente les rgles de droit en vigueur, on les critique, on les approuve : on ne s'arrte gure ce que chacune de ces normes prsente, en elle-mme, d'insolite, d'arbitraire, d'trange, aussi bien dans sa forme que dans son contenu; on ne prend pas conscience de ce qu'a d'extraordinaire le fait que nous vivions prcisment sur la base de tels instruments, de tels talons juridiques. Ce n'est qu'exceptionnellement que l'on trouve exprim chez un thoricien du droit un sentiment d'tranget suscit par les institutions juridiques qui l'environnent41. L'tonnement ne surgit, d'ordinaire, que lorsque nous sommes confronts des systmes juridiques pratiqus en d'autres pays ou en d'autres poques et qui sont trs diffrents de la culture juridique qui est la ntre: on s'tonnera ainsi du style mme de certains droits antiques tels que l'ancien droit romain, si laconique, si sec, par rapport la formulation prolixe et exubrante des normes juridiques d'aujourd'hui42; on trouvera trange, par exemple, le formalisme de certaines procdures ou la cruaut de certaines sanctions institues dans tels systmes juridiques antiques. Mais on n'a pas conscience, ce faisant, de l'tranget de nos propres institutions juridiques au regard de ces tranges droits d'un autre monde: quel serait, pourtant, le sentiment d'un homme qui viendrait tout droit des ges les plus reculs (dans le pass ou dans l'avenir) en prsence des normes juridiques qui nous sont familires? Et, d'ailleurs, s'tonner des seules diffrences, c'est du mme coup ngliger le mystre des constantes du droit, tout aussi remarquable que celui des variables, bien qu'il soit si peu explor.

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Il faudrait galement voquer, dans le mme sens, le dveloppement de la prospective juridique, consistant explorer longtemps l'avance les besoins juridiques natre, c'est--dire les besoins de rglementation juridique que lvolution probable suscitera, - ce qui permet de prparer de longue date cette rglementation. 41 On peut citer, titre d'exemple, une tude du professeur RIVERO, dont le titre suggre bien la nature du propos dvelopp: Le huron au Palais-Royal, ou rflexions naves sur le recours pour excs de pouvoir, Dalloz, 1962, Chr.VI, p. 37 et s. 42 M. Carbonnier cite cet chantillon humoristique, mais si frappant, tabli par un auteur amricain: le Dcalogue contient 297 mots; la dclaration d'indpendance des Etats-Unis, 1 500; et l'arrt de l'office de stabilisation des prix concernant la dernire hausse du prix du charbon en 1959, 26 911 mots (Directions de Recherches du Cours de Sociologie Juridique, Paris, 1960-1961, brochure ronote par l'Association des Etudiants en Droit, p. 56).

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Nous nous sommes arrts quelques manifestations de l'exprience juridique: mais, la vrit, ce sont toutes les manifestations de cette exprience qui devraient nous merveiller en dpit de leur banalit. A cet gard, et en guise de conclusion, ceux qui sillonnent constamment les chemins du monde juridique, nous rappellerons, pour qu'ils les mditent chacune des tapes de leurs prgrinations, ces quelques vers de Bertolt Brecht, dont nous avons dj cit d'ailleurs un fragment: Ainsi se termine l'histoire d'un voyage. Vous avez vu et entendu. Vous avez vu un vnement ordinaire, Un vnement comme il s'en produit chaque jour. Et cependant, nous vous en prions, Sous le familier, dcouvrez l'insolite, Sous le quotidien, dcelez l'inexplicable. Puisse toute chose dite habituelle vous inquiter 43 .

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Op. cit., p. 205.