LA RESPONSABILIDAD JURDICA EN NIETZSCHE LA CULPA Y LA PENA. 1. 1.

1 El problema objeto de estudio planteado en la obra La Genealoga de la moral, es encontrar una fundamentacin a los concepto de culpa y de pena, distinta a la aceptada en el pensamiento occidental, con fuerte raigambre en el cristianismo o en el nihilismo. Nietzsche busca encontrar el hilo lgico que libere al hombre occidental de tales concepciones para reivindicarlo como hombre libre que pueda encontrar en esa liberacin de la esclavitud el verdadero fundamento del Derecho. Para abordar el problema objeto de estudio debe polemizar contra las posturas cristianas y nihilistas a fin de desenmascarar la postracin a la que llevan al hombre al no liberarlo de la concepcin de culpa y pena. Para adentrarse en el estudio, recurre el autor a rastrear y examinar primeramente como se origina en el hombre la idea de la pena y la conciencia de la obligacin de cumplir, como las fuentes ms remotas de los conceptos que posteriormente desarrolla la sociedad en torno a lo que los modernos conocemos como pena y culpa (mala conciencia). 1.1 Se adentra el filsofo, primeramente, en el estudio de la humanidad ms antigua, para observar en el trfico, en el intercambio, el surgimiento de la idea de promesa, de deuda, de deber, la primera contrava a la capacidad de olvido que caracteriza al hombre como animal: La promesa se reviste de solemnidad para evitar su olvido y con ello el abandono de la deuda. Esto constituye una autntica memoria de la voluntad, de tal modo que entre el originario, y la autntica descarga de la voluntad, su acto, resulta lcito interpone tranquilamente un mundo de cosas, circunstancias e incluso actos de voluntad nuevos y extraos, sin que esa larga cadena de voluntad salte.1 Para llegar a tal punto, seala Nietzsche, debe el hombre haber aprendido a pensar causalmente, a anticipar lo lejano como si estuviera presente, a diferenciar el fin de los medios, conceptos todos necesarios para que el hombre acte con conciencia de ser. Surge as la idea de la responsabilidad, que el filsofo llama conciencia de esta extraa libertad, de ese poder sobre si mismo y sobre el destinoque se ha convertido en instinto dominante y que este hombre soberano llama su conciencia 1.2 As las cosas, la conciencia no apunta inicialmente a la culpa sino al debe, la conciencia del hombre le seala que es lcito hacer y cumplir promesas. Este proceso no fue elemental sino tortuoso, por cuanto fue acompaado por la pena, que se manifiesta primeramente como la venganza o retaliacin del acreedor del debe que se expresa como la reparacin fincada en el dolor del deudor, quien ha comprometido su persona o las personas de sus hijos en el cumplimiento del deber. El olvido del debe causa dolor en el insolvente quien lo recuerda por la prdida de su libertad, de la libertad o de la vida de sus hijos. De esta manera no olvidar el deber, tendr memoria para el cumplimiento de la promesa y la formalidad le ayudar a desechar el olvido. El hombre se har consciente de sus promesas. Cuanto peor ha estado la hum anidad, tanto ms horroroso es siempre el aspecto que ofrecen sus usos; en particular la dureza de las leyes penales nos revela cunto esfuerzo le costaba a la humanidad lograr la victoria contra la capacidad de olvido y mantener presentes a estos instantneos esclavos de

los afectos y la concupiscencia, unas cuantas exigencias primitivas de la conciencia social3 1.3 Como se observa en el escrito, para Nietzsche la sociabilidad del hombre, su conversin de animal en persona, pasa por la conciencia del debe, fundamentada en la pena que ofrece como reparacin al acreedor el sufrimiento del deudor, sufrimiento que le hace sentirse superior al obligado con la promesa. El dolor era tanto ms estima do cuanto ms contradeca el rango y la posicin social del acreedor4 Con esto controvierte la concepcin Aristotlica de la justicia conmutativa y distributiva, por cuanto la pena no tiene como fin, de manera inicial, reparar al acreedor por la prdida originada en el incumplimiento de la promesa ni los honores o deshonores del deudor de la promesa o beneficiario de la misma, que permitieran fijar la cantidad y calidad de la pena, sino satisfacer al acreedor con el sufrimiento del deudor y producir en los deudores un remedio contra el olvido: la primaca de la memorial en el cumplimiento de las promesas. Es esto lo que permite el nacimiento de la sociedad y del poder. La justicia se establece por el acuerdo entre hombres aproximadamente iguales, que se entienden mediante el compromiso y que por la fuerza llevan al compromiso a los hombres situados por debajo de ellos. 1.4 En efecto, el poder, segn el autor estudiado, tiene como fundamento la existencia de la sociedad basada no en un contrato originario que predicara la igualdad de todos los hombres, sino en el acuerdo de los hombres superiores que los somete a ellos y somete a los inferiores a los acuerdos en que no participaron. Sigue siendo la violencia, la crueldad, el dolor, lo que crea la sociedad dirigida por unos hombres situados por encima de otros hombres y esto explicara las diferencias entre amos, siervos y esclavos que se observan en la antigua Grecia. Nietzsche quiere sin mscaras hipcritas exhibir, mostrar, el origen de la sociedad y del poder, calificando de Tartufos a los representantes de concepciones contrarias. Esto impone un nuevo debe, al que todo hombre se encuentra sometido: el respeto de las reglas de la comunidad. La comunidad da paz, confianza y seguridad a sus miembros5 creando una nueva relacin deudor acreedor, en la que el hombre sometido a la comunidad se convierte en deudor frente a la totalidad de la comunidad y el incumplimiento del debe hace que no slo no devuelve las ventajas y anticipos que se le dieron, sino que inclusive, el atentar contra su acreedor6, lo que lo convierte en objeto de pena que la sociedad le impone, primero con el desconocimiento de su calidad de miembro de la sociedad para descargar sobre l toda la hostilidad posible, convirtindolo, frente a ella, en enemigo odiado, para aplicarle el derecho de guerra, la venganza, apareciendo aqu un nuevo concepto de pena impuesto por un acreedor colectivo: la comunidad burlada por el incumplimiento del deudor. El rigor de la pena disminuye en la medida en que el poder la sociedad se acrecienta; el malhechor ya no es expulsado sino protegido por la sociedad que le confiere derechos y garantas (lo convierte en acreedor de ella misma que respecto a tales derechos es deudora). Surge la conciencia de que todo ilcito es pagable, separando el delincuente de su accin, rasgo que se ha venido calando en el derecho penal. Si el poder y la autoconciencia de una com unidad crecen, entonces el derecho penal se suaviza tambin siempre; todo debilitamiento y todo peligro grave de aquella vuelven a hacer aparecer formas ms duras de sta7 La sociedad en la medida que adquiere poder terminar por soportar perjuicios sin padecer por ello, dejando inmunes a quienes la han daado, instituyendo el perdn (La Gracia) como forma de justicia. Aqu reaparece el poderoso que es quien tiene la voluntad de la gracia, que lo sita ms all del derecho.

1.5 Con el establecimiento de la sociedad aparece otro debe para sus miembros dado por las gracias que deben mantener con los fundadores de la misma, con los padres de la comunidad, que con el transcurso del tiempo se convierten en dioses a los que las generaciones posteriores deben fidelidad y retribucin por haber fundado la sociedad. Este nuevo debe exige expiaciones, sacrificios humanos, la vida del hijo primognito 8, el eterno agradecimiento a los Dioses, que en judasmo (y por supuesto en el cristianismo) se convierte en la conciencia de una culpa: el hombre no slo debe agradecimiento y sacrificios a su Dios, sino que est en constante expiacin frente a l por haber cometido una culpa pecado original del que no puede liberarse ni an con el cumplimiento del deber. La falta de fidelidad inicial se convirti en una deuda impagable en la que el hombre se sacrifica permanentemente sin logar el paz y salvo histrico. El objetivo de la felicidad del hombre propuesto por la filosofa clsica griega (Aristteles. La Poltica) se olvida, o no se acepta, para que el hombre busque el dolor permanente a fin de alcanzar una felicidad futura que no es de este mundo. La conciencia de la culpa, mala conciencia denominada en este momento por Nietzsche, no tiene como fundamento un debe que al cumplirse libere al hombre del dolor. El autor menciona como la genialidad inicial del cristianismo, en la que el Dios expa la culpa de los hombres, se sacrifica por los hombres, invirtiendo la carga, desaparece muy rpidamente a fin de que el hombre siga pagando su impagable deuda y tenga la mala conciencia de la que no podr, ni deber, liberarse. Esta mala conciencia es reforzada por el pensamiento asctico de los dirigentes de esas sectas, que incluso llegan a aconsejar, a ordenar, que se acepte el gobierno desptico de los tiranos, porque esos amos injustos no son sino la personificacin del castigo divino por la infidelidad ancestral, que mantiene la mala conciencia. La culpa se convierte en pecado y las miserias y sufrimiento de los hombres en el modelo ideal para la sociedad. 1.6 En este punto el hombre deja de ser persona, de tener derechos, para adquirir slo obligaciones el deber cristiano imposible de pagar por no existir medida del mismo y por tanto debe desear la vida en permanente sacrificio a Dios a fin de ser recompensado en la no vida. As los ideales de los hombres son destrozados y el modelo de vida impide su realizacin. 2. 2.1 Junto con lo anterior, seala el autor de la Genealoga de la moral, se ensayan mltiples explicaciones sobre el origen y fin de la pena en el derecho penal para explicar su realidad frente a la sociedad y la defensa de la misma y de los individuos que la componen, sostenindose paralelamente, en el mismo medio social, la existencia de un pena eterna para el gnero de los hombres en la mala conciencia. La combinacin social de estos dos conceptos, hace que la pena penal siga teniendo como base el resentimiento, la venganza que se descubri en su origen. La expiacin sigue fundando el castigo. El acreedor se satisface con el dolor del deudor. No existe posibilidad del cumplimiento del deber. Con razn anota Nietzsche: Con la moralizacin de los conceptos de culpa y deber, con su repliegue a la mala conciencia, se ha hecho en verdad el ensayo de invertir la direccin del desarrollo que acabamos de describir o, al menos, de detener su movimiento a partir de ahora la mala conciencia de tal modo se asienta, corroe, se extiende y crece como un plipo a todo lo ancho y a todo lo profundo, que junto con la inextinguibilidad de la culpa se acaba por conseguir la inextinguibilidad de la expiacin9 2.2 Pero, cmo encontrar un fundamento al Derecho? Cmo encontrar un fundamento a la culpa y a la pena? Cmo separar la culpa y la pena de la moral que

las convirti en inextinguibles, sin caer en el nihilismo? Este problema es abordado por el autor mediante el acogimiento del ateismo. Es a Zaratustra, el ateo, a quien le compete la solucin. Desde aqu nos afirma la radical separacin entre culpa, pena y poder y moral cristiana, actitud que fue tpica del siglo XIX. Nietzsche abandona, se separa de las escuelas del idealismo Alemn, y sus posturas teolgicas o teleolgicas, para reconocer la absoluta libertad de los hombres pero, as mismo, su absoluta orfandad. Qu hacer? Ya desde antes ha venido insistiendo en el verdadero criterio de la pena, arrimndola a la justicia y centrando en el espritu altivo, viril, agresivo, la definicin de la misma en pugna con el espritu reactivo de la mala conciencia: ser justo es siempre un comportamiento positivo La primera tarea caer en los hombros de estos hombres activos que deben enfrentar el espritu reactivo, la mala conciencia, para establecer el deber sin relacin con el resentimiento. El desarrollo, la historia, ensea que un poder ms fuerte debe imponer la justicia terminado entre los dbiles con el insano delirio por el resentimiento, por la mala conciencia Pero tal slo se logra cuando el espritu viril se hace al seoro, al poder, e impone la ley como declaracin dominante de lo que a sus ojos parece justo. Con esto quiere recuperar Nietzsche lo que l ha observado del desarrollo histrico en la prehistoria de la humanidad mediante la dominacin de los dbiles por los espritus superiores, que imponen su debe y se convierten en acreedores en representacin de toda la sociedad. As, tambin se opone al nihilismo de Dhiring, porque, de lo sostenido por el filsofo, slo con la ley se obtiene el establecimiento de lo justo e injusto, ley imposible de surgir del contrato general e impuesta por los espritus superiores. El derecho, la pena, la culpa, se fundamentan en esos espritus que miran hacia adelante y creen en la expiacin imprescriptible. 2.3 Llegamos as a la concepcin del poder el Nietzsche, tercer tratado de la Genealoga, en donde reaparece el espritu asctico revestido de un nuevo objetivo: la felicidad de los hombres retomada de la filosofa clsica, abandonado definitivamente la mala conciencia propia del judasmo y el cristianismo s, para lo cual el poder debe encontrarse, como en la antigedad, en manos de los espritus superiores y en donde la culpa, como en la antigedad clsica, no sea slo un monopolio de los hombres sino que debe abarcar a los Dioses, como en el olimpo Griego en el que los Dioses compartan la culpa y la pena con los hombres, sin que una y otra fueran inacabables. 2.4 El poder es, pues, el fundamento de la culpa que se radica ahora en la conciencia del debe que seala el mandato imperativo de la Ley y la pena ser solo el desconocimiento al agresor de los beneficios de seguridad y paz, felicidad, que la sociedad da a los hombres. La sociedad podr ser magnnima en la medida que el poder de la justicia se acreciente. 3. Se ha dado respuesta as a los interrogantes, problemas, formulados en la investigacin planteada para este trabajo, llegando a un esbozo de la concepcin del poder, de la pena y de la culpa en el pensamiento de Nietzsche con fundamento Principal en la obra La genealoga de la moral en la q ue se sienta un nuevo concepto de moralidad en busca de la felicidad, usando a los espritus superiores como sus guas, quienes mediante la ley sealan a los dbiles l debe que hace que la sociedad sea justa y los eventos en que su incumplimiento hace aparecer la injusticia.

La culpa ser la conciencia del incumplimiento del debe, de la falta a la promesa que consagra la ley en nombre de todos los hombres y cuyo cumplimiento arrima a la sociedad a la felicidad. En esa consideracin, la pena no podr venir sino de la aceptacin conciente por el deudor del incumplimiento de la promesa y la obligacin en que se encuentra de indemnizar al acreedor, sea este ltimo individual o social, representado en el ltimo y ms frecuente de los casos, por toda la colectividad de la que el mismo deudor forma parte y cuya expiacin volver a dirigir el rumbo general en busca de los fines que la ley, producto de los espritus superiores, ha sealado para los hombres. Aqu es como si Nietzsche defendiera con Platn (La Repblica) que el gobierno de la ciudad debe estar en cabeza de los filsofos, que como espritus superiores determinarn el rumbo de la sociedad y de los dems hombres, teniendo como destino la felicidad general de la sociedad. 4. Creo que la mejor aplicacin de los conceptos de la culpa y de la pena, la encontramos en los desarrollos de la Justicia Restaurativa, que cumple por los menos tres de los conceptos aqu resumidos. As, no recurrir al estudio de un caso especfico sino al examen mnimo de lo que en mi entender es el fundamento procesal de esa justicia como encuentro parcial con la teora de Nietzsche. 4.1 El objetivo que se seala como principal en la justicia restaurativa es la recomposicin del tejido social roto por el ilcito. Vctima y victimario deben recomponer su relacin intersubjetiva, con lo que la sociedad, la colectividad, no tendr mengua en su existencia. La agresin a la vctima es a la vez una agresin a la sociedad y por tanto la recomposicin no es individual entre vctima y victimario, sino que la comunidad debe acompaar el proceso de recomposicin que ser a la vez de recomposicin de la relacin entre victimario y sociedad. 4.2 La recomposicin de la relacin intersubjetiva tiene como primer fundamento la conciencia del victimario de la violacin de su promesa, del incumplimiento del deber. La culpa no es expiacin sino conciencia del incumplimiento de la promesa. 4.3 La conciencia del incumplimiento debe acompaarse de la conciencia del dao que tal incumplimiento caus a la vctima y a la sociedad. El victimario debe valorar tal dao y debe adquirir conciencia sincera de la necesidad de su reparacin. La conciencia del incumplimiento debe ser veraz y positiva, como lo dispone en espritu viril, sin mala conciencia, porque solo esta conducta permitir recomponer la relacin intersubjetiva. Por eso se requiere la presencia de la comunidad cuyo papel es forzar la verdadera conciencia del incumplimiento y dao, que obliga a la reparacin. Sin esta conducta y presencia la justicia reparativa ser slo un remedo de justicia, una burla al acreedor colectivo y al acreedor individual y por tanto no servir para recomponer la relacin intersubjetiva, sino que coadyuvar a su rompimiento. 4.4 La vctima, as mismo, debe exigir su reparacin de manera magnnima, sin nimo de vindicta, de tal manera que no slo ella resulte beneficiada, sino que el beneficio se extienda a toda la colectividad al recomponer la relacin intersubjetiva y permitir que el victimario sea considerado un miembro descarriado, pero miembro al fin, de la colectividad. Moderar el apetito de la vctima, hacer desaparecer el espritu de venganza, es el papel de la comunidad con su participacin en este proceso, sin abandonar la bsqueda de la reparacin objetiva, en todo lo posible, del dao que caus el ilcito. En su reparacin la colectividad podr ser indulgente en la medida que observe un verdadero arrepentimiento del victimario y un inters por una real reparacin de la vctima.

Como puede observarse, la coincidencia entre el concepto de poder, culpa y pena entre lo dicho por Nietzsche y lo practicado en esta justicia es casi total. No obstante quedara por examinarse sobre el establecimiento de ese poder, cmo acceden al mismo los hombres superiores o viriles y como imponen el debe a los dbiles, para conducirlos a la felicidad. Por qu ese debe, debe ser el de toda la sociedad y el de los hombres dbiles? Tal respuesta sin embargo no me corresponde en este momento y slo debera responderla, parafraseando a Nietzsche, Zaratustra, el ateo