DERECHO COMERCIAL I

UNIDAD I.
PUNTO 1: CONCEPTO DE COMERCIO. DERECHO COMERCIAL: CONCEPTO. CARACTERES Y
CONTENIDO DEL DERECHO COMERCIAL.
CONCEPTO DE COMERCIO.
A pesar de la estrecha vinculacin existente entre la Economa poltica y el Derecho comercial, no puede
afirmarse que el contenido de la una coincida con el del otro. Es cierto que el Derecho comercial se ha
constituido y desarrollado sobre la base de las necesidades econmicas, pero eso no significa que ambas
materias hayan seguido una evolucin paralela y siempre coincidente.
Por lo pronto hay que tratar de dar alguna precisin a la palabra comercio.
En un sentido Econmico !Si"ur#$: Comercio es la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la
oferta y la demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia
calculada sobre la diferencia de los valores en cambio. os economistas emplearon el t!rmino para
designar los fenmenos de la circulacin y distribucin de los bienes, excluyendo la produccin.
"o hay duda, nos dice FONTANARROSA, de que el Derecho comercial regula las relaciones surgidas de
esa actividad #el comercio$% pero adem&s regula otras actividades que no encuadran dentro de la
definicin dada y que, sin embargo, la ley declara mercantiles por su afinidad m&s o menos estrecha con
las operaciones mercantiles.'
En un sentido %ur&dico: comercio es todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil
Por lo tanto la (iencia del derecho comercial debe operar no sobre la nocin econmica sino sobre la
nocin )urdica de comercio, y est& slo puede y debe ser inducida del con)unto de normas que determinan
el campo de la materia comercial.'
EL DERECHO COMERCIAL. CONCEPTO.
*ontanarrosa lo define como el conjunto de normas jurdicas que regulan la materia comercial.
Ascarelli considera, con acierto, que el derecho comercial es una +(ategora ,istrica-, en el sentido de
que el Derecho (omercial es lo que la legislacin dice que es, en un tiempo y espacio determinado.
CARACTERES DEL DERECHO COMERCIAL:
Consuetudin'rio: es una rama del derecho donde se destaca la importancia de la costumbre como fuente
del derecho. a (ostumbre tiene en esta materia una importancia superior a la que tiene en otras ramas del
derecho. El derecho comercial escapa a la materia legislada, es por la gran cantidad de contratos atpicos o
innominados que no est&n legislados, a tal punto que son mas los no legislados que los que s.
Pro(resi)o: por que progresa, evoluciona, se modifica permanentemente. Es una caracterstica
cuantitativa. Esta es una gran diferencia con el derecho civil% en este se estudia el derecho romano que
tiene dos mil a.os y son las mismas instituciones las que hoy se utili/an% en cambio del Derecho (omercial
de sus orgenes solo quedan algunos artculos.
Tendenci' ' *' intern'cion'*i+'cin o uni,ormid'd: esta tendencia del derecho comercial a que sus
normas sean internacionales se debe a que el derecho comercial es fundamentalmente intercambio, y en la
actualidad esto se da principalmente entre piases. En estas operaciones de importacin y exportacin se
ven relacionadas dos partes que han reali/ado un solo contrato de compraventa Ahora bien, 0qu! pasa si
hay un conflicto entre estos1 0Por cu&l derecho me ri)o1 Esto lleva entonces a que estas normas se
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unifiquen a trav!s de las convenciones internacionales y se vayan convirtiendo en homog!neas como por
e)emplo las cl&usulas (.2.*. y *.3.4., que son conocidas en el mundo previamente adoptadas por el
derecho 2nternacional. 5ambi!n la letra de cambio y pagar! tienen regulacin uniforme desde la
(onvencin de 6inebra.
CONTENIDO DEL DERECHO COMERCIAL L' m'teri' de comercio.
El contenido del derecho comercial, esta constituido por lo que suele llamarse la +7A5E82A
(37E8(2A-.
a materia de comercio es una categora legislativa% y su determinacin debe hacerse, por
consiguiente, con relacin a cada derecho positivo.' En consecuencia, constituye m'teri' comerci'* todo
supuesto de hecho al que la ley considera mercantil.'
a legislacin de nuestro pas #(digo de (omercio$, que no define en ninguna parte la materia
comercial pero hace referencia a ella en algunas ocasiones, enumera en el Art. 9 cierta cantidad de actos que
declara sometidos a su r!gimen.' 5al enumeracin no es cerrada y el mismo cdigo leyes complementarias
aumentan la lista de actos a medida que las necesidades reclaman la sumisin de ciertas actividades a la
regulacin m&s flexible, en!rgica y garanti/adora del Derecho (omercial.'
ART. / DEL C0DI.O DE COMERCIO:
La ley declara actos de comercio en general:
1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su
enajenacin, bien sea en el mismo estado en que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor
o menor valor!"
2. #a transmisin a que se refiere el inciso anterior!"
3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate!"
4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel
endosable o al portador!"
5. #as empresas de f$bricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas
o personas por agua o por tierra!"
. #os seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto!"
!. #os fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones, y todo lo relativo al
comercio martimo!"
". #as operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
concierne al comercio del negociante de quien depende!"
#. #as convenciones sobre salarios de dependientes, y otros empleados de los comerciantes!"
1$. #as cartas de crdito, fianzas, prenda y dem$s accesorios de una operacin comercial!"
11. #os dem$s actos especialmente legislados en este Cdigo!
PUNTO 1: AUTONOM2A DEL DERECHO COMERCIAL.3 RELACI0N CON EL DERECHO CI4IL5
TEOR2AS.3 ORDEN DE PRELACI0N DE LOS PRECEPTOS APLICA6LES A LA MATERIA
COMERCIAL.3 UNIDAD DEL DERECHO PRI4ADO.3 UNI7ICACI0N LE.ISLATI4A.3
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DERECHO COMERCIAL I
LA AUTONOM2A DEL DERECHO COMERCIAL
Puede afirmarse ciertamente que el derecho comercial tiene:
Autonom&' cient&,ic' 8 did9ctic': en cuanto que el estudio de esta rama constituye una materia
especial de investigacin y de ense.an/a.
Autonom&' %ur&dic', en cuanto las normas atinentes a esta materia forman un sistema que, si bien
queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta rasgos peculiares y distintivos.
Autonom&' *e(is*'ti)', puesto que existe un cuerpo separado de normas contenidas en el cdigo de
comercio y leyes complementarias.
Autonom&' %urisdiccion'*: en algunas provincias existen )u/gados que entienden exclusivamente en
materia comercial.
RELACI0N CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
Ahora bien, la autonoma del derecho comercial no implica que !ste no se relacione con otras ramas del derecho:
'$ Con e* %&R&'(O A%)*N*STRAT*+O, puesto que el Estado moderno interviene cada ve/ m&s en la
actividad mercantil privada, emitiendo disposiciones para regular y controlar el e)ercicio del comercio, y como e)emplos
podemos citar el dictado de la ley de defensa de la competencia, el dictado la ley de defensa del consumidor o el
establecimiento de precios mnimos o m&ximos.
"$ Con e* %&R&'(O *NT&RNA'*ONAL ,R*+A%O, puesto que actualmente las relaciones comerciales
internacionales son cada ve/ m&s y cada ve/ m&s comple)as. As, los pases van celebrando convenciones
internacionales que contienen cl&usulas que regulan ciertos fenmenos, tales como los contratos a distancia o el uso
corriente de documentos cambiarios entre pases diferentes.
c$ Con e* %&R&'(O ,RO'&SAL, debido a que !ste determina los medios para hacer efectivos los
derechos sub)etivos reconocidos por aqu!l.
d$ Con e* %&R&'(O LA-ORAL, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que el (digo de (omercio
contiene todo un captulo relativo al contrato de traba)o celebrado entre el patrn comerciante y sus dependientes
RELACION CON EL DERECHO CI4IL: TEOR2AS:
e$ E* derec;o comerci'* con e* derec;o <ue se re*'cion' m9s &ntim'mente es con e* %&R&'(O
'*+*L, puesto que en materia de obligaciones rigen con muy pocas excepciones principios generales comunes a las
relaciones civiles y comerciales. Adem&s, el Art. ; del ttulo preliminar del (digo de (omercio establece que en los casos
de insuficiencia de las leyes mercantiles debe aplicarse el (digo (ivil. <in embargo, se revelaron discusiones doctrinarias
en torno a la determinacin de sus roles, y a tal efecto se han postulado 2 teor.as:
= Teor&' Ci)i*ist': (onsidera que el derecho comercial es un derecho de excepcin
basado en la aplicacin exclusiva para un sector de los individuos que son los que revisten la calidad de comerciantes. En
los dem&s casos se aplica el derecho civil.
= Teor&' Comerci'*ist': <ostiene que el derecho comercial es una rama autnoma,
diferente al derecho civil, con un propio campo de aplicacin, aunque interact=a con el derecho civil, el cual es de
aplicacin supletoria.
5odo esto no implica que siempre que haya una laguna en el derecho comercial haya que recurrir al
derecho civil, sino que hay que respetar un orden de /relaci0n.
ORDEN DE PRELACI0N DE LOS PRECEPTOS APLICA6LES A LA MATERIA MERCANTIL.
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DERECHO COMERCIAL I
El (digo de (omercio y las leyes complementarias son las normas centrales de derecho comercial. El
(digo (ivil, las leyes civiles y dem&s leyes, se aplican subsidiariamente.
El (digo de (omercio en su 5itulo Preliminar, ap. 2, y en el art. >?@, indica que el (d. (iv. se aplicar&
a los casos no previstos por este (digo, aunque lo dice de dos maneras distintas:
a$ (uando un asunto se rige por la ley mercantil y ella lo resuelve, no hay dificultad: se la aplica
directamente.
b$ <i no lo tratan expresamente ni el (digo ni la ley comercial, hay que acudir al derecho civil. All
encontraremos el 'rt. 1>, que dice: %i una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el
espritu de la ley, se atender$ a los principios de leyes an$logas& y si a'n la cuestin fuere dudosa, se
resolver$ por los principio generales del derecho, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
1'23l es4 /or tanto4 el orden de /relaci0n5 ,ay dos posibilidades:
;$ Primera:
a$ ley mercantil y costumbre%
b$ ley civil%
c$ espritu de la ley civil%
d$ leyes civiles an&logas%
e$ principios generales del derecho civil.
>$ <egunda:
a$ ley mercantil y costumbre% Esta es la interpretacin
b$ espritu de la ley mercantil% correcta.
c$ leyes mercantiles an&logas%
d$ principios generales del derecho comercial%
e$ ley civil.
(n el orden de prelacin hay que utilizar no todo el Cdigo Civil, sino su regla maestra de orden de
aplicacin del derecho, el art! )* . De procederse de otro modo, se aplicara a las instituciones comerciales todo
el orden prelativo civil, con la consiguiente mala interpretacin y el posible desenfoque de los fenmenos
)urdicos que hay que estudiar. (ualquier e)emplo bastara para entender que haya que descartar la primera
alternativa.
a eleccin de una u otra posibilidad tiene una importancia excepcional, ya que ser& el )ue/ quien
aplique la ley, siguiendo uno u otro camino, lo cual puede conducir a resultados completamente diferentes.
+n recto criterio de sensatez indica aceptar la segunda alternativa, precisamente porque la especial
din$mica de la vida comercial no puede apoyarse en estructuras que tienen otro origen, otro fin, un diferente
sentido .
En la tem&tica del orden de prelacin, hay problemas difciles de concretar, merced a la redaccin poco
clara del ap. 2 del 5tulo Preliminar del (digo de (omercio.
Ana amplia mayora de la doctrina nacional acepta un orden integrado mercantil como primer
postulado, pero sin apartar o minimi/ar el sistema, el cual, por otra parte, emplean los )ueces con la m&s
absoluta naturalidad porque ellos, pese a la distincin acad!mica entre las ramas del derecho, aplican el
ordenamiento )urdico como corresponde, es decir, como un' unid'd.
UNIDAD DEL DERECHO PRI4ADO. LA UNI7ICACI0N LE.ISLATI4A.3 !Etc;e)err8$
a unificacin en el campo del derecho privado, aparece hoy como un intento realmente comple)o.
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DERECHO COMERCIAL I
El sistema codificado reconoce, en la mayora de los pases, el doble (digo (ivil y 7ercantil, originado
en la tradicin francesa, producto histrico de la Edad 7edia, realidad que marca la necesaria aparicin de un
nuevo derecho, aplicable primero a los comerciantes y luego a ellos y a sus actos habituales, reali/ados en
e)ercicio de su profesin.
(on el correr de los siglos se producen fracturas, nuevos rumbos, hay avances legislativos al lado de
estructuras est&ticas.
Despu!s de a.os de avances, retrocesos y estancamientos, se vuelve a pensar en unificar el derecho
privado, de unirlo en un solo cuerpo legislativo.
Debemos plantearnos primero si es necesario mantener la codificacin, ese ideal de construir un
derecho que persista a trav!s de los tiempos y que exprese la conciencia )urdica del pueblo. &tc6e7erry
considera que ella a=n es =til, a pesar de la dificultad para proceder a su actuali/acin en virtud de la
beneficiosa acumulacin sistem&tica de normas afines.
Aceptando la codificacin: ,cmo hacer la unificacin en el sistema codificado-
Anificacin significa una sola estructura codificada para el derecho privado, pero son numerosas las
variantes posibles: un solo cdigo civil, en el que se agrupe el derecho civil, comercial y laboral% dos cdigos,
uno de las obligaciones o patrimonial con insercin de la materia mercantil y otro civil #<ui/a$% un solo cdigo de
comercio para el tema patrimonial civil y comercial% un cdigo gen!rico y fundamental de obligaciones y
contratos y as una infinita variedad de sistemas.
Antecedentes:
1$ N'cion'*es:
a$ #a legislacin comercial argentina naci bajo el signo de unificacin!
El (digo de (omercio de ;9BC para la provincia de 4uenos Aires , ley nacional de ;9D>, se dicta sin que existiera
un (digo (ivil, y cuando E!le/ redacta !ste, que se sanciona en septiembre de ;9DC, no adopta las ideas que para
entonces tena ya *reitas sobre unificacin, quien present en ;9D@ una propuesta para unificar el derecho privado.
El (digo (ivil de ;9DC coexiste con el (digo de (omercio hasta el a.o ;99C, cuando se decide eliminar del
segundo la mayor parte de sus previsiones de derecho com=n, por lo que el (digo (ivil pasa a ser la regla general que
rige al comercio en los casos no previstos por la regulacin mercantil.
b$ a cuestin de la unificacin, se debati con singular maestra en el Primer (ongreso "acional de Derecho
(omercial celebrado en 4s. As. en ;CF?, en el que se aprob por mayora de votos una mocin favorable a la sancin de
un (digo =nico de las obligaciones.
c$ El <egundo (ongreso "acional de Derecho (omercial, reali/ado tambi!n en 4s. As. en ;CBG, parece haberse
orientado, en cambio, a mantener el dualismo de los cdigos civil y comercial.
d$ En el (ongreso de 8osario de ;CDC prevaleci la tesis de la unificacin legislativa, al igual que en el congreso
de (rdoba reali/ado nueve a.os antes.' En !ste se recomend que se unifique el rgimen de las obligaciones civiles y
comerciales elaborando un cuerpo 'nico de reglas sobre obligaciones y contratos como libro del cdigo civil.'
e$ Durante el gobierno de Alfonsn, en el a.o ;C9D se cre en el (ongreso de la "acin, m&s precisamente en la
(&mara de Diputados, +la comisin de unificacin legislativa civil y comercial- para elaborar y presentar un proyecto
tendiente a lograr el ob)eto que indica su denominacin.' Este proyecto de ley reci!n fue tratado y aprobado por el
(ongreso en el a.o ;CC;, y luego fue vetado por el entonces Presidente 7enem.'
1$ E?tr'n%eros:
En el mundo tambi!n se fue dando la unificacin, y e)emplos de esto son:
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DERECHO COMERCIAL I
a$ el (digo #=nico$ de las obligaciones de <ui/a de ;C;;: El G? de 7ar/o de ;C;; el parlamento
sancion una ley federal complementaria del (digo (ivil, referente al derecho de las obligaciones denominado +(digo de
las 3bligaciones- aplicable tanto a la materia civil como a la comercial.' Este cdigo fue modificado en ;CGD.' El sistema es
pues, general para todas las obligaciones y contratos, pero existen algunas disposiciones aplicables =nicamente a los
comerciantes.'
b$ Pero la experiencia m&s importante ha sido la italiana. En ;CF> se ha sancionado un (digo =nico de
Derecho Privado% es decir, que no solo unifica el derecho del las obligaciones, sino que incluye dentro de un sistema
general toda la materia gobernada antes por el (digo (ivil, mas lo que ahora se califica como derecho de la empresa en
general y de la empresa comercial en particular y un buen numero de normas atinentes al derecho del traba)o. En
resumidas cuentas a pesar de su nombre +cdigo civil-, el cdigo italiano de ;CF> abarca no solamente el derecho civil en
el sentido tradicional de la expresin, sino tambi!n gran parte del derecho comercial, y del derecho agrario privado.' Pero,
ha quedado excluido todo lo relativo al derecho cambiario y concursal.'
Consider'ciones.
,ay que tener conciencia clara que unificar la legislacin civil y comercial no importa suprimir las diferencias y
particularidades de cada una de estas dos ramas del derecho privado. Ellas seguir&n subsistiendo porque poseen una
finalidad especfica y destinatarios determinados dentro del cuerpo social de la comunidad. a coexistencia de los dos
regmenes no importa una independencia absoluta entre ellos. a separacin aparente entre el derecho civil y el comercial,
en el campo patrimonial, se ve desvirtuada da a da por la expansin del segundo sobre las instituciones civiles, y se ha
llegado a hablar de la +civili/acin- del derecho comercial.
En realidad, si en un pas no se produce la unificacin legislativa en el campo de los cdigos, de hecho y de
derecho este acercamiento se dar& de todos modos.
PUNTO @: 7UENTES DEL DERECHO COMERCIAL.3 LA LEY MERCANTIL.3 LA LEY CI4IL.3
USOS Y COSTUM6RES5 CLASES: REAUISITOS: 4ALOR Y PRUE6A.3
7UENTES DEL DERECHO COMERCIAL.
as fuentes del derecho comercial, en un sentido formal, puede decirse que ellas son: el modo de
manifestacin e.terna del precepto jurdico mercantil!
6eneralmente se admiten dos fuentes formales del derecho: la ley y la costumbre.' <in embargo
algunos autores reducen todas las fuentes formales a una sola, cual es la ley% otros, por el contrario, aumentan
su n=mero agregando a las dos mencionadas, la )urisprudencia, la doctrina, los principios generales del
derecho, la equidad, la analoga.' 2mporta, pues, examinarlas por separado, y precisar el valor y alcance de
cada una.'
LA LEY MERCANTIL.
a ley puede ser definida como una norma jurdica obligatoria impuesta por la autoridad del estado por
medio de sus rganos competentes.
a ley mercantil, entendida como fuente del derecho comercial, en un sentido amplio comprende:
I. as constituciones polticas #"acionales y Provinciales$.
II. as leyes strictu sensu, esto es, los actos emanados del poder legislativo.'
III. os Decretos y 8eglamentos, o sea, actos emanados del PE con el fin de reglar en detalle las
leyes.
I4. as ordenan/as municipales, o sea, actos emanados de las autoridades locales de cada municipio.
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DERECHO COMERCIAL I
Aplicando estas nociones a nuestra materia, puede decirse que ley comercial es la norma jurdica
emanada de los rganos competentes del (stado y destinada a regular la materia mercantil, estos es, todos
aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley considera mercantil, en cuanto ha sido dictada con el fin
de regular principal y directamente dicha materia mercantil .'
Le8es ci)i*es 8 merc'nti*es: su re*'cin.3
De tal modo, el derecho civil #constituido por el cdigo civil, las leyes especiales de ndole civil y
algunos pocos usos$ no puede ser considerado como fuente del derecho comercial, ya que no aparece como
un modo de manifestacin externa del precepto )urdico mercantil.' El derecho civil tiene una aplicacin
subsidiaria a la materia comercial, integra las lagunas del derecho comercial.'
LOS USOS Y COSTUM6RES.
6eneralmente se reconoce a la costum"re como la primera y exclusiva fuente histrica del derecho.'
Ella puede ser definida como la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros
de una comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.'
"uestros cdigos civil y el comercial, utili/an las expresiones usos y costumbres como sinnimos, pero
es dable tener presente que es posible su distincin.
Los usos consisten en modos de comportamiento m&s o menos generales que envuelven t&citamente
la formacin de actos )urdicos, especialmente en materia de contratos, en que se tiene por ob)eto interpretar o
completar la voluntad de las partes o la del autor del acto. (omo se ve, en los usos falta la fuer/a interna
derivada de la conviccin de quienes los practican, de estar cumplimiento verdaderas reglas )urdicas #3P2"23
2A82<$.
C*'ses de usos 8 costum"res.
En ;er lugar, podemos distinguir, en ra/n de su vigencia territorial, los usos pueden clasificarse en :
- Los usos 8 costum"res (ener'*es son aquellos que se aplican en todo el territorio de la nacin o en una
parte considerable de !l
- Los usos 8 costum"res *oc'*es son aquellos que slo se aplican en lugares determinados
En >do lugar, podemos distinguir, en ra/n de su aplicacin a la materia, los usos pueden clasificarse en :
- Los usos 8 costum"res (ener'*es son aquellos que se cumplen en todas las relaciones referentes a
una materia determinada
- Los usos 8 costum"res esBeci'*es son aquellos que se cumplen slo en ciertas relaciones o
profesiones
(on respecto a estas > primeras clasificaciones de usos y costumbres, hay que aclarar que si bien el (digo no
dice nada al respecto, en el supuesto de conflicto deben privar los usos locales o especiales sobre los generales, por los
mismos motivos que hacen privar la ley especial sobre la com=n o general.
En Ger lugar, podemos distinguir, en ra/n a la funcin que cumplan, los usos pueden clasificarse en:
- Los usos 8 costum"res interBret'ti)os son aquellos que sirven para interpretar la voluntad de las
partes. #A estos se refiere el cdigo de comercio en el apartado E del titulo preliminar y en los artculos >;@,
>;9 inc F y D$.
- Los usos 8 costum"res inte(r'dores son aquellos que sirven para suplir la voluntad de las partes
frente al silencio de la ley o de la convencin #A ellos se refieren el ap. 22 del titulo preliminar y los artculos
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DERECHO COMERCIAL I
>;C, CC, etc.$..
4'*or (ener'* de *os usos 8 costum"res.
*ue merito de la escuela histrica del derecho de <avigny el se.alar el valor de la costumbre como
manifestacin espont&nea del sentimiento popular.
En las antiguas civili/aciones, y aun en ciertos Estados modernos, la costumbre ha constituido la fuente
primaria del Derecho, con la misma fuer/a obligatoria que la ley escrita.
Pero como consecuencia de la evolucin social y )urdica, el derecho codificado fue sustituyendo
paulatinamente al consuetudinario, hasta de)ar a !ste reducido a su mnima expresin. a ley escrita reempla/a
a la costumbre y la elimina, como manifestacin m&s completa y lograda de la voluntad social, formulada por
medio de sus rganos gubernativos competentes.'
Esto no quita sin embargo, todo valor a la costumbre, la que en muchos casos cumplir& una funcin
interpretadora e integradora de la ley y de la voluntad de las partes. a costumbre es, en tales casos, fuente
psicolgica del derecho.
"o obstante ello, indica /ontanarrosa, que esos usos interpretativos e integradores no tienen en
nuestro derecho positivo una fuer/a vinculatoria autnoma #es decir, que obliguen per se$, sino que su vigencia
depende de la ley, con lo cual no podra conferrseles la )erarqua de fuente formal del derecho mercantil.
"o obstante esa opinin sumamente respetable, el 0r! 1ablo Colomar considera que la costumbre y los
usos son fuente formal del derecho, aun cuando su fuer/a vinculatoria no sea autnoma, por que ello no quita
que sea un modo de manifestacin exterior del precepto )urdico mercantil'
Re<uisitos.
os actos constitutivos de los usos y costumbres deben reunir los siguientes caracteres:
I. Uni,ormes, deben ser el resultado de una pr&ctica unvoca compuesta de elementos homog!neos.
II. 7recuentes: es decir, ser repetidos en un n=mero apreciable.
III. .ener'*es: cumplidos por un n=mero H o ' considerable de los miembros de una comunidad social.
I4. Const'ntes: duraderos en el tiempo, y no simplemente accidentales.'
4. OPINIO IURIS !E*emento Psico*(ico$: (umplidos con la conviccin de su obligatoriedad, con la
conviccin de la necesidad de observar ese comportamiento como si se tratase de un derecho o de
una obligacin )urdica.
Prue"' de *os usos 8 costum"res.3
a prueba del uso no difiere sustancialmente de la prueba de la norma )urdica. ,acia alg=n tiempo
se afirmaba que el uso deba probarse como un hecho cualquiera, pero la doctrina dominante actualmente ha
rectificado ese criterio y sostiene que el )ue/ debe aplicar el uso, como aplicara el derecho # principio iura novit
curia$.
I como el derecho no debe ser probado, no rigen las reglas del onus probandi en materia de usos
#es decir, que quien alegue un uso deber& probarlo$ puesto que los mismos no requieren prueba, sin per)uicio
de que las partes interesadas en demostrar la existencia de un uso, aporten al )uicio los elementos ilustrativos
que estime adecuados, sin per)uicio de que sea el )ue/ quien determine el valor y alcance del mismo.
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DERECHO COMERCIAL I
En lo relativo a los medios probatorios admisibles, debe tenerse en cuenta que, trat&ndose de una norma
)urdica y no de un hecho, quedan excluidos aquellos medios fundados en las propias declaraciones de las partes, tales
como la confesin y el )uramento
OTRAS 7UENTES DEL DERECHO COMERCIAL.3
LA CURISPRUDENCIA es la aplicacin del derecho en un caso concreto por parte de las autoridades
)udiciales. Ana o pocas decisiones sobre un mismo asunto, no son puente del derecho% pero si lo son cuando
en ra/n de reiteradas soluciones de un problema )urdico se llegue a formar un usus ,ori !uso 8 costum"re
%urisBrudenci'*$ y por consiguiente una regla general creada por los tribunales. As pues la )urisprudencia no
sera otra cosa que un derecho consuetudinario )udicial.
LA DOCTRINA DE LOS AUTORES Es la opinin de los )uristas. Podr& ser un valioso elemento auxiliar para
la explicacin y aplicacin del derecho, o sea, ser causa fuente del derecho, pero no puede decirse que sea
fuente formal del derecho.
LA EAUIDAD "o es fuente formal del derecho comercial, pues no constituye un modo de exteriori/acin de
la norma )urdica mercantil, sino que se trata de un criterio de estimacin del )ue/, variable en cada caso, para
la solucin de un problema concreto, como un modo de morigerar la severidad de la norma para no conducir a
una notable in)usticia.
A la equidad refieren concretamente los arts. B;B del (. (ivil y >;9 inc GJ del (digo de (omercio.' El
primero, para definir las obligaciones naturales, y el segundo, para sentar una regla de interpretacin de los
contratos.'
LA ANALO.2A a analoga es otro de los criterios a que remite el art. ;D del cdigo civil para resolver los
casos no expresamente previstos, cuando estatuye que se atender& a los principios de leyes an&logas. Pero
tampoco ella es fuente formal del derecho mercantil, sino un procedimiento de integracin de las lagunas de
derecho.
LOS PRINCIPIOS .ENERALES DEL DERECHO a referencia a los principios generales del derecho
contenida en el art. ;D del (. (ivil
;
impone la necesidad de estudiar su valor como fuente )urdica.' I para eso
es preciso delimitar, en lo posible, la nocin significada por dicha expresin. <obre el punto reina el mayor
desconcierto. +os principios generales del derecho son un poco m&s como el ave f!nix: todos los invocan,
pero nadie sabe dnde ir a buscarlos-. <e ha dicho que ellos son los principios del derecho romano o com=n, o
bien los principios de la equidad, o los del derecho natural o los del derecho libre, o los principios generales del
derecho positivo patrio.
<eg=n *3"5A"A883<A este =ltimo es el criterio m&s adecuado: los principios generales del derecho
son los fundamentales de nuestra legislacin positiva% pero no constituyen fuente formal del derecho comercial,
porque no son otra cosa que preceptos ya comprendidos en el sistema )urdico vigente, y descubiertos
mediante un procedimiento de generali/acin.'
1
Art. 1>: %i una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender$ a los principios de leyes an$logas& y si aun la
cuestin fuere dudosa, se resolver$ por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.'
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO D: INTERPRETACI0N E INTE.RACI0N DE LA LEY MERCANTIL5 METODOS.3
INTERPRETACI0N DE LA LEY MERCANTIL.3
InterBret'r la ley significa desentra.ar y precisar el contenido de la norma )urdica formulada en ella, y
delimitar su alcance, sentido y significacin.' En este sentido la interpretacin alcan/a a todas las leyes, sean
claras u oscuras, porque todas tienen una significacin que el int!rprete debe establecer.
L' interBret'cin de *' *e8 Buede ser consider'd' desde tres Buntos de )ist':
A$ Se(#n *os medios <ue uti*i+' e* interBrete:
1$ InterBret'cin E?e(Ftic' o Histric': pretende investigar y determinar cual fue la voluntad del
legislador al momento en que la ley fue sancionada. (onsidera que las palabras empleadas en
el texto legal deben entenderse sub)etivamente, es decir, con el significado que
presumiblemente le dio el legislador al emplearlas.
1$ InterBret'cin .r'm'tic'* o Lin(G&stic': 2nterpreta la ley conforme al sentido que el uso
com'n del lengua)e atribuye a los vocablos empleados en el texto legal.
@$ InterBret'cin Do(m9tic' o Sistem9tic': (onsidera que la norma debe ser interpretada
como una estructura lgica ob)etiva, esto es, como un sistema coherente de proposiciones
)urdicas insertado dentro de un ordenamiento )urdico m&s general. a ley no puede segregarse
totalmente del ordenamiento )urdico que viene a integrar y dentro del cual deber& ser aplicada
en conexin con otros preceptos legales.
6$ Se(#n *os resu*t'dos de *' interBret'cin:
1$ InterBret'cin dec*'r'ti)': <e reduce a afirmar que el caso concreto queda subsumido
en la norma. (uando hay coincidencia entre la letra de la ley y la voluntad del legislador.
1$ InterBret'cin e?tensi)': 5iende a restablecer el verdadero alcance de la norma, cuando
por diferencias de expresin, el caso parecera haber quedado excluido de su letra. (uando el
texto de la ley dice menos de lo que quiso decir y entonces hay que extender su alcance.
a interpretacin extensiva no debe ser confundida con la interpretacin analgica:
#a interpretacin analgica, importa la aplicacin de normas a casos no previstos,
pero seme)antes a los previstos.
#a interpretacin e.tensiva no agrega a la ley nada que no est! contenido ya en su
espritu% por consiguiente debe aplicarse igualmente a las leyes excepcionales.'
@$ InterBret'cin restricti)': 5iende a limitar el contenido de la norma, cuando su expresin
parecera comprender un &mbito de aplicacin m&s extenso del que en rigor corresponde a su
finalidad. En este supuesto el int!rprete descubre que ciertos casos, aparentemente incluidos
en la proposicin )urdica, no corresponde en realidad al contenido ob)etivo del )uicio que en ella
se enuncia.
C$ Se(#n e* su%eto <ue interBret':
1$ InterBret'cin Autentic': Es la que reali/a el propio legislador u rgano que
dicto la norma para poner fin a las dudas que la misma norma suscita.
1$ InterBret'cin Cudici'*: Es la que reali/a el )ue/ respecto de un caso concreto.
@$ InterBret'cin Doctrin'ri': Es la que reali/an los )uristas.
EMILIO MAI-TE.UI
10
DERECHO COMERCIAL I
OTROS TIPOS DE INTERPRETACIONES.3
L' e<uid'd como B'ut' de interBret'cin de *os contr'tos comerci'*es.
<i el )ue/ aplicara ciegamente la norma general podra, en la especie sometida a decisin, imponer una
solucin in)usta. Precisamente la equidad autori/a al )ue/ a tomar en consideracin las circunstancias
particulares del caso a fin de adaptar a ella, en lo posible, el contenido del precepto. Esta flexibilidad o
elasticidad en la aplicacin de la norma )urdica no significa permitir al )ue/ modificar o derogar arbitrariamente
el derecho vigente, sino simplemente atenuar el rigor de la ley en los casos y ba)o las condiciones en que ella
misma lo permite. a equidad aparece entonces como un recurso de mitigacin o adecuacin de la ley pero no
como fuente formal de derecho.
a disposicin del art. ;D del (digo (ivil que autori/a al )ue/ a resolver la cuestin teniendo en cuenta
las circunstancia del caso cuando se dieren las condiciones previstas por !l, y la del art. >;9 inc. G del (digo
de (omercio que autori/a a interpretar las cl&usulas de los contratos seg=n las reglas de la equidad, lo cual
confiere a esta un valor hermen!utico o subsidiario, limitado a la resolucin de casos dudosos o no previstos
expresa o implcitamente.
L' n'tur'*e+' de *os ;ec;os.
En la interpretacin de la ley mercantil debe tomarse en cuenta asimismo la naturale/a de los hechos.
Esta consideracin de los hechos tiene particular importancia en nuestra materia, por un doble orden
de ra/ones pr&cticas:
a$ por una parte, los hechos ya cometidos a regulacin cambian continuamente de aspecto o de modalidades,
como consecuencia de las necesidades del comercio, que es de por s fluctuante en sus manifestaciones.
Estas alteraciones influyen a su ve/ sobre el contenido de preceptos legales, desde que resulta necesario
adecuar !stos a las nuevas situaciones%
b$ por otra parte, a cada momento aparecen en el comercio nuevos hechos no previstos por las leyes, los que
reclaman su correspondiente regulacin% y entonces incumbe al int!rprete una tarea difcil de interpretacin
y adaptacin de las normas vigentes a los nuevos hechos, en tanto no se sancionen las disposiciones
legales adecuadas. Pero hay que tener presente que la actividad de interpretacin se cumple siempre con
respecto a la ley.
INTE.RACI0N DE LA LEY MERCANTIL.
L' 'n'*o(&'.
El ordenamiento )urdico positivo se presenta como una estructura preceptiva dentro de cuya totalidad
no cabe suponer la existencia de situaciones que escapen a su disciplina. Pero la verdad es que !stas, como
toda obra humana, son imperfectas y no pueden prever la infinita variedad de situaciones posibles% lo que hace
que a veces un )ue/, frente a un caso concreto, no pueda invocar un texto legal que expresa o implcitamente lo
regule. En tal emergencia +se atender& a los principios de leyes an&logas- #art. ;D (. (iv.$.
a analoga no es fuente formal del derecho, ni es tampoco m!todo de interpretacin de la ley, puesto
que el alcance de !sta se determina por los medios usuales antes indicados, lo que a veces llevan a la
conclusin de que el precepto )urdico no ha previsto el caso planteado. (uando esto ocurre, el int!rprete aplica
EMILIO MAI-TE.UI
11
DERECHO COMERCIAL I
al supuesto concreto una solucin que la ley ha estudiado para un caso an&logo. En rigor es impropio decir que
se atender& a los principios de leyes an&logas, pues la analoga no existe entre las leyes, sino entre los casos,
de los cuales uno est& previsto y el otro no.
(omo consecuencia del recurso a la analoga, el int!rprete aplica al caso concreto un precepto no
creado para ese supuesto, pero cuyo empleo resulta legtimo en virtud de la seme)an/a entre el caso regulado
y el no regulado. Para que la aplicacin analgica de una norma sea lcita, son precisas tres condiciones:
a$ que no exista disposicin legal aplicable directamente ni por interpretacin extensiva%
b$ que el caso sea substancialmente seme)ante a otro regulado por alguna disposicin legal%
c$ que la disciplina legal del caso previsto est! determinada por aquellos elementos a base de los
cuales se pueda afirmar que !ste se aseme)a substancialmente al supuesto sometido a resolucin.
<i falta la primera condicin, debe aplicarse la ley que prev! el caso% si faltan las dos =ltimas, debe
recurrirse a los principios generales del derecho.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO H: HISTORIA DEL DERECHO COMERCIAL. PRIMERAS MANI7ESTACIONES. EL DERECHO
MEDIOE4AL5 7ERIAS Y MERCADOS. LA LE.ISLACI0N MERCANTIL EN LA EDAD MODERNA Y
CONTEMPORINEA. CODI7ICACI0N. TENDENCIAS ACTUALES.3 ANTECEDENTES HIST0RICOS
AR.ENTINOS. C0DI.O DE 1/HJK1/>1. RE7ORMAS.
Histori' de* Derec;o Comerci'*.
a materia mercantil existi siempre, desde los remotos orgenes humanos% tan pronto como se reali/a
un intercambio de cosas con inter!s lucrativo, podemos decir que el hombre reali/a comercio. En tanto lo
regulan normas, hay un embrin de derecho. Pero la materia mercantil como disciplina autnoma y
diferenciada del resto del derecho privado, no se manifiesta hasta la !poca medieval.
All, con el florecer de las nuevas ciudades, tras el perodo feudal, nace la acumulacin del capital
privado que determina la aparicin de una clase social que vive en las ciudades d&ndoles una novedosa
actividad econmica: la burguesa.
Primer's m'ni,est'ciones. Periodo de disBersin.
En la Ed'd Anti(u' no existio un derecho de corte estrictamente comercial, si bien es innegable la
presencia de flu)os comerciales u transaccionales entre los diferentes pueblos, estos no fueron atrapados
normativamente en cuerpos legales #e). (od. ,ammurabi$.
<i bien tampoco en .reci' se puede destacar una verdadera entidad del derecho comercial, existieron
referencias normativas en cuanto a los negocios maritimos, pero no de)an de constituir un remoto y le)ano
antecedente.
"o hubo en Rom' un derecho comercial, tal como se lo concebido actualmente, pese a la intensidad
de la vida mercantil y la existencia de instituciones comerciales% ellas estaban contenidas en el derecho com=n.
,asta la cada del 2mperio 8omano de 3ccidente, la humanidad no haba estructurado un sistema org&nico de
normas ni de principios de derecho comercial.
En 8oma el derecho comercial no fue una disciplina separada con rigor )urdico% no le atribuyeron los
)uristas del 2mperio una caracterstica particular aparte de la del derecho material y procesal general. El
Derecho mercantil en 8oma era Derecho com=n.
EL Derec;o Medie)'*. 7*orecimiento.
a cada del 2mperio 8omano de 3ccidente es un proceso que dura siglos y que obedece a diversas
causas histricas.
(on las invasiones de los "9r"'ros, la ciudad romana se ve disminuida en poblacin y animacin% la
actividad general se traslada al campo.
En la "'%' Ed'd Medi' el comercio llega a su mnima expresin% el tr&fico mercantil por tierra en largas
distancias se hace imposible% el martimo ve grandemente menguada su vitalidad anterior.
El 2mperio 8omano de 3riente permanece con cierta organi/acin sobre la base de las recopilaciones
de Kustiniano.
os pueblos invasores traen sus leyes y costumbres )urdicas, las que se enfrentan con el rigorismo
formal romano. 5oda Europa se sacude y reacomoda a la nueva realidad.
Entre otras novedades )urdicas, el derecho de los invasores es fundamentalmente consuetudinario,
fuente de gran importancia en el derecho comercial. El +mare nostrum- romano no estimula el trafico mercantil
maritimo y este hecho empobrece y ensombrece al continente.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
Despu!s de la decadencia y la confusin, hacia el siglo 2L aparece un paulatino reordenamiento de
labores, roles y normas, que se conoce histricamente como ,eud'*ismo, cuyo fundamento econmico es la
organi/acin agrcola M pastoril.
a inseguridad del habitante en general, lo impulsa a buscar su proteccion en caudillos fuertes, a
quienes se llama se.ores, que edifican castillos o fortale/as y tiene el don de la organi/acin y el mando. As,
se organi/an regiones, de dimensiones variables, en las que existe el poder total del amo y la obediencia
absoluta del vasallo. a economa es en esta etapa eminentemente agrcola y su control y verdadera propiedad
est&n en manos del seLor ,eud'*.
En el siglo L2 se produce un cambio : empie/a una era de prosperidad en Europa central. <e ha logrado
la pa/ y un status quo, entre los detentadores del poder regional% aumenta la rique/a agrcola y crece la
poblacin.
I se produce el fenmeno de la migracin del hombre de campo, que poco a poco se va instalando en
las ciudades. El sector primario #agricultura$ cede su puesto al artesanado #sector secundario$. El merc'der es
una nueva figura que resalta entre las que viven en las ciudades: acumula rique/as y estas le dan poder. Ese
poder es el que le permitir&, desafiando el de los se.ores, exigir y crear un nuevo derecho que regule su
actividad.
El hombre que se despla/a del campo a la ciudad, no solo lo hace por motivos econmicos, sino
tambi!n para sacudir el yugo de la f!rrea voluntad del se.or feudal.
Poco a poco, cada uno en el nivel que puede, sale de la dependencia campesina como artesano,
vendedor ambulante, mercader al por menor a en mayor escala. Esta nueva clase desafa a la clase se.orial
#que despu!s se continuara con la noble/a, el cl!rigo, la aristocracia$ y quiere e impone diferentes reglas y
condiciones de vida y de traba)o.
os "ur(ueses desean conquistar un nuevo orden )urdico que los beneficie% quieren el poder poltico y
tribunales propios seg=n las necesidades de la din&mica de las transacciones% desean libertad de residencia,
seguridad de la persona y de los traslados personales y de las mercaderas% libertad para negociar. 5odo ello
se logra con el tiempo, cuando se acepta una Le? merc'tori', basada en usos, costumbres y normas que
regulan la actividad de grandes y peque.os mercaderes. Ese con)unto de normas de contenido )urdico es el
MEst'tuto de* Comerci'nte
>
N, que tiene un neto mati/ sub)etivo y profesional.
(on los merc'deres se produce el notable desarrollo de la economa mobiliaria% por eso, el nuevo
derecho no se ocupa de inmuebles, ni de actividades agrcolas: se basa en el intercambio y en la
intermediacin de cosas muebles.
7eri's 8 merc'dos
os mercaderes pertenecen a una ciudad% operan en ella o preparan caravanas para llevar cada ve/
m&s le)os sus productos. os merc'dos son su &mbito permanente de traba)os% las ,eri's, el discontinuo. En
ambos se intercambian o venden productos, se rinden las cuentas y se liquidan las deudas% la venta al
menudeo se produce principalmente en los mercados, donde la poblacin concurre a surtirse. A las ferias van
los mercaderes profesionales: all se intercambian los distintos productos% como requieren una larga
preparacin, se las celebra anualmente o a lo sumo dos veces al a.o.
2
<e atribuye a dos ra/ones la formacin de un derecho propio de los comerciantes:
a$ necesitaban ellos reglas m&s simples que las del derecho com=n, demasiado formalista, que facilitaran la celeridad de las operaciones del comercio%
b$ desde aquella !poca, el comercio adquiere un car&cter internacional muy marcado: mercaderes y negociantes tenan que disponer de un con)unto de
reglas )urdicas que le fuesen comunes.
EMILIO MAI-TE.UI
14
DERECHO COMERCIAL I
"o hay que de)ar de considerar el sinn=mero de obst&culos que halla el mercader errante en su
despla/amiento hacia ciudades o ferias le)anas: tiene que salvar obst&culos naturales en los caminos de tierra
que recorre y en las vas de agua que navega.
a ruta europea del comercio norte M sur o viceversa, no puede evitar en un extremo los Pirineos y en
otro los Alpes% en ocasiones las rutas est&n apenas delineadas, los transportes son primitivos: mulas, caballos,
carretas, carros. En otras /onas, donde no haba monta.as, haba grandes ros que atravesar. A todo ello hay
que agregar el peligro de los bandoleros, que asediaban los caminos.
En ve/ de vender de ciudad en ciudad, se van organi/ando reuniones permanentes, que con el correr
del tiempo se hacen famosas: son las ferias. En ellas, los comerciantes intercambian experiencias reciprocas% a
su ve/ la poblacin en general se beneficia con la mayor disponibilidad de productos y m&s variedad en
cantidad y calidad. En el siglo L222 son famosas las 8erias de '6am/agne: se desarrollaron en gran medida por
la accin de los condes de (hampagne, que advierten los beneficios de regular y agravar este intercambio, que
comien/a en el siglo L22 a iniciativa de los mercaderes de Arras #*landes$, que vienen con sus animales
cargados de pa.era fina. As se da el fomento y la promocin continua con la creacin de la proteccin de los
comerciantes en los caminos #los +salvoconductos de feria-$, la organi/acin de un cuerpo especial de guardias
de vigilancia para lo que acontece en esas reuniones y de un hospital para los comerciantes enfermos.
El ius mercatorum nace en las ferias y en los mercados% el vnculo entre ciudad y mercado es evidente.
Aparece un nuevo derecho ciudadano, frente al derecho feudal, tradicional y )erarqui/ado. Es un sistema legal
reglamentado por nuevos estatutos. Es el derecho comercial naciente, unos de cuyos aspectos es la
reglamentacin real de la polica de las ferias.
L's corBor'ciones. Co,r'di's
"acen como centro de autorregulacin, como proteccion contra el poder gubernamental, y tambi!n en
concepto de agrupaciones profesionales, excluyentes de competencia y vigas de la calidad del traba)o en cada
gremio.
El derecho corporativo implica el derecho estatutario. De la aplicacin de la costumbre se avan/a hacia
la emisin de reglas escritas, cada ve/ mas minuciosamente detalladas, de gran rigor.
as corporaciones se forman entre comerciantes o entre artesanos. Estas asociaciones nacen durante
el r!gimen feudal% pasan, de voluntarias y espont&neas, a ser obligatorias, al punto de impedir el e)ercicio del
oficio a quien no estuviera autori/ado por ellas.
as corporaciones adquieren poco a poco gran poder: comien/an a controlar las ferias, participar en
cargos municipales, propugnar ordenan/as y reglamentos, adquirir privilegios y franquicias, intervenir en
asuntos impuestos y aduanas, acrecentar sus propiedades inmobiliarias y almacenes de depsito.
as corporaciones imponen estatutos, verdaderos reglamentos de cada oficio.
El derecho corporativo queda abolido completamente con la revolucin francesa.
Curisdiccin.
El comerciante, el artesano, no se ve suficientemente atendido en sus conflictos por los )ueces,
acostumbrados a resolver asuntos civiles. "o cualquiera puede aplicar rectamente el derecho consuetudinario
mercantil y los estatutos.
Aparecen primero los &rbitros mercantiles, personificados por los comerciantes de mayor prestigio%
despu!s se crea la %urisdiccin consu*'r, especiali/ada para aplicar la )usticia frente al orden creado por las
costumbres y el consentimiento informal de las partes.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
a ex mercatorum surge as, tanto de los propios comerciantes como de la )urisdiccin especial, que
recibe el nombre de consulado. os cnsu*es no son letrados sino hasta muchos a.os despu!s. Ku/gan
evocando la buena fe, la costumbre, la equidad.
De esta manera los estatutos comerciales llegan a tener fuer/a de ley para ellos, lo que autori/o a
hablar de un derec;o esBeci'* basado en la costumbre y no en la ley escrita solo aplicable a los comerciantes,
por ello se estuvo ante la necesidad de crear m'tricu*'s Bro,esion'*es como condicin de la aplicacin de la
ley estatutaria.
5odas estas reglas legales agrupadas deban ser obligatoriamente aplicadas por los tribunales
comerciales. I esta )urisdiccin se va extendiendo a individuos que sin ser comerciante o miembros de una
corporacin intervienen en materia mercantil.
L' *e(is*'cin merc'nti* en *' ed'd modern' 8 contemBor9ne'.
El renacimiento, con la serie de fenmenos de gran cambio que lo caracteri/an, impone un desarrollo e
impulso fundamental al derecho comercial. as cru/adas primero, los via)es, exploraciones y descubrimiento y
los grandes inventos despu!s, contribuyen a consolidar este derecho, que ya se revela como una importante
rama autnoma del derecho privado.
El derecho comercial pasa en esta !poca a formar parte del derecho estatal de los estados
mon&rquicos% ellos reivindican para si el monopolio de la funcin legislativa. Pero la disciplina sigue siendo
autnoma: no es absorbida por el derecho com=n, ya que, al contrario, influye sobre este.
En este periodo y no con la codificacin, se produce la o"%eti)'cin de* derec;o merc'nti*: muchos
no comerciantes practican uno o m&s actos de los reali/ados por los mercaderes, pero sin intencin
profesional. a ley aplicable natural que se impone es la mercantil, porque as lo exige el ra/onamiento lgico.
L' codi,ic'cin.
De la costumbre se pasa a los estatutos% de la autorregulacin corporativa se llega a la normativa
impuesta por el prncipe o el rey.
os estatutos personales, reglas aplicables por los )ueces especiales, pasan a ser cuerpos escritos,
que contiene normas org&nicas concernientes a la materia% de una preponderante sub)etividad se pasa a una
ob)etivacin de lo regulado: se identifican ciertos actos como los +de comercio-, y se les aplica la nueva
normativa comercial. as reglas legales, dictadas cada ve/ con mayor precisin )urdica, aparecen recopiladas.
(on la formacin de las grandes monarquas, del derecho comercial de los estatutos corporativos y las
costumbres recopiladas se pasa a un nuevo derecho mercantil de los edictos 8 orden'n+'s re'*es. <e puede
mencionar el Edicto de P'ris !1H>@$, que pone freno al poder de los comerciantes someti!ndolos a la
autoridad de )ueces especiales #se crea el fuero comercial$ que entendan en lo mercantiles #bancos, seguros,
letras de cambio$.
Aparece una nueva forma de aplicar el derecho comercial para la )urisdiccin consular: los mercaderes
ser&n )u/gados por ella solo cuando corresponda a negocios mercantiles% por otro lado, quien reali/a actos de
comercio sin ser comerciantes, tambi!n ser& )u/gado a tenor de las reglas de nuestra materia.
Despu!s de la etapa de las ordenan/as, aparecen los cdigos, compilaciones de mayor extensin, de
una m&s cuidadosa t!cnica, encabe/ados por los que "apolen hiciera sancionar en *rancia como civil y
comercial #;9?@$.
(on la codificacin se pretende cristali/ar un derecho eterno e inmutable, perfecto. <e trata de otorgar
estabilidad )urdica a las instituciones: escribir las estructuras que, para siempre regir&n al ser humano.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
(on los cdigos, el Estado ordena m&s adecuadamente la actividad mercantil, imponiendo al
comerciante profesional la inscripcin y otras obligaciones y a los grupos colectivos de comerciantes
#sociedades$ la inscripcin y la publicidad.
El centro de la norma no ser& ya la figura del comerciante% habr& reglas sub)etivas para !l y otras
ob)etivas, admitiendo o condicionando la forma en que se practique la actividad mercantil.
Antecedentes ;istricos 'r(entinos.
L' FBoc' co*oni'* 8 *' er' indeBendiente 'nterior ' *' codi,ic'cin.
Antes de 1/1O rega en nuestro pas la legislacin hispana para sus colonias de Am!rica: las leyes de
2ndias y las de (astilla primero, y la 3rdenan/as de 4ilbao del a.o ;@G@ despu!s, tuvieron vigencia desde
;@CF, cuando se cre el (onsulado de 4uenos Aires. 8ecu!rdese que los territorios descubiertos dependan al
principio de la corona de (astilla y de ah la preponderancia de sus leyes en Am!rica.
En 1HO@ por 8eal (!dula se cre' *' C's' de Contr't'cin de Se)i**', compuesta por un tesorero, un
contador y un factor, a cargo del cual corra la recepcin del oro, plata y piedras preciosas de Am!rica% tena
funciones de gobierno con atribuciones polticas y era organismo rector del comercio peninsular con las 2ndias.
En 1H1D se cre' e* Re'* 8 SuBremo Conse%o de Indi's: intervena en la administracin de los nuevos
territorios y en la preparacin de las leyes que se sometan al monarca para su aprobacin.
a Nue)' RecoBi*'cin #a.o ;BD@$ era un verdadero +cdigo- de legislatura ultramarina% fue
completada en ;9?@ por la No)&sim' RecoBi*'cin.
Esas leyes generales, adicionadas con c!dulas, provisiones y ordenan/as, formaban un sistema de
muy comple)o tratamiento por la superposicin de textos e infinidad de decisiones emitidas en respuesta a los
diversos problemas que iban surgiendo.
Ana primera y cercana manifestacin de derecho mercantil se produce con la creacin, en el a.o ;@FC,
en 7ontevideo, de un )u/gado comercial para conocer en causas de arribadas for/osas o naufragios.
En 1PP> se cre' e* 4irrein'to de* R&o de *' P*'t'. En ;@9G se crea la 8eal Audiencia de 4uenos
Aires, que fue un tribunal poltico M )udicial de gran importancia.
Los %ueces de comercio: e* Consu*'do.
a magistratura colonial era comple)a% haba )ueces reales, que eran funcionarios con ciertas
atribuciones )udiciales, )ueces capitulares #integrantes del (abildo$ y )ueces de la real Audiencia #rgano que
tena poder equiparable al del virrey$. Este era el fuero ordinario.
5ambi!n haba )ueces para fueros especiales: militar, eclesi&stico, universitario, minero, mercantil.
En enero de 1PJD se expidi la 8eal (!dula de creacin del Consu*'do de 6uenos Aires
@
, tribunal
que separaba la )urisdiccin civil de la mercantil. (uando se funda el (onsulado, se legisla sobre bases
similares a las disposiciones de ;@9F, cuando se cre el de <evilla.
(l Consulado tena doble funcin: la %udici'*, que entenda pleitos mercantiles, y la 'dministr'ti)', que
se ocupaba de problemas de polica del comercio y fomento del tr&fico mercantil en todos sus ramos. Aplicaba
las leyes seg=n el siguiente orden de prelacin: 3rdenan/as de 4ilbao, leyes de 2ndias y leyes de (astilla.
as orden'n+'s de 6i*"'o: eran dictadas por el (onsulado de 4ilbao, a las que se a.aden luego
otras, todas breves.' as mismas regulaban, entre otras cosas, los siguientes temas: ibros de comerciantes%
3
Este tribunal, independiente y autnomo, subsistira en nuestra patria hasta ;9D>. *ormado por un prior, dos cnsules, nueve consiliarios, un sndico, un
secretario, un contador y un tesorero, y adem&s, destacaba representantes en puertos y lugares de mayor comercio, llamados diputados. El prior y los
cnsules eran elegidos anualmente por los comerciantes de la ciudad% los cargos consulares eran p=blicos y remunerados.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
(ompa.as de (omerciantes #sociedades$% (ontratos (omerciales entre mercaderes% (omisin y etra de
(ambio% Nuiebra, etc.'
El procedimiento ante los )ueces mercantiles era breve y sumario, no siendo obligatoria la intervencin
de letrados. El fallo del tribunal era apelable ante un oidor de la Audiencia llamado +%ue+ de 'Be*'ciones-,
quien deba emitir su fallo asesorado por dos comerciantes del (onsulado que !l mismo designaba. Donde no
funcionaba consulado, los representantes de aquel tribunal designaban un diputado que )u/gaba en su nombre.
EBoc' indeBendiente.
En los primeros a.os de la independencia en nuestro pas, se aplica los preceptos hispanos, salvo los
que contradi)eran expresamente la nueva organi/acin poltica% se mantienen con pocas excepciones el
derec;o C'ste**'no vigente.
El Cdi(o de Comercio EsB'Lo* fue al principio adoptado por varias provincias, dad la falta de un
ordenamiento adecuado a la realidad mercantil.
El uso de esa ley codificada revela la imprescindible necesidad de contar con una regulacin propia y
adecuada al medio.
A*(unos 'ntecedentes.
a As'm"*e' de* 'Lo QIII crea la +7atrcula de comerciantes nacionales- y adopta algunas
disposiciones sobre consignaciones.
En noviembre de 1/1H se resuelve que los contratos de sociedad deben otorgarse ante el escribano
del (onsulado, a fin de darles mayor )uste/a y seriedad t!cnica. En 1/1P, el 8eglamento manda que se
observen las leyes espa.olas vigentes, en tanto no contraren el nuevo status de las Provincias Anidas.
Durante el (o"ierno de* M'rt&n Rodr&(ue+ en *' Pro)inci' de 6uenos Aires se dictan varias normas
legales. El ministro 7anuel 6arca en la misma !poca haca alusin a un prximo +(digo 7ercantil-, que
nunca lleg a ser ley. En esta etapa se cre' *' 6o*s' Merc'ntil. En ;9>; se emiten normas para corredores y
martilleros. 8ivadavia propugna en ;9>> decretos sobre +causas de comercio-, +actos de comercio-, y +al/ada
de comercio-.
En 1/1D siendo gobernador de 4uenos Aires as ,eras se design por decreto una comisin para que
redactar el (digo de (omercio, proyecto que fue elevado a la Kunta de 8epresentante, pero ella no lleg a
estudiarlo.
En la !poca en que 8osas gobierna 4uenos Aires hay poca produccin legislativa ateniente a lo
mercantil. 5ambi!n existi un renovado movimiento en pro de la adopcin de un nuevo (digo de
(omercio siguiendo las ideas de los a.os anteriores. En ;9GG se nombra una comisin que fracasa en su
cometido.
En ;9G9 se legisla sobre martilleros, normas que son nuevamente ob)eto de adicin en ;9B@ y ;9B9.
Cdi(o Ar(entino de 1/HJK1/>1.
Antecedentes.
a (" promulgada en ;9BG impone al (ongreso la facultad M deber de redactar y sancionar el (digo
de (omercio y una ley de bancarrotas #quiebras$ y +reglar el comercio martimo y terrestre con las naciones
extran)eras, y de las provincias entre s- #vie)o art. D@ inc. ;>$.
a separacin de 4uenos aires, encuentra a E!le/ <arfield como ministro de gobierno en ;9BD. Por su
iniciativa, se decide emprender la obra )unto a Eduardo Acevedo.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
El proyecto de E!le/ M Acevedo se presenta en la legislatura provincial en el a.o ;9B@% se intenta cierta
revisin, pero ella es imposible por el especial tecnicsmo del traba)o% la aprobacin de las c&maras de la
provincia se consigue en ;9BC, sin reformas ni enmienda alguna y es publicada ese mismo a.o.
Este cdigo tuvo como indudable modelo el (digo *ranc!s% tambi!n se tuvieron encuentra los que de
!l haban surgido: espa.ol, portugu!s, brasile.o, holand!s, etc.
En cuanto a las crticas que recibi: 1$ Si"uru se.alaba que el (digo de (omercio de ;9B@ haba
sabido innovar con eficacia y espritu liberal% 1$ Perrott' destaca su innegable utilidad al dar uniformidad y
orden a las normas difusas e incoherentes que regan los negocios y asuntos mercantiles. @$ -')'*'
Rodr&(ue+ dice que !ste (digo era el me)or que se haba hecho en el momento de ser sancionado.
Ia unida 4uenos Aires a la (onfederacin, ba)o la presidencia de 4artolom! 7itre, en septiembre de
;9D> se promulg el (digo de 4uenos Aires como (digo de (omercio de la "acin #ley ;B$. "o se le
hicieron modificaciones.
F
Re,orm's.
'$ L' Bromu*('cin de* Cdi(o Ci)i* 8 *os c'm"ios econmicos soci'*es . En ra/n de estos
acontecimientos aparece la necesidad de reformar nuestra disciplina, adapt&ndola al (digo (ivil y a partir
de all, reglando nuevas realidades o reestructurando antiguas disposiciones que, siendo integrantes de un
derecho de gran dinamismo, tienen que actuali/arse permanentemente.
a necesidad de reformar corresponde a la naturale/a de categora histrica que el derecho comercial
tiene, y en muchos aspectos el c=mulo de reformas ha venido sustituyendo a la originaria norma de la ley.
as grandes reformas al texto del (digo llegaran varios a.os despu!s. Por ley de septiembre de ;9@?
se decide aprovechar la ocasin para producir las reformas que convinieran y se hicieran necesarias de
acuerdo con la pr&ctica de los tribunales del pas.
En abril de 1/P@: 4i**e('s 8 Aues'd' presentaron un proyecto en el cual proponan la supresin de las
materias legisladas en el (digo (ivil y el agregado de ttulos sobre cuentas corrientes y cheques. El
Proyecto no fue aprobado. Durante esta !poca coexisten reglas civiles en ambos (digos.
"$ L' Brimer' (r'n re,orm' !1//J$ . En diciembre de ;99D, ba)o la presidencia de Ku&re/ (elman, se
encomienda la reforma a <egovia. El traba)o de Se(o)i' estaba inspirado en las leyes mercantiles de
2talia, *rancia y Alemania. En mar/o de ;99@ <egovia enva al PE. Despu!s de dos a.os y medio, el
Proyecto de <egovia fue girado, en la (&mara de Diputados, a la comisin de (digos, para que fuera
estudiado durante el receso. En ;999 encontr&banse a estudio del (ongreso los dos proyectos de reforma:
el de ;9@G y el de ;99@ de <egovia.
El resultado de todo aquel esfuer/o se tradu)o en que, finalmente, ambas (&maras aprueban un nuevo
proyecto de reformas que haba elaborado la (omisin, consistente en una serie de modificaciones al
(digo de (omercio vigente. Esta es la primera gran reforma, promulgada el C de octubre de ;99C, y que
comen/ara a regir desde el ;J de mayo de ;9C?. En ella no se quiso modificar totalmente el (digo de
Acevedo y E!le/, que se consider +uno de los m&s adelantados del mundo- en la !poca de su sancin. a
ley que la puso en vigencia fue la >DG@.
a (omisin que redact el texto de la reforma de ;99C adopt un criterio conservador. "o obstante,
citando los treinta a.os que ya haban pasado desde la creacin del (digo de (omercio, se entendi que
el desenvolvimiento comercial del pas reclamaba reformas y agregados, que expresamente se incluyeron.
4
Es =til recordar que algunas provincias ya lo haban adoptado con anterioridad. 5ambi!n hay que mencionar que en ;9DC se aprueba tambi!n, +a libro
cerrado-, el proyecto de (digo (ivil que E!le/ haba redactado por pedido de 7itre. (on !ste se da la total regulacin privada por primera ve/, para todo el
&mbito nacional.
EMILIO MAI-TE.UI
19
DERECHO COMERCIAL I
En general se quitaron del primer (digo las reglas que se entendi pertenecan al derecho civil, ya
reguladas por !ste, de)&ndose algunas, consideradas en la !poca imprescindibles, por ser contrarias en
ambos ordenamientos privados, como por e)., la condicin resolutoria implcita.
<e modificaron varias instituciones del (digo: corredores, empresas de transporte, bolsas,
sociedades, compraventa, fian/a, seguros terrestres, letra de cambio, cheques y otros papeles, cuanta
corriente, prescripcin, derecho martimo, quiebras.
<e adecuaron los contratos de mutuo, depsito y prenda, quitando el material que se consideraba civil.
(on posterioridad a la gran reforma de ;99C, hubo una larga serie de reformas, unas peque.as y otras
de instituciones completas.
c$ L' re,orm' de 1J>@:
1. <e modifica el sistema de libros.'
1. <e modifica lo referente a +pacto comisorio- e +intereses sancionatorios-.'
@. <e instituy un nuevo r!gimen legal del cheque.'
D. <e crea la ley de abastecimiento.'
d$ L' re,orm' de *' *e8 1P.P11: Esta ley tra)o numerosas innovaciones, aplicables tambi!n a la materia
comercial.' Estas son:
'. 7ora por el mero vencimiento del pla/o.'
". 8esarcimiento del agravio moral.'
c. Anulabilidad por lesin.'
d. 8egulacin de la simulacin ilcita.'
e. (onsentimiento del cnyuge para gravar o ena)enar determinados bienes gananciales.'
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
UNIDAD II.
PUNTO 1: ACTO DE COMERCIO5 CRITERIOS PROPUESTOS PARA SU CARACTERI-ACI0N.3
SISTEMA SU6CETI4O: O6CETI4O Y MIQTO.3 SISTEMA DEL C0DI.O DE COMERCIO
AR.ENTINO.3 EL ART. /R DEL C0DI.O DE COMERCIO5 CARICTER DE LA ENUMERACI0N5
ANILISIS DE SU TEQTO.3
ACTOS DE COMERCIO.3
Para arribar a la comprensin del acto de comercio es preciso abordar primero la nocin de materia
comercial! a materia de comercio es todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil! El concepto
comprende, pues, los su)etos, ob)etos, relaciones y negocios sometidos a la disciplina del derecho comercial.
Ahora bien, su)etos de las relaciones mercantiles pueden ser tanto los comerciantes como los no
comerciantes que ocasionalmente reali/an Actos de (omercio% y ob)etos de ellos pueden ser todas aquellas
prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales.
Estos negocios y operaciones se denominan 'ctos de comercio% y la reiteracin habitual de ellos
confiere a quien los reali/a la calidad de comerciante #art. ; (. (om.$.
En consecuencia determinar el concepto del acto de comercio importa, en esencia, determinar el
contenido del derecho comercial, el cual es variable y esta condicionado a las circunstancias histricas, por lo
que la determinacin conceptual es un problema de derecho positivo. 5odas las definiciones y construcciones
que pretendan valide/ universal est&n de antemano destinadas al fracaso.
a problem&tica del acto de comercio, hace referencia al contenido propio del derecho comercial.
(omo vimos en la bolilla anterior, esta rama del derecho privado es una categora histrica y no ontolgica, es
decir, el contenido del mismo se va nutriendo de las diferentes experiencias histricas, el derecho comercial se
va haciendo en el tiempo.
Por tales motivos, se ha suscitado en la doctrina la imposibilidad de arro)ar una definicin =nica de acto
de comercio #como contenido vertebral del derecho mercantil$. A primera vista se pueden esbo/ar dos criterios
generales sobre los cuales se apoyan todos los intentos de llegar a conceptuali/arlo:
"ocin )urdica de acto de comercio: son todos aquellos actos regulados en la ley comercial.
"ocin econmica del acto de comercio: son todas aquellas actividades, simples o comple)as, seg=n
los casos, que se manifiestan en actos u operaciones de interposicin en el cambio.
<e.ala *ontanarrosa, que este =ltimo criterio es el adoptado por el Art.9, ya que el mismo habla de
operaciones, negociaciones, empresas, sociedades, etc.
CRITERIOS PROPUESTOS PARA SU CARACTERI-ACI0N.3 !7ONTANARROSA$.3
Ante la imposibilidad de lograr una definicin satisfactoria del acto de comercio, se han presentado
diversos criterios para caracteri/arlo:
1$ Criterio de *' discrecion'*id'd : o considera como el fruto de la voluntad legislativa. <e critica de esta
posicin la falta de argumento ontolgico y a su ve/ no se concibe como, en un estado de derecho, la
delimitacin de una rama del derecho pueda quedar librada al simple arbitrio del rgano legislativo. 3tra
vertiente de esta misma corriente agrega que los actos de comercio mencionados por la ley comercial son
sustrados del Cdigo Civil por ra/ones de utilidad pr&ctica, pero ya se ha indicado cu&n poco fundamento
tiene esta distincin entre normas comunes y especiales.
EMILIO MAI-TE.UI
21
DERECHO COMERCIAL I
1$ Criterio economicist' !Rocco$: intentando lograr una definicin unitaria de acto de comercio, el autor
se.ala que son actos intrnsecamente comerciales todos aquellos actos que realizan o facilitan una
interposicin en el cambio. Esta posicin adolece de las fallas comunes a todas las definiciones generales
de estos actos, que se caracteri/an por querer agrupar ba)o un solo concepto diversas categoras de actos
esencialmente heterogneos.
as crticas m&s relevantes son:
Excluye actos de comercio que no reacusan ni facilitan la interposicin en el cambio pero que han
sido declarados mercantiles por ley en ra/n de su cone.in con el comercio #cheques, letra de cambio$.
2ncluye otros actos de intermediacin en el cambio que no han sido declarados mercantiles por el
legislador #abogado que organi/a su estudio en forma de empresa$.
SISTEMAS PARA SU DETERMINACI0N.
1$ Sistem' Su"%eti)o : <er&n comerciales todos aquellos actos reali/ados por el comerciante o la empresa.
<e fundamenta en la relacin entre la actividad desplegada por el su)eto y su calidad de comerciante. Este
criterio sostenido por el (digo Alem&n, fue adoptado por el 2taliano de ;9F> e imperaba en *rancia con
anterioridad a ;@9C. En Argentina no hay actos de comercio sub)etivos, aunque la norma del Art.B >O
p&rrafo parece receptar esta corriente #os actos de los comerciantes se presumen siempre actos de
comercio, salvo la prueba en contrario, la calidad de actos mercantiles no deviene de la calidad del su)eto,
sino de la relacin del acto con la e.plotacin comercial!
1$ Sistem' O"%eti)o : 5iene en cuenta la actividad en s misma con independencia al su)eto que la lleve a
cabo. El car&cter comercial del acto deriva de la adaptacin del mismo al precepto legal. Este sistema es el
tomado por nuestro (digo, el cual en su Art.9 hace referencia a los actos objetivos de comercio.
@$ Mi?to : Define al acto de comercio por los dos sistemas anteriores. <eg=n algunos, este es el criterio que se
plasma en el Art.@ Pactos unilateralmente comercialesQ que re/a %i un acto es comercial para una sola de
las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, e.cepto las
disposiciones relativas a la personas de los comerciantes y salvo que la ley 2mercantil3 se refiera slo al
contratante para quien tiene el acto car$cter comercial! %eg'n Fontanarrosa esta categora de
actos no existe. o que el (digo dispone es que si un acto es comercial para una sola de las partes #acto
unilateralmente comercial$, todo !l queda sometido, precisamente en ra/n de la unidad e indivisibilidad del
acto, a la disciplina de la ley mercantil.
SISTEMA DEL C0DI.O DE COMERCIO AR.ENTINO.
El legislador a los fines de determinar la materia mercantil, se pueden intentar dos procedimientos:
A$ 2ntentar una definicin general a base de la cual el int!rprete pueda calificar como mercantiles
ciertos actos.
4$ Especificar por medio de una enumeracin cuales actos deben considerarse, sin m&s, comerciales.
Esta =ltima metodologa ha sido preferida, en general, por las legislaciones modernas #*rancia,
4!lgica, 2talia ;99>, Alemania, Kapn, etc$.
"uestro codificador no se apart de esta tendencia imperante de su !poca y, en tres artculos, ha
estructurado el sistema de normas delimitativas de la materia comercial.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
Art&cu*o H 'B. 1 A7P2A(2R" P38 (3"EL2R"
Art&cu*o P A7P2A(2R" P38 E <AKE53
Art&cu*o / A(53< 34KE52E3< DE (37E8(23
Del )uego de estas tres normativas surge que nuestro sistem' es rig2rosamente o9:eti7o puesto que
la comerciabilidad de los actos depende de su calificacin legal y no de la calidad civil o comercial de la
persona que los reali/a. No ;'8: en e* derec;o 'r(entino: 'ctos su"%eti)os de comercio.
As mismo, fuera de los actos enumerados en el (digo de (omercio, algunas leyes especiales han
contemplado ciertas operaciones y negocios #Sarrants, prenda agraria, prenda con registro, etc.$ o creado tipos
de sociedades #<8, sociedad de economa mixta$ que expresamente incorporan a la disciplina del (digo.
3tras sin declarar su incorporacin al (digo, regulan instituciones de naturale/a mercantil #ley de
marcas y patentes de invencin$ sin alterar sustancialmente el sistema de los actos de comercio establecido
por el (digo.
Art. H 'B. 1:-#os actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en
contrario! Dicha presuncin se funda en la conexin del acto con la explotacin comercial del su)eto que lo
reali/a.
Art.P: %i un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de el,
sujetos a la ley mercantil, e.cepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que
de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto car$cter
comercial!
ARTICULO /R DEL C0DI.O DE COMERCIO.
Art./#a ley declara actos de comercio en general4
)3 Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su
enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor
valor&!
53 #a transmisin a la que se refiere el inciso anterior&
63 Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate&
73 Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o
al portador&
83 #as empresas de f$brica, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o
personas por agua o por tierra&
*3 #os seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto&
EMILIO MAI-TE.UI
23
DERECHO COMERCIAL I
93 #os fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al
comercio martimo&
:3 #as operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
conciernen al comercio del negociante de quien dependen!
;3 #as convenciones sobre salarios de los dependientes y otros empleados de los comerciantes&
)<3 #as cartas de crdito, fianzas, prenda y dem$s accesorios de una operacin comercial&
))3 #os dem$s actos especialmente legislados en este Cdigo
CARICTER DE LA ENUMERACION.
'$ De orden B#"*ico: sirve para delimitar el &mbito de aplicacin del derecho mercantil, las partes no podr&n
sustraerse ni modificar el car&cter mercantil de los supuestos all enunciados, ni atribuir car&cter comercial
a supuestos no incluidos en el articulado. a enumeracin del artculo queda exenta del efecto derogatorio
y modificatorio de la autonoma de la voluntad. a determinacin de la materia de comercio es de orden
p=blico.
"$ 7*e?i"*e 8 enunci'ti)': debe se.alarse que, por el eminente car&cter progresivo de la materia mercantil y
las relaciones de cambio, esta enumeracin es de car&cter 8le;i9le, es decir, dentro de cada acto
taxativamente establecido en los ;; incisos del Art.9, va analgica pueden incorporarse nuevos supuestos
mercantiles. <on ciertos actos que el tr&fico de los negocios, en su r&pida evolucin, suele crear, y que
quedaran sin regulacin especfica y por lo tanto sometida a la legislacin civil, a pesar de su car&cter
manifiestamente mercantil por esencia y conexin con el comercio. os ;; incisos operan como categoras
de gnero cuyo concepto puede ser ampliado analgicamente a una serie de actos que se comportan
como especie de este genero, del contenido patente se infiere el latente- #por e). la extensin analgica del
inc.B a las empresas de transporte por aire$. y el inc. ;; al referirse a los dem&s actos +especialmente
legislados en el (digo- no autori/a a incluir otros +no especialmente legislados- en !l, que es
precisamente de lo que se trata.'
ANILISIS DEL ART. / DEL C0DI.O DE COMERCIO.
La ley declara actos de comercio en general:
INCISO 1: Toda ad<2isici0n a t.t2lo oneroso de 2na cosa m2e9le o de 2n derec6o so9re ella /ara l2crar
con s2 ena:enaci0n4 9ien sea en el mismo estado en <2e se ad<2iri0 o des/2=s de darle 2na 8orma de
mayor o menor 7alor> COMERCIALES POR NATURALE-A !de InterBosicin en e* c'm"io de merc'der&'s$
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
A$ Ad<uisicin: es la unin de un derecho con una persona determinada, que se convierte en su titular,
adquiriendo facultades de disposicin, de uso o de goce sobre una cosa% o bien de exigir a otra persona alguna
prestacin. A su ve/, las adquisiciones pueden ser:
'$ Ori(in'ri's: son aquellas en las cuales no se reconoce un titular anterior, como es el caso de la ocupacin de
una res nullius, de la pesca o de la adquisicin de los frutos.
"$ Deri)'d's: son aquellas en las cuales s se reconoce un titular anterior, como es el caso de una
compraventa, de una locacin o de una permuta.
c$ .r'tuit's: son aquellas en las cuales no media una contraprestacin, como es el caso de una donacin, un
legado o una sucesin.
d$ Oneros's: son aquellas en las cuales s media una contraprestacin, como es el caso de una compraventa,
una locacin o una permuta.
6$ T&tu*o Oneroso: la regla legal exige que la adquisicin sea a ttulo a oneroso, es decir, deben existir
contraprestaciones econmicas, aunque no es necesario que consistan en dinero, como ocurre en el caso de la
permuta. De lo dicho se concluye que la adquisicin ser& siempre contractual y por lo tanto derivada.
o expuesto excluye las adquisiciones:
A ttulo gratuito #herencia, legado, o donacin aunque sea con cargo$.'
3riginarias #apropiacin, especificacin, accesin, usucapin$.'
as provenientes de los delitos y cuasi delitos.'
C$ Cos' Mue"*e: El inciso alude a una adquisicin de una cosa mueble y con respecto a esto es conveniente
hacer > aclaraciones:
a$ a ;er aclaracin radica en que el (digo adhiere al concepto de cosa establecido por el (digo (ivil luego de
la reforma de ;CD9, es decir, no abarcando solamente a los ob)etos materiales susceptibles de tener un valor, sino
tambi!n a la energa y a las fuer/as naturales susceptibles de apropiacin, es decir, que el concepto cosa es aplicable a
las cosas corporales e incorporales.
b$ a >da aclaracin radica en que es suficiente que la cosa sea mueble para quien la adquiere, m&s all& de que
la cosa sea inmueble en su naturale/a. As, son actos de comercio, por E).:
H a compra de una casa para especular con los materiales provenientes de su demolicin.
H a compra de un bosque para talar los &rboles y venderlos cortados.
D$ Derec;o so"re *' cos': el inciso alude a la adquisicin de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, cuando
en realidad debera haber dicho toda adquisicin de un derecho sobre una cosa mueble, puesto que lo que se adquiere
no es la cosa, sino el derecho que recae directamente sobre la cosa #es decir, un derecho real$ o el derecho a exigir una
prestacin determinada con referencia a una cosa #es decir, un derecho personal$.
E$ 7in'*id'd de Lucro: el inciso establece que la adquisicin se efect=a +para lucrar- con su ena)enacin:
H #a intencin de lucrar consiste en la intencin de obtener un beneficio econmico, m&s all& de que ese
beneficio se concrete o no. As, reali/a un acto de comercio quien compra cosas con la intencin de revenderlas a buen
precio y luego, a causa de una necesidad urgente de dinero, se ve obligado a venderlas a menos del precio de costo
H #a intencin de lucrar debe ser simult$nea a la adquisicin, m&s all& de que esa intencin luego se modifique o
desapare/ca. As, reali/a un acto de comercio quien compra cosas con la intencin de revenderlas y luego decide
destinarlas a su uso personal, y como contrapartida, reali/a un acto civil quien compra cosas con la intencin de
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
destinarlas a su uso personal y luego decide revenderlas para lucrar
H #a intencin de lucrar debe ser especfica, es decir, que el lucro debe buscarse mediante la ena)enacin de lo
adquirido, y es por eso que quien compra cosas para lucrar con sus frutos no reali/a actos de comercio comprendidos en
este inciso, como es el caso de la compra de animales para vender la leche o las cras
7$ En'%en'cin: <e entiende por tal, el desprendimiento material y voluntario de un derecho reali/ado por el
su)eto o titular del mismo, con el fin de que sea adquirido por otro simult&neamente a ese desprendimiento. "o
solo debe entenderse por ena)enacin, la transmisin de la cosa a ttulo de propiedad, sino que debe tener por
comprendidas las trasmisiones del uso, usufructo, arriendo, y pr!stamo de la cosa, es decir, como advertimos
m&s arriba, el desprendimiento voluntario, de un derecho real o personal.'
Es la contracara a la adquisicin derivada. Ambas operaciones constituyen los dos elementos de una
=nica operacin econmica de intermediacin en el cambio y se relacionan entre s por un doble vnculo:
sub)etivo #la intencin del adquirente$ y ob)etivo #la cosa o el derecho adquirido, y transmitido$.
.$ Condiciones de *' en'%en'cin: el inciso establece que esa ena)enacin puede darse en el mismo estado que
se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor, siempre y cuando no se altere su sustancia, y es as
que, por E)., se puede adquirir trigo para molerlo o caf! para tostarlo
INCISO 1: La transmisi0n a <2e se re8iere el art.c2lo anterior>. COMERCIALES POR NATURALE-A !S
inc.1R$
Este inciso prev! como acto de comercio a +la transmisin a que se refiere el inciso anterior-, lo cual es
lgico, puesto que la adquisicin contemplada en el inc. ;ero del Art. 9 es comercial por la ena)enacin
mediante la cual se trata de obtener un lucro. As, ambas operaciones constituyen los > elementos de una
=nica operacin econmica de intermediacin en el cambio y se relacionan entre s por un doble vnculo:
a$ un vnculo sub)etivo, que consiste en la intencin del adquirente
b$ un vnculo ob)etivo, que consiste en la cosa o el derecho adquirido y transmitido
Por =ltimo, decimos que la transmisin a la que se refiere el inc. >do del Art. 9 no tiene que hacerse
necesariamente al mismo ttulo que la adquisicin. As, por E)., puede comprarse una cosa para lucrar con su locacin y
no con su venta, de manera tal que, por E)., reali/an actos de comercio:
a$ el hotelero que adquiere muebles y =tiles para alo)ar a sus clientes
b$ el que adquiere libros para instalar una biblioteca y cobrar el servicio de lectura
c$ el que adquiere bicicletas para alquilarlas
INCISO @: ...Toda o/eraci0n de 'am9io4 -anco4 'orreta:e o Remate...>.
A$ OBer'ciones de C'm"io: COMERCIALES POR NATURALE-A !de interBosicin en e* c'm"io de dinero$
El cambio es la permutacin de monedas de una especie por monedas de otra especie y puede ser de
dos clases:
I. C'm"io m'nu'*: que reali/an habitualmente los cambistas en la casas de cambio o banco,
trocando monedas met&licas o de papel nacionales o extran)eras, por otras de distinta especie que
deben ser entregadas en el momento. Por sus caracteres ya sea que se considere a esta
operacin una compra M venta o una permuta de moneda, esta clase de cambio queda incluida en
el inc. ; del art. 9 ya examinado.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
II. C'm"io tr'8ecticio: (onsiste en el trueque de monedas por otras de especie distinta que han de
entregarse en otro momento o lugar, por medio de transferencias, giros, letra de cambio, etc.% es
decir, se difiere en el tiempo el cumplimiento de la contraprestacin.
<ostiene *3"5A"A883<A que el llamado cambio manual cae ba)o lo estipulado por los incisos ; y >
del art. 9 o me)or dicho, sostiene que el cambio manual es comercial en virtud de lo establecido en dicho inciso.
En lo que respecta al cambio trayecticio afirma, +como en la actualidad el mismo se instrumenta en
papeles de comercio, como ser: *etr' de c'm"io, su comercialidad viene dada por el inc. F del art. 9, por lo
tanto, en el aspecto que anali/amos, el inc. G en su primera parte no agrega nada a lo ya establecido-.
Esto viene a significar que en lo que respecta a +operaciones de cambio- el inc. G es in=til.
6$ OBer'ciones de 6'nco: COMERCIALES POR NATURALE-A !de interBosicin en e* c'm"io de dinero$
a determinacin del concepto y car&cter de las operacin bancarias es una cuestin comple)a. El
inciso declara comercial a toda operacin de banco, pero no precisa el alcance de tal expresin. o que ha
dado lugar a diferentes posturas doctrinarias en torno al punto.
En cuanto al -anco, esta institucin puede definirse como la em/resa intermediadora en el
cr=dito>. Ella se interpone entre la oferta y la demanda de dinero, utili/ando el crdito, en modo an&logo
a como el comerciante se interpone entre la oferta y la demanda de mercaderas. Por lo que en principio podra
afirmarse que por consistir su actividad en operaciones bancarias #intermediacin en el cr!dito$ habituales y
profesionalmente, se les confiere a estas entidades la calidad de comerciantes.
Ahora bien, esto no es tan sencillo y, como antes se.alamos, se han sostenidos diversos criterios
acerca de la naturale/a del car&cter comercial de las operaciones bancarias.
Posturas:
a$ 43A**23: Define a la oBer'cin "'nc'ri' como +aquella actividad por medio de la cual alguien toma
dinero a crdito con la intencin de especular sobre su disponibilidad y luego lo presta efectivamente a quin lo
necesita.
Esta operacin es mercantil por naturale/a, independientemente de que quien la realice sea un banco
o un particular aisladamente.
Esta concepcin encuentra su apoyo en la ley, que habla de o/eraciones. Por tal se entiende un
conjunto de actos y hecho jurdicos que se ejecutan para obtener un resultado econmico!
Estas operaciones pueden ser:
PrinciB'*es, que son las que hacen a la actividad bancaria, tales como la percepcin de depsitos y la
entrega de pr!stamos.
Accesori's, tales como el alquiler de la ca)a de seguridad o el cobro de impuestos.
A su ve/, las actividades principales pueden ser:
Acti)'s, que se dan cuando despu!s de reali/ar la operacin el banco resulta acreedor, y aqu
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
encontramos, por E)., a la apertura de cr!ditos y a los pr!stamos directos con o sin garantas especiales.
P'si)'s, que se dan cuando despu!s de reali/ar la operacin el banco resulta deudor, y aqu
encontramos, por E)., a los depsitos irregulares y a la emisin de ttulos #aclarando que si bien la emisin
de billetes tambi!n es una operacin pasiva, no est& permitida en nuestro pas a los bancos particulares$.
8esultara, pues, una evidente analoga de estos actos con los previstos en los incisos ;J y >J del
articulo 9J, por lo que a simple vista no habra diferencia #en cuanto a su car&cter comercial$ entre la actividad
del 4anco, por un lado, y la de un particular que reali/ada aisladamente operaciones de interposicin en el
cr!dito.
Pero se.ala 43A**23 que la diferencia est& en que, en el caso del particular son operaciones
simples y =nicas consideradas aisladamente #Art.9 inc.; y >$ y ser&n mercantiles siempre que se demuestre su
propsito de especular, en cambio, cuando se refiere al 4anco, no alude slo a cada operacin aislada, sino a
la operacin de banco en conjunto, resultante del comple)o de actividades de adquisicin y transmisin que lo
constituyen y el e)ercicio sistem&tico de operaciones activas y pasivas, y no a cada uno de los actos y hechos
considerados aisladamente.
De lo dicho resulta la necesidad de distinguir dos situaciones:
;$ <i es un particular el que toma dinero prestado con la intencin de especular mediante la concesin
de pr!stamos a terceros, solo reali/ara una operacin de banco, si realmente cumple su propsito de
especular, esto es, si efectivamente reali/a las dos operaciones #activas y pasivas$.
>$ <i es un banco el que reali/a esas actividades, como el propsito de especular con la colocacin de
los capitales adquiridos es inherente a la empresa bancaria, y al e)ercitar en forma sistem&tica las actividades
activas y pasivas, ya no es posible separar unas de otras, la comercialidad de tales operaciones resultara de su
con)unto y coordinacin.
b$ A8(A"6E2: Parte de la posicin contraria, al sostener que no existen las operaciones especficamente
bancarias. 5odas las operaciones que un 4anco reali/a son operaciones genricas de crdito, e)ecutables por
cualquier particular.
a nota distintiva de operaciones bancarias #que las diferencia de las otras operaciones grales de
cr!dito$ es que son e)ecutadas profesionalmente por una entidad organi/ada en forma de empresa, cual es el
4anco.
(on este ra/onamiento se.ala el autor que no se ha incorporado un criterio sub)etivo de determinacin,
sino que subsiste la ob)etividad, ya que el car&cter comercial de esta actividad nace, no de la persona que la
reali/a, sino de la forma org&nica y sistem&tica de reali/acin.
De estas premisas fundamentales surge que la operaciones consistentes en la intermediacin en el
cr!dito, deben ser consideradas operaciones de banco, y el e)ercicio habitual y profesional de ellas, confiere a
qui!n las reali/a la calidad de comerciante. Pero slo ser& considerado =anco, la entidad que cumpla con los
requisitos establecidos por la +ey de 4ancos-.
c$ ,APE82" : Distingue entre operacin +DE 4A"(3- y operaciones +DE 3< 4A"(3<-, con dos
argumentos:
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28
DERECHO COMERCIAL I
;$ <eg=n el r!gimen bancario, hay empresas que pueden reali/ar operaciones de banco sin ser
bancos, por e)emplo, (ooperativas de cr!dito, mutuales, entidades financieras, etc.
>$ os bancos reali/an distintas actividades que no caben dentro de la calificacin de operaciones de
banco: administracin de propiedades, alquiler de ca)as de seguridad, recepcin de pagos de impuestos,
custodia de ttulos, etc.
Para este autor, la operacin de banco consiste en la +intermediacin en el comercio del dinero-: se
recibe este del publico #depsitos$ para prestarlo #prestamos, descuentos$. I agrega que cuando el pr!stamo
se reali/a con dinero propio, no hay operacin por que no hay intermediacin.
d$ E5(,EEE88I: (onsidera operaciones de banco no solo a las cumplidas por los bancos, sino a todas las
consideradas de intermediacin financiera, entre las cuales se consideran fundamentales las que se refieren a
la interposicin crediticia #de las cuales se distinguen las activas de las pasivas$ y las accesorias #servicios de
ca)a de seguridad, recepcin de pagos de impuestos, etc.$, tarea ampliatoria que han absorbido los bancos y
otras entidades financieras.
I la intermediacin en el cr!dito que realice un particular, debe incluirse en el concepto amplio del
artculo 9J inciso ;J, o en alg=n otro acto o contrato comercial #por e)emplo, un mutuo$.
En sntesis, son operaciones de banco, todas las que realice cualquier entidad financiera, sean ellas
privadas u oficiales.

C$ Corret'%e: COMERCIAL POR DISPOSICION DE LA LEY.
Es una figura tpicamente mercantil.
Es una operacin de intermediacin entre la oferta y la demanda, dirigida a provocar el acercamiento
de las partes interesadas y la contratacin directa entre ellas. Es una operacin auxiliar del comercio cuyo
ob)eto principal es preparar y facilitar la celebracin de un contrato.
El corredor cobra u obtiene un lucro consistente en la retribucin de su actividad intermediadora.
5oda operacin de correta)e, aunque sea relativa a la celebracin de contratos civiles, es mercantil.
D$ E* rem'te: COMERCIAL POR DISPOSICION DE LA LEY.
Dice ,APE82", que el remate es la venta publica al me)or postor de cosas muebles o inmuebles.
Es un acto por el cual un su)eto denominado +rematador- ofrece mercancas por cuenta de sus
comitentes, en subasta p=blica.
El remate es acto ob)etivo de comercio aunque se refiera a inmuebles o a cualquier otro negocio que
tenga car&cter civil para las partes contratantes.
Nueda excluido de la reglamentacin del (digo de (omercio el remate )udicial, el cual est& sometido
a las normas procesales.'
INCISO D: MTod' ne(oci'cin so"re *etr's de c'm"io o de B*'+': c;e<ues o cu'*<uier otro (Fnero de
B'Be* endos'"*e o '* Bort'dorN.3 COMERCIALES POR DISPOSICION DE LA LEY.
EMILIO MAI-TE.UI
29
DERECHO COMERCIAL I
A$ Letr' de C'm"io: a ley considera a la letra de cambio como un ttulo formal, esto es, como un documento
que obtiene su particular eficacia y determina su peculiar naturale/a en virtud del cumplimiento de formalidades
especiales. "o interesa la causa debendi!
El (digo emplea una expresin lata: toda negociacin, es decir, cualquier operacin relativa a la
creacin, circulacin y extincin de una letra de cambio.
6$ E* C;e<ue: Es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el que el librador tiene fondos
depositados en cuenta corriente o autori/acin para girar en descubierto. a comercialidad del cheque es
meramente formal% como en el caso de la letra de cambio, cualquier operacin relativa a cheques es mercantil.
C$ P'Be*es endos'"*es o '* Bort'dor: <on ttulos de cr!dito cuya circulacin se opera mediante una cesin
de naturale/a especial #endoso, en los documentos a la orden$ o bien mediante la simple entrega del ttulo #en
los documentos al portador$. Dentro de la redaccin amplia de la ley quedan comprendidos todos los
documentos endosables o al portador #pagar!s, ttulos de renta, acciones de sociedades, debentures, Sarrants,
etc.$.

INCISO H: ML's emBres's de ,9"ric's: comisiones: m'nd'tos comerci'*es: deBsitos o tr'nsBortes de
merc'der&'s o Berson's Bor '(u' o Bor tierr'N.3 COMERCIALES POR DISPOSICION DE LA LEY.
Desde la economa se suele definir a la empresa como +una organizacin de los factores de produccin
para la fabricacin o intercambio de bienes y servicios, destinados al mercado de consumidores, con la
esperanza de obtener beneficios!
El (digo no se refiere a las empresas en general, sino solamente a cinco categoras de ellas.
Esto podra hacer creer que la enumeracin es limitativa% pero tal impresin se desvanece cuando se
reflexiona que la enumeracin del articulo 9J no es taxativa sino meramente enunciativa y que dentro de cada
categora es posible extender la disciplina del cdigo a los actos no enumerados pero que ofrecen caracteres
de analoga o equivalencia con los mencionados en la nomina del articulo 9J.
A$ EmBres's de 79"ric' : 4a)o la expresin f&brica *3"5A"A883<A entiende que esta tambi!n incluida la
manufactura. a *abrica o manufactura es una organi/acin t!cnico M econmica de produccin. Por tanto
puede afirmarse que la actividad de la f$brica consiste en la elaboracin o manipulacin de la materia para
el mercado general mediante una organizacin tcnico > econmica idnea para tal objeto!
6$ EmBres's de Construcciones : *3"5A"A883<A considera que quedaran comprendidas ba)o el rubro
de las anteriores. a diferencia con las empresas de fabrica consiste en que las cosas sobre las que
operan !stas son muebles, en tanto que las empresas de construccin traba)an sobre inmuebles% pero no
es necesario que estas empresas se dediquen a construir obras nuevas, sino que es suficiente que
efect=en reparaciones o modificaciones en obras ya existentes. El cdigo de (omercio ha exigido la
calidad de cosa mueble al referirse a las adquisiciones para ena)enar, pero no ha repetido la exigencia al
hablar de las empresas de f&brica.
C$ EmBres's de Comisiones : El contrato singular de comisin existe cuando una persona desempe.a por
otros negocios individualmente determinados #de car&cter mercantil$ a nombre propio y por cuenta a)ena.
(uando se trata de un acto aislado, habr& comisin mercantil si se demuestra su conexin con un
negocio comercial. Pero trat&ndose de una empresa de comisiones, ella es comercial en virtud de la
organi/acin sistem&tica de actividades y medios creados para e)ercitar esos negocios. Es decir, que
cuando una empresa de comisiones tenga por ob)eto actos civiles, seguir& siendo comercial.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
D$ EmBres's de m'nd'tos comerci'*es : El mandato es comercial cuando tiene por ob)eto la reali/acin de
negocios comerciales. El inciso BJ solo atribuye car&cter mercantil a las empresas de mandatos
comerciales, por lo que quedan excluidas las empresas de mandatos civiles.
E$ EmBres's de deBsitos : El contrato de depsito adquiere car&cter comercial cuando se hace con un
comerciante, o por cuenta de un comerciante, o que tiene por ob)eto o nace de un acto de comercio. El
inciso BJ se refiere a las empresas de depsitos, y como la comercialidad de estas proviene precisamente
de su organi/acin en forma de empresa, ellas ser&n siempre comerciales aunque los depsitos que se
efect=en sean de naturale/a civil.
7$ EmBres's de tr'nsBortes : Para que el transporte se configure como acto de comercio, debe ser
e)ercitado en forma de empresa. An acto aislado de transporte, aun hecho con espritu de lucro, si no
constituye una actividad comple)a, no es mercantil% tampoco es comercial el transporte reali/ado como
medio para e)ercitar un oficio, por e)emplo, cuando el due.o de un automvil de alquiler efect=a
personalmente el transporte de pasa)eros en su propio vehculo. Es distinta la situacin de qui!n teniendo
un automvil lo hace conducir por un tercero, limit&ndose a recoger los beneficios de la explotacin, porque
existe una empresa.
El (digo refiere a transporte por agua o por tierra, pero hay una situacin de equivalencia, que
permite la extensin analgica al de aire, por lo que se afirma la comercialidad de dichas empresas.
INCISO >: MLos se(uros 8 *'s socied'des 'nnim's: cu'*<uier' ,uere su o"%etoN.3
A$ Se(uros. COMERCIALES POR DISPOSICION DE LA LEY
El seguro es mercantil seg=n lo establece el art. 9 inc. D% el mismo, consiste en un contrato oneroso en
cuya virtud una de las partes #asegurador$ asume espont&neamente un riesgo y por ello cubre una necesidad
eventual de la otra parte #tomador de seguro$, emergente del acontecer de un hecho determinado, o bien se
obliga a una prestacin apreciable en dinero, e)ecutable en un momento determinado y por un monto
determinado o a determinar, y en el que la obligacin, por lo menos de una de las partes, depende de
circunstancias desconocidas en su gravedad o reali/abilidad.
Este inciso no distingue entre seguros terrestres y martimos y, lgicamente, por la !poca de su
sancin, los a!reos.' 5ampoco distingue a los seguros en cuanto a su forma: a prima, mutuos, etc. #doctrina
uniforme$, o seg=n versen sobre cosas o sobre la vida o integridad fsica de una persona.'
6$ Socied'des Annim's. COMERCIALES POR DISPOSICION DE LA LEY
Al respecto decimos que antes de la reforma introducida por la ley ;C.BB? sobre sociedades comerciales, el (digo
de (omercio estableca como principio general que las sociedades eran comerciales cuando tuviesen por ob)eto +practicar
actos de comercio-, lo cual se encontraba plasmado en el ;er p&rrafo del Art. >9>. <in embargo, existan otras
disposiciones del (digo que contrariaban este principio general y establecan una categora de sociedades comerciales
en ra/n de su forma o tipo:
' El mismo Art. >9> estableca que +son tambi!n mercantiles las <A, aunque no tengan por ob)eto actos de
comercio-
' El inc. Dto prevea como actos de comercio a las <A, cualquiera sea su ob)eto
a ley ;C.BB? cambia radicalmente el sistema:
' El Art. ; de la ley ;C.BB? establece que ?abr$ sociedad comercial cuando 5 o m$s personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas y este Art. implica
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DERECHO COMERCIAL I
que las todas sociedades constituidas de conformidad con alguno de los tipos previstos en la ley son siempre comerciales,
aunque tengan por ob)eto la explotacin de actos civiles.
' El Art. G de la ley ;C.BB? refuer/a esta idea, estableciendo que #as asociaciones, cualquiera fuere su objeto,
que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones
As, si bien la ley ;C.BB? derog el ttulo Gero del (digo de (omercio, rubricado +de las compa.as o sociedad-,
que abarcaba desde el Art. >9> hasta el FFC, no derog la >da parte del inc. Dto del Art. 9, cosa que debera haber hecho.
os tipos previstos a los que se refiere el artculo ;J de la ley ;CBB? son:
I. <ociedad (olectiva.'
II. <ociedad en (omandita <imple.'
III. De (apital o 2ndustria.'
I4. <ociedad de 8esponsabilidad imitada.'
4. <ociedad Annima.'
4I. <ociedad Annima con Participacin Estatal 7ayoritaria.'
4II. <ociedad en (omandita por Acciones.'
4III. <ociedades Accidentales o en Participacin.'
(omo se observa, ya no se toma en consideracin su ob)eto para catalogarlas de comerciales, sino
que lo son por el hecho de adoptar uno de los tipos mencionados #comercialidad formal$.
INCISO P: MLos ,*et'mentos: construccin: comBr' o )ent' de "u<ues: 'B're%os Bro)isiones 8 todo *o
re*'ti)o '* comercio m'r&timoN. COMERCIALES POR DISPOSICION DE LA LEY
a navegacin fue el factor decisivo en el progreso econmico de las naciones. ,ay ra/ones histricas
y econmicas que )ustifican la sumisin al derecho comercial de todo lo relativo a la navegacin.
Afirma *3"5A"A883<A que el inciso @J est& mal redactado y merece > crticas:
a$ En ;er lugar, la expresin final todo lo relativo al comercio martimo hace innecesaria la
enumeracin anterior.
b$ En >do lugar, el (digo no solo legisla sobre el comercio martimo sino tambi!n sobre la navegacin
en general, aun la no lucrativa como lo es la cientfica o la de placer, y *ontanarrosa agrega que, dada la amplitud de la
disposicin legal, quedan comprendidos no slo los actos directamente relacionados con el comercio martimo y la
navegacin, sino tambi!n los que tienen por ob)eto preparar o facilitar esas actividades, como puede ser la reparacin de
un buque, aunque sea llevada a cabo por el mismo due.o.
INCISO /: ML's oBer'ciones de *os ,'ctores: tenedores de *i"ros: 8 otros emB*e'dos de *os
comerci'ntes: en cu'nto concierne '* comercio de* ne(oci'nte de <uien deBendenN. ACTOS DE
COMERCIO POR CONEQI0N CUYA COMERCIALIDAD ES PRESUMIDA POR LA LEY
os contratos hechos por el ,'ctor de un establecimiento comercial o fabril que notoriamente
pertene/ca a una persona o sociedad conocida, se entienden celebrados por cuenta del propietario del
establecimiento, siempre que corresponda al giro del mismo.
En cuanto a los otros emB*e'dos, en principio no tienen la facultad de contratar y de obligarse por el
principal% pero cuando se les concede expresamente tal autori/acin, su situacin dentro de los lmites del
mandato conferido, es an&loga a la de los factores.
5anto la comercialidad de los actos de los factores, como la de los actos de los empleados, deriva, de
los principios de la representacin, por cuanto los actos de los representantes se consideran como actos del
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DERECHO COMERCIAL I
representado, el (digo as lo entiende aunque el factor no declare que obra por cuenta del principal. a
presuncin es iure et de iure.
INCISO J:ML's con)enciones so"re s'*'rios de deBendientes 8 otros emB*e'dos de *os comerci'ntesN.
TCOMERCIALES POR DISPOSICION DE LA LEY U
El (digo declara actos de comercio tales convenciones. *3"5A"A883<A sostiene que la
contratacin de un empleado es un acto preparatorio o auxiliar del comercio y por lo tanto pertenece a la
explotacin comercial del que contrata.' Prosigue este autor diciendo que, aunque faltara este inciso, habra
que llegar a igual conclusin por aplicacin del art. B ap. > del (digo de (omercio.'
Por el desarrollo que en la actualidad ha tenido el derecho laboral, con su legislacin y fueros propios,
estas cuestiones se resuelven por medio de este derecho y no por el comercial.'
INCISO 1O: ML's c'rt's de crFditos: ,i'n+': Brend' 8 dem9s 'ccesorios de un' oBer'cin comerci'*N.3
Antes de anali/ar estos conceptos debemos hacer una aclaracin.' *3"5A"A883<A considera que la
fian/a y la prenda, quedan comprendidas dentro de los A(53< DE (37E8(23 P38 (3"EL2R".
A$ C'rt's de crFdito: COMERCIALES POR DISPOSICION DE LA LEY.
<on documentos emitidos de una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona
indicada en el texto cierta cantidad de dinero.
5al carta de cr!dito debe ser a favor de determinada persona y no puede estar concebida a la orden,
mati/ que la diferencia en forma ta)ante de la letra de cambio.'
a (arta de (r!dito constituye por s misma un negocio principal y autnomo. (omo ordinariamente
tales cartas se emplean en el comercio, el cdigo ha atribuido a esta carta car&cter mercantil ob)etivo, por
motivos de oportunidad y conveniencia, pero no de esencia.
6$ 7i'n+': A(53< DE (37E8(23 P38 (3"EL2R" (AIA (37E8(2A2DAD ,AI NAE DE73<58A8 E" (ADA (A<3.
a fianza, como obligacin accesoria de garanta, sigue la naturale/a de la obligacin principal, de
modo que aunque el fiador no sea comerciante, probando la comerciabilidad del acto principal, aquella tendr&
igual car&cter #Art.F@9$.
C$ Prend': A(53< DE (37E8(23 P38 (3"EL2R" (AIA (37E8(2A2DAD ,AI NAE DE73<58A8 E" (ADA (A<3.
Es mercantil cuando sirve de garanta a una operacin comercial aunque los contratantes no sean
comerciantes% y a la inversa, si fueren los contratante comerciantes, la prenda ser& civil si garanti/a una
operacin civil. <e trata de una aplicacin del principio de accesoriedad.
a Brend' con re(istro, ser& civil o comercial seg=n la naturale/a de la obligacin principal.
INCISO 11: MLos dem9s 'ctos esBeci'*mente *e(is*'dos en este cdi(oN.3
Se consider'n comBrendidos en este inciso:
'. (uenta (orriente 4ancaria y 7ercantil.'
". 5ransferencia de *ondo de (omercio.' #ey ;;.9D@$.'
c. os actos aislados de mutuo, depsito, mandato, comisin, etc.'
d. ocacin de cosas muebles.'
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO 1: CLASI7ICACI0N DE LOS ACTOS DE COMERCIO.3 ACTOS UNILATERALMENTE
COMERCIALES.3
CLASI7ICACI0N DE LOS ACTOS DE COMERCIO.
Partiendo del punto de que no hay univocidad en cuanto a la definicin de la materia comercial, se
implica que la clasificacin de los actos de comercio, debe partir necesariamente de las regulaciones
particulares que al respecto, cada legislacin positiva arro)e.
El an&lisis de los arts. B parr. >J y 9J del (digo de (omercio permite se.alar en nuestro derecho la
existencia de actos mercantiles naturales, actos mercantiles por conexin, y de actos declarados mercantiles
por disposicin de la ley en virtud de circunstancias especiales.
A$ ACTOS DE COMERCIO NATURALES !ART./ INC.1: 1 Y @$.
<on aquellos que responden al concepto del comercio tal como lo suministra la economa poltica.
5odos ellos se traducen en una interposicin en el cambio de bienes #hoy se entiende que tambi!n quedan
comprendidos los servicios$. Nuedan comprendidos en este grupo:
a3 Los actos de inter/osici0n en el cam9io de mercader.as 2@rticulo :A incisos )A y 5A3?
b3 Los actos de inter/osici0n en el cam9io de dinero 2@rticulo :A inciso 6A3.
6$ ACTOS DE COMERCIO POR CONEQI0N.
<on aquellos actos cuya naturale/a no es intrnsecamente mercantil, que ordinariamente son civiles,
pero cuando se vinculan con un acto mercantil o con el e)ercicio del comercio, quedan sometidos, en virtud de
esa conexin, a la disciplina del derecho comercial.
Dentro de esta clase de actos hay que distinguir dos subgrupos:
1@ Actos c2ya 7inc2laci0n con el comercio 6ay <2e demostrar en cada caso
- 7andato y comisin #>>; y >>> (od. (om.$
- *ian/a #9J inciso ;?J y F@9 (od. (om.$
- 7utuo #BB9 (od. (om.$
- Depsito #B@> (od. (om.$
- Prenda #9J inciso ;?J (od. (om.$ y Prenda con registro.
2@ Actos c2ya 7inc2laci0n con el comercio es /res2mida /or ley4 sal7o /r2e9a en contrario
- 5odos los actos comprendidos ba)o la presuncin gen!rica del Art.B ap.> del (digo de
(omercio.
- as operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes,
en cuanto conciernen al comercio del principal #9J inc.9$. <e establece en este caso la
responsabilidad del principal por ra/ones de proteccin del tercero contratante. Esta
presuncin es iure et de iure!
C$ ACTOS DE COMERCIO POR DISPOSICI0N LE.AL.
<on aquellos actos declarados mercantiles por la ley en virtud de diversos motivos que es preciso
examinar en cada caso.
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DERECHO COMERCIAL I
(aractersticas:
)3 0e orden p'blico: inmodificable por las partes y no admiten prueba en contrario. a ley declara la
comerciabilidad como precepto absoluto.
53 /ormales: su comercialidad deviene de la mencin formal en la ley como mercantiles.
Dentro de categora deben incluirse:
- 5oda negociacin sobre letras de cambio o de pla/a, cheques o cualquier otro g!nero de papel
endosable o al portador #9J inciso F$
- (iertas categoras de empresas, como las de transporte de mercaderas o personas #9J inciso
B$
- os seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su ob)eto #9J inciso D$
- as <8 #9J inciso ;;$
- El remate y el correta)e #9J inciso G$
- as convenciones sobre salarios de los dependientes y otros empleados de los comerciantes
#9J inciso C$
- (artas de cr!dito #9J inciso ;? y Art. F9F$
- a cuenta corriente #9J inciso ;;$
- oa actos relativos a la navegacin #9J inciso @$
ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIALES !ART. PR de* Cod. Com.$
<e trata de un supuesto en que un acto resulta comercial para una de las partes y civil para la otra.
3curre con frecuencia que una persona comerciante celebre un acto con otra persona que no revista tal
calidad. I suele tambi!n ocurrir que dos personas no comerciantes celebren un acto que es mercantil para una
de ellas y civil para la otra. E)emplo de esto son:
An tendero #comerciante$ vende a un civil una prenda de ropa para uso personal de !ste.' El tendero reali/a un
acto mercantil #venta de una cosa mueble que adquiri con intencin de lucrar mediante su reventa% art. > inc. 9
del (. (omercio$, en tanto que el comprador de la prenda que la adquiri para usarla reali/a un acto civil #art. FB>
inc. > (. (omercio$.
(on ocasin de alguna fiesta local, una persona decide explotar el servicio de bar y confitera mientras dure el
acontecimiento.' A ese fin adquiere comestibles y bebidas, alquila mesas, sillas, va)illas, y otros elementos
necesarios, y contrata los servicios de varios mo/os y lavacopas.' En sntesis esa persona no es comerciante, se
convierte en empresario por uno o dos das% y esa empresa es 'cto o"%eti)o de comercio #art. 9 inc. ;,>,B del (.
(omercio$.' que extiende su comercialidad a todas las operaciones que integran ese acto comple)o. Pero los
clientes que adquieren alimentos y bebidas para consumirlos reali/an actos civiles.
En tal caso se plantea el interrogante siguiente: (uando un acto es civil para una de las partes y
comercial para la otra, ,Bu ley debe aplicarse para resolver los conflictos que el acto suscite-
So*uciones BroBuest's.
Desde luego no es posible aplicar a un mismo acto dos regmenes legales, por ello se han elaborado
diferentes soluciones para resolver esta cuestin:
'$ Cdi(o it'*i'no de 1/>H !Art.J1 8 P1H$: cuando un contrato fuere civil para una parte y comercial para la
otra, las obligaciones emergentes del mismo seran reguladas por la ley comercial o por la ley civil, teniendo en
cuenta la persona del demandado.
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DERECHO COMERCIAL I
Esta solucin suscit severas crticas:
- En primer lugar, se ha dicho que no es ra/onable de)ar librada la aplicacin de la ley que ha de
regular el acto, al hecho puramente eventual de que quien demande primero sea la parte civil o
la comerciante.
- Por otra parte, interpuesta una reconvencin por el demandado, el actor reconvenido podra
invocar a su ve/ la condicin de demandado para oponerse a la aplicacin de la ley que no le
conviene
"$ AB*ic'cin e?c*usi)' de *' *e8 ci)i* !O"'rrio$. (onsidera que en caso de conflicto debe aplicarse siempre
la ley civil, argumentando que hacer que la persona que ejecute el acto civil quede sometida a la ley
comercial, sera dar preferencia a lo e.traordinario y e.cepcional sobre lo ordinario y com'n! El comerciante
vendra a tener una privilegio in)usto sobre el resto de los no comerciantes, o sea sobre la gran mayora de los
miembros de la sociedad.
c$ Sistem' de* Cdi(o Ar(entino.3
a solucin que me)or responde a las necesidades e intereses del tr&fico y que es apoyada por las
voces m&s autori/adas, es la establecida por el artculo @ del (od. (om. Argentino que establece que: %i un
acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan, por razn de l, sujetos a la ley
mercantil, e.cepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que la disposicin
de dicha ley, resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto car$cter comercial.
De la expresin acto comercial /ara 2na sola de las /artes> se ha querido hacer derivar alguna ve/
la existencia de una especial categora de actos de comercio, a la que califica de M'ctos mi?tosN.
Pero tal criterio no es exacto seg=n *ontanarrosa que descarta esta posicin y afirma que en nuestro
derecho positivo mercantil no hay m&s que actos de comercios por naturale/a, por conexidad y por disposicin
legal. os titulados actos mixtos no son m&s que aquellos mismos actos naturales, legales, o conexos en los
que la comercialidad se manifiesta solamente con relacin a una de las partes intervinientes. o que el (digo
dispone es que si un acto es comercial para una sola de las partes #acto unilateralmente comercial$, todo !l
queda sometido, precisamente en ra/n de la 2nidad e indi7isi9ilidad del acto, a la disciplina de la ley
mercantil.
A*c'nce de* Art.P:
a norma somete al imperio de la regulacin mercantil la totalidad del acto. Desde un punto de vista
sustancial, todo el negocio queda sometido a la ley mercantil. As, todos los intervinientes quedan su)etos a la
ley comercial en lo ateniente a:
a$ valide/ del acto
b$ prueba de las obligaciones y del contrato
c$ prescripcin liberatoria
d$ intereses
e$ efectos propios del contrato
f$ facultad comisoria
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
Ahora bien, como esta unificacin de r!gimen se ha establecido en ra/n del acto y no en ra/n de las
personas, el propio artculo @J contiene 1 e?ceBciones ' *' re(*' que el mismo sienta:
)3 #as disposiciones relativas a la personas de los comerciantes #capacidad personal
del comerciante% obligaciones y derechos inherentes a la calidad de comerciante$%
>$ y salvo que la ley 2mercantil3 se refiera slo al contratante para quien tiene el acto
car$cter comercial! Pdisposiciones fundadas en la naturale/a mercantil del vnculo, que se
rigen slo para la parte que detenta la calidad de comerciante #e). el Art.DG que dispone la
exclusin de la prueba favorable de los libros en el caso de que el comerciante litigue con otra
persona que no lo sea$Q.
ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIALES Y ACTOS DE COMERCIO UNILATERALES.
os primeros son, como vimos en el desarrollo precedente, actos )urdicos bilaterales o contratos, es
decir, actos que requieren la intervencin de por lo menos dos su)etos con intereses opuestos, y en los que la
comerciabilidad se manifiesta respecto de slo uno de estos.
En cambio, los actos de comercio 2nilaterales, refieren a la existencia de una sola manifestacin
de voluntad, y de ellos surgen obligaciones para una sola de las partes.
PUNTO @: CURISDICCI0N MERCANTIL.3 LA CUSTICIA EN LO COMERCIAL5 7UNDAMENTOS.3
EL AR6ITRACE: CONCEPTO5 CLASES DE IR6ITROS.3 AR6ITRACE DE LA 6OLSA DE
COMERCIO DE ROSARIO.3
LA CURISDICCION MERCANTIL.
,istricamente aparece la necesidad de establecer tribunales especiales para las cuestiones
mercantiles.
Por un lado, ciertos comerciantes con prestigio intermedian en los negocios de sus pares, aportando
experiencia y )uicio imparcial.
"o puede dudarse en afirmar que los conflictos comerciales, exigen que quienes los diriman cono/can
la materia y sus principios informantes. os negocios y la forma en que ellos deben interpretarse, no coinciden
con la visin que pueda tener un )ue/ acostumbrado a resolver cuestiones civiles.
A diferencia del modelo franc!s, nuestro cdigo de (omercio no tiene una regulacin de los tribunales
de comercio, de la competencia y del procedimiento, temas indudablemente de los cdigos de procedimiento.
Por eso en nuestra materia se han seguido dos caminos para resolver temas controvertidos, cuando es
insuficiente un entendimiento directo entre las partes.
As, en nuestro pas, hay tribunales especiali/ados en ciertos temas mercantiles, que integran el
Poder Kudicial de la "acin o de las provincias.
Por otro lado, tanto en el &mbito interno como en el internacional, se ha introducido una forma
)urisdiccional no institucionali/ada, el arbitra)e.
LA CUSTICIA EN LO COMERCIAL.
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DERECHO COMERCIAL I
a cabe/a del Poder Kudicial es la (<K", en su funcin de =ltimo int!rprete de las leyes y las
(onstitucin "acional. A su ve/ existen organi/acin de )usticia *ederal y Provincial:
A$ CUSTICIA 7EDERAL Y NACIONAL.
a %ustici' 7eder'* tiene variada competencia respecto a la materia mercantil, sus tribunales de
primera instancia y c&maras resuelven sobre patentes y marcas, por entenderse que estos son temas de
orden nacional. 5ambi!n sobre puntos regidos por tratados con naciones extran)eras, todas las causas
relativas a )urisdiccin martima, navegacin a!rea y transporte terrestre 2ej!, ferrocarriles3.
a competencia se impone ratione materiae y por ello es inoponible cualquier pacto, ya que esta
distribucin interesa al orden publico.
En la C'Bit'* 7eder'* hay tribunales especiali/ados en materia comercial y est& compuesta por >D
)u/gados de ;O instancia y una (&mara de apelaciones con B salas #A,4,(,D y E$, en las que intervienen G
)ueces en cada una y un fiscal de c&mara.
a (&mara de Apelaciones en lo (omercial de la (apital *ederal se cre en ;C;?, porque antes la
al/ada del fuero era, extra.amente, la (&mara (riminal.
Ella entiende en los recursos contra los )ueces de ;J instancia, contra la 2nspeccin 6eneral de
Personas Kurdicas, contra la 4olsa de (omercio de la (apital *ederal y contra la (omisin "acional de
Ealores.
<i de > o m&s salas surgen sentencias con doctrina contradictoria, tienen que votar todos los )ueces de
la (&mara en acuerdo plenario.
a (&mara (omercial, como todas las (&maras, tambi!n emite las llamadas +acordadas-, que regulan
determinadas cuestiones que en su mayora son reglamentarias. El tribunal decide por mayora de votos y
asienta el texto de la resolucin en un libro especial, que se lleva al efecto.
6$ CUSTICIA PRO4INCIAL EN SANTA 7E.
En la Provincia de <anta *e el fuero comercial se encuentra procesalmente unificado con el fuero civil,
ba)o un mismo (digo de Procedimientos #el (digo Procesal (ivil y (omercial de la Provincia de <anta *e$ y
ba)o una misma competencia por materia. Por lo que hay )ueces de primera instancia civiles y comerciales y
(&mara de Apelaciones en lo civil y comercial.
EL AR6ITRACE.
<e trata de una manera de dirimir conflictos sin acudir a la )usticia oficial% es un proceso sustitutivo de la
)urisdiccin.
Taldivar lo define como (l tr$mite por el cual una o m$s personas, dentro el marco de las
disposiciones legales aplicables, dan solucin e.trajudicial a un conflicto planteado por otras, que se
comprometen previamente a aceptar su decisin.
<e manifiesta como un mecanismo alternativo para dirimir conflictos litigiosos, por medio del
sometimiento de estos a un tercero imparcial llamado $rbitro.
Es una institucin antigua que ya se la practicaba en 8oma y en algunas legislaciones Europeas, como
las Partidas.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
El primer (digo de (omercio de la 8ep=blica Argentina legislaba por e)emplo, sobre arbitra)e
societario en los arts. FF9 y FFC, derogados despu!s por el art. GD9 de la ley ;C.BB?.
"o obstante, aun subsisten algunas normas que someten a arbitra)e la solucin de ciertas cuestiones.
As por e)emplo, el Art. ;>9, dispone que: Cuando los barraqueros o administradores de casas de depsito
fuesen obligados a pagar a las partes faltas de efectos u otros cualesquiera perjuicios, la tasacin se har$ por
peritos arbitradores! El Art. FBD, respecto de la venta sobre muestras, tambi!n somete los posibles conflictos a
pericia arbitral. I el Art. FC;, somete a arbitra)e las dudas sobre la interpretacin de las cartas de cr!dito.
Posee > grandes )ent'%'s con respecto al proceso efectuado ante la )usticia ordinaria: a$ El proceso se
hace m&s corto% y b$ El proceso se hace m&s econmico
a re(*' (ener'* es que +no puede someterse a arbitra)e aquello que no puede ser ob)eto de
transaccin, es decir, cuestiones extrapatrimoniales, o donde se encuentre comprometido el orden p=blico, la
moral y las buenas costumbres.
C*'ses de 'r"itr'%e:
Con)encion'*: (uando las partes libremente convienen dirimir las diferencias por medio de &rbitros.
'om/romiso ar9itral: Es el instrumento en donde las partes someten el decisorio
sobre conflictos originados en las diligencias del tr&fico o giro comercial a este tercero
que se conoce como &rbitro.
'l32s2la com/romisoria: 5ambi!n puede pactarse de antemano ante posibles y
futuros conflictos.
Le('* o 7or+oso: es el previsto por el ordenamiento )urdico.
C*'ses de 9r"itros.
a@ Ar9itros ar9itradores o amiga9les com/onedores: Deciden la cuestin seg=n su +leal saber y
entender, es decir, se regir&n por la equidad, mas que por reglas de derecho% aunque siempre
respetando las reglas del debido proceso. <us laudos no son recurribles, salvo en caso de nulidad.
9@ *2ris o de derec6o: <us laudos deben ser conforme a derecho y son recurribles.
"i los &rbitros iuris, ni los arbitradores, tienen imperium, es decir, poder de coaccin para hacer cumplir
sus laudos, lo cual es, en cambio caracterstico de la funcin )udicial.
<in embargo, tomados los recaudos formales y legales, sus laudos son obligatorios y es posible recurrir
despu!s al aparato )udicial para exigir el cumplimiento de la resolucin definitiva y no viciada.' os )ueces y
funcionarios del Poder Kudicial no pueden ser &rbitros ni amigables componedores salvo que sea parte la
"acin o una Provincia.
c@ AdB6oc: es el que se regula en el (P(( en los Arts. F;D y siguientes.
d@ *nstit2cional: rgano que administra el arbitra)e dentro de una institucin que nuclea una
comunidad de intereses personales, lo que implica la posibilidad de conflicto #e). 5ribunal Arbitral
de la 4olsa de (omercio$.
AR6ITRACE DE LA 6OLSA DE COMERCIO DE ROSARIO.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
)3 %emanero: Agente de bolsa que cumple funciones arbtrales, encargado de dirimir conflictos entre agentes
de bolsa. (ada semana hay uno distinto.
53 Tribunal @rbitral de la =olsa de Comercio4 <e encarga de cualquier tema relativo al comercio. "o es
necesario ser socio de la bolsa% lo que si se requiere es que el contrato se inscriba y se pague una tasa. Esta
compuesto por una nomina de especialistas en distintos temas, que por lo general son abogados. <on las
partes las que eligen quienes van a resolver el asunto. El laudo es recurrible ante la camara.
63 C$mara @rbitral de la =olsa de Comercio4 compuesto por >F miembros titulares y >F suplentes. 5odos los
sectores del comercio est&n representados. 5iene funciones arbitrales, de fi)acin de precios de cereales y
)unto con otras c&maras del pas y la Kunta "acional de 6ranos, la de elaboracin de normas reglamentarias
del comercio. Puede entender en toda materia que verse sobre dchos transigibles, pero existen materias
vedadas como: a$ Ealide/ del matrimonio% b$ Derecho sucesorio% c$ (uestiones penales% y d$ (uestiones de
orden p=blico.
PUNTO D: EL ESTADO Y SU ACTI4IDAD MERCANTIL.3
E* Est'do 8 su 'cti)id'd comerci'*.3 EmBres's de* Est'do 8 socied'd n'cion'*i+'d's5 su distincin.3
En t!rminos generales dable afirmar que no corresponde al Estado e)ercitar actividades comerciales, pues
tales actividades son contrarias a sus fines esenciales que consisten precisamente, en proteger las actividades
privadas, y no en absorberlas.
"o obstante, el Estado, en todas las !pocas, ha intentado desarrollar ciertas actividades de ndole comercial,
as, por e)emplo una gran cantidad de servicios p=blicos #transportes, navegacin$ suelen ser prestados por el
Estado, ba)o la forma de empresas dependientes de !l #entidades aut&rquicas$ y con miras a satisfacer necesidades
generales. En otras ocasiones el Estado interviene en la constitucin y administracin de ciertas sociedades
llamadas Mde econom&' mi?t'N, formadas con el aporte de capitales p=blicos y privados.'
Entonces vemos que el Estado puede actuar directamente como Berson' de derec;o B#"*ico, reali/ando
actos de autoridad o imperio, caso en el que se aplicar&n principios y normas del derecho p=blico.'
Pero tambi!n puede suceder, que el Est'do 'ct#e dentro de* c'mBo de* derec;o Bri)'do, reali/ando
actos de gestin% en estos casos su actividad se rige por las normas del derecho privado, y cabe entonces calificar
los actos que reali/a como mercantiles, si !stos entran en la caracteri/acin establecida por el (digo de (omercio.
a naturale/a especial del Estado y la ndole y, sobre todo, los fines de la actividad que reali/a impiden
ad)udicarle la calidad de comerciante, no obstante que pueda reali/ar reiterada y habitualmente #aunque no
profesionalmente$ actos de comercio. a regulacin de la actividad comercial del estado queda encuadrada dentro de
la orbita del derecho administrativo cuando act=e como persona de derecho publico, es decir, reali/ando actos de
autoridad o de imperio. Pero cuando act=e en el campo del derecho privado, reali/ando actos de gestin, su
actividad quedara regida por el derecho privado, civil o comercial seg=n el caso.
En muchas ocasiones, el estado no desarrolla una actividad mercantil o empresarial, sino que se limita a
intervenir en dicha actividad, as por e)emplo:
'$ 7i%' un Brecio m&nimo: un Brecio m9?imo o un Brecio sostFn.
La 8i:aci0n de 2n /recio m.nimo tiende a proteger al productor y es as que en nuestro pas, por E)., se han fi)ado precios
mnimos para el a/=car y el vino
La 8i:aci0n de 2n /recio m3;imo tiende a proteger al consumidor y recae sobre artculos de ;era necesidad y es as que en
nuestro pas, por E)., se han fi)ado precios m&ximos para el pan
&l /recio sost=n es un precio que garanti/a el Estado con el fin de incentivar la produccin y en nuestro pas fue utili/ado en
los productos del campo, como es el caso del trigo. As, por E)., el Estado fi)a el precio del trigo en U;?? la tonelada en la !poca
en que el productor va a empe/ar a cosechar con el fin de incentivarlo a que coseche una mayor cantidad y si al tiempo de la
cosecha el precio de mercado del trigo es de UC? la tonelada, el Estado:
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
o bien comprar& el trigo al productor a U;?? la tonelada, que es el precio sost!n
o pagar& al productor U;? por cada tonelada vendida, que es la diferencia entre el precio sost!n y el precio de mercado
"$ Dict' *e8es <ue re(u*'n *' 'cti)id'd merc'nti*: As, por E)., en nuestro pas se dictaron la ley de defensa del consumidor, la
ley de defensa de la competencia y la ley de competencia desleal:
- En estos supuestos el Estado interviene en la actividad econmica y por eso algunos autores hablan de derecho econmico
y no de derecho comercial y otros autores hablan derecho econmico y comercial
- a mayor in)erencia en la economa por parte del Estado se da en los pases socialistas, aunque este sistema, con la cada
del r!gimen comunista en 8usia y la cada del muro de 4erln, est& totalmente en retroceso, lo cual se evidencia si miramos el
caso de (hina, que era un pas comunista a ultran/a y termin por reconocer la propiedad privada, abri!ndose cada ve/ m&s al
mundo, y es as que en la actualidad el Estado interviene lo mnimo en la actividad mercantil
UNIDAD III: COMERCIANTE.
PUNTO 1: LA RELACI0N CUR2DICA MERCANTIL: NOCI0N: ELEMENTOS: SUCETOS.
LA RELACI0N CUR2DICA MERCANTIL: NOCI0N.
En t!rminos gen!rales podemos definir a las relaciones )urdicas como aquellas relaciones de la vida
social que, en ra/n de su contenido, son disciplinadas por el ordenamiento )urdico y provistas de ciertos
efectos.
<eg=n la /ona del derecho a la cual corresponda el ordenamiento de la relacin, !sta ser& calificada
como civil, comercial, penal, administrativa, etc.
En consecuencia, se puede decir que +RELACI0N CUR2DICA MERCANTIL es toda relaci0n de la
7ida social reg2lada /or el derec6o mercantil>.
ELEMENTOS DE LA RELACI0N CUR2DICA.3
Pueden indic'rse *os si(uientes e*ementos:
a$ Debe haber > su)etos, por lo menos.
b$ Debe haber un derecho sub)etivo que el ordenamiento )urdico atribuye al su)eto activo
c$ Debe haber un deber )urdico, correlativo del anterior, que pesa sobre el su)eto pasivo
d$ Debe haber un ob)eto sobre el cual recae la relacin )urdica

<AKE53 A(52E3 3b)eto <AKE53 PA<2E3
Derecho sub)etivo
Deber )urdico

CLASES DE RELACIONES CURIDICAS:
as relaciones )urdicas pueden ser duraderas o instant&neas:
'$ L's dur'der's son aquellas que est&n destinadas a perdurar indefinidamente, o por lo menos, durante un tiempo
m&s o menos considerable, como es el caso del matrimonio, de los derechos reales o de las relaciones de familia.
"$ L's inst'nt9ne's son aquellas que se agotan r&pidamente, al cumplirse la finalidad a la que tendan, como es el
caso de una compraventa de cosa mueble al contado.
A su )e+: Bodemos distin(uir D c'te(or&'s de re*'ciones %ur&dic's: se(#n e* contenido de *os derec;os
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
su"%eti)os <ue *'s inte(r'n:
a$ as relaciones )urdicas atinentes a los derechos inherentes a la personalidad, tales como el derecho al nombre o
el derecho sobre el propio cuerpo.
b$ as relaciones )urdicas atinentes a los derechos reales, que atribuyen al titular un se.oro inmediato sobre una
cosa, tales como el derecho de propiedad o el derecho de usufructo.
c$ as relaciones )urdicas atinentes a los derechos obligacionales, que nacen de un vnculo entre el deudor y el
acreedor, en virtud del cual al deudor se le impone el deber )urdico de efectuar una determinada prestacin #de dar,
hacer o no hacer$ y al acreedor se le concede la facultad de exigir dicha prestacin.
d$ as relaciones )urdicas atinentes a los derechos sucesorios, que versan sobre la adquisicin por sucesin mortis
causa.
As&: *'s re*'ciones %ur&dic's merc'nti*es:
a$ principalmente se ubican en las atinentes a los derechos de las obligaciones%
b$ y excepcionalmente se ubican en:
las atinentes a los derechos inherentes a la personalidad, como el caso del nombre comercial, considerado
como signo de identificacin del comerciante, q constituye un dcho sub)etivo personal de naturale/a
comercial.
las atinentes a los derechos reales, como es el caso de la hipoteca naval.
c$ pero en ning=n caso se ubican en las atinentes a los derechos sucesorios, que se encuentran regidas
exclusivamente por el derecho civil.
SUCETOS DE LA RELACI0N CUR2DICA MERCANTIL . 1C2i=nes /2eden ser s2:etos de la relaci0n :2r.dica
mercantil5
a cuestin puede ser enfocada desde un doble punto de vista:
A$ Se(#n *' n'tur'*e+' %ur&dic' de* ente <ue constitu8e *' re*'cin: En principio solamente el hombre
puede ser su)eto de derecho, pero las ra/ones pr&cticas han obligado a crear entes colectivos, que est&n
incluidos dentro del concepto de persona y que pueden ser tambi!n su)etos de las relaciones )urdicas.
Desde este punto de vista pueden ser su)etos de la relacin )urdica comercial:
;$ Personas *sicas.
>$ Personas Kurdicas.
6$ Se(#n *'s mod'*id'des con <ue *'s re*'ciones %ur&dic's merc'nti*es sue*en constituirse: "uestro
cdigo ha establecido una serie de actos ob)etivos de comercio #por su naturale/a, por conexin, por
disposicin de la ley, bilateral o unilateralmente comerciales$ que originan relaciones )urdicas mercantiles
entre personas que pueden o no ser comerciantes. Desde este punto de vista las personas pueden ser:
;$ (omerciantes.
>$ "o comerciantes.
De '<u& sur(en cu'tro c'te(or&'s de su%etos de *' re*'cin %ur&dic' merc'nti*:
A$ PERSONAS 72SICAS NO COMERCIANTES: Estas personas pueden reali/ar actos de
comercio sea cual fuere la ra/n de su comercialidad. E)emplos: puede comprar un ob)eto para
revenderlo a mayor precio #acto mercantil por naturale/a$ puede tambi!n suscribir una letra de
cambio o pagar! #acto de comercio por disposicin de ley$ puede constituirse fiador de una deuda
mercantil #acto de comercio por conexin$. En todos !stos supuestos la relacin )urdica ntegra
queda regulada por el derecho comercial. El problema se da respecto de la capacidad. Desde que
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DERECHO COMERCIAL I
son personas no comerciantes reali/an estos actos de manera ocasional o espor&dica. a
capacidad se regula por el derecho civil. En cuanto a la distincin entre actos de administracin y
disposicin, habr& que anali/ar cada caso en particular. En materia cambiaria siempre se trata de
actos de disposicin.
6$ PERSONAS CUR2DICAS NO COMERCIANTES: Pueden ser igualmente su)eto de relaciones
mercantiles plante&ndose las mismas situaciones respecto a las personas fsicas. Pero es
menester distinguir entre las de car&cter p=blico y las de car&cter privado. De)ando a un lado las
privadas, hay que apuntar ciertas particularidades relativas a las personas de car&cter p=blico.
<on: el Estado "acional, Provincias, 7unicipios, entidades aut&rquicas, la 2glesia (atlica, etc.
"o deben confundirse los establecimientos p=blicos con los establecimientos de utilidad p=blica:
os est'"*ecimientos B#"*icos son organismos del Estado que atienden servicios
generales respondiendo a un fin de utilidad com=n y go/an de cierta autoridad$ os
establecimientos p=blicos pueden reali/ar actos de comercio, y su capacidad se rige
por las normas de derecho p=blico que establecen limitaciones, rganos
competentes y requisitos formales y sustanciales para la reali/acin de dichos
actos. Pueden reali/ar actos de comercio aislados y tambi!n habitual y
sistem&ticamente sin adquirir por ello la calidad de comerciantes, ya que sus
ob)etivos son de beneficio general.
os est'"*ecimientos de uti*id'd B#"*ic' son entes de derecho privado, que
mediante concesin del Estado, asumen la explotacin de ciertos servicios p=blicos
Mhay un &nimo de lucro'. Dado a que la reali/acin de actividades de inter!s general
no es el fin =ltimo sino mediato para lograr el propsito final que es el lucro privado
se llega a la siguiente conclusin% pueden reali/ar actos aislados de comercio sin
perder su calidad civil, pero si se dedican profesionalmente a e)ercer actos de
comercio, adquirir&n calidad de comerciantes y quedar&n su)etos en cuanto a su
capacidad a las normas del derecho mercantil.
C$ PERSONAS 72SICAS COMERCIANTES !COMERCIANTE INDI4IDUAL$.
D$ PERSONAS CUR2DICAS COMERCIANTES !SOCIEDADES COMERCIALES$.
Al Derecho (omercial le interesar&n m&s las dos =ltimas categoras #comerciante individual y
sociedades comerciales$ DE<A883ADA< A (3"52"AA(23"V.
PUNTO 1: COMERCIANTE INDI4IDUAL: CONCEPTO.3 REAUISITOS LE.ALES AUE
DETERMINAN LA CALIDAD DE COMERCIANTE.3 ADAUISICI0N: CONSER4ACI0N Y
PERDIDA DE ESA CALIDAD5 PRUE6A.3 EL COMERCIANTE COLECTI4O.3 EL
PEAUEVO COMERCIANTE.3
COMERCIANTE INDI4IDUAL: CONCEPTO.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
E* 'rt. 1R de* Cdi(o de Comercio dec*'r' comerci'nte ': M5odos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin
habitual!
El (digo declara comerciante a los individuos, y nada dice acerca de las sociedades, aunque es
evidente que tambi!n pueden ser comerciantes, puesto que el mismo (digo se refiere a ellas en numerosas
disposiciones. Esta disposicin fue muy criticada hasta la sancin de la ley ;C.BB?, a partir de la cual se cambia
radicalmente el sistema, al prescindir del ob)eto y centrarse en la forma, de manera tal que las sociedades son
comerciales por su forma, su estructura, es decir, por adoptar alguno de los tipos previstos en la ley. I aun m&s, en caso
de no adoptar alguno de los tipos sociales, tambi!n ser&n comerciales cuando su ob)eto fuere comercial.
En conclusin, a partir de la sancin de la ley ;C.BB?:
a$ a persona fsica se hace comerciante con la reali/acin reiterada de actos de comercio
b$ a persona )urdica nace comerciante, de manera tal que lo es a=n cdo no celebre ning=n acto de
com.
REAUISITOS LE.ALES AUE DETERMINAN LA CALIDAD DE COMERCIANTES.
Con re*'cin ' *os indi)iduos comerci'ntes: e* Cdi(o e?i(e:
1$ AUE TEN.AN CAPACIDAD LE.AL PARA CONTRATAR: Esta expresin, seg=n *3"5A"A883<A no es
feli/, hubiera sido preferible referirse a la +capacidad para ejercer el comercio que no es lo mismo que
capacidad para contratar.
a capacidad para e)ercer el comercio se adquiere a los >; a.os. "o obstante, el mayor de ;9 a.os
pero menor de >;, es en principio incapa/ para contratar #salvo ciertas excepciones que establece el ((.% pero
puede e)ercer el comercio con la debida autori/acin.
Por otra parte, los menores de ;9 a.os, los dementes y los sordomudos que no saben darse a
entender por escrito pueden adquirir la calidad de comerciantes por intermedio de sus representantes legales,
no obstante su incapacidad para contratar.
1$ AUE ECER-AN ACTOS DE COMERCIO.
El t!rmino e:ercicio no debe entenderse en el sentido material de e)ecucin de actos sino en el sentido
)urdico de asumir la responsabilidad por actos de comercio efectuados en el propio nombre comercial, como
celebrante o como contratante, aunque la materialidad de la e)ecucin recaiga en otros que act=en como
representantes legales o convencionales
B
.
El (digo habla de actos de comercio> los cuales pueden ser mercantiles por naturale/a, conexin y
por disposicin de la ley.
;$ os actos de comercio naturales otorgan siempre la calidad de comerciante a quien los e)erce
profesionalmente
>$ os actos de comercio por conexin y los actos de comercio declarados tales por la ley comprenden > grandes
grupos:
El ;er grupo es el de los actos que pueden otorgar la calidad de comerciante a quien los e)erce, puesto
que son susceptibles de ser e)ercidos profesionalmente, como es el caso de:
H a comisin mercantil, que es un acto de comercio por conexin.
5
os tutores y curadores pueden continuar la explotacin de los establecimientos comerciales e industriales que los menores e incapaces
hayan heredado o en los que tengan participacin, previa autori/acin )udicial, y en tal caso el que e)erce el comercio es el menor aun
cuando quien realice materialmente los actos en su nombre sea el tutor o curador.
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DERECHO COMERCIAL I
H El correta)e o el remate, que son actos de comercio declarados tales por la ley.
El >do grupo es el de los actos que no pueden otorgar la calidad de comerciante a quien los e)erce,
puesto que no son susceptibles de ser e)ercidos profesionalmente, y es as que, por E)., no cabe la
posibilidad de un e)ercicio habitual y profesional consistente en la emisin de cheques, letras o pagar!s o en
el mantenimiento de cuentas corrientes.
@$ AUE DICHO ECERCICIO SEA PRACTICADO EN NOM6RE PROPIO.
El Articulo exige que el comercio sea practicado por cuenta propia, pero en realidad debera haber e.igido que el
comercio sea practicado en nombre propio, puesto que lo que interesa para ver si un individuo es o no comerciante no es
la circunstancia de que !l act=e en inter!s propio o a)eno, lo cual es imposible de ser averiguado, sino que lo que importa
es que su gestin se realice en nombre propio, es decir, en forma tal que l aparezca directamente vinculado con los
6eros en las operaciones propias de su actividad mercantil, aunque los resultados econmicos finales de sta recaigan
sobre otro sujeto! As, los encargados y dependientes de comercio no son comerciantes, porque act=an en
nombre del principal y slo asumen la condicin de meros auxiliares subordinados a aqu!l, mientras que el comisionista
es comerciante porque act=a en nombre propio y reali/a negocios de comisin en forma profesional
5ambi!n el prestanombre, el su)eto que slo act=a como pantalla o testaferro de otro en cuyo inter!s
reali/a los negocios es comerciante, pues es !l quien se obliga frente a los terceros.
D$ AUE EL ECERCICIO DEL COMERCIO CONSTITUYA LA PRO7ESI0N HA6ITUAL DEL AUE LO
REALI-A.
a Bro,esin: seg=n *3"5A"A883<A, se explica como aquella calidad o condicin social que
asume quien, para obtener un rdito estable, dedica la propia capacidad fsica, intelectual, y financiera a una
determinada finalidad productiva. El ;9"ito consiste en la reiteracin m&s o menos constante y prolongada de
actos de la misma especie.
As, no basta la profesin, esto es, el con)unto de conocimientos y aptitudes para e)ercer el comercio,
sino que es necesario adem&s, el h&bito, el efectivo y reiterado e)ercicio de actos mercantiles.
ADAUISICI0N: CONSER4ACION Y CESACION DE LA CALIDAD DE COMERCIANTE.
a calidad de comerciante se ad<2iere mediante el e)ercicio profesional y habitual de actos de comercio y, como
contrapartida, la calidad de comerciante se /ierde cuando se de)a de practicar actos de comercio en forma habitual o
profesional, ya sea de manera paulatina, es decir, disminuyendo gradualmente la frecuencia e importancia de las
operaciones hasta su abandono total, o de manera s'bita, como es el caso del su)eto que una ve/ que re=ne los
requisitos para )ubilarse lo hace y de)a de comerciar, o bien cuando el su)eto es declarado en quiebra.
PRUE6A DE LA CALIDAD DE COMERCIANTE.
8especto de la prueba de la calidad de comerciante, debe examinarse qu! se debe probar, cmo se puede
probar y qui!n debe probar:
En ;er lugar, debe probarse el e)ercicio habitual y profesional de actos mercantiles
En >do lugar, puede probarse por cualquier medio de demostracin de los hechos, puesto que se trata de una
situacin f&ctica
En Ger lugar, debe probar la calidad de comerciante quien afirme su existencia, ya sea el actor o el
excepcionante.
COMERCIANTE COLECTI4O:
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DERECHO COMERCIAL I
Adem&s de las personas fsicas comerciantes, la legislacin y la doctrina reconocen la existencia de
personas )urdicas comerciantes o, cuando menos, de entidades colectivas mercantiles que no son personas
fsicas, cuya naturale/a )urdica es todava hoy ob)eto de viva controversia.
a$ 5rat&ndose de entes colectivos, solamente las sociedades comerciales pueden ser
consideradas comerciantes. as personas )urdicas de derecho p=blico no pueden ser
consideradas tales.
b$ A la inversa de lo que ocurre en las personas fsicas, para las <ociedades (omerciales no es
necesario el e)ercicio efectivo de la profesin comercial. 4asta para atribuirles tal car&cter
constituirse ba)o alguno de los tipos previstos por la ey de <ociedades (omerciales. En este
sentido se ha dicho con )uste/a que la /ersona 8.sica se 6ace comerciante y la sociedad
comercial nace comerciante>.
c$ Por ello las sociedades son igualmente comerciantes aunque tengan por ob)eto reali/ar un solo
acto de comercio.
EL PEAUEVO COMERCIANTE.
El articulo GJ dispone %on comerciantes por menor los que habitualmente
(n las cosas que se miden, venden por metro o por litros,
(n las que se pesan, venden por menos de )< Cilogramos,
(n las que se cuentan, venden por bultos sueltos!
8especto del comerciante por menor, el articulo F@ otorga un peque.o beneficio al disponer que
0eberan asentar da por da, en el libro diario, la suma total de las ventas al contado y por separado, la suma
total de las ventas al fiado!
El articulo B?, por su parte, dispone: Despecto de los comerciantes por menor, no se entiende la
obligacin de hacer el balance general sino cada 6 aEos!
PUNTO @: CAPACIDAD LE.AL PARA ECERCER EL COMERCIO.3 CAPACIDAD DE
HECHO Y DE DERECHO.3 MENOR DE EDAD: AUTORI-ACI0N PARA ECERCER EL
COMERCIO5 REAUISITOS: E7ECTOS: ALCANCES: RE4OCACI0N5 COMPARACI0N
CON LA EMANCIPACI0N CI4IL.3
CAPACIDAD LE.AL PARA ECERCER EL COMERCIO.
El (digo de (omercio legisla solamente sobre la capacidad de hecho.' Dentro de nuestro
ordenamiento )urdico no hay incapacidades de derecho para ser comerciantes% esto es, no hay normas que
estable/can la imposibilidad )urdica de adquirir la calidad de comerciante.
El BrinciBio (ener'* #Art. CJ, ap ;J$ es que:-toda persona que, seg'n las leyes comunes, tiene la libre
administracin de sus bienes, es h$bil para ejercer el comercio-.
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DERECHO COMERCIAL I
En consecuencia, la capacidad para e)ercer el comercio, por regla general se adquiere a los >; a.os
#Art. ;>9 (($, pues a partir de esa edad se tiene la libre administracin de los bienes.
Pero este principio sufre algunas e?ceBciones, es decir, hay ciertos supuestos en que aun no teniendo
>; a.os, se puede tener igualmente capacidad para comerciar.
Pasamos a examinar algunos casos:
1$ INCAPACES: os menores de ;9 a.os, los dementes declarados en )uicio, los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito carecen en absoluto de la libre administracin de sus bienes, por lo que
falta uno de los presupuestos legales para el e)ercicio del comercio.
<in embargo, cuando el incapa/ reciba por herencia, donacin o legado, un establecimiento mercantil en
funcionamiento cuya explotacin sea productiva y beneficiosa, el padre, tutor o curador, pueden, con la venia )udicial,
continuar su explotacin, pero lo que no pueden hacer, ni siquiera con venia )udicial, es iniciar una nueva explotacin
mercantil #esto se debe, lgicamente, al riesgo econmico que implica para el incapa/ el hecho de iniciar una nueva
explotacin mercantil, el cual, generalmente, no se da cuando se trata de la continuacin de la explotacin de un negocio
ya iniciado$.
1$ MAYOR DE 1/ Y MENOR DE 11: El segundo supuesto a considerar es el del cese de la incapacidad de los
menores de >; a.os y al respecto el Art. ;? del (digo de (omercio establece que Toda persona mayor de ): aEos
puede ejercer el comercio con tal que acredite estar emancipado!!!.
El cese de la incapacidad de los menores de >; a.os puede darse por:
1$ L' o"tencin de un t&tu*o ;'"i*it'nte B'r' e%ercer *' Bro,esin: El Art. ;>9 del (digo (ivil establece que el menor
de edad pero mayor de ;9 a.os que haya obtenido un ttulo habilitante puede e)ercer el comercio relacionado con el ttulo
obtenido sin necesidad de ninguna autori/acin, pudiendo administrar los bienes adquiridos con el producto de su traba)o
y disponer libremente de ellos a ttulo oneroso o gratuito.
1$ L' em'nciB'cin Bor m'trimonio: De la combinacin de los artculos ;G;, ;GF y ;GB del (digo (ivil se desprende
que:
(l menor emancipado por matrimonio con autorizacin de sus padres adquiere capacidad civil, pero la misma
no es plena, puesto que:
no pueden aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito.
donar bienes recibidos a ttulo gratuito.
afian/ar obligaciones.
disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito antes o despu!s de la emancipacin: para disponer
de ellos deber&n solicitar autori/acin )udicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno
de !stos fuere mayor de edad.
(l menor emancipado por matrimonio sin autorizacin de sus padres no puede hasta los >; a.os administrar
ni disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito, continuando respecto de ellos el r!gimen legal de los menores, salvo
posterior habilitacin.
a$ Algunos autores sostienen que el menor emancipado por matrimonio puede e)ercer el comercio inmediatamente.
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DERECHO COMERCIAL I
b$ *ontanarrosa sostiene que el menor emancipado por matrimonio necesita de una autori/acin para e)ercer el
comercio, la cual ser& otorgada por el )ue/ ante el requerimiento del menor y no por el padre #o la madre, en su caso$
puesto que al emanciparse el menor se ha liberado de la patria potestad.
@$ L' em'nciB'cin Bor ;'"i*it'cin de ed'd: El Art. ;G; del (digo (ivil establece que la emancipacin por
habilitacin de edad puede ser otorgada:
a$ 1or el padre o la madre en ejercicio de la patria potestad, en cuyo caso la habilitacin debe ser
instrumentada mediante escritura p=blica, la cual debe inscribirse en el 8egistro de Estado (ivil y (apacidad
de las Personas
b$ 1or el juez, a pedido del tutor o del propio menor, en cuyo caso la sentencia )udicial suple a la escritura
p=blica por ser un instrumento p=blico y es as que la sentencia debe inscribirse en el 8egistro de Estado
(ivil y (apacidad de las Personas.
os efectos de la emancipacin por habilitacin de edad no est&n regulados explcitamente y por lo tanto hay que
aplicar analgicamente el r!gimen de capacidad que rige al menor emancipado por matrimonio.
a$ Algunos autores sostienen que el menor emancipado por habilitacin de edad puede e)ercer el comercio
inmediatamente.
b$ *ontanarrosa sostiene que el menor emancipado por habilitacin de edad necesita de una autori/acin para
e)ercer el comercio, la cual ser& otorgada por el )ue/ ante el requerimiento del menor y no por el padre #o la madre, en
su caso$ puesto que al emanciparse el menor se ha liberado de la patria potestad.
AUTORI-ACI0N PARA ECERCER EL COMERCIO.
El Art. ;? del (digo de (omercio establece que Toda persona mayor de ): aEos puede ejercer el comercio
con tal que acredite estar!!! autorizado legalmente
REAUISITOS DE LA AUTORI-ACION:
1$ En ;er lugar, de"e ser otor('d' Bor *os B'dres y no por el )ue/ e incluso !ste no puede suplir la autori/acin
que no dan los padres, puesto que se trata de una facultad de ellos. En realidad, la funcin del )ue/ consiste en controlar
que se den los requisitos formales, tales como que los que firmen sean los padres, que si firma uno solo se acredite que el
otro falleci o que el menor tenga entre ;9 y >; a.os.
1$ En >do lugar, de"e ser e?Bres' 8 escrit': Bero no ,orm'*, de manera tal que puede hacerse por instrumento
p=blico o privado, aclarando que si se hace por instrumento privado el mismo deber& ser reconocido o ratificado
personalmente por el autori/ante ante el )ue/ de comercio que disponga la inscripcin en el 8egistro P=blico.
@$ En Ger lugar, de"e ser Bre)i', puesto que el Art. ;; establece que slo despu!s de cumplidos los requisitos
legales el menor ser& considerado mayor para los actos y obligaciones comerciales, aclarando que los actos reali/ados
antes de otorgada la autori/acin son nulos de nulidad relativa, es decir, que pueden ser confirmados una ve/ subsanada
la incapacidad.
D$ En Fto lugar, de"e ser inscriBt' en e* Re(istro P#"*ico de Comercio y publicada, aunque la publicacin no
se us nunca y cay en desuetudo.
H$ En Bto lugar, y en orden a los ALCANCES DE LA AUTORI-ACI0N, decimos que debe ser amplia, es decir,
que debe tener un car&cter general para todos los actos y obligaciones comerciales, careciendo de todo tipo de valor la
autori/acin restringida a un cierto ramo del comercio.
E7ECTOS DE LA AUTORI-ACI0N.
a autori/acin para e)ercer el comercio, que re=na las formalidades y requisitos pertinentes, tiene como efecto el
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DERECHO COMERCIAL I
de considerar al menor como mayor para todos los actos comerciales, asumiendo exclusivamente la responsabilidad que
de su ine)ecucin o incumplimiento se derive, sin que dicha responsabilidad pueda extenderse al que concedi la
autori/acin. <in embargo, como es lgico, dicha autori/acin para e)ercer el comercio no hace considerar al menor como
mayor para reali/ar actos de naturale/a civil no vinculados con la explotacin mercantil.
Autori+'cin esBeci'* de* Art. 11: El Art. ;> prev! un supuesto de autori/acin especial que es t&cita y restringida #a
diferencia de la autori/acin com=n que es expresa y amplia$. Esta autori/acin especial se da cuando el menor
constituye una sociedad con el padre y en tal caso el simple hecho de asociarse el padre y el hi)o establece una situacin
legal de autori/acin al menor para reali/ar todas las negociaciones mercantiles de esa sociedad.
RE4OCACI0N DE LA AUTORI-ACI0N.
<i el menor autori/ado para e)ercer el comercio es incompetente para los negocios y pone en peligro su
patrimonio, los padres, el tutor o el 7inisterio Pupilar, seg=n el caso, pueden pedir al )ue/ que revoque la autori/acin
concedida, aclarando que es el )ue/ quien lleva a cabo la revocacin y no los padres porque estos han perdido la patria
potestad.
a sentencia que revoque la autori/acin concedida deber& inscribirse en el 8egistro P=blico de (omercio
respectivo y publicarse en la misma forma establecida para la inscripcin y publicacin de la autori/acin. A partir del
momento de su inscripcin y publicacin, el retiro de la autori/acin produce efecto frente a terceros, pero a=n antes de
dicho tr&mite, la sentencia revocatoria de la autori/acin producir& efectos contra terceros que la cono/can
D
.
DESAPARICI0N DE LAS CAUSAS AUE MOTI4ARON LA RE4OCACI0N.3
Puede ocurrir que una ve/ retirada la autori/acin para e)ercer el comercio, desapare/can las
causas que motivaron la medida. "ada obstara a que en esa situacin la venia fuese concedida nuevamente,
pero entonces ya no sera suficiente la autori/acin del padre o tutor, sino que ella debera ser concedida por
resolucin )udicial. <olo as se garanti/ara el inter!s del menor y tambi!n el de los terceros, evitando el
otorgamiento caprichoso de autori/aciones a personas que ya una ve/ demostraron su falta de condiciones
para el e)ercicio del comercio.
(uando la capacidad para el e)ercicio del comercio se obtiene por la emancipacin por matrimonio,
ella resulta irrevocable #art. ;GG (. (ivil$% pues una ve/ concedida la venia para casarse y celebrado el
matrimonio, este acto no puede ser de)ado sin efecto, ni puede desaparecer la capacidad adquirida como
consecuencia de !l.
En cuanto a la emancipacin por habilitacin de edad puede ser revocada )udicialmente cuando se
demuestre su inconveniencia, a pedido del padre, de quien e)erca la tutela al tiempo de acordarla o del
7inisterio Pupilar #art. ;G; (. (ivil$.
COMPARACION DE LA AUTORI-ACION PARA ECERCER EL COMERCIO CON LA EMANCIPACION
CI4IL.
a emancipacin civil puede ser por matrimonio y por habilitacin de edad. (onforme lo dispone el
articulo ;GB del ((, los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes,
pero respecto de los adquiridos a titulo gratuito, solo tendr$n la administracin& para disponer de ellos deber$n
solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de ellos fuere mayor! A su
ve/ el articulo ;GF establece que #os emancipados no pueden ni con autorizacin judicial4 a3 aprobar cuantas
6
Sin embargo, estas revocaciones no son habituales
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DERECHO COMERCIAL I
de sus tutores ni darles finiquito& b3 hacer donacin de los bienes recibidos a titulo gratuito& c3 afianzar
obligaciones!
De la lectura de ambos )unto con las disposiciones pertinentes del (od. (om., puede decirse que la
ca/acidad ci7il y la comercial /ara e:ercer el comercio no /2eden identi8icarse.
Precisamente, el emancipado encuentra limitada su capacidad, por e)emplo, en materia de
afian/amiento de obligaciones #GF inc c$$. "o obstante dicho precepto general, el artculo ;; autori/a al menor
con capacidad para e)ercer el comercio, a afian/ar obligaciones comerciales, lo cual denota cierta
incongruencia.
En el orden comercial podr& incluso hacer donaciones de los bienes adquiridos a titulo gratuito y aun
sin necesidad de autori/acin )udicial.
<e concluye entonces, que la emancipacin otorga una capacidad m&s restringida que la requerida
para e)ercer el comercio, con lo cual, y al decir de *ontanarrosa, puede resultar insuficiente a los fines del
comercio.
PUNTO D: INCOMPATI6ILIDADES Y PROHI6ICIONES PARA EL ECERCICIO DEL
COMERCIO.
INCOMPATI6ILIDADES Y PROHI6ICIONES PARA ECERCER EL COMERCIO.3
a capacidad para ser comerciante y las incompatibilidades para el e)ercicio del comercio son > problemas distintos:
El acto reali/ado por un incapa/ es nulo y la reiteracin de actos mercantiles no hace adquirir al incapa/ la
calidad de comerciante.
El acto reali/ado por un su)eto al cual la ley le prohbe e)ercer el comercio no es nulo y si reali/a habitual y
profesionalmente actos de comercio #no obstante la prohibicin y la correspondiente sancin de car&cter penal o
disciplinario$ adquirir& la calidad de comerciante y esto es as porque el (digo no prohbe reali/ar actos de comercio
aislados a las personas que menciona, sino que les impide e)ercer el comercio.
El (digo distingue entre:
las Bro;i"iciones Bor incomB'ti"i*id'd de est'do, establecidas por el Art. >>.
las Bro;i"iciones <ue Bro)ienen de un' inc'B'cid'd *e('*, establecidas por el Art. >F.
El Art. >F establece que (st$n prohibidos por incapacidad legal4 )3 #os que se hallan en estado de interdiccin
53 #os quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin y al respecto decimos que:
El primer inciso no agrega nada a lo establecido en materia de capacidad, por lo que bien pudo
suprimirse. Adem&s, en nuestro ordenamiento legal, deben incluirse los inhabilitados #;B> bis (($, su)etos a una
asistencia y necesitados de autori/acin para e)ercer ciertos actos, en especial los patrimoniales.
El segundo inciso quedo derogado, puesto que la declaracin de quiebra no produce una
incapacidad sino que les falta legitimacin para actuar, proveniente del desapoderamiento de los bienes, y es as que, no
obstante la prohibicin legal, si el fallido no rehabilitado e)erce el comercio readquiere de hecho la calidad de comerciante.
En consecuencia, decimos que slo existen Bro;i"iciones Bor incomB'ti"i*id'd de est'do y aqu encontramos:
a$ as establecidas por el Art. >> del (digo de (omercio.
b$ as establecidas en otros pasa)es del (digo de (omercio, como es el caso de la que prohbe e)ercer
el comercio a los corredores.
c$ as establecidas en otras leyes, como es el caso de la disposicin de la ley ;C.BB? que prohbe a los
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DERECHO COMERCIAL I
socios colectivos reali/ar por cuenta propia o a)ena, actos que importen competir con la sociedad, salvo
consentimiento expreso y un&nime de los socios.
El Art. >> del (digo de (omercio establece que no pueden e)ercer el comercio por incompatibilidad de estado:
1@ Las cor/oraciones eclesi3sticas: se refiere a rdenes o congregaciones eclesi&sticas en general y se
deben excluir las asociaciones formadas por laicos.
2@ Los cl=rigos de c2al<2ier orden mientras 7istan el tra:e clerical #mientras conserven la investidura de
cl!rigo$: se trata de aquellos que han sido consagrados a los divinos monasterios.
3@ Los magistrados ci7iles y :2eces en el territorio donde e:ercen s2 a2toridad y :2risdicci0n con
t.t2lo /ermanente, entendiendo por magistrados civiles a los funcionarios p=blicos administrativos de
)erarqua superior, tales como el presidente de la nacin, los gobernadores de provincia, los ministros y los
intendentes municipales.
El 'rticu*o 1@ dispone que en la prohibicin de e)ercer el comercio que pesa sobre esas personas, no se
comprende la facultad de dar dinero a inter!s, con tal que no hagan del e)ercicio de esa facultad una profesin habitual de
comercio, ni tampoco la de ser accionistas en sociedades por acciones, con tal de que no intervengan en la gerencia
administrativa, es decir, a condicin de que no act=en como directores, gerentes o sndicos.
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO H: O6LI.ACIONES COMUNES A LOS COMERCIANTES.3 ENUMERACI0N.
O6LI.ACIONES COMUNES A LOS COMERCIANTES.3
a$ En ;er lugar, hay que decir que el cumplimiento de una obligacin puede ser reclamado en forma coercitiva,
mientras que el deber configura una norma de conducta que debe reali/ar la persona cuyo cumplimiento no puede ser
reclamado en forma coercitiva y es por eso que si bien el (digo alude a las obligaciones comunes a los comerciantes, en
realidad debera haber aludido a los deberes comunes a los comerciantes, puesto que solamente constituye una
verdadera obligacin, la de rendir cuentas, prevista en el inc. Fto del Art. GG
b$ En >do lugar, hay que decir que el (digo establece una serie de deberes comunes a los comerciantes, lo cual
no excluye que existan ciertos deberes especficos para determinadas categoras de comerciantes, establecidos por el
mismo (digo y por leyes especiales
ENUMERACION:
El Art. GG establece la obligacin gen!rica de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley
mercantil y luego los artculos >B, >9, G;, >B y GD establecen una serie de obligaciones concretas comunes a los
comerciantes que pueden agruparse en F rubros:
a$ 8egistro P=blico de (omercio
b$ 5enedura de libros y orden de contabilidad
c$ (onservacin de la correspondencia y de los libros de contabilidad
d$ 8endicin de cuentas
PUNTO >: RE.ISTRO PW6LICO DE COMERCIO.3 CONCEPTO.3 OR.ANI-ACI0N
SE.WN EL C0DI.O DE COMERCIO Y LA LE.ISLACI0N DE LA PRO4INCIA DE SANTA
7E. 7UNCIONES.
RE.ISTRO PW6LICO DE COMERCIO. CONCEPTO.
*3"5A"A883<A lo define como la oficina 2del (stado3 encargada de llevar la matrcula de los
comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es e.igida por la ley mercantil.
El 8egistro P=blico de (omercio tiene por finalidad garanti/ar la buena fe en el tr&fico mercantil, dando
publicidad obligatoria a determinados hechos que la ley considera importantes para alcan/ar dicha finalidad, y son,
precisamente, aquellos que hacen a las condiciones de seriedad, solvencia y solide/ del comerciante.
El 8egistro P=blico de (omercio es p=blico en el sentido que cualquiera tiene derecho a pedir la informacin
que en !l se encuentra y a su ve/ el 8egistro tiene la obligacin de entregarla.
OR.ANI-ACI0N.
A$ SE.WN EL C0DI.O DE COMERCIO: El Art. GF del (digo de (omercio establece que +en cada
lugar donde e.ista un Tribunal de Comercio se debe constituir un Degistro 1'blico, el cual debe estar a cargo
del %ecretario del Fuzgado, quien ser$ el responsable de velar por la e.actitud y la legalidad de los asientosG
6$ SE.WN LA LE.ISLACI0N DE LA PRO4INCIA DE SANTA 7E: En la provincia de <anta *e existen >
8egistros P=blicos de (omercio:
Ano se encuentra en la ciudad 8osario
3tro en la ciudad <anta *e
<in embargo, en la actualidad se est&n organi/ando otros aunque nunca llegar&n a ser m&s de B, puesto que la
provincia est& dividida en B circunscripciones. A su ve/, en 8osario, de los ;B )u/gados que existen, el de la ;era
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DERECHO COMERCIAL I
nominacin es el que se encarga del 8egistro P=blico de (omercio, el cual cuenta con > secretarios, uno de los cuales es
el responsable de la exactitud y legalidad de los asientos% y el otro se encarga del despacho com=n.
7UNCI0NES DEL RE.ISTRO PW6LICO DE COMERCIO:
E* Re(istro cumB*e un' do"*e ,uncin:
I. Curisdiccion'*: pues valora, ordena o recha/a los pedidos de inscripcin o autori/acin.'
II. Administr'ti)': cumple materialmente la rubricacin, registracin, formacin de lega)os,
inscripcin de medidas cautelares y archivo.
El art. GF que transcribimos m&s arriba consigna que: !!!el secretario ser$ el responsable de la
e.actitud y legalidad de los asientos!!!! A;or' 'n'*i+'remos *o re,erente ' *':
E?'ctitud: en el sentido que debe inscribir lo que consta en los documentos originales, es decir, lo que
se inscribe debe ser vera/ en relacin a los documentos. El secretario debe controlar si el contenido
del documento inscripto es real o no, es decir, si coinciden con los hechos reales.
Le('*id'd: ya que debe controlar que las inscripciones se hagan de acuerdo con las prescripciones
legales vigentes. El secretario est& obligado, al elevar al )ue/ para resolucin las solicitudes de
inscripcin, a advertirle cualquier irregularidad que note con relacin a la legalidad de la inscripcin,
para de)ar a salvo su inscripcin.
Este contro* se re,iere ' *' M*e('*id'd ,orm'*N: es decir ':
1. a admisibilidad )urdica de las inscripciones.
1. a propia competencia del 8egistro.
@. a habilitacin del solicitante para la inscripcin.
D. a forma de inscripcin, la legalidad y perfeccin de los ttulos.
MATR2CULA DE LOS COMERCIANTES. CONCEPTO. 4ENTACAS AUE ACUERDA LA
MATRICULACI0N. 7ORMALIDADES RELATI4AS A LA INSCRIPCI0N5 EPOCA EN AUE
DE6E HACERSE. LA MATR2CULA Y LAS SOCIEDADES. DOCUMENTOS AUE DE6EN
INSCRI6IRSE. PLA-OS PARA LA INSCRIPCI0N Y TRIMITE. E7ECTOS DE LA
INSCRIPCI0N Y DE LA NO INSCRIPCI0N. INSCRIPCI0N TARD2AS. E7ECTO
DECLARATI4O Y E7ECTO CONSTITUTI4O.
MATR2CULA DE LOS COMERCIANTES.
El 8egistro P=blico de (omercio se compone de > secciones:
a$ a matrcula de los comerciantes
b$ El registro de los documentos que ellos deben inscribir
Antes de la reforma de ;99C la calidad de comerciante se adquira por la mera matriculacin, pero luego de dicha
reforma, la inscripcin en la matrcula slo constituye una presuncin iuris tantum, que puede ser destruida mediante la
prueba de que el matriculado no reali/a actos de comercio por profesin habitual.
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DERECHO COMERCIAL I
4ENTACAS AUE ACUERDA LA MATRICULACI0N.
El Art. >D del (digo de (omercio establece que la inscripcin en la matrcula:
;$ Da fe a los libros de comercio llevados regularmente por el comerciante matriculado
>$ Autori/a al comerciante matriculado a solicitar concordato
G$ 3torga al comerciante matriculado la venta)a de la moratoria mercantil
<in embargo, slo queda en pie la ;er venta)a, puesto que las > =ltimas han de)ado de ser venta)as otorgadas
solamente a los comerciantes para pasar a ser venta)as de todos.
Lu('r de *' M'tr&cu*' !Art. 1H$.
a matrcula debe ser llevada en cada localidad donde exista un Ku/gado de (omercio. Donde no
exista, la matrcula ser& llevada al Ku/gado de Pa/ del lugar, y el Kue/ de Pa/ deber& elevar mensualmente la
lista de los matriculados al Ku/gado de (omercio de cuya )urisdiccin depende, la cual ser& agregada a ese
8egistro.
Auienes Bueden 8 de"en m'tricu*'rse. !L' m'tricu*' 8 *' socied'des$.
5odo comerciante puede y debe solicitar su matriculacin, lo cual no sucede con las sociedades, puesto que la
inscripcin del contrato social en el 8egistro equivale a la matrcula y, por lo tanto, carecera de sentido pr&ctico exigir una
doble inscripcin.
7ORMALIDADES RELATI4AS A LA INSCRIPCI0N !ART. 1P$
El interesado debe presentar al 8egistro una solicitud que contenga los siguientes datos:
;$ El nombre, el estado civil y la nacionalidad del comerciante
>$ a designacin de la clase de negocios que constituir&n el ob)eto de la explotacin mercantil
G$ El lugar o domicilio del establecimiento o escritorio y si hay m&s de un establecimiento o escritorio el lugar o
domicilio de todos ellos
F$ El nombre del gerente, factor o empleado que ponga a la cabe/a del establecimiento
B$ I, si cambia alguno de estos datos, dicho cambio debe ser inscripto nuevamente con las mismas solemnidades y
resultados
Presentada la solicitud, el )ue/ de comercio #o el de pa/ en su caso$ ordenara la inscripcin sino hubiese
motivos para dudar de que el interesado go/a de cr!dito y probidad que deben caracteri/ar a un comerciante de su clase
#Art. >C$.
Pero negara la matriculacin si el solicitante no tuviese capacidad legal para e)ercer el comercio. (ontra esa
resolucin cabe el recurso de Apelacin ante el 5ribunal <uperior #Art. G?$.
EPOCA EN AUE DE6EN INSCRI6IRSE !Art. 1> in ,ine$.
El Art. >D in fine dispone que para que el negociante pueda hacer valer las venta)as de su
matriculacin, es preciso que se matricule al empe/ar el giro de sus negocios o bien en circunstancias en que
no tenga necesidad de invocarlas.
CANCELACI0N DE LA MATR2CULA.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
a ley nada prev! acerca del comerciante que cesa en el e)ercicio del comercio. Dado el alcance de la
presuncin establecida por el art. G>
@
es conveniente, en el supuesto indicado, que el interesado solicite la
cancelacin de su matrcula. De lo contrario, subsistiendo indefinidamente la inscripcin, sigue funcionando la
presuncin legal y queda a cargo del interesado destruirla mediante la prueba del efectivo cese del e)ercicio del
comercio.
RE.ISTRO DE DOCUMENTOS. DOCUMENTOS AUE DE6EN INSCRI6IRSE.
a otra seccin del 8egistro P=blico de (omercio es la destinada a la inscripcin de los documentos
exigida por el (digo de (omercio o por otras leyes mercantiles. El Art. GD del (digo de (omercio establece una
enumeracin enunciativa de documentos que deben inscribirse, aclarando que esta inscripcin no requiere la
matriculacin previa de la persona o entidad que e)erce o va a e)ercer el comercio, ni es necesario acreditar el e)ercicio
previo de !ste.
As, el Art. GD establece que de"en inscri"irse *os si(uientes documentos:
;$ as convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o que tengan otorgadas al tiempo de
dedicarse al comercio, las escrituras que se otorguen en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de
bienes dotales%
>$ as sentencias de divorcio o de separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies
o cantidades que el marido debe entregar a su mu)er divorciada o separada de bienes
G$ as escrituras de sociedad mercantil, se cual fuere su ob)eto, con excepcin de las sociedades en participacin,
aclarando que si bien apunta al contrato de sociedad constitutivo, hay otros actos que deben ser inscriptos, conforme
a lo establecido por la ley ;C.BB?, tales como las transformaciones, las fusiones, las disoluciones o las prrrogas de
sociedades
F$ os poderes que otorguen los comerciantes a sus factores o dependientes para dirigir o administrar sus negocios
mercantiles, y las revocaciones de ellos
B$ as autori/aciones para comerciar otorgadas a los incapaces y sus correspondientes revocaciones
PLA-O PARA LA INSCRIPCI0N: E7ECTOS DE LA INSCRIPCION Y DE LA NO INSCRIPCION E
INSCRIPCIONES TARD2AS.
Como re(*' (ener'*: los documentos deben inscribirse dentro del pla/o de ;B das contados desde la fecha
de otorgamiento, y si la inscripcin se reali/a dentro de este pla/o, tiene efecto retroactivo a la fecha de otorgamiento,
aclarando que la inscripcin slo puede efectuarse si no hay oposicin de parte interesada.
(omo contrapartida, si la inscripcin se reali/a fuera de este pla/o, tiene efecto a partir de la fecha de la
inscripcin. As, por E)., una persona que vende cuotas de una <8 el ; de mayo y le traban un embargo el B de mayo,
puede inscribir la venta el ;F de mayo y, en consecuencia se destrabar& el mismo% en cambio, si la inscripcin la reali/a el
da >?, el embargo no ser& destrabado.
7
Art. @1: +El que se inscribe en la matrcula se supone que reviste la calidad de comerciante, para todos los efectos legales, desde el da
de la inscripcin-.'
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DERECHO COMERCIAL I
L' ,'*t' de inscriBcin trae diferentes efectos seg=n el caso y es as que, por E).:
a$ a falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada irregular, tal como lo establece <(.
En consecuencia, cualquiera de los socios puede pedir su disolucin en cualquier momento, notificando
fehacientemente su voluntad a todos los consocios y haciendo inscribir la disolucin en el 8egistro P=blico de
(omercio.' En otros t!rminos, las sociedades irregulares tienen personalidad% pero !sta es precaria y limitada.'
b$ os poderes conferidos a los factores y dependientes, no inscriptos, no produce accin entre mandante y
mandatario, sin per)uicio del derecho de exigir rendicin de cuentas por los hechos cumplidos. Pero la falta
de inscripcin no puede per)udicar a terceros.
c$ as autori/aciones para e)ercer el comercio, as como sus revocaciones, no surten efecto sino se
inscriben.
d$ as modificaciones del contrato social no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. <on
inoponibles a los terceros% pero estos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las
sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada de veinte o m&s socios.
E7ECTOS DE LA RE.ISTRACI0N: E7ECTO DECLARATI4O Y E7ECTO CONSTITUTI4O.
os efectos varan seg=n las distintas normas que ordenan las diferentes inscripciones. El efecto m&s
importante es la oponibilidad a terceros de las constancias que se registran, es decir, la publicidad del acto a
personas indeterminadas. os actos o documentos inscriptos tienen en general efectos declarativos% y
excepcionalmente ser&n constitutivos.
'omo regla general, las inscripciones tienen un )'*or mer'mente dec*'r'ti)o, puesto que slo tienen por
finalidad dar publicidad a un determinado hecho sin hacer nacer ning=n derecho para el que reali/a la inscripcin.
<in embargo, e;ce/cionalmente existen inscripciones que tienen un )'*or constituti)o, puesto que la misma
constituye un requisito esencial para que na/ca un derecho, como es el caso de las sociedades comerciales, que no
pueden funcionar como tales mientras no se haya inscripto el contrato, lo cual se encuentra establecido por la ley ;C.BB?.
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO P: CONTA6ILIDAD LE.AL. 7UNDAMENTOS. SISTEMAS LE.ISLATI4OS. LI6ROS
O6LI.ATORIOS. 7ORMALIDADES. MEDIOS MECINICOS Y OTROS. LI6RO MDIARION. LI6RO
MIN4ENTARIOS Y 6ALANCESN. IN4ENTARIO5 CONCEPTO. 6ALANCE .ENERAL5 CONCEPTO:
NATURALE-A CUR2DICA: PRINCIPIOS LE.ALES. ESTADO DE SITUACI0N PATRIMONIAL5
ESTRUCTURA5 ECUACI0N PATRIMONIAL. ESTADO DE RESULTADOS.
CONTA6ILIDAD LE.AL. 7UNDAMENTOS.
a obligacin de llevar libros de contabilidad se )ustifica desde un triple punto de vista:
a$ Por el inter!s del propio comerciante que los lleva, puesto que as puede conocer en todo momento su propio
estado financiero y orientar, en consecuencia, su gestin mercantil.
b$ Por el inter!s de quien contrata con !l, puesto que en dichos libros puede apoyar sus propias defensas.
c$ Por el inter!s general del comercio y de la sociedad:
Ia sea porque en caso de quiebra se podr&, sobre la base de los libros, reconstruir la conducta
comercial del fallido, garanti/ando los derechos de los acreedores y descubriendo los fraudes y las
operaciones desleales.
Ia sea porque el Estado quiere llevar el contralor del resultado de la explotacin de las empresas con
propsitos fiscales.
Por estos G motivos, el Art. FG
9
obliga a todo comerciante a llevar cuenta y ra/n de sus operaciones y a tener
una contabilidad mercantil organi/ada.
SISTEMAS LE.ISLATI4OS.
a palabra contabilidad designa a la ve/:
a$ El con)unto de libros contables de una empresa.
b$ a ciencia que estudia y determina las reglas seg=n las cuales deben ser llevados esos libros.
En orden a la ;era acepcin, que es la que nos compete, decimos que existen > grandes sistemas legislativos:
'$ Sistem': 'doBt'do Bor e* derec;o in(*Fs 8 Bor e* derec;o '*em9n, si bien exige llevar libros, no establece ni su
n=mero ni los requisitos de su tenedura. 4asta que los libros que el comerciante estime necesarios, apare/can
regularmente llevados y demuestren con claridad el estado econmico del que los presenta.
"$ Sistem': 'doBt'do Bor e* derec;o ,r'ncFs 8 Bor e* derec;o it'*i'no, exige qu! libros deben llevarse y
determina cu&les deben ser los requisitos que los mismos deben revestir para que tengan eficacia legal, sin per)uicio
de los dem&s que el comerciante quiera llevar. Este sistema es el predominante en la mayora de las legislaciones, y
al cual adhiere nuestro (digo de (omercio.
LI6ROS O6LI.ATORIOS.
os libros obligatorios son los que indispensablemente debe llevar el comerciante y los libros facultativos son los
que el comerciante puede llevar o no:
Antes de ;CDG el (digo de (omercio estableca que los libros obligatorios eran G: el Diario, el de 2nventarios y
el (opiador de cartas.
' A partir del decreto'ley F@@@ de ;CDG el (digo de (omercio establece que los libros obligatorios son el Diario
8
El art. FG (. (omercio dispone ahora que +todo comerciante est& obligado a llevar cuenta y ra/n de sus operaciones y a tener una
contabilidad mercantil organi/ada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una
)ustificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable.' as constancias contables debe complementarse
con la documentacin respectiva-.'
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DERECHO COMERCIAL I
y el de 2nventarios y 4alances y a estos > se le suman:
a$ todos aquellos que sean necesarios para una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que sean
exigidos por la importancia y la naturale/a de las actividades%
b$ todos aquellos que sean exigidos por la misma ley, como ocurre, por E).:
H (on el cuaderno manual y el libro de registro de los corredores.
H (on el diario de entradas, el diario de salidas y el libro de cuentas de gestin, que deben llevar los
martilleros
<in embargo, existen ciertos comerciantes, como los peque.os quiosqueros, que, por la escasa magnitud de su
explotacin, no est&n obligados a llevar estos libros, sino que basta con que lleven un solo libro o simples libretas de
apuntes, con tal que de ello resulte con claridad la situacin patrimonial del comerciante.
7ORMALIDADES CON AUE DE6EN LLE4ARSE LOS LI6ROS.
as formalidades referidas a la generalidad de los libros pueden ser extrnsecas, si conciernen a su aspecto
exterior, o intrnsecas, si conciernen a su contenido
A$ LAS 7ORMALIDADES EQTR2NSECAS apuntan a que los li9ros de9en estar indi7id2aliDados4 enc2adernados y
8oliados. a encuadernacin y foliatura tratan de impedir la sustitucin de ho)as y la consiguiente posibilidad de fraudes.
a ley establece r!gimen flexible, de)ando al criterio de cada 5ribunal de (omercio la forma de individuali/acin de los
libros% que en lneas generales debe contener: la fecha, el destino del libro, el nombre del comerciante a quien pertene/ca y
el n=mero de ho)as que contenga.
6$ LAS 7ORMALIDADES INTR2NSECAS son las siguientes:
;$ os libros deben ser llevados en idioma espa.ol #pero si el comerciante es extran)ero puede llevarlos en otro
idioma, aunque no sea su lengua materna$.
>$ os asientos deben efectuarse en el orden en que se vayan reali/ando las operaciones del comerciante. o
que la ley exige es la expresin del desenvolvimiento cronolgico de la gestin mercantil, y por eso prohbe alterar
en los asientos el orden progresivo de las fechas.
G$ as partidas deben sucederse unas de otras, sin de)ar espacios en blanco ni huecos que permitan
intercalaciones o adiciones.
F$ <e prohbe hacer raspaduras, tachaduras o enmiendas y es as que todas las equivocaciones y omisiones que
se cometan deben salvarse por medio de un contra'asiento.
B$ <e prohbe mutilar alguna parte del libro, arrancar ho)as o alterar la encuadernacin o foliacin.
MEDIOS MECINICOS Y OTROS.
El m!todo contable se refiere a la forma de efectuar las anotaciones y al respecto la ley no impone ning=n
m!todo determinado, exigiendo slo que refleje en forma clara, e.acta y verdica su situacin patrimonial y financiera y la
evolucin de sus negocios!
Adem&s, la ley ;C.BB? establece que el )ue/ de registro puede autori/ar a las sociedades comprendidas en la
misma el empleo de medios mec&nicos y otros medios contables en reempla/o o complemento de los libros obligatorios,
excepto el de inventarios y balances, que debe ser llevado en forma manual.
LI6RO MDIARION.3
El (digo de (omercio considera al libro diarios como el e)e sobre el que gira toda la contabilidad del
comerciante% y as trae una serie de disposiciones referentes al mismo:
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
a$ En ;er lugar, establece que en !l se anotan, da por da y seg=n el orden en que se van efectuando todas las
operaciones que el comerciante haga que puedan influir en su patrimonio, de modo que de cada partida resulte claro
qui!n es el acreedor y qui!n es el deudor en la negociacin a que se refiere.
b$ En >do lugar, establece que si el comerciante lleva libro de (a)a, no es necesario que asiente en el Diario los
pagos que haga o reciba en dinero efectivo, puesto que en tal caso el libro de (a)a se considera parte integrante del
Diario.
c$ En Ger lugar, establece que los comerciantes por menor asentar&n da por da, en el libro Diario, la suma total de
las ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al fiado.
<in embargo, estas disposiciones legales tienden a caer en desuso como consecuencia del desarrollo creciente de
los negocios y de las empresas, y de la adopcin de nuevos m!todos y t!cnicas contables.
LI6RO DE MIN4ENTARIOS Y 6ALANCESN.
A$ IN4ENTARIO: El inventario consiste en un detalle analtico de todos los bienes, derechos y deudas que tiene una
persona en un momento determinado, con la mencin de sus respectivos valores.
Existen diferentes criterios o m!todos de estimacin de los valores activos y pasivos que integran el patrimonio de
la empresa, entre los que podemos citar por E). el precio de venta, el precio de compra, el precio de reposicin o el precio
de coti/acin. El (digo no impone ning=n criterio determinado, pero exige que siempre debe utili/arse el mismo y en
caso de que el comerciante quiera modificarlo debe expresarlo y )ustificarlo.
a confeccin de un inventario puede responder a diversas finalidades, entre las que pueden
se.alarse como principales las siguientes: 2nventario de (onstitucin de una Empresa. 2nventario de
(esin de ella.
2nventario de iquidacin o Nuiebra. 2nventario Peridico o de E)ercicio.
6$ 6ALANCE: El balance general es un cuadro sint!tico o un resumen del inventario, en el que se expresa el
estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un momento determinado.
El inventario es una operacin previa necesaria para la formacin del balance y entre inventario y
balance encontramos 1 (r'ndes di,erenci's:
'$ E* "'*'nce agrupa las cuentas por categoras, mientras que e* in)ent'rio da su detalle. As, por E)., el
inventario describe el nombre de cada deudor, el monto de su deuda y, en su caso, la fecha de su vencimiento, mientras
que el balance agrupa a todos los deudores ba)o un rubro com=n de +Deudores varios- y expresa el monto global de
dichas deudas.
"$ E* "'*'nce es un documento destinado a la publicidad, mientras que e* in)ent'rio queda reservado para la
empresa.
Al comen/ar sus negocios, el comerciante debe abrir el libro con un inventario consistente en la descripcin exacta
del dinero, bienes, muebles y races, cr!ditos y toda especie de valores que conformen su capital al momento de empe/ar
su giro #art. F9, ap ;O$. a exigencia se explica por motivos de conveniencia general, ya que el comerciante debe saber
con precisin, al comen/ar sus negocios, con qu! elementos cuenta y qu! deudas o cargas gravan su patrimonio. Este
inventario es el que, en t!rminos contables, suele denominarse inventario de constitucin de la empresa y debe contener la
indicacin no slo de los elementos del activo, sino los del pasivo.
Posteriormente, durante la vida de la empresa, habr& que levantar un nuevo inventario al finali/ar el e)ercicio
comercial, habr& que levantar un nuevo inventario para determinar la situacin patrimonial del comerciante con referencia a
ese momento.
8especto de los 'O)&R'*ANT&S AL ,OR )&NOR, la ley los exime de hacer el balance anual,
permiti!ndoles que hagan uno general cada tres a.os% y si bien el (digo nada dice respecto del inventario, es obvio
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DERECHO COMERCIAL I
que si no est&n obligados a hacer el balance anual, que es el documento destinado a hacerse p=blico, no est&n obligados
a reali/ar el inventario, que slo le interesa al comerciante como etapa previa a la reali/acin del balance.
EL 6ALANCE .ENERAL O DE ECERCICIO.
E* 'rt. D/ 'B. 1R: disBone <ue en los tres primeros meses de cada aEo, el comerciante formar$ y
e.tender$ en el mismo libro el balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes, crditos y
acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisin
alguna!
(abe observar, que si bien la letra de este artculo parece disponer que el balance general debe
hacerse dentro de los tres primeros meses de cada a.o calendario #es decir, entre el ; de enero y el G; de
mar/o$, ha terminado por prevalecer la interpretacin, m&s lgica, de que el balance debe hacerse dentro de
los tres meses siguiente a al expiracin del e)ercicio anual de la empresa. As, si un comerciante ha comen/ado
el giro de sus operaciones en el mes de mayo, deber& hacer su balance anual de e)ercicio dentro de os tres
meses siguientes al cumplimiento del a.o #es decir, entre )unio y agosto$.'
NATURALE-A CUR2DICA.
El balance no es nunca una declaracin de voluntad y, por lo tanto, no es un negocio )urdico. Es,
simplemente una operacin debida con fines de conocimiento. Por eso, el balance no importa un
reconocimiento de deuda frente a los acreedores.
<e trata de una exteriori/acin ordenada de diversos registros que como sntesis, revela un +momento-
de la vida de la empresa% ese momento es est&tico, en oposicin a la real evolucin econmica que es
din&mica.
PRINCIPIOS LE.ALES.
Los BrinciBios ,und'ment'*es en <ue de"e reBos'r un "'*'nce son *os si(uientes:
1. C*'rid'd.3 El balance debe ser claro, de modo que permita conocer r&pida y f&cilmente la situacin del
comerciante.'
1. 4er'cid'd 8 e?'ctitud.' El balance deber ser vera/ y exacto% esto es, no debe falsear ni ocultar
ninguna circunstancia referente a la situacin patrimonial de la empresa y debe expresar con la mayor
aproximacin posible los valores que integran el activo y el pasivo.'
@. Uni,ormid'd de *os Criterios de 4'*or'cin.3 <i bien el balance se refiere a un e)ercicio determinado,
es de gran utilidad e inter!s el poder estudiar comparativamente varios balances de e)ercicios
sucesivos de una misma empresa, como medio de establecer el proceso o evolucin, ya sea favorable
o desfavorable, de su explotacin.
ESTRUCTURA DEL 6ALANCE.
El balance general tiene como finalidades esenciales, permitir el conocimiento de: a$ el capital efectivo de la
empresa% b$ la composicin de su activo y su pasivo% c$ su solvencia% d$ los resultados de la explotacin.
Para ello el balance est& compuesto por G estados, que son: ;$ El estado de situacin patrimonial% >$ El estado de
resultados% I G$ El estado de flu)o de efectivo.
1$ EL ESTADO DE SITUACI0N PATRIMONIAL Estructur'do en base a una igualdad: PATRIMONIO NETO S ACTI4O 3
PASI4O
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DERECHO COMERCIAL I
A$ EL ACTI4O incluye todos los bienes, derechos y valores, en general de los cuales es titular el empresario.
(ontiene, entre otros, los siguientes rubros:
(a)a y banco , que es el dinero que la empresa tiene en su poder o depositado en una cuenta corriente
bancaria.
2nversiones , que son las colocaciones de dinero tendientes a obtener una utilidad, pero que no est&n
relacionadas con la actividad principal de la empresa, como es el caso de una empresa que vende /apatos
y que deposita en un pla/o fi)o el dinero sobrante para que genere intereses o bien con ese dinero sobrante
compra una oficina para alquilarla.
4ienes de cambio , que son aquellos bienes que se destinan a la actividad principal: tienen un solo uso y
se consumen en el proceso productivo, como es el caso de los /apatos ya elaborados.
4ienes de uso , que son aquellos bienes que se destinan al proceso productivo pero no se consumen en
ese proceso productivo, sino que duran varios procesos, como es el caso de las maquinarias o los rodados.
(r!ditos , que son derechos a cobrar que surgen de la actividad principal de la empresa, como es el caso
del /apatero que vende /apatos al fiado.
3tros cr!ditos , que tambi!n son derechos a cobrar pero que no surgen de la actividad principal de la
empresa, como es el caso de la empresa que otorga un adelanto a un empleado
C
.
A su ve/, los activos se clasifican en:
A$ CORRIENTES, que son aquellos que se convertir&n en dinero durante el e)ercicio siguiente
6$ NO CORRIENTES, que son aquellos que no se convertir&n en dinero durante el e)ercicio siguiente
6$ EL PASI4O incluye todas las deudas y cargas que gravan su patrimonio. (ontiene, entre otros, los siguientes
rubros:
Previsiones , que son las reservas de dinero destinadas a afrontar los avatares que pueda llegar a sufrir
la empresa en el e)ercicio siguiente, como es el caso de una previsin para despido, que es aquella suma
que previsiblemente calcula la empresa para afrontar indemni/aciones por eventuales despidos.
(apital , que, en t!rminos muy generales, representa el importe de los valores aportados por el o los
empresarios para la explotacin de la empresa #el capital se encuentra en el pasivo porque, si bien
representa valores activos, configura una deuda, lo cual se evidencia si tomamos como E). una sociedad, la
cual se constituye con los aportes de los socios y esos aportes son considerados como valores adeudados
por la sociedad a aquellos$.
Ahora bien, hay que diferenciar el capital del patrimonio:
a3 (l capital consiste en la suma de los aportes efectuados para constituir y explotar la empresa
b3 (l patrimonio consiste en el con)unto de bienes que se encuentran ba)o la titularidad del empresario
As, si bien en un principio ambos son iguales, con el paso del tiempo el patrimonio va variando,
mientras que el cap se mantiene inmutable, debido a que el cap se va invirtiendo para desarrollar el ob)eto
soc.
A su ve/, los pasivos se clasifican en:
A$ CORRIENTES, que son aquellos que se cancelar&n en el e)ercicio siguiente
6$ NO CORRIENTES, que son aquellos que no se cancelar&n en el e)ercicio siguiente
1$ EL ESTADO DE RESULTADOS registra los ingresos y los gastos de una empresa en un perodo determinado y el
9
os rubros !el activo est"n or!ena!os !el m"s l#$ui!o %es !ecir, !el m"s &"cil !e convertir en !inero' al m"s il#$ui!o %es
!ecir, al m"s !i&#cil !e convertir en !inero'
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
resultado consiste, )ustamente, en la diferencia entre dichos ingresos y dichos gastos.
@$ EL ESTADO DE 7LUCO DE E7ECTI4O muestra la entrada y salida de fondos de la empresa durante el e)ercicio.
EQHI6ICI0N DE LI6ROS5 CLASE. 7UNDAMENTOS. CASOS EN AUE PROCEDE. DI7ERENCIAS.
CONSECUENCIAS DE LA 7ALTA O IRR.ULARIDAD DE LOS LI6ROS. SANCIONES POR LA
NE.ATI4A DE EQHI6IRLOS. 4ALOR PRO6ATORIO DE LOS LI6ROS DE COMERCIO: PRUE6A
A 7A4OR: PRUE6A EN CONTRA. CONSER4ACI0N DE LOS LI6ROS Y LA
CORRESPONDENCIA.
EQHI6ICI0N DE LI6ROS. CLASES.3
5odo comerciante est& obligado a exhibir sus libros en los casos que determina la ley, aclarando que existen >
tipos de exhibicin: A$ a exhibicin parcial, la cual configura la regla% 4$ a exhibicin general, la cual configura la
excepcin
A$ LA EQHI6ICI0N PARCIAL puede ordenarse tanto a instancia de parte como de oficio, como medida para me)or
proveer, y consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos relativos a una operacin determinada,
respecto de la cual recae la controversia, y esta exhibicin parcial slo procede entre comerciantes y por hechos de su
comercio. Adem&s:
a exhibicin parcial se lleva a cabo en el lugar en donde los libros son llevados
"o procede la compulsin por la fuer/a p=blica para obtener la exhibicin
6$ LA EQHI6ICI0N .ENERAL consiste en poner a disposicin de la parte interesada la totalidad de los libros del
comerciante y ella puede ser obtenida mediante la compulsin de la fuer/a p=blica. a exhibicin general slo procede en
los casos que taxativamente menciona el Art. B9 y estos son:
1@ La s2cesi0n, en cuyo caso se trata de establecer la magnitud del haber hereditario para determinar la parte del
derecho que le corresponde al que solicita la comunicacin, que puede ser, por E)., un heredero o un legatario a los
que les corresponden el ;?W de los bienes del fallecido
2@ La com2ni0n, entendiendo por tal a cualquier comunin de intereses y no solamente a la comunidad entre
esposos y es as que no slo abarca el supuesto del cnyuge no comerciante que pide la exhibicin general al
cnyuge comerciante, habiendo )uicio de divorcio de por medio, sino que tambi!n abarca otros supuestos, como es
el caso del empleado habilitado que puede pedir la exhibicin general de los libros de su principal, con el fin de
determinar los beneficios obtenidos de la gestin mercantil y as establecer el importe de la habilitacin
3@ La sociedad, en la cual todos los socios tienen acceso a la documentacin y a los libros, lo cual se desprende
del derecho de informacin que los socios e)ercen en forma directa, excepto en G casos:
En la <A el derecho de informacin de los socios existe pero se e)erce a trav!s del sndico, el cual, a su
ve/, tiene la obligacin de informar.
En las soc x acciones y en las <8 con m&s de >? socios el dcho de informacin de los socios no existe.
4@ La administraci0n o gesti0n mercantil /or c2enta a:ena, en cuyo caso el mandatario o gestor tiene la
obligacin de exhibir sus libros con el fin de informar al mandante o gestante
5@ La li<2idaci0n o <2ie9ra, aunque en realidad en este supuesto m&s que una exhibicin general hay un
verdadero desapoderamiento de los libros cuya posesin )udicial es otorgada al sndico por el )ue/
7UNDAMENTOS DE LA EQHI6ICI0N.
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DERECHO COMERCIAL I
Ambas formas de exhibicin reposan sobre un fundamento com=n: la comunidad de los asientos. En
otros t!rminos, cuando dos comerciantes reali/an una operacin, los asientos que cada uno de ellos efect=a en
sus respectivos libros resultan comunes +porque son la proyeccin gr&fica y contable de la relacin )urdica a la
que ambos han colaborado- #E2EA"5E$. I esta comunidad hace que cada uno de los intervinientes tenga el
derecho de exigir que el otro exhiba esos asientos para facilitarle la prueba.'
Consecuenci's de *' 7'*t' o Irre(u*'rid'd de *os Li"ros.
a$ <i los libros son llevados irregularmente:
el comerciante no puede invocar en )uicio los asientos que puedan favorecerlo, pero la parte contraria puede
utili/arlos como prueba suya y en contra de aqu!l, porque para el que lleva el libro sus asientos valen como
confesin.
la eventual quiebra es calificada como culpable.
b$ <i un comerciante que esta en )uicio contra otro comerciante en lo concerniente a hechos de su comercio no lleva los
libros:
ser& )u/gado por los libros de su adversario, salvo que pruebe que los asientos del contrario son falsos.
la eventual quiebra se califica como fraudulenta.
SANCIONES POR LA NE.ATI4A DE EQHI6IRLOS <i un comerciante se niega a exhibir los libros en un )uicio,
ser& )u/gado por los libros de su adversario, salvo que pruebe que los asientos del contrario son falsos.
4ALOR PRO6ATORIO DE LOS LI6ROS DE COMERCIO: PRUE6A A 7A4OR5 PRUE6A EN CONTRA.
PRUE6A A 7A4OR os libros llevados en la forma y con los requisitos prescriptos por el (digo son admitidos en
)uicio como medio de prueba entre comerciantes en hecho de su comercio en los supuestos de exhibicin total o parcial.
PRUE6A EN CONTRA A su ve/, los asientos de los libros prueban siempre en contra de sus due.os, aunque no
est!n matriculados, o aunque se trate de personas a quienes le est& prohibido el comercio y aunque sus adversarios no
sean comerciantes, sin que en ning=n caso se admita la prueba en contrario, aunque, como el fundamento de la prueba
en contra reside en el principio de la confesin, que es una manifestacin de voluntad, es lgico que !sta no debe estar
viciada por violencia, dolo o error y en caso de estarlo este vicio debe ser denunciado por el due.o. *inalmente, decimos
que la prueba es indivisible, de manera tal que el adversario no puede aceptar los asientos que le sean favorables y
desechar los que lo per)udiquen.
Prue"' emer(ente de *os *i"ros 'u?i*i'res: (uando un comerciante lleve libros auxiliares, puede ser compelido a su
exhibicin en la misma forma y en los mismos casos en que procede la exhibicin general o parcial de los libros
obligatorios, pero esos libros auxiliares no pueden servir de prueba a favor del comerciante, cuando falten los libros
obligatorios o estos sean llevados irregularmente, salvo que estos =ltimos se hayan perdido sin culpa suya. En caso de
discordancia entre los asientos de los libros obligatorios y los de los auxiliares, prevalecen los primeros.
CONSER4ACI0N DE LOS LI6ROS Y DE LA CORRESPONDENCIA El Art. D@ del (d (om. establece que:
#os comerciantes tienen la obligacin de conservar sus libros de comercio hasta )< aEos despus del cese de su
actividad
H la correspondencia y el resto de la documentacin a que se refiere el @rt! 77 durante )< aEos contados desde su
fecha
H adem$s agrega que sus herederos est$n sujetos a e.hibirlos como los causantes
EMILIO MAI-TE.UI
63
DERECHO COMERCIAL I
As, si bien no caben dudas que la correspondencia debe ser conservada durante ;? a.os contados desde su
fecha, existe una duda interpretativa en orden a cu&nto tiempo deben ser conservados los libros:
a$ Ana ;er postura, que interpreta literalmente el Art., sostiene que los libros deben ser conservados por toda la
vida de comerciante y por ;? a.os m&s
b$ Ana >da postura sostiene que los libros deben ser conservados por ;? a.os
PUNTO /: RENDICI0N DE CUENTAS. CONCEPTO. REAUISITOS. OPORTUNIDAD. LU.AR.
COSTAS. IMPU.NACI0N. APRO6ACI0N.
a obligacin de rendir cuentas es una obligacin que incumbe a todo comerciante que reali/a cualquier
negociacin, aunque no la realice por cuenta a)ena, y es as que no solamente el comerciante que act=a como
mandatario o como gestor de negocios est& obligado a rendir cuentas al due.o del negocio, sino que tambi!n el que
reali/a cualquier negociacin con otra persona que contrate con !l est& obligado 'si el caso lo exigiera' a rendir cuentas a
su cocontratante.
CONCEPTO a rendicin de cuentas consiste en la presentacin al due.o del negocio de la descripcin
gr&fica de las operaciones efectuadas, acompa.ada de las informaciones aclaratorias necesarias y de los
respectivos comprobantes
REAUISITOS a obligacin de rendir cuentas no es inherente a la persona y, por lo tanto, se transmite a los
herederos, aclarando que las cuentas deben ser detalladas y documentadas, es decir, que deben describir
sumariamente los detalles de la gestin y que deben agregarse los comprobantes de las operaciones
OPORTUNIDAD a rendicin de cuentas, si las partes no pactan otra cosa, debe efectuarse al finali/ar cada
negociacin y si se trata de transacciones de curso sucesivo, debe efectuarse al fin de cada a.o de gestin.
LU.ARS as cuentas deben presentarse, si las partes no pactan otra cosa, en el domicilio de la administracin,
puesto que el administrador tiene o debe tener all sus libros, documentos y comprobantes y, por lo tanto, tiene mayor
facilidad para cumplir su obligacin.
COSTAS En el (digo Procesal (ivil y (omercial de la Provincia de <anta *e el )uicio de cuentas se divide en >
etapas:
a ;era etapa tiene por ob)eto simplemente decidir si existe o no la obligacin de rendir cuentas.
a >da etapa tiene lugar cuando el )ue/ resuelva afirmativamente, en cuyo caso fi)a un t!rmino para
que el demandado rinda cuentas, ba)o apercibimiento de que si no lo hace se tendr&n por exactas las que presente el
actor.
IMPU.NACION <i el ddado en )uicio presenta las cuentas, se corre traslado al actor y !ste puede impugnarlas o no:
a$ <i no las impugna, el )ue/ las aprueba sin m&s tr&mite ni recurso
b$ <i las impugna, el escrito de impugnacin se tiene como dda y el )uicio se sustancia por el tr&mite que
corresponda.
Dentro del sistema procesal de la provincia de <anta *e, las costas se imponen siempre a la parte vencida,
pudiendo distribuirse cuando el !xito sea parcialmente favorable a ambos litigantes
APRO6ACI0N Ana ve/ que el due.o del negocio recibe la cuenta est& obligado a expresar las observaciones que
considere pertinentes, dentro del t!rmino de un mes, y si no lo hace la ley presume que ha reconocido aprobado
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DERECHO COMERCIAL I
implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo que se pruebe que exista alguna imposibilidad fsica o moral de producir las
observaciones dentro del t!rmino legal. Ahora bien, una ve/ aprobada la cuenta, no puede abrirse discusin alguna sobre
ella, m&s all& de la impugnacin por error, dolo, violencia o simulacin en los casos en que fuera procedente.
PUNTO J: DERECHOS DE LOS COMERCIANTES.3 DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES.3 DERECHO
AL NOM6RE. DERECHO A LA COMPETENCIA !LEY 11.1>1$. DE7ENSA DE LA COMPETENCIA5
RE.IMEN LE.AL. LEALTAD COMERCIAL5 RE.IMEN LE.AL. DERECHO A LA PROPA.ANDA !LEY
11./O1$.
DERECHOS DE LOS COMERCIANTES. DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES.
El Art. ;F de la (" enumera una serie de derechos que go/an +todos los habitantes de la "acin- y esos
derechos deben e)ercerse +conforme a las leyes que reglamenten su e)ercicio-.
En lo referente a la materia comercial, figuran incluidos los derechos a traba)ar y e)ercer toda industria lcita, a
navegar y comerciar, a asociarse con fines =tiles, y a usar y disponer de la propiedad, lo cual resulta confirmado por el Art.
;@ que consagra la inviolabilidad de la propiedad. A su ve/, el Art. ;9 establece la inviolabilidad de la correspondencia y de
los papeles privados. Por su parte, los artculos ;?, ;; y ;> establecen normas relativas a la libre circulacin interior de los
efectos de produccin o fabricacin nacional, g!neros y mercaderas de todas clases despachados en las aduanas
exteriores, lo cual se complementa con la prohibicin de +establecer aduanas provinciales- consagrada por el Art. ;>D.
<obre la base de los preceptos enunciados se afirman los derechos del hombre en general y los derechos del
comerciante en particular, como es el caso de los derechos al nombre, a la competencia y a la propaganda.
DERECHO AL NOM6RE <i bien la legislacin argentina no ha tratado la proteccin del nombre, podemos decir que
!ste puede cumplir F funciones: a$ a de elemento de identificacin civil del comerciante% b$ a de manifestacin de la
personalidad )urdica del comerciante en el &mbito del tr&fico mercantil% c$ a de designacin de la hacienda mercantil
explotada por el comerciante y ac& estamos aludiendo al emblema comercial% d$ a de marca de los productos o
mercancas.
En su primera funcin, el nombre es un atributo de la personalidad y se encuentra fuera del comercio.'
En las tres =ltimas, constituye una propiedad del comerciante% y, como tal, est& garanti/ada por las
disposiciones constitucionales ya citadas m&s arriba.
DERECHO A LA COMPETENCIA !LEY 11.1>1$ El principio constitucional de la libertad de traba)ar, comerciar y
e)ercer cualquier industria lcita implica para todos los habitantes del pas la posibilidad de dedicarse a la actividad
comercial que cada uno prefiera y, en consecuencia, tambi!n implica el derecho a competir, el cual, como todos los
derechos garanti/ados por la (onstitucin, no es absoluto, sino que es relativo en la medida que se va reglamentando
para su e)ercicio.
As, entre las leyes que reglamentan el e)ercicio del derecho de competir podemos citar:
la ley ;C.BB?, que prohbe a los socios y administradores dedicarse al mismo tr&fico que sea ob)eto de la
sociedad a la que pertenecen.
el Art. ;BC del (P, q caracteri/a al delito de comp ilcita y establece la pena aplicable para el que lo
cometa.
la ley de represin de monopolios y la ley de marcas y patentes, que contienen disposiciones tendientes
a garanti/ar el derecho a no ser per)udicado por actos de competencia desleal.
EL DERECHO A LA PROPA.ANDA El principio constitucional de la libertad de traba)ar, comerciar y
e)ercer cualquier industria lcita tambi!n implica el derecho a la propaganda, la cual consiste en aquellas
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65
DERECHO COMERCIAL I
publicaciones tendientes a encarecer los productos de un establecimiento mercantil y provocar una mayor
venta. <in embargo, el derecho a la propaganda, como todos los derechos garanti/ados por la (onstitucin, no
es absoluto, sino que es relativo en la medida que se va reglamentando para su e)ercicio y es as que la
exaltacin del propio producto no puede hacerse sobre la base del desprestigio o de la in)uria de los
competidores, o de la afirmacin de falsedades o de la violacin de las leyes. E), la ley de defensa del
consumidor establece una serie de sanciones aplicables a la publicidad enga.osa.
PUNTO 1O: LIMITACI0N DE LA RESPONSA6ILIDAD DEL COMERCIANTE INDI4IDUAL.
CONCEPTO. RA-ONES A 7A4OR Y EN CONTRA DE SU ADMISI0N. CASOS DE LIMITACI0N
DE RESPONSA6ILIDAD.
a$ En materia de sociedades existen supuestos de limitacin de responsabilidad admitidos por la ley ;C.BB? y es as que:
En la sociedad en comandita, los socios comanditarios slo responden por las deudas sociales con los
aportes efectuados o prometidos
En la <A, los accionistas slo responden por las deudas sociales hasta el importe de las acciones suscriptas
En la <8, los socios slo responden por las deudas sociales hasta el valor de las cuotas comprometidas en
el contrato y las cuotas suplementarias o de garanta que se hubiesen establecido
b$ Ahora bien, lo que se trata de determinar es si debe permitirse o no la limitacin de la responsabilidad del comerciante
individual, es decir, si debe permitirse que !ste afecte o destine una parte de sus bienes a responder por las obligaciones
que contraiga en la explotacin de una empresa de la cual !l es, personalmente, titular
RA-ONES A 7A4OR Y EN CONTRA DE SU ADMISI0N.
1$ (omo raDones a 8a7or de s2 admisi0n se enumeran, entre otras, las siguientes:
a$ "o hay ninguna ra/n para negar a los individuos lo que se permite a las sociedades
b$ <e evitara la formacin de sociedades ficticias tendientes a eludir los riesgos de la ilimitacin de la
responsabilidad individual y esto se da, especialmente, en aquellas sociedades en la que uno de los socios detenta
m&s del B?W del capital, en cuyo caso la voluntad social se limita a la voluntad de un socio
1$ (omo raDones en contra de s2 admisi0n se enumeran, entre otras, las siguientes:
a$ (on respecto a los supuestos de limitacin de responsabilidad admitidos por la ley ;C.BB? deben hacerse >
aclaraciones:
En ;er lugar, la sociedad responde frente a sus acreedores ilimitadamente con todo su patrimonio y
los que limitan su responsabilidad son los socios
En >do lugar, la responsabilidad de los socios es subsidiaria respecto de la sociedad, frente a los
acreedores de !sta, pero es principal y directa frente a la sociedad, en cuanto a la obligacin de integrar los
aportes, quedando afectado con relacin a esta =ltima todo el patrimonio del socio
b$ El hecho de que en la pr&ctica la voluntad social se limite a la voluntad de un socio no implica que ese hecho
patolgico deba ser reconocido por la ley
c$ De acuerdo con la teora tradicional del patrimonio, una persona no puede de)ar de tener un patrimonio y no
puede tener m&s que un solo patrimonio, de manera tal que no cabe admitir que una persona afecte ciertos bienes
separados del resto del patrimonio
d$ *inalmente, la ra/n m&s importante que contrara la admisin de la limitacin de la responsabilidad individual es
una ra/n de car&cter !tico, puesto que no es admisible que un deudor pueda eludir su responsabilidad frente a
sus acreedores, limit&ndola a ciertos bienes y excluyendo a otros
;?
10
Si bien la ma(or#a !e la !octrina nacional ( e)tran*era est" a &avor !e la limitaci+n !e la res,onsabili!a! in!ivi!ual, el -r. /olomar o,ina lo contrario
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DERECHO COMERCIAL I
CASOS DE LIMITACI0N DE RESPONSA6ILIDAD: POSI6ILIDAD DE LIMITAR LA RESPONSA6ILIDAD.
ECEMPLOS.
En el Derecho 8omano, se permita, por e)emplo dotar a los hi)os con un peculio, y de esta manera,
e)ercer un negocio a trav!s de dichos hi)os, limitando la responsabilidad al monto del peculio constituido.
3tra forma de limitar la responsabilidad a determinados bienes o sumas la ofrece el derecho martimo a
favor de los propietarios, armadores, explotadores, y transportadores de buques.
En el dcho hereditario ha sido admitida la limitacin de la responsabilidad del heredero con beneficio de
inventario, que despu!s de la reforma al art. GGDG (. (ivil, se presume en toda aceptacin de herencia.
En materia de sociedades son tambi!n relativamente frecuentes los supuestos de limitacin de
responsabilidad.' As, histricamente aparece la sociedad en comandita como primer e)emplo en esta materia.'
<abido es que en esta clase de sociedades, los socio comanditarios, solo responden por las deudas sociales
con los aportes efectuados o prometidos.' Posteriormente aparece la sociedad annima, en la que los
accionistas responden hasta el importe de las acciones suscriptas.' An paso ulterior se da con la aparicin de
las sociedades de responsabilidad limitada, en la que los socios responden hasta el valor de las cuotas
comprometidas en el contrato y las cuotas suplementarias o e garanta que se hubiesen establecido.'
UNIDAD I4: EMPRESA Y HACIENDA COMERCIAL.
PUNTO 1: EMPRESA. ASPECTOS ECON0MICOS Y CUR2DICOS. EMPRESA Y HACIENDA MERCANTIL.
EMPRESA Y SOCIEDAD. EMPRESARIO Y ARTESANO.
EMPRESA.
ASPECTO ECON0MICO.
a nocin de empresa surge de la economa para designar la organi/acin de los factores de
produccin, y es por ello que los economistas la definen como toda organizacin que produce bienes y
servicios para intercambiarlos en el mercado con el objetivo de obtener beneficios econmicos.
De este concepto econmico de empresa podemos destacar F notas esenciales:
;$ a empresa es una organizacin, es decir, un ente comple)o.
>$ Para producir bienes materiales e inmateriales!
G$ Destinados al cambio, que implica la insercin en el mercado, lo cual, seg=n Etcheverry, no es adecuado,
puesto que tambi!n son empresas las que producen para otras empresas.
F$ (on el propsito de obtener beneficios, que no necesariamente deben ser lucrativos!
ASPECTO CUR2DICO.
"uestro (digo de (omercio no ha definido a la +empresa-, pero desde el punto de vista )urdico puede
decirse que la Empresa es algo inmaterial y abstracto, consistente en la actividad de organizacin.
a empresa no es su)eto de derecho #empresario individual o colectivo$, ni ob)eto de derecho #hacienda
o establecimiento mercantil$, sino que es simplemente la actividad de organi/acin de los factores de
produccin.
EMPRESA Y HACIENDA MERCANTIL.
Dado ya el concepto de +empresa-, como actividad organi/ada de los factores de produccin #X, ", 5$,
cabe ahora diferenciarla de +la ,acienda- o +Establecimiento 7ercantil-.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
?acienda mercantil, establecimiento mercantil o fondo de comercio, es el sustrato material de la
empresa% es el con)unto de bienes organi/ados por el empresario para el e)ercicio de su actividad profesional
#empresa$.
Es el ob)eto de la actividad empresarial, y puede estar constituida por:
4ienes materiales%
Derechos #nombre, ense.a, marcas de f&brica, patentes de invencin$%
(r!ditos%
Deudas%
8elaciones )urdicas de diverso orden, constituidas con el personal y la clientela%
Etc.
a empresa no debe ser confundida con la hacienda mercantil en el sentido que:
H Por un lado, puede haber empresa sin hacienda comercial, como es el caso de la empresa
organi/ada al solo efecto de prestar servicios ocasionalmente con motivo de un acontecimiento cualquiera.
H I, por otro lado, puede haber hacienda comercial sin empresa, como es el caso de un establecimiento
mercantil moment&neamente parali/ado por muerte de su titular.
EMPRESA Y EMPRESARIO.
L' emBres' no debe ser confundida con el empresario% aquella es la actividad de organi/acin de los
factores de la produccin, y como tal es algo inmaterial.
E* emBres'rio: en cambio, es la persona #su)eto de derecho$ fsica o )urdica, que lleva adelante dicha
actividad de organi/acin.
a nocin de empresario corresponde a la doctrina de los su)etos de derecho, en tanto que la hacienda
encuadra dentro de la doctrina de los ob)etos de derecho. A su ve/, la empresa constituye una calificacin
aplicada a la actividad desarrollada por el su)eto, y entra en el campo de los hechos.
EMPRESA Y SOCIEDAD.
<e.alamos anteriormente que la empresa implicaba una organi/acin de los medios productivos
desplegada, por el empresario, hacia la obtencin de utilidades. Ahora bien, este actividad puede ser reali/ada
por un su)eto particular #empresario individual$ o bien por un grupo de ellos que, uniendo sus fuer/as, procuran
una mayor percepcin de utilidades por los beneficios del traba)o con)unto.
Esto su)etos que se comprometen recprocamente a llevar adelante esta actividad comercial
#empresario colectivo$, pueden valerse de las sociedades que el legislador tipifica en aras de la tutela de sus
relaciones y las de ellos con terceros.
As, la <ociedad es un recurso t!cnico que el legislador prev! para regular y estructurar )urdicamente
los fenmenos asociativos. <er& la voluntad de estos su)etos la que decida a cuales de ellos a)ustarse seg=n
su conveniencia #tipo social que m&s les pla/ca$, en miras a la consecucin de su finalidad lucrativa.
a <ociedad hace nacer una 1ersona Furdica cuyas funciones son e)ecutadas por sus rganos, en ella
se concentra la calidad de empresario, cual dirige la empresa.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
EMPRESARIO Y ARTESANO.
"o hay dudas del car&cter civil de la actividad del artesano cuando ella se e)erce personalmente, o con
la colaboracin de los miembros de su familia y de unos pocos aprendices% pero es m&s difcil distinguirla del
e)ercicio de una empresa cuando intervienen obreros asalariados y otros elementos.
En nuestro derecho no hay preceptos que permitan con relativa firme/a una discriminacin.
"o hay diferencias claras entre empresario y artesano. El artesano es un peque.o empresario que solo
se distingue del verdadero empresario por diferencias meramente cuantitativas, el artesano reali/a una
actividad civil #ley civil$ y el empresario una actividad comercial.' "o hay reglas generales.
a distincin entre empresario y artesano no es ta)ante, y slo un an&lisis de los diversos elementos
que integran la explotacin de uno y otro puede suministrar algunos criterios aproximados.
Elementos a considerar:
ARTESANO EMPRESARIO
5raba)a por encargo Produce para el mercado general
Predomina su capacidad t!cnica personal Prevalece su direccin y organi/acin t!cnica y
econmica
7enos capital invertido y menos personal
empleado
7&s capital y m&s personal empleado
E)erce una profesin civil 8eali/a actos de comercio
*ontanarrosa sostiene que ninguno de los elementos son decisivos, y slo una apreciacin en con)unto
podr& suministrar conclusiones m&s o menos aceptables.
PUNTO 1: EMPRESAS ENUMERADAS EN EL ART./ INC.H DEL C0DI.O DE COMERCIO:
EQAMEN DE LAS MISMAS. COMERCIA6ILIDAD DE OTRAS EMPRESAS NO ENUMERADAS.
EMPRESAS ENUMERADAS EN EL ART. /R INC. HR DEL C0DI.O DE COMERCIO.3
El (digo de (omercio no se refiere a las empresas en general, sino solamente a cinco categoras de
ellas, que son: *&bricas% (omisiones% 7andatos comerciales% Depsitos% 5ransportes.'
Ello podra hacer creer que la enumeracin es limitativa, pero tal impresin se desvanece cuando se
reflexiona que la enumeracin del artculo 9J no es taxativa sino meramente enunciativa, y que dentro de cada
categora es posible extender la disciplina del cdigo a los actos no enumerados, pero que ofrecen caracteres
de analoga con los mencionados en la nmina del artculo 9J.
A$ EmBres's de ,9"ric's: <on las que se dedican a la transformacin o elaboracin de materia prima #incluye
la manufactura seg=n *ontanarrosa$.
Es una organi/acin t!cnico'econmica de produccin, creando cosas o modificando las que ya
existen. Pero en el campo de la economa, producir es crear utilidades nuevas, y estas utilidades se obtienen
no slo mediante la creacin de una cosa nueva sino tambi!n mediante el disfrute de una cualidad nueva.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
Puede afirmarse, por tanto, que la actividad de la f$brica consiste en elaborar la materia prima, creando
cosas o modificando las ya e.istentes para acrecer su utilidad.
6$ EmBres's de comisiones: El contrato singular de comisin existe cuando una persona desempe.a
negocios de car&cter mercantil por otro, individualmente determinados, ya sea a nombre propio, ya ba)o la
ra/n social que representa #arts. >>; y >>> (.(om$.
(uando se trata de un acto aislado, e)ecutado ocasionalmente, habr& comisin mercantil si se
demuestra su conexin con un negocio comercial.
En cambio, trat$ndose de una empresa de comisiones, ella es comercial en virtud de la organi/acin
sistem&tica de actividades y medios creados para e)ercitar esos negocios. Es decir, que cuando una empresa
de comisiones tenga por ob)eto la reali/acin de actos civiles, seguir& siendo comercial.
C$ EmBres's de M'nd'tos Comerci'*es: El mandato es comercial cuando tiene por ob)eto la reali/acin de
negocios comerciales. El inciso BJ del artculo 9J slo atribuye car&cter mercantil a las empresas de mandatos
comerciales, por lo que quedan excluidas las empresas de mandatos civiles.
D$ EmBres's de deBsito: El acto de depsito no es mercantil por naturale/a, pero pasa a serlo cuando lo
celebra un comerciante o tiene por ob)eto o que nace de un acto de comercio #art. B@> (.(om$. El inciso BJ del
artculo 9J se refiere a las empresas de depsitos, y como la comercialidad de !stas proviene precisamente de
su organi/acin en forma de empresa, ellas ser&n siempre comerciales aunque los depsitos que se efect=en
sean de naturale/a civil.
E$ EmBres' de tr'nsBorte de merc'der&'s o Berson's Bor tierr' o Bor '(u': Para que el transporte se
configure como acto de comercio, debe ser e)ercitado en forma de empresa% un acto aislado de transporte, a=n
hecho con &nimo de lucro, si no constituye una actividad comple)a, no es mercantil. Este concepto es
extensible analgicamente a las empresas de transporte por aire.'
COMERCIALIDAD DE EMPRESAS NO ENUMERADAS.
EmBres's de construccin: <eg=n *ontanarrosa, lo dicho respecto de las empresas de f&brica, vale
tambi!n para las emBres's de construccin% la diferencia sera que las cosas sobre las que operan las
+empresas de f&brica- son muebles, en tanto que las +empresas de construccin- traba)an sobre inmuebles, no
siendo necesario que se dediquen a construir obras nuevas, sino que es suficiente que efect=an reparaciones o
modificaciones en obras ya existentes.
Eale aclarar que el car&cter comercial de estas empresas no se encuentra en la venta de estos
inmuebles #actividad inmobiliaria$, sino en la organi/acin de los factores de produccin con el fin de generar
utilidades por medio de dicha actividad.
(mpresario y obrero: Es preciso en este punto caracteri/ar la actividad del empresario frente a las del obrero:
Empresario : el primero es el titular de la empresa, es quien dirige, aprovecha sus beneficios y soporta
sus riesgos.
3brero : es un subordinado #econmica, )urdica y t!cnicamente$ que traba)a mediante una retribucin, y
sus relaciones con el patrn son las emergentes del contrato de traba)o. El obrero no reali/a actos de
comercio y por consiguiente no es comerciante.
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DERECHO COMERCIAL I
Ahora bien, seg=n la arquitectura del Art.9 inc.C, las relaciones )urdicas derivadas del contrato de
traba)o son comerciales para el patrn, por lo que de acuerdo al Art.@ quedaran su)etas al r!gimen
comercial. Pero debe destacarse que el desarrollo de la legislacin del traba)o y la creacin del fuero
laboral van sustrayendo cada ve/ m&s todo lo relativo al traba)o del r!gimen mercantil.
EmBres' de Mud'n+'s: <on mercantiles aunque su actividad excede los lmites propios de la nocin de
transporte, y entra en un negocio )urdico m&s amplio, pues puede convenirse el acondicionamiento, embala)e y
colocacin de los ob)etos transportados en el lugar de destino.
Ser)icios 7#ne"res: El servicio f=nebre es un acto comple)o que reviste modalidades de la compra venta,
de la locacin y del transporte% la empresa que e)ercita esa actividad vende el f!retro, alquila ob)etos
ornamentales y reali/a un transporte, y al efectuar todas esas prestaciones mediante una organi/acin
sistem&tica de actividades y medios, reali/a sin dudas, un acto de comercio.'
EmBres' de EsBect9cu*os B#"*icos: os espect&culos p=blicos son comerciales porque hay una
organi/acin de actividades #traba)o de los artistas y del personal auxiliar$ y medios #locales, vestuarios, etc.$
para suministrar a terceros una utilidad, consistente en el esparcimiento resultante de la contemplacin del
espect&culo.
a comercialidad del espect&culo deriva de su organi/acin en forma de empresa.' <i un artista sin
organi/acin hace un espect&culo en una actividad civil.'
EmBres's de suministros: <on mercantiles y proveen de cosas y servicios a un tercero por una retribucin
previamente convenida por t!rminos peridicos o continuos #E).: agua potable$.
EmBres's Beriod&stic's: En principio son comerciales por su organi/acin, pero algunos entienden que, en
las mismas, todo depende de el hecho de que se vislumbre el fin de lucro en la actividad, si es as ser&
comercial.
De lo contrario, si tuvieran fines estrictamente cientficos o artsticos, el empresario no adquiere la
calidad de comerciante.
PUNTO @: UNIDAD ECON0MICA Y ADMINISTRACI0N DE LA EMPRESA. CONCEPTO DE SEDE:
SUCURSAL: 7ILIAL Y A.ENCIA.3
UNIDAD ECONOMICA Y ADMINISTRATI4A DE LA EMPRESA.3
a hacienda comercial es un con)unto heterog!neo de bienes. os bienes que componen la hacienda
comercial #instalaciones, maquinas, muebles, otros bienes, etc.$ no est&n yuxtapuestos caticamente sino que
est&n vinculados entre s por una interde/endencia 82ncional que establece el empresario, por medio de una
organi/acin adecuada y tendiente a facilitar el e)ercicio de su actividad de empresa.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
Esa organi/acin confiere al establecimiento un marcado car&cter de 2nidad, tanto econ0mica como
administrati7amente, puesto que aquella importa una actividad dirigida a predisponer y utili/ar los medios
econmicos y )urdicos disponibles por el empresario para lograr una finalidad determinada.
Para lograr esa finalidad com=n, se coordinan funcionalmente todos los elementos de la hacienda,
aunque materialmente se hallen dispersos.
7uchas veces, la magnitud de la explotacin emprendida origina la necesidad de extender el campo de
accin de la empresa. As, )untamente con el establecimiento principal, y ba)o la direccin y contralor de !ste,
es preciso organi/ar establecimientos secundarios para atender a las necesidades de la clientela ubicada en
lugares dispersos o ale)ados.
(stas necesidades originan dos fenmenos de naturaleza diversa4
7enmeno de irr'di'cin #o descentrali/acin$, que se traduce en la creacin de sucursales y
agencias%
7enmeno de concentr'cin: que da lugar a la formacin de filiales.'
CONCEPTO DE SEDE: SUCURSAL: 7ILIAL Y A.ENCIA.
SEDE.
Es el lugar donde el empresario tiene el asiento principal de la administracin de los negocios. Este
lugar puede no corresponder con el de la sede la explotacin principal, esto es, el lugar donde se reali/an las
operaciones t!cnicas de la empresa #f&bricas, talleres, etc!tera$.
En caso de tratarse de un comerciante individual, la sede ser& el lugar donde dirige y centrali/a su
contabilidad. <i se trata de una sociedad, ser& el lugar donde reside su rgano de gobierno #asamblea y
directores$.
SUCURSAL.
Es un establecimiento secundario de car&cter permanente dotado de cierta autonoma, destinado a
colaborar en la explotacin reali/ada por el establecimiento principal.
Depende jurdica y econmicamente de la sede.
'aracter.sticas:
Es una e.tensin de la empresa a la que esta subordinada y tiene su mismo ob)eto.
5iene una instalacin material diferente a la del establecimiento principal.
Esta a cargo de un gerente dotado de cierta amplitud y libertad de accin, pero subordinado a las
directrices impuestas por la administracin central.
5iene una clientela, por lo com=n, distinta de la del establecimiento principal.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
"o es necesaria la independencia en la contabilidad, ya que estamos frente a un fenmeno de
extensin de la empresa, en donde el patrimonio sigue siendo =nico #A"2DAD E(3"R72(A I
AD72"2<58A52EA$.
a existencia de la sucursal no afecta de modo alguno la unidad patrimonial de la empresa% en
consecuencia, los acreedores de la sucursal pueden perseguir el cobro de sus cr!ditos contra el patrimonio de
la empresa. Por otra parte, no hay que olvidar que la quiebra de la empresa implica la quiebra de las
sucursales.
A.ENCIA.
"o se distingue con claridad de la sucursal, pero hay una diferencia de grado. <uele se.alarse
simplemente que los poderes de los encargados de las agencias son, por lo general, m&s restringidos que los
que est&n al frente de las sucursales.
7ILIAL.
Es una forma de participacin financiera de una empresa en otra, y responde al fenmeno de
concentracin de empresas.
<e denomina +participacin- a la suscripcin o adquisicin de acciones de una sociedad por otra. Esa
participacin puede responder a finalidades diversas, tales como inversin de capitales, o bien intencin de
controlar a otras sociedades.
a *ilial es una sociedad )urdica independiente de la llamada sociedad +madre- #7atri/$, pero
econmicamente dependiente de !sta.
Esta vinculacin o subordinacin econmica se manifiesta en el hecho de que la sociedad madre
posee un n=mero de acciones de la filial, suficiente para imponer sus decisiones en las asambleas de !stas, o
bien dispone de la mayora en el directorio, o bien la sociedad madre e)ercita la gerencia de la filial.
a filial esta provista de una personalidad )urdica propia, tiene patrimonio propio, esta regida por sus
propios estatutos y por sus propios rganos de gobierno y de administracin.
PUNTO D: HACIENDA MERCANTIL. NATURALE-A CUR2DICA. ELEMENTOS CONSTITUTI4OS.
HACIENDA COMERCIAL.
a hacienda comercial, o establecimiento comercial o fondo de comercio, es un conjunto de bienes
organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional. +(s un bien mueble de car$cter
complejo de naturaleza incorporal.
NATURALE-A CUR2DICA:
EMILIO MAI-TE.UI
73
DERECHO COMERCIAL I
,emos dicho que la hacienda constituye una unidad econmica y administrativa compuesta por un
con)unto de bienes vinculados funcionalmente y destinados a permitir el desarrollo de la actividad organi/ada
del empresario.'
En doctrina, se ha planteado el problema de determinar la naturale/a )urdica de ese con)unto de
bienes.
'$ Teor&' 'tomist':
<ostiene que la ,acienda (omercial es un con)unto de elementos heterog!neos vinculados por
su relacin de pertenencia al titular, pero que no guardan interdependencia ni conexin
recproca.
De este modo, no puede hablarse de unidad econmica ni de universalidades, sino slo de elementos
particulares o singulares.
Esta teora no es defendible en nuestro derecho, que ha previsto la existencia de universalidades
patrimoniales, y que tambi!n ha establecido la disciplina aplicable a ciertos negocios que pueden reali/arse
respecto de con)untos considerados como universalidades #ley ;;9D@, artculos ;J y >J$
"$ Teor&' de *' Berson'*id'd %ur&dic':
a hacienda es un su)eto de derecho #lo confunde con el empresario$.' 5al tesis es insostenible, pues
nuestro ordenamiento slo pueden ser su)etos de derecho las personas fsicas o )urdicas, y no los bienes, que
son siempre ob)eto de las relaciones )urdicas.'
c$ Teor&' de* B'trimonio 'utnomo:
El empresario tiene dos patrimonios #critica: responde con todo su patrimonio$.' a hacienda es un
patrimonio afectado a un destino especial, y, por consiguiente, parcialmente autnomo respecto del restante
patrimonio de su titular. Esta postura es insostenible en nuestro derecho, en que no cabe distinguir dos
patrimonios separados.
d$ Teor&' de *' uni)ers'*id'd %ur&dic':
7uchos autores sostienen que la hacienda es una universalidad de bienes, pero discrepan acerca de si
ella es una universalidad de derecho o una de hecho.
,ara alg2nos4 entre ellos Fontanarrosa, adoptando una actitud prudente frente a la dificultad para
distinguir ambas categoras de universalidades y a la escasa utilidad pr&ctica de la distincin, entienden que
basta afirmar que la hacienda constituye una universalidad, sin ning=n calificativo o referencia a si es una
universalidad de hecho o de derecho.
,or s2 /arte4 los <2e sostienen <2e es 2na 2ni7ersalidad de 6ec6o, dicen que la hacienda es un
bien mueble de car&cter comple)o de naturale/a incorporal.
ELEMENTOS CONSTITUTI4OS DE LA HACIENDA MERCANTIL:
"o hay concordancia en la doctrina ni en las legislaciones, acerca de los elementos que integran la
hacienda, pero s hay acuerdo respecto de los principales de ellos.
El artculo ;J de la ley ;;.9D@, sobre +transferencia de fondos de comercio-, trae una enumeracin de
bienes, que en t!rminos generales sirve de orientacin para se.alar los elementos que con mayor frecuencia
aparecen integrando un fondo de comercio. Pero esa enumeracin no es taxativa, y las partes que concretan
EMILIO MAI-TE.UI
74
DERECHO COMERCIAL I
un negocio de ena)enacin de un fondo de comercio quedan en libertad para incluir otros bienes adem&s de los
enumerados, o para excluir algunos de ellos.
E* 'rt&cu*o 1R dice: 0ecl$rese elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de
comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo4 2lase compraventa3
#as instalaciones&
(.istencia de mercaderas&
Iombre y enseEa comercial&
#a clientela&
(l derecho al local&
#as patentes de invencin&
#as marcas de f$brica&
#os dibujos y modelos industriales&
#as distinciones honorficas&
H todos los dem$s derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica!
A$ INSTALACIONES: WTILES Y MIAUINAS.3
El artculo ;J de la ley ;;D9@ habla slo de +instalaciones-, pero la misma ra/n existe para incluir los
muebles, =tiles y m&quinas. 5odos ellos est&n comprendidos dentro de la nocin de +pertenencia-, esto es, de
cosas destinadas de modo duradero al servicio de otras.'
Inst'*'ciones: 2nstrumentos que se colocan en el establecimiento con car&cter de relativa permanencia,
destinados al servicio y explotacin de la hacienda. Por e)emplo, estanteras y vidrieras.
M9<uin's: <on m&quinas los aparatos y artefactos destinados a la fabricacin, transformacin, embala)e u
otro proceso que deba sufrir la materia prima o la mercadera.'
Mue"*es 8 Wti*es: <on pertenencias del fondo de comercio, unidos a !ste por su destino econmico m&s
que por su accesin fsica o material, como por e)emplo, mostradores, herramientas, escritorios, vehculos,
etc!tera.
6$ MERCADER2AS: MATERIAS PRIMAS Y PRO4ISIONES.3
E?istenci's en merc'der&'s: <on las cosas cuya venta es el ob)eto de la explotacin del establecimiento.'
M'teri' Brim': <ustancias que se utili/an para elaborar o preparar la mercadera o producto.'
Pro)isiones: <ustancias destinadas a consumirse en el establecimiento como medios de explotacin, pero
no se incorporan al producto que se fabrica o vende #carbn, combustible, le.a, lubricantes para m&quinas,
etc!tera$.'
C$ NOM6RE COMERCIAL: #identifica al comerciante$
EMILIO MAI-TE.UI
75
DERECHO COMERCIAL I
Es el nombre ba)o el cual el comerciante act=a en el mundo de los negocios, se afama, y go/a de
cr!dito.'
a expresin +nombre comercial- tiene en doctrina un significado amplio, comprensivo de lo que se
conoce tambi!n como firma, ra/n social o denominacin.
El nombre comercial puede coincidir con el nombre civil del titular del comercio% tambi!n puede ser un
nombre de fantasa.
En el caso de transferencia del establecimiento mercantil, el derecho al nombre del mismo constituye
uno de los elementos integrantes del fondo.'
Nom"re en sentido *'to inc*u8e:
Nom"re ,irm': aquel con el que el comerciante se individuali/a y se obliga en el &mbito de sus negocios.'
Nom"re soci'*: con el que se identifica la sociedad.'
Nom"re comerci'* estricto sensu: el que se utili/a para identificar un establecimiento mercantil.'
a ley se refiere a +nombre- estricto sensu, que es transferible por que designa al establecimiento.' "o
son transferibles el nombre civil, la firma comercial, la ra/n o denominacin social por que designan al su)eto.'
#salvo que tambi!n designen al establecimiento$.'
D$ EM6LEMA O ENSEVA COMERCIAL: #identifica al establecimiento$
Es el signo distintivo del establecimiento que suele colocarse en el frente o en un lugar visible y se
forma con palabras o figuras, o con ambas a la ve/, como cartel, letrero, etc!tera.
8equiere veracidad, licitud, originalidad y novedad.
Es diferente a la marca, que identifica a la mercadera.
Puede o no coincidir con el nombre comercial.
E$ CLIENTELA:
Est& representada por el conjunto m$s o menos homogneo de personas que comercian con un
establecimiento, y comprende tanto la clientela 6a9it2al, que son las personas que contratan habitualmente
con un establecimiento, como la clientela ocasional o de /aso, que son aquellas personas que slo
accidentalmente contratan con un establecimiento determinado.
Este +derecho a la clientela- no tiene por ob)eto el cliente, sino que se traduce en una obligacin del
transmitente de un fondo de comercio, de abstenerse de restablecerse con el fin de desviar en su provecho, la
clientela que acude al establecimiento que transfiri.
El lmite para restablecerse est& dado por espacio y tiempo, es decir, que no puedo abrir otro
establecimiento cerca del que vend, ni lo puedo abrir al poco tiempo% la )urisprudencia entiende que el lmite
temporal es de cuatro o cinco a.os, porque en ese lapso el comprador del fondo ya puede ganarse su propia
clientela.
LLA4E DEL NE.OCIO.3
(s la capacidad de la hacienda, por su composicin y por el impulso dado a su
organizacin, de producir econmicamente y brindar beneficios al empresario.'
<e trata de la posibilidad que tiene un comercio de redituar s=per utilidades #superiores a
lo normal$ en el futuro.
El valor llave puede ser negativo, si los beneficios futuros esperados pueden menores que
la utilidad normal.'
EMILIO MAI-TE.UI
76
DERECHO COMERCIAL I
<eg=n *ontanarrosa, no puede considerarse como un elemento del fondo de comercio,
sino m&s bien se trata de un resultado o manifestacin de la explotacin, que se traduce
econmicamente en beneficios para el empresario.'
As, el 4'*or L*')e es precio de la aptitud para obtener beneficios econmicos que tiene el fondo.
a C*iente*' es un medio para determinar el valor lave.'
7$ DERECHO AL LOCAL:
El adquiriente debe tener derecho al uso y goce del inmueble, por esto el ena)enante debe ser
propietario o estar autori/ado para ceder o sublocar.'
Ello no implica que si el vendedor del fondo de comercio es el propietario del inmueble se encuentre
obligado a ena)enar el mismo al adquirente del fondo de comercio, pero la doctrina y la )urisprudencia tiene
dicho que s est& obligado a alquilarle el inmueble al comprador del fondo de comercio.
En el caso de que el ena)enante del fondo de comercio no sea propietario del inmueble, sino que slo
tenga el uso y goce del mismo, su obligacin se traduce en reali/ar todas las gestiones posibles para que el
propietario del inmueble le alquile su uso y goce al adquirente del fondo de comercio.
.$ PATENTES DE IN4ENCI0N:
<e trata de un derecho intelectual registrado. uego de un tr&mite se da el derecho a explotarlo
exclusivamente por >? a.os, sin posibilidad de ser renovado #"3 es renovable$.
El artculo ;@ de la (" dispone que todo autor o inventor es propietario e.clusivo de su obra, invento o
descubrimiento, por el trmino que acuerde la ley.'
a *e8 1DD/1, en su 'rt&cu*o DR, dispone que ser$n patentables las invenciones de productos o
procedimientos, siempre que sean nuevos, entraEen una actitud inventiva y sean susceptibles de aplicacin
industrial!"
a patente de invencin constituye un elemento integrante del fondo de comercio #artculo ;J de la ley
;;D9@$, y se transfiere con !l, salvo pacto en contrario.'
PATENTES PRECAUCIONALES.3
(uando se est& en camino de llegar a un invento, puede hacerse una patente precaucional
por el pla/o de tres meses, luego del cual si no se concret la misa, la inscripcin vence y caduca.'
H$ MARCAS DE 7A6RICA: #identifica el producto$
a marca identifica el producto. A Eeces tiene una importancia tal que identifica al g!nero #e)emplo:
chiclets M marca% goma de mascar ' g!nero$.
E* 'rt&cu*o 1R de *' *e8 11@>1 disBone <ue pueden registrarse como marcas para distinguir productos
o servicios, uno o m$s palabras con o sin contenido conceptual& los dibujos& los emblemas& las combinaciones
de colores aplicados en un lugar determinado de los productos o de los envases& las combinaciones de letras y
de n'meros& las letras y n'meros por su dibujo especial& las frases publicitarias& los relieves con capacidad
distintiva y todo otro signo con tal capacidad!'
E* 'rt&cu*o 1R disBone <ue MIJ %( CJI%K0(D@I L@DC@% H IJ %JI D(MK%TD@=#(%4
EMILIO MAI-TE.UI
77
DERECHO COMERCIAL I
#os nombres, palabras y signos que constituyen la designacin necesaria o habitual del producto o
servicio a distinguir, o que sean descriptivos de su funcionamiento, cualidades u otras caractersticas&
#os nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su
solicitud de registro&
#a forma que se de a los productos&
(l color natural o intrnseco de los productos o un subcolor aplicado sobre los mismos.'
Por su B'rte: e* 'rt&cu*o @R dice <ue IJ 1+(0(I %(D D(MK%TD@0J%4
+na marca idntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los mismos productos
o servicios&
#as marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos productos o
servicios&
(tctera!"
E* 'rt&cu*o PR disBone <ue la cesin o venta del fondo de comercio comprende la de la marca, salvo
estipulacin en contrario!"
I$ DI6UCOS Y MODELOS INDUSTRIALES.3
<on aquellos aptos para dar a los productos industriales una fisonoma o individualidad particular, ya
sea por la forma, ya sea por su especial combinacin de lneas, de colores o de otros elementos.' Ellos
caracteri/an e individuali/an a los productos, respondiendo a criterios est!ticos, como por e)emplo, la forma de
mu)er que tiene la botella de coca cola.
C$ DISTINCIONES HONOR27ICAS.3
<on los premios, medallas, diplomas y dem&s distinciones que se otorguen al establecimiento o a sus
productos.' Nuedan excluidas aquellas distinciones que se otorguen al titular del establecimiento con car&cter
personal.
6IENES NO COMPRENDIDOS CREDITOS Y DEUDAS.3
,ay dos sistemas en la legislacin comparada.' Ano de ellos es el sistema franc!s, seg=n el cual los
cr!ditos y las deudas no son elementos integrantes del fondo de comercio, y el otro es el sistema germ&nico,
seg=n el cual si lo son.'
En nuestro pas, tanto doctrina como )urisprudencia consideran que tanto los crditos como las deudas
emergentes de la actividad del establecimiento mercantil, son crditos y deudas del titular de ste, ya que el
fondo de comercio no constituye, en nuestro derecho, un patrimonio separado!"
Por consiguiente, la transmisin de un establecimiento comercial no importa por s misma la
transmisin de sus cr!ditos y deudas, salvo que por pacto expreso se estipule que ella comprende la totalidad
del activo y pasivo del fondo.
PUNTO >: TRANS7ERENCIA DEL 7ONDO DE COMERCIO. RE.IMEN LE.AL:
PROCEDIMIENTO. DERECHO DE LOS ACREEDORES: 7ORMA Y TIEMPO DE LA OPOSICI0N:
EMILIO MAI-TE.UI
78
DERECHO COMERCIAL I
PRECIO M2NIMO: 4ENTA EN REMATE: OTOR.AMIENTO DE LA INSCRIPCI0N DEL ACTO DE
TRANS7ERENCIA: RESPONSA6ILIDAD DE LOS INTER4INIENTES.3
TRANS7ERENCIA DEL 7ONDO DE COMERCIO.3
a ley ;;D9@ habla de transmisin por cualquier ttulo% as, la hacienda mercantil puede ser ob)eto de distintos
negocios )urdicos% puede ser ob)eto de compra'venta, permuta, donacin, aporte en sociedad, transferencia por disolucin
de una sociedad, locacin, prenda y usufructo, y transmisin mortis causa.
En la pr&ctica, el =nico modo que se utili/a para la transmisin es la compra venta.'
Procedimiento: a ley tiene por finalidad proteger a los acreedores del fondo de comercio, #no a los acreedores
particulares del titular$, y para ello ha fi)ado un procedimiento que permita a dichos acreedors ver asegurado el cobro de sus
cr!ditos.'
DERECHOS DE LOS ACREEDORES: a ley quiere proteger a los acreedores del fondo de comercio #no a los acreedores
particulares del titular$, puesto que en base a las prestaciones dadas por ellos !ste aumenta notoriamente su valor #as, por E)., en una
librera un acreedor del fondo ser& la editorial, pero no ser& acreedor del fondo el due.o de la tienda en la cual el librero compr una
prenda a pla/o y no la pag$, y, a tales fines, el Art. 2 de la ley 11."! establece que:
a$ para que sea v&lida con relacin a Geros la transferencia de un fondo de comercio, por venta o por cualquier otro ttulo oneroso o
gratuito, y por ena)enacin directa y privada o en p=blico remate
b$ debe mediar un previo anuncio durante B das en el 4oletn 3ficial de la (apital *ederal o de la provincia respectiva y en uno o
m&s diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y
domicilio del vendedor y del comprador, y en caso de que intervengan, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin se reali/a
el acto
<i bien el Art. alude a la transmisin por venta o cualquier otro ttulo, en la realidad, el fondo de comercio slo es ob)eto
de un contrato de compraventa, puesto que un contrato de usufructo o de locacin, por E)., trae apare)ados riesgos para
el vendedor, de manera tal que si el locatario o el usufructuario administran mal negocio, una ve/ finali/ado el contrato, el
per)udicado ser& el locador o usufructuante
El anuncio tiene por finalidad alertar a los acreedores que se est& por vender el fondo de comercio, y debe, por un lado,
ser breve y claro, y, por el otro, establecer el lugar en que deben hacerse las oposiciones
7ORMA Y TIEMPO DE LA OPOSICI0N
a$ A partir de la ;er publicacin y hasta ;? das corridos #y no h&biles$ despu!s de la =ltima los acreedores pueden reali/ar
oposiciones, las cuales consisten en hacer saber al comprador o al intermediario, en caso de que lo haya, que se es acreedor por un
monto determinado. a oposicin, si bien no es formal:
a.;$ debe hacerse por escrito y por duplicado
a.>$ debe estar dirigida al comprador o al intermediario
a.G$ debe establecer el monto y la fuente del cr!dito, como es el caso de una factura impaga
b$ Despu!s de ese pla/o, el comprador y el vendedor determinan si puede o no reali/arse la operacin, puesto que si el monto de la
oposicin es mayor al precio de venta la operacin no puede ser llevada a cabo
c$ En caso de que pueda reali/arse la operacin, se celebra el contrato definitivo y del monto de la compra se deduce el monto de la
oposicin y se lo deposita en el banco por >? das, con el fin de que los acreedores embarguen y perciban sus respectivos cr!ditos
d$ Para que el contrato definitivo produ/ca efectos con relacin a Geros debe ser celebrado por escrito y debe ser inscripto en el
8egistro P=blico de (omercio dentro de los ;? das #excepcin a la regla general que establece como pla/o ordinario ;B das$
;;
ENACENACI0N POR REMATE PW6LICO.3
11
En la realidad, no se deposita el saldo, sino que el mismo se le paga directamente a los acreedores, y no se da ni la inscripcin ni la disposicin que
establece que si el monto de la oposicin es mayor al precio de venta la operacin no puede ser llevada a cabo
EMILIO MAI-TE.UI
79
DERECHO COMERCIAL I
El martillero debe levantar previamente un inventario y anunciar el remate, ba)o las mismas condiciones que la
publicacin de la transferencia del fondo de comercio.' El precio no puede ser menor a las oposiciones presentadas.'
<i el producto del remate no alcan/a para cubrir la suma a retener, el rematador depositar& lo obtenido en una
cuenta especial previa deduccin de comisin y gastos #nunca m&s del ;B W$.'
RESPONSA6ILIDAD DE LOS INTER4INIENTES: <i no se cumple el procedimiento, el Art. ;; de la ley ;;.9D@ establece que el
vendedor, el comprador y el intermediario son solidariamente responsables hacia los acreedores que no se les hubiese satisfecho el
cr!dito.
UNIDAD 4: A.ENTES AUQILIARES.3
PUNTO 1: A.ENTES AUQILIARES DEL COMERCIANTE. CONCEPTO. CLASI7ICACION. LA
RELACI0N INTERNA DE LOS AUQILIARES SU6ORDINADOS. CASOS EN LOS AUE LOS
A.ENTES AUQILIARES SON COMERCIANTES.'
A.ENTES AUQILIARES DEL COMERCIANTE.
CONCEPTO <on agentes auxiliares del comerciante todos los que tienen en com=n la nota econmica de
colaborar directamente en la actividad )urdica o contractual del comerciante.
E* Art. /P de* Cdi(o de Comercio est'"*ece <ue : %on considerados agentes au.iliares del
comercio, y, como tales, sujetos a las leyes comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa
calidad4
1. #os corredores
2. #os rematadores o martilleros&
3. #os barraqueros y administradores de casas de depsito&
4. #os factores o encargados, y los dependientes de comercio&
H. #os acarreadores, porteadores o empresarios de transportes.'
a enumeracin del artculo 9@J del (digo de (omercio es defectuosa.
En primer lugar porque se incluyen ciertas categoras de personas que, le)os de ser meros auxiliares
de los comerciantes, son por s mismos verdaderos comerciantes, que e)ercen no actividades accesorias de
otro comercio sino principales y autnomas% #es lo que ocurre, por e)emplo, con los enumerados en los incisos
GJ y BJ $.
En segundo lugar porque se excluyen ciertas personas que son verdaderos auxiliares, como por
e)emplo los agentes de comercio, los via)antes, los expedicionistas o los despachantes de aduana, ra/n por la
cual debe considerarse que la enumeracin es meramente enunciativa.'
CLASI7ICACION.
A$ AUQILIARES SU6ORDINADOS: <on aquellos que est&n vinculados al comerciante por una relacin de
subordinacin o dependencia, regidos por el derecho laboral. <urge una relacin de empleo que puede
desarrollarse en el lugar donde est& ubicado el establecimiento #personal interno: factores, empleados y
dependientes$, o fuera de !l #personal externo: via)ante de comercio$.
EMILIO MAI-TE.UI
80
DERECHO COMERCIAL I
6$ AUQILIARES AUT0NOMOS: <on los que traba)an para el comerciante, pero en forma independiente, sin
estar vinculados con !l por una relacin de subordinacin, generalmente como intermediarios% y traba)an en
beneficio propio, aunque con frecuencia obran por cuenta del comerciante.
A esta categora pertenecen los corredores, los rematadores, los mandatarios y comisionistas, los
agentes de comercio y los expedicionistas.'
LA RELACI0N INTERNA DE LOS AUQILIARES SU6ORDINADOS.
En *' 'ctu'cin de *os 'u?i*i'res su"ordin'dos: es Bosi"*e distin(uir dos 'sBectos de su (estin:
AsBecto e?terno: concerniente a la relacin que se da entre el auxiliar y los terceros que contratan con !l%
este aspecto se encuentra regido por el Derecho (omercial.
AsBecto interno: referente a la relacin que se constituye entre el auxiliar y su patrn o principal, que a
causa de la subordinacin crea una serie de consecuencias )urdicas, como el deber de obediencia del
empleado al principal% deber de lealtad, prohibicin de competencia, etc. Este aspecto se encuentra regido por
el Dcho aboral.
CASOS EN LOS AUE LOS A.ENTES AUQILIARES SON COMERCIANTES.'
De la clasificacin surge que: Los a2;iliares s29ordinados traba)an para un principal, y aunque
realicen actos de comercio, no lo hacen en nombre ni por cuenta propia% por lo tanto, no son comerciantes.
Los a2;iliares a2t0nomos traba)an independientemente, en
nombre propio, y aunque generalmente act=an por cuenta a)ena, lo hacen tambi!n por cuenta propia en el
sentido de que el resultado econmico de su intermediacin, traducido en la retribucin que perciben, les
pertenece. ,acen de su actividad una profesin habitual, consistente, por lo com=n, en una intermediacin en
la circulacin de los bienes, y, desde que reali/an, promueven o facilitan la e)ecucin de los actos de comercio
en nombre propio, son comerciantes.
PUNTO 1: TEOR2A .ENERAL DE LA REPRESENTACI0N. .ENERALIDADES. CONCEPTO.
REAUISITOS. 7UNDAMENTOS: ESPECIES Y 7UENTES. PODER. MCONTEMPLATIO DOMININ.
EQCESO Y A6USO DE PODER. SUSTITUCION DEL REPRESENTANTE. 7IN DE LA
REPRESENTACION.
TEOR2A .ENERAL DE LA REPRESENTACI0N. .ENERALIDADES.
a representacin es producto o producto de la colaboracin entre dos personas.
Parte de la idea de que el su)eto de la voluntad y el su)eto de inter!s, no siempre coinciden en el mismo
individuo, pues, cuando alguien encarga a otro, en su propio inter!s, la reali/acin de un acto declarativo de
voluntad, ocurre que el portador o su)eto de la voluntad declarada no es el mismo que el su)eto o titular del
inter!s.
CONCEPTO <eg=n *arias ?ay representacin cuando una persona, denominada representante 2sujeto de
la declaracin de la voluntad3, est$ facultada para emitir manifestacin de voluntad jurdica por cuenta y en
nombre de otra persona llamada representada 2sujeto de inters3, de modo que los actos que ejecuta el
representante repercuten directamente en la esfera de intereses jurdicos del representado, como si este 'ltimo
hubiera obrado personalmente!
EMILIO MAI-TE.UI
81
DERECHO COMERCIAL I
REAUISITO Nue el representante act=e en nombre y por cuenta del representado.
7UNDAMENTOS *acilitar al representado la reali/acin de actos )urdicos en su inter!s. Por eso decimos
que la representacin es el producto de la colaboracin entre personas.
ESPECIES DE REPRESENTACION.
= ReBresent'cin imBroBi': 5ambi!n llamada indirecta% se da cuando el mal llamado representante, la emite
como voluntad propia sin invocar que lo hace por un inter!s a)eno, de tal modo que los terceros que contratan
con !l ignoran esta circunstancia.
El representado solo tiene accin directa contra el representante para obligarlo a que transfiera los
resultados del negocio celebrado con el tercero, o para que le indemnice los da.os% no tiene ninguna accin
directa contra el tercero contratante.'
= ReBresent'cin BroBi' o direct': <e da cuando el su)eto de la declaracin de voluntad, al celebrar el
negocio )urdico con el tercero, emite la declaracin de voluntad en nombre del su)eto del inter!s, haciendo
conocer de ese modo a su contratante que los efectos )urdicos y econmicos del negocio recaer&n sobre el
representado.
El tercero contratante y el su)eto del inter!s tienen acciones directas y reciprocas para exigir el
cumplimiento de lo pactado o el resarcimiento da los per)uicios.
7UENTES DE REPRESENTACI0N.
a representacin puede originarse en relaciones de:
%erec6o ,E9lico #Presidente, 6obernador, 2ntendente$ o
%erec6o ,ri7ado, a ttulo gratuito u oneroso.' Donde puede provenir de relaciones )urdicas de
*amilia, sucesin, locacin, sociedad, quiebra.
Autores distinguen:
Re/resentaci0n legal o necesaria: <e da cuando la ley impone un representante a personas
fsicas incapaces o imposibilitadas de actuar #tutela, curatela$, o a personas )urdicas #sociedades comerciales$.
Re/resentaci0n con7encional o 7ol2ntaria: <e origina directamente en la voluntad del
representado quien confiere al representante la autori/acin o poder para que emita declaraciones de voluntad
negociales a su nombre, cuyos efectos habr&n de recaer en su propia esfera de inter!s.
Es la que interesa al Derecho (omercial% as tiene facultad de representar el mandatario representativo%
el factor% el dependiente autori/ado para vender al menudeo #;B; ((om$% etc!tera.'
DI7ERENCIA ENTRE REPRESENTACI0N Y MANDATO: El Art. ;9DC del (digo (ivil establece que el mandato tiene
lugar cuando una persona da a otra un poder para que la represente en uno o m$s actos de la vida jurdica, y, esta
definicin, confunde representacin y mandato, al aludir solamente al mandato representativo, que es aqu!l en el cual hay
representacin y mandato, cuando, en realidad, tambi!n puede haber mandato sin representacin y representacin sin
mandato:
a@ &l mandato re/resentati7o es aqu!l en el cual media representacin, y, por lo tanto, el mandatario act=a en
EMILIO MAI-TE.UI
82
DERECHO COMERCIAL I
nombre a)eno y por cuenta a)ena, y, a esta especie es la que hace referencia la definicin dada por el Art. ;9DC, y,
como E). de mandato comercial con representacin, podemos citar la relacin que existe entre el principal y el
empleado via)ante de comercio autori/ado para celebrar negocios en nombre de su comitente.
9@ &l mandato no re/resentati7o4 tam9i=n denominado mandato oc2lto, es aqu!l en el cual no media
representacin, y, por lo tanto, el mandatario act=a en nombre propio y por cuenta a)ena, y, como E). de mandato
comercial sin representacin, podemos citar al comisionista o al agente de bolsa.
E7ECTOS DE LA REPRESENTACI0N.
(onsiste en que el negocio )urdico concluido regularmente dentro de los lmites de las facultades
conferidas al representante, se considera como concluido directamente por el representado, en tanto que el
primero queda desligado de todas las consecuencias )urdicas y econmicas del acto.
as relaciones activas y pasivas emergentes del negocio, se constituyen directa e inmediatamente
entre el representado y el tercero contratante #arts. ;CG?, ;CFD, ;CF@ (($.
EL NE.OCIO CONSTITUTI4O DE LA REPRESENTACI0N.
Poder 8 ne(ocio reBresent'ti)o.
7ediante el negocio constitutivo de la representacin, el representado otorga al representante el poder
o facultad para emitir declaraciones de voluntad en su nombre, determina concretamente el contenido de esa
facultad, y le fi)a sus lmites.
El otorgamiento del poder de representacin importa solamente una autori/acin al representante para
la celebracin de negocios en nombre del representado.
&n el negocio constit2ti7o de la re/resentaci0n, el representado quiere inmediatamente
constituirlo, es decir, otorgar una autori/acin a otro.'
&n el negocio re/resentati7o, el representante quiere inmediatamente concluir un negocio con un
tercero en nombre de su representado.'
REAUISITOS O CONDICIONES DE LA REPRESENTACI0N.3
A$ 7'cu*t'd de reBresent'r.
a facultad de representar se confiere mediante la /roc2ra>, es decir, mediante una declaracin
unilateral de voluntad que el representado dirige a los terceros que eventualmente hayan de celebrar negocios
con el representante, en cuya virtud el otorgante manifiesta que har& suyos los efectos activos y pasivos del
negocio concluido por el apoderado en el nombre de aquel y dentro de los lmites de los poderes conferidos.'
Esta procura, que sirve para acreditar al representante ante los terceros, puede ir unida al acto mismo
en que el representante concluye el negocio representativo, o bien puede ser materiali/ada en un acto
separado.'
a procura u otorgamiento del poder, tiene solamente eficacia externa, es decir, respecto de terceros.'
En el aspecto interno, es decir, en las relaciones entre el representante y representado, rige la disciplina del
otro negocio al que va unida la representacin, por e)emplo, el mandato.'
6$ ContemB*'tio domini:
Es la exigencia de que el representante haga saber a los terceros, con quienes contrata, que el negocio
lo celebra en nombre de otro, y que su declaracin de voluntad tiende a satisfacer un inter!s a)eno.
EMILIO MAI-TE.UI
83
DERECHO COMERCIAL I
Este conocimiento debe ser simult&neo o anterior al momento de celebrar el negocio representativo.' <i
fuese posterior carecera de eficacia, y por consiguiente, los efectos del negocio se produciran respecto del
representante y no del representado.'
C$ Actu'cin de* reBresent'nte dentro de *os *&mites de* Boder con,erido.3
Estos lmites est&n determinados por la ley en la representacin necesaria y por la voluntad del
representado en la voluntaria. En este =ltimo supuesto, esa voluntad se expresa en el instrumento de
otorgamiento del poder, y los terceros que tratan con el representante tienen derecho a exigirle la exhibicin de
dicho instrumento, para cerciorarse de la extensin de las facultades invocadas por !l #;CG9 (($.'
EQCESO DE PODER.
*uera del campo de las facultades otorgadas por +el poder-, no existe representacin y el negocio
celebrado por el representante, excedi!ndose de los lmites de la representacin, no obliga al representado
#art.;CG; (digo (ivil$. Pero este podr& ratificar lo actuado, y en tal supuesto, quedar& vinculado por el negocio
celebrado en su nombre #;CGDYD (($.'
A6USO DE PODER.
Distinta de la hiptesis de exceso de poder, es la de abuso del mismo.
En la primera, el representante ha actuado fuera del $mbito de sus facultades y por consiguiente no
hay representacin!
En el abuso, el representante ha actuado dentro de la esfera de sus facultades, pero en forma abusiva
y perjudicial para su representado.' En tal caso existe representacin y el representado queda obligado, frente
a los terceros contratantes por los actos de su representante, sin per)uicio de su derecho a exigirle la
reparacin del da.o causado por el desempe.o abusivo del encargo #art.;C?F (digo (ivil$.
SUSTITUCION DEL REPRESENTANTE.
En el caso de la representacin institoria #factores$, y de la de los empleados, la ley prohbe que el
representante pueda hacerse sustituir por otro en su representacin #;D; ((om$, a menos que tenga
autori/acin escrita de los principales. Ello no significa, sin embargo, la invalide/ de la sustitucin, y lo que
ocurre es, simplemente, que a falta de tal autori/acin escrita, el representante responder& a su representado
por los per)uicios originados por la actuacin del sustituto #;C>F (($.'
7IN DE LA REPRESENTACION.
as causas de extincin de la representacin pueden ser ob)etivas o sub)etivas% las primeras
conciernen a la representacin en s o a la relacin )urdica fundamental de la que deriva aqu!lla.' as
segundas ata.en a la persona del representante o a la del representado.'
C'us's o"%eti)'s:
El vencimiento del t!rmino por el que se otorg la representacin%
(umplimiento del negocio por el cual fue conferida la representacin%
El cumplimiento de la condicin resolutoria a la que se someti la representacin.
EMILIO MAI-TE.UI
84
DERECHO COMERCIAL I
C'us's su"%eti)'s:
8evocacin del poder%
8enuncia del representante%
7uerte o incapacidad del representante o del representado%
Nuiebra de uno u otro #;9D@ (($.
*rente a los terceros, los efectos de la extincin de la representacin no se producen sino a partir del
momento en que les hubiera llegado la noticia de esa cesacin.
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85
DERECHO COMERCIAL I
PUNTO @: A.ENTES AUQILIARES SU6ORDINADOS.
A$ 7ACTOR O .ERENTE. CONCEPTO. NATURALE-A CUR2DICA DE LA PREPOSICION
INSTITORIA. EQTENCION DEL PODER. DERECHOS: O6LI.ACIONES Y
RESPONSA6ILIDADES. CESACION DEL MANDATO.
7ACTOR O .ERENTE.
ANTECEDENTES.
(uando a partir del siglo E 8oma comen/ a extender su comercio fuera de su territorio y a trav!s del
7editerr&neo, se hi/o difcil mantener relaciones personales y directas por los ciudadanos romanos que desde
la urbe contrataban con personas residentes en lugares m&s o menos le)anos. a contratacin la hacia el cives
8omano, generalmente pater familias, por intermedio de una persona sometida a su potestad, como un hi)o o
un esclavo, a la cual le encargaba la conclusin del negocio.
I aun dentro de la propia ciudad de 8oma fue com=n poner a un hi)o o a un esclavo al frente de un
establecimiento mercantil #taberna$. El encargado o puesto al frente de la hacienda fue denominado
+2"<52538- y es el ante pasado remoto de nuestro factor.
a relacin constituida entre el due.o del negocio y el institor, encargado o factor se denomino
/re/osici0n institoria>.
CONCEPTO.
El art. ;G> del (digo de (omercio define al factor como la persona a quien un comerciante encarga
la administracin de sus negocios o la de un establecimiento particular.'
8esulta entonces que el factor, al encargarse del establecimiento del principal, lo sustituye en todo lo
relativo a la gestin encomendada, y act=a como si fuera el proponente en persona, y esa caracterstica es la
que lo diferencia de los dem&s auxiliares dependientes, que simplemente ayudan al principal o colaboran con
!l, pero sin sustituirlo en la gestin de su comercio.
El factor, e)ecuta los actos mercantiles en nombre y por cuenta del principal, y, en consecuencia, el factor no es
comerciante, por faltarle el requisito del e)ercicio del comercio en nombre propio exigido por el Art. ; del (d (om #Art.
;G>$
NATURALE-A CUR2DICA DE LA PREPOSICION INSTITORIA.
<e trata de un mandato representativo porque el factor recibe el encargo de su principal de administrar
negocios o un establecimiento en nombre y por cuenta del proponente, y en esas facultades va incluida la de
celebrar actos )urdicos.
o caracterstico de la preposicin institoria es el tratarse de un mandato representativo general y
permanente.
CAPACIDAD: El factor debe tener capacidad legal para e)ercer el comercio #Art. ;G>$
7ORMA DE LA DESI.NACION.
El (digo de (omercio, en su artculo ;GG, exige que el factor sea constituido por una autori/acin
especial del proponente, la que debe inscribirse en el 8egistro P=blico de (omercio dentro de los ;B das de su
otorgamiento.
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DERECHO COMERCIAL I
4astar& al efecto, un documento privado, que deber& ser presentado al 8egistro de la circunscripcin
donde el factor e)ercite su gestin en forma permanente, para su inscripcin dentro del pla/o mencionado.
La 8alta de inscri/ci0n:
a$ priva de accin al mandante y al mandatario para exigirse recprocamente sus prestaciones, de
manera tal que el principal no podr& exigir la rendicin de cuentas al factor, ni !ste podr& exigir a
aqu!l el pago de su retribucin.
b$ pero, con respecto a Geros, carece de eficacia, y estos pueden accionar contra el proponente por
cumplimiento de los negocios que el factor haya reali/ado en nombre de aqu!l, o por el resarcimiento
de los da.os y per)uicios ocasionados, pero, en cambio, el proponente slo puede accionar contra
los Geros si prueba que !stos conocan o deban conocer la existencia de la relacin institoria #Arts.
;GG y ;GF$.
EQTENCION DEL PODER.
El mandato conferido al factor puede considerarse como general y permanente, salvo las limitaciones
que expresamente estable/ca el proponente en el documento autori/ante.
(uando se lo otorga en t!rminos generales y sin restricciones, se entiende que el factor esta autori/ado
para reali/ar todos los actos de administracin que exige la direccin del establecimiento.'
o que se suele llamar el contenido nat2ral de la /re/osici0n institoria>, abarca el con)unto de
poderes y facultades exigidos por la direccin del establecimiento #;GB apartado ;J$, que consisten todos en
actos de administracin pero no de disposicin.
As, por e)emplo, puede presentar el concurso preventivo, pero no puede pedir la quiebra de su
principal.'
El proponente puede reducir o limitar las facultades del factor, pero deber& expresarlo en la
autori/acin.
DERECHOS: O6LI.ACIONES Y RESPONSA6ILIDADES.
A$ ResBons'"i*id'd de* BrinciB'* Bor *'s o"*i('ciones contr'&d's Bor e* ,'ctor: (uando el factor contrata
en nombre de su comitente, haci!ndolo constar as en los documentos que firme, y respecto de los
negocios atinentes al giro o tr&fico de su proponente, si estos fueren m&s extensos o m&s limitados que
los del mandato institorio normal, las obligaciones contradas por aqu!l, as como los derechos
adquiridos por !l, se constituyen directamente sobre el comitente.
%i el factor contrata sin indicar que lo hace en nombre del proponente, rige la presuncin establecida
en el artculo ;G9, seg=n la cual responde el principal, siempre que se den las siguientes condiciones:
a$ Nue el establecimiento pertene/ca notoriamente a una persona o sociedad conocida%
b$ Nue quien contrat sea factor de ese establecimiento, y
c$ Nue el contrato celebrado pertene/ca al g!nero de los comprendidos en el giro del establecimiento.
<i el negocio celebrado fuese de otra naturale/a, =nicamente se entender& reali/ado por cuenta del
comitente si el tercero probara que el factor obr por orden de aquel, o si a falta de orden, el proponente
aprob la gestin del representante en t!rminos expresos o por hechos positivos que indu/can presuncin
legal.
%i el factor contrata en nombre propio, habr& que distinguir si lo hi/o por cuenta propia o del
proponente #;GC((om$. En el primer caso, la responsabilidad es exclusivamente personal del factor, y en el
segundo caso, la ley da una opcin al tercero contratante para dirigir su accin contra el factor o contra el
proponente.'
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DERECHO COMERCIAL I
Asimismo, responde por cualquier da.o que causare a los intereses del principal por dolo o culpa grave
en el e)ercicio de sus funciones.
6$ De"er de ,ide*id'd: El deber de fidelidad se manifiesta sobre todo, y se cumple ba)o el aspecto de una
conducta negativa, o me)or dicho, de una serie de abstenciones impuestas al traba)ador. As, en lo que
concierne principalmente a dos prohibiciones:
"o abusar de las noticias obtenidas del establecimiento del principal #DE4E8 DE <E(8E53$, y
"o desarrollar en cualquier forma, una actividad competitiva con !ste #"3 (37PE5E"(2A
DE<EA$.
C$ O"*i('ciones de* ,'ctor resBecto de *' cont'"i*id'd: <eg=n el artculo ;FB (od (om., el factor est&
obligado a llevar la contabilidad en la misma forma que si fuera el representado.
CESACION DEL MANDATO.
Dado el car&cter permanente de la relacin institoria, designada una persona como factor, su
representacin dura mientras no sea revocada #;FF (od (om$, y esa revocacin debe inscribirse en el 8egistro
P=blico de (omercio para tener eficacia frente a terceros.
De este modo, el (digo de (omercio deroga el principio sentado por el (digo (ivil, seg=n el cual la
muerte del mandante extingue el mandato #;CDG (($% en esta materia, el mandato institorio no se extingue por
la muerte del proponente.
@hora bien, la preposicin institoria termina4
Por la revocacin del mandato,
Por renuncia del factor,
Por la muerte o incapacidad sobreviniente del factor #y no cesa en el caso que sea el
principal$%
Por la extincin del establecimiento o empresa donde traba)aba el factor #por e)emplo, la
venta$.
6$ DEPENDIENTES. CONCEPTO.
DEPENDIENTES Y EMPLEADOS. CONCEPTO.
El artculo ;FD (od (om, despu!s de haber resumido en el primer apartado los caracteres generales
del factor, se refiere en el apartado segundo a los dependientes, como los dem$s empleados con salario fijo
que los comerciantes acostumbran emplear como au.iliares de su tr$fico, y que no tiene facultades para
contratar y obligarse por sus principales.
El dependiente es un agente auxiliar subordinado interno de menor )erarqua que el factor.
PODERES DE LOS DEPENDIENTES.3
(omo PRINCIPIO .ENERAL, los dependientes carecen de poder representativo, no pueden reali/ar
ning=n acto por cuya virtud quede obligado el principal.
Pero la ley misma ha previsto las EQCEPCIONES:
A@ Las <2e res2ltan de 2n mandato e;/reso otorgado /or el /rinci/al El cual puede:
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
;$ (onceder a un dependiente autori/acin expresa para reali/ar operaciones especiales con
eficacia respecto del p=blico en general. Por e)emplo, autori/ar al dependiente a que gire letras.
os dos requisitos al efecto, est&n claramente se.alados por la ley, que son, la autori/acin,
que debe ser expresa, y las operaciones deben ser especificadas, es decir, que el poder
indique las operaciones comprendidas en el encargo y que el mismo se inscriba en el 8egistro
P=blico de (omercio.
>$ Autori/ar a un dependiente a reali/ar determinadas operaciones de su giro con eficacia
respecto de personas determinadas. En tal supuesto, bastar& que el comerciante diri)a una
carta o circular a las personas con quienes habr& de tratar en su nombre el dependiente,
comunic&ndoles la autori/acin% los contratos celebrados por el dependiente dentro de la
esfera de los poderes conferidos y con las personas a quienes se comunic la autori/acin
epistolar, son v&lidos y obligatorios respecto del comerciante.
-@ Las deri7adas de 2na /res2nci0n esta9lecida /or el /ro/io c0digo "ormalmente, el dependiente
reali/a sus funciones dentro del establecimiento, ba)o la vigilancia, terica al menos, del principal. De eso
deriva que, en principio, haya que presumirlo autori/ado para cumplir todos los actos que habitualmente
cumple en el lugar que le ha sido asignado en el establecimiento. En otros t!rminos, el p=blico que entra en un
establecimiento no tiene porque averiguar concretamente cuales poderes han sido conferidos al empleado o
dependiente que lo atiende.
Dentro de este orden de ideas, el (od (om ha contemplado que:
;$ os dependientes que vendan al por menor en un almac!n se presumen iuris tantum autori/ados
para cobrar el precio de las ventas que efect=en y a otorgar los recibos correspondientes en nombre de
sus principales
>$ os dependientes que vendan al por mayor en un almac!n tambi!n se presumen iuris tantum
autori/ados para cobrar el precio de las ventas que efect=en y a otorgar los recibos correspondientes en
nombre de sus principales, siempre y cuando las ventas se realicen al contado y el pago se efect=e en el
mismo almac!n.
G$ a presuncin legal #iuris tantum$ rige dentro del establecimiento, y por consiguiente, cuando
las cobran/as se hiciesen fuera del establecimiento o procedieren de ventas a pla/o, los
recibos deber&n ser firmados necesariamente por el principal, su factor, o el legtimo
apoderado constituido para cobrar. Pero el empleado portador de un documento en que se
declara el recibo de una cantidad adeudada, se considera autori/ado para recibir su importe.
F$ (uando el comerciante encarga a un dependiente suyo la recepcin de mercaderas que deban
entrar en poder de aqu!l, el dependiente debe expresar las observaciones o protestas que
correspondiese hacer el receptor, ya que, de no hacerlo as, la entrega se tendr& por bien efectuada sin
admitirse reclamo alguno del principal.
TENEDUR2A DE LI6ROS POR LOS DEPENDIENTES.3
E* 'rt&cu*o 1H1 disBone <ue los asientos efectuados en los libros de comercio por los dependientes
encargados de la contabilidad, producen los mismos efectos que si hubieran sido hechos personalmente por
los principales.
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DERECHO COMERCIAL I
RESPONSA6ILIDAD DE LOS DEPENDIENTES.
E* 'rt&cu*o J> de *' *e8 1OPDD impone la responsabilidad por da.os causados a los intereses del
empleador por dolo o culpa grave, respecto de todos los traba)adores, sin establecer distinciones. Por
consiguiente, ser& aplicable a estos =ltimos lo dicho al tratar factores.
INDELE.A6ILIDAD DEL ENCAR.O CON7ERIDO A LOS 7ACTORES Y DEPENDIENTES.
El desempe.o de las funciones de factor o dependientes es indelegable, y la violacin de esta norma
los hace directa y personalmente responsables de los actos de loo sustitutos y de las obligaciones que
hubiesen contrado. <olamente podr&n delegar sus funciones mediante autori/acin escrita de sus principales.
Esto es as por cuanto la relacin de empleo se constituye +intuito personae-.
C$ 4IACANTE DE COMERCIO. CONCEPTO.
<on agentes auxiliares subordinados externos que, actuando fuera del local del establecimiento, y m&s
prximos a las fuentes de produccin de las materias primas que la empresa necesita, o bien a los mercados
de consumo de las mercaderas o productos que ella vende, promueven y facilitan la conclusin de las
operaciones necesarias para el prspero desenvolvimiento de sus actividades.
5oda la materia de los via)antes ha quedado absorbida por el derecho laboral, y se encuentra regulada
por la ley ;F.BFD.'
PUNTO D: A.ENTES AUQILIARES AUT0NOMOS.3
A$ CORREDORES !LEY 1H.O1/$. CONCEPTO. COMERCIALIDAD DEL CORRETACE. SISTEMAS
LE.ISLATI4OS. REAUISITOS PARA ECERCER EL CORRETACE. LI6ROS DE LOS
CORREDORES. DERECHOS: O6LI.ACIONES: PROHI6ICIONES Y RESPONSA6ILIDADES.
CONCEPTO El corredor es un agente auxiliar del comerciante autnomo, que se interpone profesionalmente entre la
parte que oferta y la parte que demanda, y las acerca para que contraten directamente entre ellas, con el fin de obtener un
lucro consistente en la retribucin de su actividad intermediadora
COMERCIALIDAD DEL CORRETACE.
E* 'rt&cu*o /R inciso @R enumera el correta)e entre los actos de comercio, y lo declarado mercantil por
el cdigo es precisamente la actividad intermediadora, con prescindencia del car&cter civil o comercial del
negocio que esa actividad tiende a promover o facilitar.
Por consiguiente, a=n el correta)e que tuviese por ob)eto promover o facilitar la conclusin de un
contrato de compraventa de un inmueble, o cualquier otro negocio de naturale/a civil, ser& comercial.
<i el correta)e es un acto de comercio, y si todo el que e)erce actos de comercio en nombre propio,
haciendo de ello su profesin habitual es comerciante #artculo ;J$, la consecuencia necesaria del ra/onamiento
es que el corredor es comerciante, pero hay que tener presente que el corredor e)erce el correta)e en nombre y
por cuenta propia.
CONTRATO DE CORRETACE O MPACTUM PROQENETIUMN.
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DERECHO COMERCIAL I
En virtud de este contrato, el corredor se compromete a promover o facilitar la conclusin de otro
contrato #por e)emplo, compraventa, mutuo, etc!tera$, que otras personas tienen inter!s en celebrar,
adquiriendo el derecho de cobrar una retribucin por su actividad intermediadora.
En consecuencia, uno es el contrato que las partes interesadas concluyen directa y personalmente
entre s, y otro el que esas partes celebran con el corredor, en cuya virtud !ste interviene, facilitando la
contratacin entre aquellos.
SISTEMAS LE.ISLATI4OS.
Sistem's de monoBo*io: El correta)e es un oficio p=blico, reservado a un n=mero determinado y restringido
de personas designadas por el gobierno ba)o ciertas condiciones. *uera de los corredores oficiales, nadie
puede e)ercer el oficio sin cometer un acto ilcito. Es el sistema de las Antiguas 3rdenan/as de 4ilbao y del
(digo Espa.ol de ;9>F.'
Sistem' de *' *i"ert'd: (ualquier persona puede dedicarse al correta)e sin m&s que llenar los requisitos
exigidos por la ley. Este sistema es seguido por la mayora de los pases europeos y por los EEAA, as como
tambi!n es el adoptado por nuestro pas.
Sistem' mi?to: Admiten categoras de corredores #funcionarios p=blicos y particulares$, con derechos
distintos, y su)etos tambi!n a requisitos diversos seg=n el g!nero de actividades a que se dediquen. Este
sistema es practicado por *rancia e 2talia.'
CARACTER2STICA CUR2DICA DEL CORRETACE.
El corredor no es ni mandatario ni comisionista, ni tampoco representante de las partes que han de
celebrar el negocio )urdico a cuya conclusin coopera con su intermediacin, sino que simplemente aproxima a
los interesados y les facilita el camino para su entendimiento.
En realidad, el correta:e es 2na locaci0n de o9ra> calificada por determinadas particularidades. As,
el corredor se compromete ante las partes a obtener la concertacin de un contrato que a ellas interesa,
percibiendo una retribucin calculada sobre el resultado final de su actuacin, es decir, condicionada a que
dicho contrato se concluya.
REAUISITOS PARA ECERCER EL CORRETACE.
A$ Condiciones ;'"i*it'ntes B'r' ser corredor. !Le8 1HO1/$
Art&cu*o @1:
1$ <er mayor de edad #siempre mayor de >; a.os$%
1$ "o estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo >J de la ley >?.>DD.
PEst&n inhabilitados quienes no pueden e)ercer el comercio% fallidos% concursado fraudulento o culpable%
inhibidos para disponer de sus bienes% los condenados con pena accesoria de inhabilitacin para e)ercer
cargos p=blicos% los excluidos temporaria o definitivamente del e)ercicio de la actividad por sancin
disciplinaria% los comprendidos en el Artculo ;B> bis del (om (om.Q
@$ Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la 8ep=blica Argentina.'
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DERECHO COMERCIAL I
6$ Re<uisitos B'r' e%ercer *' 'cti)id'd de corredor:
Art&cu*o @@: +Nuien pretenda e)ercer la actividad de corredor deber& inscri9irse en la matr.c2la de la
)urisdiccin correspondiente, debiendo cumplir los siguientes re<2isitos:
1$ Acreditar mayora de edad y buena conducta%
1$ Poseer ttulo universitario%
@$ Acreditar hallarse domiciliado por m&s de un a.o en el lugar donde pretende e)ercer%
D$ (onstituir garanta real o personal para responder al pago de los da.os y per)uicios que
causare la actividad del mismo%
H$ (umplir los dem&s requisitos exigidos por la reglamentacin legal-.'
El que no cumpla con estos requisitos no tendr& accin para cobrar la remuneracin ni retribucin de
ninguna especie, y de esta manera, se sanciona el correta)e clandestino.
a publicidad del e)ercicio profesional del correta)e se cumple mediante la inscripcin del corredor en la
matrcula que debe llevar cada 5ribunal de (omercio
LI6ROS DE LOS CORREDORES.
os corredores deben llevar dos libros obligatorios, que son, el +cuaderno manual y el registro-.
a@ &l c2aderno man2al En el se anotan cronolgicamente las operaciones a medida que se van efectuando.
9@ &l li9ro de registro En el se transcriben los datos esenciales del cuaderno manual, que debe estar
rubricado por el 8egistro P=blico de (omercio, y que debe reunir todas las formalidades de los libros de comercio.
<i hay discrepancia entre el cuaderno manual y el libro de registro prevalece este =ltimo.
(uando el corredor cesa en sus funciones debe dar los libros al 8egistro P=blico de (omercio.
DERECHOS: O6LI.ACIONES: PROHI6ICIONES Y RESPONSA6ILIDADES.
A$ EL CORREDOR: SAL4O PACTO EN CONTRARIO: TIENE DERECHO:
a$ al reintegro de los gastos en la medida en que se solicite su intervencin
b$ a cobrar la remuneracin en la medida en que se solicite su intervencin:
- <i interviene un solo corredor por ambas partes, !ste tiene derecho a cobrar la remuneracin de cualquiera de
ellas
- <i interviene un corredor por cada parte, cada uno slo tiene derecho a cobrar la remuneracin a su comitente
- <i interviene m&s de un corredor por una sola parte, la remuneracin debe ser repartida entre ellos
6$ EL CORREDOR ESTI O6LI.ADO A:
a@ Lle7ar el cuaderno manual y el libro de registro.
9@ 'om/ro9ar:
- a identidad de las personas que acerca para que celebren sus negocios.
- <u capacidad legal para celebrarlos.
- a existencia de los ttulos invocados por el ena)enante.
c@ 'on7enir /or escrito los gastos <2e e8ect2ar3 y la forma en que los mismos deben satisfechos.
d@ Asistir a la entrega de los 9ienes transmitidos con s2 inter7enci0n, si alguna de las partes se lo exige.
e@ F2ardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que interviene, salvo que una autoridad competente
lo compela a atestiguar sobre las mismas.
8@ ,ro/oner el negocio con exactitud, precisin y claridad.
g@ *denti8icar y conser7ar las m2estras en las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras hasta el
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DERECHO COMERCIAL I
momento de la entrega o hasta que concluya la posibilidad de discusin sobre la calidad de las mercaderas
6@ &n los contratos otorgados /or escrito, en instrumento privado, debe hallarse presente en el momento de la
firma y de)ar en su texto constancia firmada de su intervencin, recogiendo un e)emplar que conservar& ba)o su
responsabilidad, y4 en los contratos <2e no re<2ieran la 8orma escrita, debe entregar a las partes una minuta de
la operacin, seg=n las constancias del libro de registro.
i@ '2m/lir con las dem3s o9ligaciones que impongan las leyes especiales y la reglamentacin local.
C$ EL CORREDOR DE6E RESPETAR LAS ,RO(*-*'*ON&S ESTA6LECIDAS POR EL ART. 1J DE LA LEY 1O.1>>
EN LO AUE RESULTEN APLICA6LES !PROHI6ICIONES DE LOS MARTILLEROS$.
D$ EL CORREDOR ESTI 7ACULTADO:
'$ Para poner en relacin a > o m&s partes para la conclusin de negocios, y, en principio, sin estar ligado a ninguna
de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o representacin, pero, sin embargo, una de las partes puede
encomendarle que la represente en los actos de e)ecucin del contrato.
"$ Para informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser ob)eto de actos )urdicos
c$ Para recabar directamente de oficinas p=blicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los informes que sean
necesarios para el cumplimiento de sus deberes
d$ Para prestar fian/a por una de las partes que intervienen en la negociacin
E$ RESPONSA6ILIDADES.
(uando un contrato se anula o se resuelve, o cuando una operacin se frustra, por culpa del corredor, !ste
pierde el derecho al reintegro de los gastos y al cobro de la remuneracin, sin per)uicio de las dem&s responsabilidades en
las que pueda incurrir.
Inde*e('"i*id'd.
Aunque el (digo no lo diga expresamente, el desempe.o de la funcin de corredor es indelegable. <e
trata de una actividad de orden profesional, para la que la ley exige condiciones determinadas, fundadas en las
calidades personales del que las reali/a. Por consiguiente, ella no puede ser encomendada a un factor o
dependiente, ni, menos todava, a un tercero extra.o.' a doctrina es un&nime en este sentido.'
S'ncin.
De acuerdo con el artculo 9C apartado final del (od (om, los que e)ercieren el correta)e sin cumplir las
condiciones establecidas por los artculos 99 y 9C, no tendr&n accin para cobrar comisin de ninguna especie.
6$ REMATE. CONCEPTO. COMERCIALIDAD. 7ASES DE LA SU6ASTA. ESPECIES. !LEYES
1O.1>> 8 1H.O1/$.
REMATE O SU6ASTA.
CONCEPTO <eg=n *ontanarrosa: es la venta hecha al mejor postor, en un lugar determinado, adonde se
ha hecho concurrir a cierto n'mero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente e.puestas al
p'blico en todo en parte, o simplemente descritas para precisar sus caractersticas y poner a los eventuales
compradores en situacin de juzgar sobre la conveniencia de su adquisicin a un precio determinado.'
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DERECHO COMERCIAL I
SISTEMAS PRACTICADOS EN LAS SU6ASTAS Existen, b&sicamente, > sistemas de remate en el mundo, que
son:
Sistem' ;o*'ndFs: el rematador abre la oferta con una base m&xima, que luego va reduciendo a medida que
advierte que el precio propuesto es excesivo y que por eso no encuentra interesados en la adquisicin, perfeccion&ndose
la venta cuando en el curso de las reba)as que va haciendo el rematador, aparece un comprador conforme en abonar el
precio propuesto en ese momento.
Sistem' in(*Fs: el rematador abre la oferta con una base mnima, que luego va siendo aumentada por los postores
sucesivos, perfeccion&ndose la venta cuando el rematador ad)udica la cosa al postor de)ando caer el martillo.
Nuestr' Br9ctic' se aproxima a la inglesa, pero:
H 7ientras que en el sistema ingl!s las ofertas del p=blico son verdaderas ofertas, y la venta se perfecciona, sin
condicin alguna, cuando el rematador ad)udica la cosa al postor de)ando caer el martillo.
H En nuestro sistema las ofertas las reali/a el martillero y el p=blico las acepta o las recha/a, y la venta se
perfecciona con la aceptacin de un postor, ba)o condicin resolutoria de que otro postor formule una propuesta
me)or.
COMERCIALIDAD El inc. GJ del Art. 9 del (digo de (omercio enumera entre los actos de comercio al remate, y, por
lo tanto, el mismo siempre es un acto de comercio por la actividad en s misma que es desarrollada por el rematador en
forma permanente, m&s all& de que se refiera a inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga car&cter civil para las
partes contratantes, de manera tal que el rematador que hace del remate su profesin habitual es comerciante, y, en
consecuencia, le resultan aplicables todas las disposiciones relativas a los comerciantes que no hayan sido modificadas
especialmente en atencin a las particularidades de su profesin.
7ASES DE LA SU6ASTA.3
Dentro del proceso de la subasta se pueden se.alar tres momentos o fases:
1. Pre(n de* m'rti**ero o 'nuncio de* m'rti**ero5 anuncia al p=blico lo que va a vender y resalta las
calidades de la cosa.
1. Postur's o BroBuest's de Brecio de *os concurrentes5 es el acto de remate propiamente dicho que
consiste en las posturas o propuestas de precio de los postores.
@. L' 'd%udic'cin o 'tri"ucin de *' cos' '* <ue o,reci e* me%or Brecio5
Esta construccin tiene la venta)a, sobre la de la ley inglesa, de considerar perfeccionado el contrato
tan pronto como el licitante haya emitido su declaracin sobre el precio, impidiendo las retractaciones y
desistimientos que perturbaran el normal desarrollo del acto de subasta.'
ESPECIES.
Pri)'d': cuando una persona fsica o )urdica, o una entidad cualquiera, encarga a un martillero la venta
p=blica de cosas que desea ena)enar #regida por el derecho comercial$.
Administr'ti)': cuando la venta p=blica se reali/a por orden de la Administracin P=blica #Poder E)ecutivo$.
#regida por el Derecho Administrativo$.'
Cudici'*: cuando la venta p=blica se reali/a por orden de alg=n )ue/ #regida por el derecho procesal$.
a distincin tiene importancia, ya que las subastas privadas se rigen por normas comerciales,
mientras que las )udiciales y administrativas se rigen por normas procesales o administrativas.'
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DERECHO COMERCIAL I
C$ REMATADORES. NATURALE-A DE SUS 7UNCIONES. REAUISITOS PARA EL ECERCICIO
DE LA PRO7ESION. DERECHOS: O6LI.ACIONES Y RESPONSA6ILIDADES. SOCIEDADES
ENTRE MARTILLEROS.
REMATADORES O MARTILLEROS <on los encargados de reali/ar la venta en remate. Estas personas, en
forma de profesin habitual, asumen la misin de vender cosas muebles o inmuebles, o bs de cualquier
especie, por cuenta de sus comitentes, ofreci!ndolas de viva vo/ al me)or postor, indicando las condiciones de
la venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y ad)udicando, en definitiva, las cosas, al que ofreciere el
me)or precio.
COMERCIALIDAD Se(#n e* 'rt&cu*o /R: inciso @R: toda operacin de remate es un acto ob)etivo de
comercio, y quienes reali/an actos de comercio, haciendo de ellos su profesin habitual, son comerciantes.' "o
es necesario m&s para concluir que el rematador es comerciante.'
REAUISITOS PARA EL ECERCICIO DE LA PRO7ESI0N.
Art&cu*o 1R: +Para ser martillero se requieren las siguientes condiciones 6a9ilitantes:
1$ <er mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo >J%
1$ Poseer ttulo de ense.an/a secundaria expedido o revalidado en la 8ep=blica Argentina.'
@$ Aprobar un examen de idoneidad para el e)ercicio de la actividad.'
Art&cu*o 1R: MEst9n in;'"i*it'dos B'r' ser m'rti**eros:
1$ los que no pueden e)ercer el comercio%
1$ los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta B
a.os despu!s de su rehabilitacin%
@$ los inhibidos para disponer de sus bienes%
D$ los condenados con accesoria de inhabilitacin para e)ercer cargos p=blicos, y los condenados por
hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, malversacin de caudales p=blicos y
delitos contra la fe p=blica, hasta despu!s de ;? a.os de cumplida la condena%
H$ los excluidos temporaria o definitivamente del e)ercicio de la actividad por sancin disciplinarias%
>$ los comprendidos en el artculo ;B> bis del cdigo civil.'
Art&cu*o @R: +Nuien pretenda e)ercer la actividad de martillero de9er3 inscri9irse en la matr.c2la de la
)urisdiccin correspondiente.' Para ello deber& cumplir los siguientes re<2isitos:
1$ Poseer ttulo universitario%
1$ Acreditar mayora de edad y buena conducta%
@$ (onstituir domicilio en la )urisdiccin que corresponda a su inscripcin%
D$ (umplir los dem&s requisitos que establece la reglamentacin local.'
DERECHOS: O6LI.ACIONES Y RESPONSA6ILIDADES.
A$ EL REMATADOR TIENE DERECHO:
'$ '* reinte(ro de *os ('stos reali/ados para el cumplimiento del remate.
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DERECHO COMERCIAL I
"$ ' co"r'r su remuneracin, que, com=nmente, se denomina comisin.
6$ EL REMATADOR ESTI O6LI.ADO A:
'$ **e)'r *os *i"ros exigidos por la ley >?.>DD.
"$ comBro"'r *' e?istenci' de *os t&tu*os in)oc'dos Bor e* *e(itim'do para disponer del bien a rematar, y, en el
caso de remate de inmuebles, comprobar las condiciones de dominio de los mismos.
c$ con)enir por escrito con el legitimado para disponer del bien, *os ('stos <ue e,ectu'r9, la forma en que los
mismos deben ser satisfechos, las condiciones de venta, el lugar de remate, las modalidades del pago del precio y las
dem&s instrucciones relativas al negocio, entre las cuales podemos citar, por E)., las relativas a la publicidad.
d$ 'nunci'r *os rem'tes con *' Bu"*icid'd neces'ri', debiendo indicar en todos los casos: <u nombre,
domicilio especial y matrcula% *echa, hora y lugar del remate% Descripcin y estado del bien y sus condiciones
de dominio% I, en caso de remates reali/ados por sociedades, debe indicar, adem&s, los datos de inscripcin en el
8P(.
e$ 8eali/ar el remate en la fecha, hora y lugar indicados.
,$ Explicar en vo/ alta, antes de comen/ar el remate, en idioma nacional y con precisin y claridad, los caracteres,
condiciones legales, cualidades del bien y grav&menes que pesen sobre el mismo.
($ Aceptar la postura solamente cuando se efectivice a viva vo/, y, de lo contrario, la misma ser& inefica/.
;$ <uscribir con los contratantes, previa comprobacin de identidad, el instrumento que documenta la venta, el cual
debe redactarse en G e)emplares #uno para el vendedor, otro para el comprador y otro para el martillero$, salvo
cuando se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo acto, y !sta sea suficiente
para la transmisin de la propiedad, en cuyo caso basta el recibo respectivo, es decir, no hace falta ning=n otro
instrumento.
i$ Exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la se.a del precio, en la proporcin fi)ada en la
publicidad, y otorgar los recibos correspondientes.
%$ Rendir cuent' documentada de su gestin a su comitente, dentro de los B das, y entregarle el saldo resultante,
salvo pacto en contrario, y, si no lo hace, pierde la comisin.
X$ (onservar, si corresponde, las muestras, certificados e informes relativos a los bienes que remate hasta el
momento de la transmisin definitiva del dominio.
*$ y, en general, cumplir las dem&s obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones vigentes.
C$ PROHI6ICIONES EL REMATADOR NO PUEDE: CON7ORME A LO ESTA6LECIDO POR EL ART. 1J DE LA
LEY 1O.1>>: ENTRE OTRAS COSAS:
'$ (omprar, para s o por cuenta de Geros, directa o indirectamente, los bienes que debe rematar.
"$ Ad)udicar los bienes que debe rematar a su cnyuge, a alg=n pariente dentro del >do grado, o a alg=n socio,
habilitado o empleado.
c$ Aceptar posturas sobre los bienes que debe rematar de su cnyuge, de alg=n pariente dentro del >do grado, o de
alg=n socio, habilitado o empleado.
d$ <uscribir el instrumento que documenta la venta, sin autori/acin expresa del legitimado para disponer del bien a
rematar.
e$ 8etener el precio recibido o parte de !l, en lo que exceda del monto de los gastos convenidos y de la comisin que
le corresponda.
,$ <uspender los remates existiendo posturas, salvo que, habi!ndose fi)ado base, la misma no se alcance.
EMILIO MAI-TE.UI
96
DERECHO COMERCIAL I
D$ EL REMATADOR ESTI 7ACULTADO:
'$ Para efectuar ventas en remate p=blico de cualquier clase de bienes, con excepcin de las limitaciones resultantes
de leyes especiales.
"$ Para informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes a rematar.
c$ Para recabar directamente de oficinas p=blicas y bancos y particulares, los informes o certificados necesarios que
sean necesarios para el cumplimiento de sus deberes.
d$ Para solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garanti/ar el normal desarrollo del acto
de remate.
E$ RESPONSA6ILIDADES (uando el remate se suspende o se anula por culpa del rematador, !ste pierde el
derecho al reintegro de los gastos y al cobro de la remuneracin, sin per)uicio de las dem&s responsabilidades en las que
pueda incurrir.
SOCIEDADES ENTRE MARTILLEROS.
El Art. 1H de *' *e8 1O.1>> establece que los martilleros pueden constituir sociedades de cualquier tipo de los
previstos en la <(, siempre que:
a$ en ;er lugar, no se trate de cooperativas.
b$ y, en >do lugar, el ob)eto exclusivo de la sociedad sea el de reali/ar actos de remate.
El Art. 1> de *' *e8 1O.1>> establece que los da.os y per)uicios ocasionados como consecuencia del acto de
remate hacen responsables ilimitada y solidariamente:
a$ a la sociedad.
b$ a sus administradores o miembros del directorio.
c$ y al martillero que llev a cabo el remate.
LI6ROS DE LOS REMATADORES: os rematadores y las sociedades de martilleros constituidas de conformidad con lo
establecido en el Art. ;B de la ley >?.>DD deben llevar los siguientes libros rubricados por el 8egistro P=blico de (omercio:
'$ E* di'rio de entr'd's, en el que se plasman:
;$ los bienes que el martillero recibi para su venta
>$ la indicacin de las especificaciones necesarias para la debida identificacin de los bienes recibidos
G$ el nombre y el apellido de la persona que encarg al martillero la venta del bien
F$ por cuenta de qui!n deben de ser vendidos los bienes recibidos
B$ y cu&les son las condiciones de su venta
"$ E* di'rio de s'*id's, en el que se plasman da por da las ventas, indicando:
;$ por cuenta de qui!n se efectuaron
>$ qui!n compr el bien, a qu! precio y cu&les fueron las condiciones de pago
G$ y las dem&s especificaciones que se estimen necesarias
c$ E* *i"ro de cuent's de (estin, en el que se plasman las gestiones reali/adas entre el martillero y cada uno de
sus comitentes
EMILIO MAI-TE.UI
97
DERECHO COMERCIAL I
D$ 6ARRAAUEROS Y ADMINISTRADORES DE CASAS DE DEP0SITO. CONCEPTO.
7UNCIONES.
CONCEPTO os barraqueros son aquellos comerciantes propietarios o titulares de casas de depsito, m&s all& de
que el (digo de (omercio aluda a los administradores de casas de depsito, puesto que estos son simplemente factores
o gerentes que, por lo tanto, no son comerciantes:
'$ "'rr'c' es una especie de casa de depsito, y es la denominacin que, en nuestro pas, se le da a aquellos
establecimientos donde se reciben en depsito frutos del pas, y, fundamentalmente, cueros, lanas y cereales.
"$ e* contr'to <ue ce*e"r' e* "'rr'<uero es un contrato de depsito que nada difiere de otros casos, y, por tal
motivo, el Art. ;G; del (digo de (omercio les hace aplicables las disposiciones relativas al depsito.
c$ e* "'rr'<uero, conforme a lo establecido por el Art. ; y por el inc. Bto del Art. 9 del (digo de (omercio, es un
comerciante, siempre y cuando, como es lgico, e)er/a su actividad intermediadora en forma habitual y profesional.
O6LI.ACIONES: El barraquero est& obligado a:
a@ inscri9irse en la matr.c2la, al igual que cualquier comerciante.
9@ lle7ar 2n li9ro es/ecial, en el que debe asentar, numerada y cronolgicamente, todos los efectos que recibe,
expresando con claridad: a calidad y cantidad de !stos% as marcas y n=meros que tengan% os nombres
de los remitentes y destinatarios.
c@ dar reci9o, declarando la calidad y cantidad de efectos recibidos, y las marcas y n=meros que tengan, haciendo
pesar, medir o contar en el acto del recibo los artculos que sean susceptibles de este control.
d@ conser7ar en 92ena g2arda los e8ectos que recibe y cuidar que no se deterioren, debiendo poner en esa
diligencia el mismo cuidado que si se tratare de bienes propios y hacer todos los gastos que sean necesarios.
e@ mostrar a los e7ent2ales com/radores interesados los e8ectos de/ositados por orden de los due.os.
8@ re/esar o recontar los e8ectos en el acto de la salida de la casa de de/0sitos, sin derecho a remuneracin
adicional alguna, a pedido del comprador o del vendedor de los efectos depositados.
RESPONSA6ILIDADES: El barraquero responde:
a@ ,or la /ronta y 8iel entrega de los e8ectos reci9idos dentro del t!rmino de >F horas de haber sido )udicialmente
requeridos con los recibos respectivos, salvo que no entregue los efectos en e)ercicio legtimo del derecho de
retencin que le reconocen el (digo (ivil y el (digo de (omercio para que se garantice el pago de su retribucin.
9@ ,or los 62rtos acaecidos en s2 9arraca, salvo que pruebe que no medi negligencia o culpa de su parte .
c@ ,or los 6ec6os de mal7ersaciones 2 omisiones de los 8actores o de/endientes, lo cual no es m&s que una
aplicacin de la responsabilidad del principal por el hecho de los dependientes, plasmada en el Art. ;;;G del (digo
(ivil, que, en este caso, se funda en la culpa in eligendo y en la culpa in vigilando.
d@ ,or los daGos y /er:2icios ocasionados a ra.D de s2 8alta de diligencia en el cumplimiento de sus
obligaciones.
DERECHOS: El barraquero tiene:
a@ %c6o a co9rar la rem2neraci0n esti/2lada, y, en su defecto, la remuneracin impuesta por los usos y
costumbres.
9@ ,ri7ilegio es/ecial /ara el caso en <2e res2lte conc2rsado el de/ositante de los efectos existentes en su
barraca.
c@ %c6o de retenci0n so9re los e8ectos existentes en su barraca hasta que haya cobrado la remuneracin
respectiva, y, eventualmente, los gastos que le demande la conservacin de los efectos.
E$ EQPEDICIONISTAS. CONCEPTO. 7UNCIONES.
EMILIO MAI-TE.UI
98
DERECHO COMERCIAL I
CONCEPTO El expedicionista es un auxiliar del comercio autnomo que interviene en la explotacin de los
transportes, y puede ser definido como la persona que haciendo de ello su profesin habitual, sin asumir en nombre y
a riesgo propio la ejecucin del transporte, se encarga de concluir con uno o varios porteadores los contratos de
transporte necesarios para hacer llegar la mercadera a destino por cuenta de su comitente, a cambio de una retribucin:
a@ el contrato cele9rado entre el e;/edicionista y el comitente es bilateral, consensual y no formal.
9@ el e;/edicionista es 2n est2dioso de los medios de trans/orte y es 2n 7erdadero comerciante porque
re=ne los requisitos exigidos por el Art. ; del (digo de (omercio para ser considerado como tal.
7UNCIONES: a funcin propia del expedicionista no consiste en el hecho material de la e)ecucin del transporte, sino en
actos )urdicos que se traducen en la concertacin de los contratos de transporte por cuenta del cliente con los
porteadores que fuesen necesarios para hacer llegar la mercadera a destino, y, en consecuencia, el expedicionista no es
un empresario de transportes, sino un verdadero comisionista calificado por las particularidades del transporte, de manera
tal que, seg=n *ontanarrosa, ante la falta de regulacin expresa, al expedicionista deben aplic&rsele subsidiariamente las
disposiciones relativas al comisionista en todo lo que sea pertinente.
E)emplo: An exportador quiere enviar sus mercaderas a Espa.a, y, en consecuencia, celebra un contrato con un
expedicionista para que !ste se encargue, por E)., de llevar las mercaderas al puerto, de despacharlas en la aduana y de
embarcarlas en el buque, y, una ve/ que las mercaderas llegaron al puerto de destino, de introducirlas a trav!s de la
aduana y de transportarlas en tren hasta el lugar de destino final.
7$ DESPACHANTES DE ADUANA. CONCEPTO. RE.IMEN LE.AL !Le8 11.D1H$.
CONCEPTO es un auxiliar del comercio autnomo que se encarga en las aduanas de todos los tr&mites y diligencias
relativos, fundamentalmente, a la importacin y exportacin de mercaderas, que pueden o no pertenecer a un
comerciante.
'$ E* desB'c;'nte de 'du'n':
Es un funcionario de aduana, y no un comerciante, porque los actos que reali/a son actos adm, y no
comerciales.
Est& sometido a las obligaciones establecidas por el (digo de (omercio, es decir, que debe inscribirse en el
8egistro P=blico de (omercio, seguir un orden uniforme de contabilidad y llevar los libros necesarios a tales
fines, conservar los libros y la correspondencia vinculada con su actividad, y rendir cuentas en los t!rminos de
ley.
Debe, adem&s, llevar un libro, que debe estar rubricado por la aduana respectiva y que debe reunir las
formalidades exigidas por el (digo de (omercio, en el que se deben anotar todas sus operaciones, cr!ditos
fiscales pagados, importe de los honorarios percibidos y cualquier otra insercin que exi)a la Direccin "acional
de aduanas.
Act=a en forma autnoma, en base a un mandato dado por un importador o exportador, en virtud del cual
aqu!l representa a alguno de !stos.
"$ E* desB'c;'nte de 'du'n' no so*'mente de"e inscri"irse en e* Re(istro P#"*ico de Comercio: sino <ue:
'dem9s: de"e inscri"irse en *' 'du'n' en *' <ue e%ercer9 su 'cti)id'd, previo informe favorable de la Direccin
"acional de Aduanas, y, a tales fines, debe cumplir los siguientes requisitos:
<er persona capa/ de contratar, de administrar libremente sus bienes y de e)ercer el comercio.
EMILIO MAI-TE.UI
99
DERECHO COMERCIAL I
<er egresado de un instituto de ense.an/a secundaria y haber aprobado el curso de capacitacin aduanera
que determine la Direccin "acional de Aduanas.
,aber actuado, al menos, > a.os como apoderado de un despachante de aduana inscripto.
Acreditar domicilio real y constituir un domicilio especial en el radio urbano de la aduana en la que va a e)ercer
sus funciones.
5ener buena conducta certificada por la Polica *ederal y por la del lugar donde solicita su inscripcin.
Acreditar solvencia necesaria y otorgar a favor de la Administracin "acional de Aduanas una
garanta de seguridad del fiel cumplimiento de sus obligaciones.
c$ E* desB'c;'nte de 'du'n' Buede ;'cerse reBresent'r 'nte *'s 'du'n's Bor ;'st' > 'Boder'dos
(ener'*es, que, en t!rminos generales, deben reunir los mismos requisitos que se exigen para los despachantes de
aduana, con excepcin de la actuacin mnima de > a.os y del otorgamiento de garanta.
.$ A.ENTES DE COMERCIO. CONCEPTO 7UNCIONES.
CONCEPTO (l agente de comercio es un au.iliar autnomo del comerciante, que se encarga, en forma
estable y autnoma, de promover por cuenta del proponente, mediante retribucin, la conclusin de contratos,
generalmente, con e.clusividad, y, de esta definicin, podemos desprender las caractersticas fundamentales
del agente de comercio:
'$ En 1er *u('r: e* '(ente de comercio des'rro**' su 'cti)id'd en ,orm' est'"*e, y, en esto, radica la diferencia
entre el agente de comercio, por un lado, y el comisionista y el corredor, por el otro, en el sentido que:
(l corredor o el comisionista son contratados para que concluya un negocio determinado.
(l agente es contratado para que promueva negocios en favor del proponente de manera estable.
"$ En 1do *u('r: e* '(ente de comercio des'rro**' su 'cti)id'd en ,orm' 'utnom', y, por lo tanto, no existe una
relacin de subordinacin o dependencia entre el agente de comercio y el comitente, m&s all& de que aqu!l suela
recibir de !ste ciertas instrucciones, y, en esto, radica la diferencia entre el agente de comercio y el dependiente.
c$ En @er *u('r: e* '(ente de comercio: (ener'*mente: des'rro**' su 'cti)id'd con e?c*usi)id'd
d$ En Dto *u('r: e* '(ente de comercio: com#nmente: Bromue)e e* ne(ocio: Bero no *o conc*u8e, puesto que,
generalmente, el agente no tiene representacin, pero, sin embargo, puede pactarse que el agente tenga
representacin y concluya directamente el contrato, cosa que se encuentra expresamente establecida en el (digo
(ivil 2taliano de ;CF>.
RF(imen %ur&dico 'B*ic'"*e: a actividad del agente de comercio no est& regulada ni por el (digo de (omercio ni por
leyes especiales, pero, sin embargo, el contrato de agencia es perfectamente lcito y admisible en nuestro ordenamiento
)urdico, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, plasmado en el Art. ;;C@ del (digo (ivil.
&l agente de comercio es 2n /rod2ctor de clientela y de negocios.
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DERECHO COMERCIAL I
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
UNIDAD 4I: 6OLSAS Y MERCADOS.
PUNTO 1: 6OLSAS Y MERCADOS DE COMERCIO. CONCEPTOS. 7UNCI0N ECON0MICA Y
CUR2DICA DE LAS 6OLSAS Y MERCADOS. SISTEMAS LE.ALES DE OR.ANI-ACI0N Y
7UNCIONAMIENTO. RE.IMEN LE.AL AR.ENTINO.
6OLSAS Y MERCADOS DE COMERCIO.
CONCEPTO En el lengua)e mercantil corriente, y a=n en la terminologa del (digo de (omercio, la palabra
+4olsa- tiene diversas acepciones, ya que con ella suele designarse:
'$ A una reunin de personas que se congregan para reali/ar operaciones mercantiles.
"$ El local donde estas reuniones se reali/an
c$ El con)unto de operaciones reali/adas en un da determinado en esas reuniones
d$ as sociedades constituidas con el ob)eto de fundar establecimientos donde los comerciantes
realicen estas reuniones
a costumbre de los comerciantes de reunirse en lugares especiales para reali/ar estas operaciones
de cambio se remonta hasta la antigZedad #en 6recia exista el Emporium y en 8oma el Collegium
mercatorum3. As funcion durante siglos hasta el fin de las economas cerradas y el surgimiento del
mercantilismo.
a tradicin atribuye el origen de la denominacin +4olsa- al nombre de un comerciante de 4ru)as
durante el siglo L222 #Ean der 4urse$ cuya familia ostentaba tres bolsas en el escudo de armas y cerca de cuya
casa reali/aban reuniones los comerciantes.
"uestra ley ;@.9;; se refiere a 4olsas y 7ercados de manera indistinta, pues las emplea como
sinnimos, si bien distingue entre +bolsas o mercados de comercio en general-, +mercados de valores-, y otros
mercados.
De*imit'cin conceBtu'*
En el campo de la (conoma poltica se denomina )&R'A%O a toda relacin regular entre
compradores y vendedores con el objeto de establecer un equilibrio entre la oferta y la demanda!
El mercado supone relaciones de cambio de mercancas o valores en masa, un cambio aislado no
constituye un fenmeno de mercado, sino una operacin de trueque.
Dentro de las diversas especies de mercados, LA -OLSA es un mercado central en el que se
negocian al por mayor mercancas fungibles, seg=n usos comerciales fi)os. Por lo que t!cnicamente estamos
autori/ados para decir que, en un lengua)e estrictamente econmico, la bolsa es una especie de mercado.
M&s la re2ni0n de comerciantes o de s2s agentes en 2n l2gar determinado /ara realiDar
o/eraciones en masa so9re mercader.as 82ngi9les4 /resentes o 82t2ras4 de ac2erdo con /r3cticas o
2sos esta9lecidos>.
Pero en el ambiente comercial o burs&til, suelen emplearse dichas palabras en una relacin distinta
y, en cierto sentido, inversa. <e denomina Lercado a instituciones organi/adas ba)o determinadas formas, que
est&n afiliadas a otras instituciones denominadas =olsas o Lercados de Comercio! Este es el sentido que
nuestro legislador ha consagrado en la ley ;@.9;;.
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DERECHO COMERCIAL I
7UNCIONES ECON0MICA Y CUR2DICA DE 6OLSAS Y MERCADOS.
A@ %esde el /2nto de 7ista econ0mico las 4 y 7 cumplen dentro del ordenamiento )urdico una
funcin importantsima, que consiste fundamentalmente en:
1 C'n'*i+'r e* ';orro: se opera, entre otros procedimientos, a trav!s de los 7ercados de Ealores que
promueven y facilitan la inversin consistente en la adquisicin de ttulos'valores, especialmente fondos
p=blicos y acciones de <.A., por parte de personas que, teniendo dinero disponible, desean colocarlo en
empleos fructferos.
1 7'ci*it'r *' circu*'cin de 6ienes: la industria, en general no lan/a sus productos al mercado en una
proporcin exactamente equivalente a las necesidades del consumo, sino que, en el gran n=mero de los casos,
produce cantidades mayores o menores que las necesarias.
os productos ya elaborados quedan expectantes de que se presenten nuevos consumidores, por lo
que se depositan en las 4 y 7 donde entran a fluctuar en base a las leyes de oferta y demanda. <us
adquirentes y vendedores, a trav!s de la especulacin en base a al/as y ba)as esperan obtener beneficios con
los excedentes.
1 E<ui*i"r'r *os Brecios en tiemBo 8 esB'cio: Porque quien compra al precio del da para recibir la
mercadera ;B das o ; mes o varios meses despu!s, se asegura un precio actual previendo que los precios
han de subir.' 5odo comprador a t!rmino, compra previendo un al/a, y a su ve/, el vendedor que vende al
precio del da para entregar la mercanca alg=n tiempo despu!s, se asegura un precio actual en previsin de
que los precios ba)en en el futuro.
El resultado de estas operaciones de especulacin entre al/as y ba)as, es por lo com=n la fi)acin de
un precio que aten=a las bruscas oscilaciones que se produciran por las variaciones imprevistas o
imprevisibles que diariamente se producen en un mercado donde slo se compra y se vende al contado.
En estos supuestos y como consecuencia de este entrecru/amiento de ofertas y demandas quedar&n
fi)ados los precios de las mercancas de acuerdo con sus tipos y calidades, para un lugar y un momento
determinado.
-@ &n c2anto a s2 rele7ancia :2r.dica, la misma se pone de manifiesto por la necesaria intervencin
de Estado en las regulaciones econmicas a grandes escala. as 4 y 7 cumplen funciones importantes como
instrumentos de financiacin de los nuevos tipos de produccin.
DESNATURALI-ACION DE LAS 7UNCIONES DE LAS 6OLSAS Y MERCADOS:
Esas funciones de las bolsas y mercados han sido muchas veces desnaturali/adas por obra de
elementos y factores que convierten las operaciones burs&tiles en un verdadero )uego o especulacin.'
En las bolsas y mercados de cualquier especie, pero muy especialmente en la de valores, el af&n de
obtener f&ciles ganancias suele inducir a mucha gente a reali/ar operaciones que nada tiene que ver con la
inversin seria y productiva o rentable.'
7ont'n'rros' distin(ue tres Berson'%es <ue 'ct#'n en *' "o*s':
1$ EL IN4ERSOR es quien, teniendo ahorros suficientes, compra acciones u otros ttulos p=blicos con el propsito
fundamental de obtener utilidades a largo pla/o.
1$ EL ESPECULADOR es quien compra ttulos o mercancas con el propsito de revenderlos a corto pla/o,
esperan/ado en que los precios subir&n en el nterin y podr&n obtener una ganancia consistente en la diferencia entre
EMILIO MAI-TE.UI
103
DERECHO COMERCIAL I
el precio de compra y el de reventa, y su accionar es =til a las bolsas y mercados, ya que, al ser un especialista en el
tema, contribuye a regular los precios y a evitar bruscas oscilaciones en las coti/aciones, en el sentido que:
a3 Cuando estima que los ttulos o las mercancas est$n depreciadas, compra, y, en consecuencia, contribuye a
que su valor suba y se acerquen a su verdadero valor
b3 Cuando estima que los ttulos o las mercancas est$n sobrevaluadas, vende, y, en consecuencia, contribuye a
que su valor ba)e y se acerquen a su verdadero valor
@$ EL CU.ADOR compra para revender a corto pla/o con la esperan/a de obtener una ganancia radicada en la
diferencia entre los precios de compra y de reventa, y, en esto, se aseme)a al especulador, pero:
a@ )ientras <2e el es/ec2lador es 2n es/ecialista en el tema, que efect=a sus c&lculos en base a un an&lisis
m&s o menos ponderado de los factores que influyen en la situacin del mercado, y, en consecuencia, su
accionar es =til a las bolsas y mercados.
9@ &l :2gador es 2n ignoto en el tema, que reali/a sus operaciones gui&ndose por sus impulsos y creencias
irra/onadas, como si se tratara de cualquier )uego de a/ar, y, en consecuencia, como suele vender o comprar en
los momentos menos oportunos y como los )ugadores, por lo com=n, act=an en masa, su accionar es per)udicial
a las bolsas y mercados, puesto que el mismo contribuye a que se den bruscas fluctuaciones en las coti/aciones.
SISTEMAS LE.ALES DE OR.ANI-ACI0N Y 7UNCIONAMIENTO.
En el mundo pueden observarse tres grandes sistemas de organi/acin de las 4olsas:
I. 6o*s' Li"re: #2nglaterra$ <e de)a librada la organi/acin y el funcionamiento de las 4olsas a la
iniciativa privada.'
II. 6o*s' como Ente Est't'*: #2talia M *rancia$ <e subordina su creacin y actividad al criterio oficial,
dando a los organismos burs&tiles el car&cter de establecimientos oficiales.'
III. 6o*s' como Ente Pri)'do su%eto ' contro* de* Est'do: #Argentina$ De)a cierta libertad a la
iniciativa particular en cuanto a la creacin de estos establecimientos, pero su)etando su
funcionamiento a la intervencin y contralor del Estado% en !ste =ltimo grupo debe incluirse al
r!gimen argentino.'
RE.IMEN LE.AL AR.ENTINO
<eg=n el Art.11 de la ley ;@.9;;, las = o L de comercio deben constituirse como asociaciones civiles
con personera jurdica o como %!@!! a ley no restringe el n=mero de entidades que puedan constituirse ni
establece otros requisitos para su constitucin, fuera de la necesidad de constituirse bajo los tipos asociativos
determinados. Pero trat&ndose de 4olsas de (omercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos
valores o bien de los mercados de valores, el Art.1/ dispone que, necesitar&n la autori/acin del PE, qui!n la
otorgar& por intermedio de la ("E, quedando su)etas al contralor de esta =ltima.
os 7ercados de Ealores slo pueden constituirse ba)o la forma de <.A. con acciones nominativas,
endosables o no. Estas instituciones est&n sometidas asimismo, al otorgamiento de la autori/acin y al
contralor oficial.
CONSTITUCION Y OR.ANI-ACI0N DE 6OLSAS Y MERCADOS DE COMERCIO EN .ENERAL.
as -olsas o )ercados de 'omercio en general deben constituirse como asociaciones civiles con
personera )urdica o como <.A..
Ello se explica porque estas instituciones dedicadas a promover y facilitar las operaciones de los
comerciantes y defender sus intereses, no tienen porque adoptar la forma sociedades comerciales, desde que
ellas mismas no tienen por ob)eto reali/ar actos de comercio, sino simplemente, facilitar y estimular la
reali/acin de estos actos por otros. as bolsas de (omercio dentro de nuestro pas orientan sus actividades a
EMILIO MAI-TE.UI
104
DERECHO COMERCIAL I
facilitar a sus asociados la reali/acin de transacciones y negocios sobre mercader.as o t.t2los 7alores entre
otras actividades.
MERCADOS DE COMERCIO AUTORI-ADOS A COTI-AR T2TULOS 4ALORES Y MERCADOS DE
4ALORES.
En cambio, los )ercados de +alores son considerados como organismos t!cnicos de fiscali/acin
y liquidacin de las operaciones sobre ttulos valores. Por ra/ones pr&cticas el legislador exige la constitucin
como <.A. con acciones nominativas, endosables o no.
os )ercados de +alores integran o se adhieren a una -olsa o )ercados de 'omercio con el
car&cter de socio o asociado de 9olsa, seg=n que esta, a su ve/, est! constituida como <.A.. o como
asociacin civil con personera )urdica.
A su ve/, para que una 4olsa de (omercio pueda autori/ar la cotiDaci0n de 2n t.t2lo 7alor es
requisito previo que !ste #el ttulo valor$ haya sido autori/ado por la ("E para ser ofrecido p=blicamente.
COMISION NACIONAL DE 4ALORES. OR.ANI-ACI0N.
Es una reparticin estatal organi/ada como entidad aut&rquica nacional, de car&cter t!cnico y con
)urisdiccin en todo el territorio de la "acin. <u funcin primordial es e)ercer el /oder de /olic.a mediante al
emisin de reglamentos o resoluciones, respecto de las entidades burs&tiles, de la oferta p=blica y negociacin
de los ttulos valores emitidos por las sociedades privadas y de economa mixta. <us relaciones con el PE" se
mantienen por intermedio del 7inisterio de Economa de la "acin.
7UNCIONES.
1$ Autori/ar la oferta p=blica de ttulos valores
1$ Asesorar al PE" sobre los pedidos de autori/acin para funcionar que efect=en las bolsas de comercio
cuyos estatutos prev!n la coti/acin de ttulos valores, y los mercados de valores
@$ levar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores
D$ levar el registro de las personas fsicas y )urdicas autori/adas para efectuar oferta p=blica de ttulos
valores y establecer las normas a que deben a)ustarse aquellas y qui!nes act=en por cuenta de ellas
H$ Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio, relacionados con la oferta p=blica de ttulos
valores, y los de mercados de valores
>$ *iscali/ar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al &mbito
de aplicacin de la ley ;@.9;;
P$ <olicitar al PE" el retiro de la autori/acin para funcionar acordado alas bolsas de comercios cuyos
estatutos prev!n la coti/acin de ttulos valores y a los mercados de valores cuando dichas
instituciones no cumplan con las funciones que les asigna la ley
A los fines del cumplimiento de las funciones asignadas por la ley ;@9;;, la ("E tiene 8ac2ltades
reglamentarias, pudiendo dictar normas a las que deben a)ustarse las personas fsicas o )urdicas que en
cualquier car&cter intervengan en la oferta p=blica de ttulos valores, a los efectos de acreditar el cumplimiento
de los requisitos exigidos por ella.
PUNTO 1: A.ENTES DE 6OLSA. CONCEPTO. RE.IMEN LE.AL. REAUISITOS PARA SER
A.ENTE DE 6OLSA. NATURALE-A DE SUS 7UNCIONES. DERECHOS Y O6LI.ACIONES.
RESPONSA6ILIDAD.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
A.ENTES DE 6OLSAS. CONCEPTO. <e trata de intermediarios que act=an en los mercados
#especialmente, pero no exclusivamente en los de valores$ celebrando las operaciones por cuenta de sus
clientes o comitentes. os mismos act=an en nom9re /ro/io y /or c2enta a:ena, es decir, generalmente,
como mandatarios sin representacin.
RE.IMEN LE.AL. a ley ;@.9;; #ley de bolsas y mercados de valores$, regula =nicamente la actividad de
los agentes de bolsa que se dedican a las operaciones sobre ttulos valores, de)ando fuera de su disciplina a
las dem&s.
Con re*'cin ' e**os est'"*ece *os si(uientes BrinciBios ,und'ment'*es:
1 Registro: os mercados de valores deben llevar un Degistro de agentes de bolsa, solamente los inscriptos en
el mismo pueden operar en los mercados de valores o desarrollar actividades como tales o usar la
denominacin agente de bolsa #Art.G9$
1 ,oder reglamentario de cada mercado: cada mercado puede reglamentar las condiciones de inscripcin de
los agentes que quieran actuar en !l y las de actuacin, as como establecer los libros, registros y documentos
que estos deben llevar. os mercados de valores pueden inspeccionar dichos libros y pedir informes a los
agentes, pero est&n obligados a guardar secreto de la informacin requerida, salvo sentencia que disponga lo
contrario.
REAUISITOS PARA SER A.ENTE DE 6OLSA.
A$ <in per)uicio de las disposiciones especiales de cada mercado, B'r' ser '(ente de "o*s' se re<uiere:
1$ ser m'8or de edad
1$ ser 'ccionist' en el mercado de valores correspondiente y constituir una ('r'nt&' a la orden del
mismo.
@$ poseer idoneid'd para el cargo, so*)enci' moral y material, a )uicio del respectivo mercado de
valores.
D$ ser socio de *' "o*s' de comercio a la cual est! adherido el mercado de valores correspondiente.
6$ No Bueden ser '(entes de "o*s':
fallidos por quiebra culpable o fraudulenta, los fallidos causales y los concursados slo B a.os despu!s
de su rehabilitacin
condenados con pena de inhabilitacin para e)ercer cargos p=blicos
condenados por delitos cometidos con &nimo de lucro
condenados por delitos contra la fe p=blica
las personas en relacin de dependencia cor las sociedad que coticen sus acciones
los funcionarios y empleados de la "acin, Provincia y 7unicipio, con excepcin de las que integren
actividades docentes o comisiones de estudio
las personas que e)er/an tareas en el 7ercado de Ealores
NATURALE-A DE SUS 7UNCIONES.
Durante la vigencia del (digo de (omercio, discreparon los autores sobre la calidad de los
operadores del mercado burs&til, que el Art.9> denominaba corredores, la doctrina en su mayora se inclin por
entender que los corredores de bolsa o agentes de cambio estaban mal denominados en la ley, y que eran
EMILIO MAI-TE.UI
106
DERECHO COMERCIAL I
comisionistas antes <2e corredores, ya que seg=n el modo como operaban los hacen en forma profesional
reali/ando operaciones en su /ro/io nom9re y /or c2enta a:ena.
<egovia, por su parte, los concept=a como mandatarios. De all que, en todo cuanto sea compatible,
corresponde que se les apliquen las reglas correspondientes a los comisionistas, y no las de los corredores, as
corresponde en nuestro derecho.
DERECHOS Y O6LI.ACIONES.
A$ E* '(ente de "o*s' est9 o"*i('do ':
'$ 2nscribirse en el registro p=blico de agentes de bolsa
"$ levar los libros que exige cada mercado
c$ 6uardar secreto #<E(8E53 4A8<A52$ de la informacin obtenida con motivo de la operacin concertada,
pudiendo ser relevado de este deber solamente por decisin )udicial dictada en proceso criminal vinculado a esas
operaciones o a Geros relacionados con ellas
d$ E)ecutar la orden de acuerdo con las instrucciones dadas por el cliente y comunicar a !ste el resultado, rindi!ndole
cuentas de la operacin, rigi!ndose esta =ltima obligacin por las disposiciones relativas a la comisin
6$ Los '(entes de "o*s' Bueden constituir sociedades entre s y con Geros ba)o las formalidades y con los requisitos
que estable/can los reglamentos de los mercados de valores #por escritura p=blica y registrarla en el 4.(.8.A. y en la
bolsa$, y, a dichas sociedades, se les aplican las disposiciones que regulan la actividad de los agentes de bolsa
ORDEN DE 6OLSA: a orden de bolsa es el contrato mediante el cual el cliente o comitente encarga al agente de bolsa
que compre, venda o pase ttulos valores:
'$ en la orden de bolsa, el comitente debe acreditar su identidad personal, puesto que solamente de esta manera se
puede asegurar su responsabilidad frente al agente de bolsa y la seriedad de la operacin
"$ la orden de bolsa debe tener un ob)eto determinado, consistente en el encargo de comprar, vender o pasar ttulos
valores, en la cantidad, calidad y precios indicados por el comitente, sin per)uicio de que suela de)arse un cierto
margen de discrecionalidad al agente de bolsa para elegir el momento y las condiciones m&s oportunas para reali/ar
la operacin
c$ el cliente o comitente debe entregar al agente de bolsa una garanta o cobertura para asegurarlo contra los riesgos
a los que se expone al asumir por cuenta de su cliente una obligacin cuyo incumplimiento lo har& responder
personalmente
RUEDA: En cada mercado de valores existe un lugar denominado recinto de operaciones o rueda, en el que los agentes
de bolsa inscriptos se re=nen todos los das h&biles, de lunes a viernes, durante > horas, generalmente en las ;eras horas
de la tarde:
'$ en la rueda, existen pi/arras en las que se van anotando todas las operaciones que se van reali/ando con su
respectivo monto, con el fin de brindarles a las mismas publicidad y transparencia
"$ en las pi/arras se anotan:
;$ los precios de apertura y de cierre de la rueda, que aluden, respectivamente, a los precios de las operaciones
formali/adas al comen/ar y al concluir la rueda diaria
EMILIO MAI-TE.UI
107
DERECHO COMERCIAL I
>$ los precios m&ximos y mnimos de cada ttulo o accin
G$ el precio promedio de todas las operaciones que se reali/aron en el da, que es el ndice merval
c$ al final del da los mercados est&n obligados a emitir un boletn en el que consten las anotaciones plasmadas en
las pi/arras
4ENTACAS AUE O7RECE LA COTI-ACI0N EN 6OLSA: as principales venta)as que ofrece la coti/acin en bolsa
son las siguientes:
a@ La sociedad emisora de los t.t2los tiene la venta)a de poder emitir con mayor facilidad nuevas series de
acciones, puesto que la m&s f&cil negociabilidad de ellas permite alcan/ar m&s extensos sectores del p=blico
interesado en su adquisicin
9@ Los accionistas tienen G venta)as, en el sentido que:
;$ en ;er lugar, pueden vender m&s f&cilmente sus acciones
>$ en >do lugar, pueden obtener m&s f&cilmente cr!dito sobre sus acciones recurriendo a operaciones de pase o
a cauciones burs&tiles
G$ en Ger lugar, se encuentran m&s garanti/ados por la mayor fiscali/acin que debe e)ercer la (omisin
"acional de Ealores
c@ &l /E9lico in7ersor tiene la venta)a de que la mayor fiscali/acin a la que est&n sometidas las sociedades que
coti/an sus acciones en bolsa y la mayor publicidad de las operaciones burs&tiles ofrecen mayor garanta y me)or
informacin a los interesados en adquirir ttulos de esta naturale/a
PUNTO @: OPERACIONES DE 6OLSA. OPERACIONES AL CONTADO. OPERACIONES A
PLA-O. OPERACIONES DE PASE. CAUCIONES 6URSITILES. OPERACIONES DE
AR6ITRACE.3
OPERACIONES DE 6OLSA 4a)o el nombre de operaciones de bolsa se comprende, por lo com=n, un
con)unto de contratos de contenido diverso, que se agrupan en una categora especial atendiendo a:
- el l2gar donde se celebran #una bolsa o mercado$
- las /ersonas que intervienen #agentes de bolsa$
- los 9ienes sobre que recaen #valores, mobiliarios, cereales, frutos y mercancas determinadas,
pero siempre en masa$
- las 8ormalidades que deben observarse en su concertacin.
as operaciones burs&tiles son siempre de car&cter contractual, por lo que tambi!n suele utili/arse la
denominacin contrato de 9olsa>, estos contratos est&n su)etos a disposiciones diferentes seg=n las leyes,
usos y costumbres de cada pla/a, aunque en general, todos est&n su)etos a las modalidades del contrato de
compraventa.
<eg=n nuestras leyes y usos, deben considerarse operaciones o contratos de bolsa los celebrados
bajo determinadas modalidades > generalmente sobre la base de la compraventa > que se conciertan y
cumplen en un mercado y con la intervencin de ciertos intermediarios denominados agentes de bolsa!
Antes de e;/licar las /rinci/ales o/eraciones <2e ordinariamente s2elen realiDarse o cele9rarse
en n2estros mercados de 7alores4 es con7eniente dar 2na idea somera del mod2s o/erandi.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
En cada mercado de valores existe un lugar denominado +recinto de operaciones o rueda-, en el que
los agentes de bolsa inscriptos se re=nen todos los das h&biles, durante dos o tres horas #as ocurre en
8osario$ generalmente en las primeras horas de la tarde #en 8osario, se re=nen de ;> a ;B$.'
En ese recinto existen grandes pi/arras en las que figuran los nombres de las sociedades annimas
cuyas acciones se coti/an en ese mercado% asimismo, existen casilleros para anotar las coti/aciones de los
ttulos p=blicos.'
El agente de bolsa que ha recibido una orden de comprar o de vender ofrece o demanda en vo/ alta
las acciones o ttulos pertinentes.' <i hubiese otro agente de bolsa que aceptara su oferta, concretan la
operacin en cuanto a la cantidad o especie de acciones o ttulos, precio, t!rmino, y dem&s condiciones de
pago y entrega de los efectos negociados, la que es anotada en el casillero de la pi/arra correspondiente.' <i
se suscitara alguna divergencia entre los agentes de bolsa en lo referente a la operacin concertada, la
cuestin es sometida a un &rbitro, que es otro agente de bolsa llamado +semanero-.'
3curre que durante las horas que funciona la rueda cada da, se reali/an muchas operaciones con
ttulos y acciones de una misma sociedad o con un mismo valor p=blico, las que, por supuesto, no se verifican
en las mismas condiciones y a los mismos precios.' As, suele hablarse de precio de apertura y de cierre de la
rueda, y hay tambi!n por supuesto, operaciones que se reali/an en momentos intermedios.'
(uando un agente de bolsa recibe de un cliente la orden de vender cierto n=mero de ttulos y acciones
y, a la ve/, tiene orden de otro cliente de comprar ttulos y acciones de esa misma especie, puede hacer lo que
en la )erga burs&til se llama +cal/ar- la orden de venta con la compra, esto es, hacer corresponder una orden
con la otra, y formali/ar el solo la operacin por cuenta de ambos clientes.'
OPERACIONES DE 6OLSA AUE SUELEN REALI-ARSE EN NUESTROS MERCADOS a ley ;@.9;; no
especifica que tipo de operaciones burs&tiles pueden reali/arse, de)ando as librada a las pr&cticas de cada
pla/a la determinacin de las operaciones que estime convenientes, con la =nica condicin de que sea lcitas.
as principales operaciones de bolsa que suelen efectuarse son:
A$ AL CONTADO: En las mismas ambas partes contratantes deben efectuar sus respectivas prestaciones
inmediatamente luego de celebrado el contrato, sin otra dilacin que la permitida por las reglamentaciones
para poder efectivi/arla.
El contrato es desde luego consensual y de e)ecucin inmediata. a propiedad de los ttulos o acciones
quedar& transferida cuando se cumplan los requisitos y formalidades que correspondan a su especie
#simple tradicin si son al portador, endoso si son a la orden, endoso e inscripcin en los registros de la
sociedad si son nominativas$. ,asta tanto no se opere la transferencia, las acciones o ttulos contin=an en
propiedad del vendedor.
6$ A PLA-O 7IRME: Aquellas que se conciertan determinando todas sus modalidades para su efectivo
cumplimiento, pero estableciendo un t!rmino para la real e)ecucin de las prestaciones convenidas. El
contrato queda perfecto desde su celebracin, pero su cumplimiento #prestaciones$ se difiere en el tiempo.
C$ OPERACIONES DE PASE: El pase consiste en una operacin mediante la cual una de las partes adquiere
valores o efectos al contado y simult&neamente los ena)ena a t!rmino #pla/o$, en tanto que la otra reali/a
con la primera la operacin inversa, esto es, le vende esos valores o efectos al contado y se los requiere a
t!rmino. En este tipo de operaciones encontramos al llamado +pasador-, que es el su)eto que adquiere a
pla/o las acciones del vendedor en busca de especular con una suba del valor de las mismas. Por e)emplo:
= Kuan compra a pla/o a Pedro ;?? acciones de una <A a U 9?? #porque su precio de coti/acin del da de la
compra es de U 9 cada una$ pero, como al vencimiento del pla/o Kuan no tiene dinero para pagar el precio a Pedro y
EMILIO MAI-TE.UI
109
DERECHO COMERCIAL I
cree que las acciones van a aumentar su coti/acin, celebra con Diego #que es el pasador$ un contrato de pase,
seg=n el cual le vende las acciones que le compr a Pedro a U @B? #porque su precio de coti/acin del da de la
compra es de U @,B? cada una$ y !ste se las vende a t!rmino por U 9G?
= As, Kuan, con esos U @B? m&s U B? que pone !l, le paga lo adeudado a Pedro, y, por otro lado, como !l prevea
que las acciones iban a subir su coti/acin, si esto efectivamente sucedi, puede que, por E)., le pague a Diego los U
9G? que le debe y reciba las acciones el da en que su precio de coti/acin sea de U C cada una, con lo cual Kuan
habr& obtenido una ganancia
= (omo vemos, se producen > compraventas de la misma cosa y entre las mismas partes, una al contado y la otra a
t!rmino, pero, como una es consecuencia de la otra, la operacin debe ser considerada como un solo contrato
D$ CAUCIONES 6URSITILES : <on operaciones especficamente burs&tiles que presentan algunas
similitudes con el pase y con el mutuo garanti/ado con ttulos, pero no pueden ser confundidas con ellos.
<e reali/an =nicamente sobre acciones coti/ables en bolsa. El mecanismo es el siguiente:
El propietario de acciones que necesita dinero, las vende al contado #por intermedio de un agente de bolsa$ a otra
persona #que tambi!n act=a por intermedio de un agente de bolsa$ y !sta simult&neamente se las revende a t!rmino
por un precio mayor, pero, a diferencia de lo que ocurre con el pase, las acciones no son entregadas al adquirente
sino que quedan depositadas en caucin en el mercado de valores, y, al vencimiento del t!rmino fi)ado para su
readquisicin, el vendedor primitivo deber& abonar al comprador el precio convenido, y, si no lo hace, el mercado de
valores proceder& a vender las acciones, satisfaciendo al dador del dinero el precio que le corresponde y devolviendo
el saldo, si es que existe, al vendedor primitivo
E$ OPERACIONES DE AR6ITRACE: a palabra arbitra)e alude aqu a un con)unto de operaciones que se
fundan en el desnivel de precios de un mismo ttulo o de una misma mercanca en distintas bolsas o
mercados y tienden a obtener ganancias diferenciales en espera de la nivelacin de los precios.
os arbitra)es pueden clasificarse en:
Directos : los que se toman en cuenta la diferente coti/acin de un mismo ttulo, moneda o mercanca
en varias bolsas o mercados y que se resuelven en una operacin de compra en uno de ellos y venta
en otros.
2ndirectos : toman en cuenta la diferente coti/acin de ttulos, monedas o mercancas, no con relacin
a la moneda nacional, sino con referencia a otra moneda, ttulo o mercanca, y que por lo tanto se
reali/an mediante operaciones m&s comple)as consistentes en:
H a venta de ttulos, monedas o mercancas en una bolsa o mercado, en la
H Adquisicin con el producto de esa venta, de ttulos, monedas o mercancas, en otra bolsa
o mercado a fin de revenderlos en una tercer bolsa o mercado y
H (on el producido de esa reventa adquirir finalmente los ttulos, monedas o mercancas
que realmente desean, especulando siempre con la diferencia de valores en esos diversos
mercados.
Por lo general, las sucesivas etapas o fases de una operacin de arbitra)e son considerados como
contratos a2t0nomos, dada la diversidad de personas intervinientes, de los que recae cada uno, y de los
lugares donde se reali/an.
7$ OPERACI0N DE APLICACI0N : <on aquellas en las cuales un agente de bolsa recibe de un cliente la orden de
vender cierto n=mero de ttulos o de acciones, y, a la ve/, recibe la orden de otro cliente de comprar ttulos o acciones
de esa misma especie, y, en consecuencia, hace lo que en la )erga burs&til se denomina +cal/ar- la orden de venta
EMILIO MAI-TE.UI
110
DERECHO COMERCIAL I
con la orden de compra, es decir, que hace corresponder una orden con la otra y formali/a !l solo la operacin por
cuenta de ambos clientes.
PUNTO D: O7ERTA PW6LICA DE T2TULOS 4ALORES. CONCEPTO. SUCETOS: O6CETOS Y
DESTINATARIOS.
O7ERTA PW6LICA DE T2TULOS 4ALORES. CONCEPTO.
El Art.1> de la ley ;@.9;; arro)a una nocin de lo que la ley considera oferta p=blica, como la
invitacin que se hace a personas en general o a sectores o grupos determinados /ara realiDar c2al<2ier
acto :2r.dico con t.t2los 7alores, efectuada por los emisores o por organizadores unipersonales o sociedades
dedicadas en forma e.clusiva o parcial al comercio de aquellos, por medio de ofrecimientos personales,
publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogr$ficas,
colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro
medio de publicidad!
1$ SUCETOS O7ERENTES :
Emisores de ttulos
3rgani/aciones unipersonales
<ociedades dedicadas exclusiva o parcialmente al comercio de ttulos
1$ T2TULOS AUE PUEDEN SER O6CETO DE LA O7ERTA:
[nicamente los t.t2los 7alores emitidos en masa> #como es el caso de la <A que emite acciones o
debentures$, que por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos dentro de su clase,
se ofrecen en forma gen!rica y se individuali/an en el momento de cumplirse el contrato respectivo.
@$ DESTINATARIOS:
Personas en general
<ectores o grupos de personas
o fundamental es que no sea a persona determinada, sino al p=blico en general o parte del mismo,
aunque se vaya casa por casa.
D$ ACTOS U OPERACIONES AUE PUEDEN SER O6CETO DE LA O7ERTA:
(ualquier acto )urdico #suscripcin, compra'venta, etc.$
H$ LU.AR EN AUE PUEDE REALI-ARSE LA O7ERTA:
Puede reali/arse en los mercados de valores o fuera de ellos.

>$ 7ORMAS DE PU6LICIDAD:
Por cualquier medio de publicidad #como es el caso de ofrecimientos personales, de publicaciones en
peridicos, en radio o en televisin, o de colocacin de afiches, letreros o carteles$.
P$ EQCLUSI0N:
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DERECHO COMERCIAL I
"o todas las ofertas p=blicas de ttulos valores est&n sometidas al imperio de la ley ;@.9;;, tal es el
caso de la emisin de ttulos valores de (stado nacional, provincial y municipal o de sus entidades
aut$rquicas, que se encuentra regida por normas especiales del derecho administrativo.
/$ AUTORI-ACION Y CONTROL:
os su)etos oferentes deben pedir una autori/acin a la (omisin "acional de Ealores y !sta debe responder
dentro de los G? das, y, si no lo hace, pueden pedir pronto despacho, y, si luego de ;? das no se pronuncia, se
considera concedida la autori/acin
El 4anco (entral de la 8ep=blica Argentina puede limitar con car&cter general temporario la oferta p=blica de
ttulos valores, en e)ercicio de su funcin reguladora de la moneda y del cr!dito
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO H: MERCADOS DE CEREALES Y OTROS PRODUCTOS.
Adem&s de los mercados de valores existen otros mercados en los que se trafican mercaderas de variada
ndole, como es el caso de algodn, piedras preciosas o ganado, pero, de todos los mercados de mercancas y
productos, el que m&s se destaca es el mercado de cereales a t!rmino:
El productor, cuando levanta su cosecha, puede:
a$ o bien, venderla directamente en su totalidad, por E)., a un exportador, por intermedio de un corredor, el cual se
quedar& con un porcenta)e del monto de la operacin.
b$ o bien, vender directamente slo una parte para solventar los gastos de la cosecha, que es lo m&s normal, y
retener el resto, que puede:
;$ o bien, entregar a una cooperativa o a un acopiador particular, que es lo m&s normal.
>$ o bien, retenerlo !l mismo, si es que tiene un acopio propio.
a cooperativa, o el acopiador particular, de)a al cereal recibido en +condiciones c&mara-, es decir, en condiciones
ptimas para su venta, que se traducen, fundamentalmente en la reduccin de la humedad y en la eliminacin de cuerpos
extra.os, y, posteriormente, lo coloca en su silo, extendiendo al productor un certificado de depsito, convirti!ndose, en
consecuencia, la cooperativa, o el acopiador, en depositario, y el productor en depositante.
uego, el productor le solicita a la cooperativa, o al acopiador particular, que venda los cereales dados en depsito, en
todo o en parte, al precio que se convenga, y, por lo general, la venta se reali/a en el mercado de cereales, en el que:
a$ los que venden son las cooperativas, o acopiadores particulares
b$ los que compran son:
;$ las f&bricas, como es el caso de los molinos harineros, de los molinos aceiteros o de las f&bricas de
alimento balanceado.
>$ y, fundamentalmente, los exportadores, que son los grandes compradores.
El mercado de cereales es quien certifica los contratos, lo cual reviste una particular importancia en el caso de los
contratos a t!rmino, como es el caso de quien en el mes de agosto vende so)a a t!rmino para el mes de mayo del a.o
siguiente, puesto que, estos contratos, se celebran en firme, es decir, que necesariamente deben ser cumplidos, de
manera tal que:
a$ el vendedor debe entregar lo prometido y cobrar lo convenido.
b$ el comprador debe recibir lo convenido y pagar lo prometido.
EL MERCADO DE CEREALES DE ROSARIO :
a$ en la d!cada del G? y del F?, fi)aba precios a nivel mundial, es decir, que los mercados m&s importantes del
mundo esperaban el cierre del mercado rosarino para seguir los precios fi)ados por el mismo, pero, actualmente,
la cuestin se ha invertido.
b$ es el m&s importante del pas, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que en nuestra ciudad se comerciali/a
el 9?W de la so)a del pas.
c$ opera todos los das entre G y F horas .
d$ se encuentra en la bolsa de comercio.
L' ,orm' de oBer'r de *os '(entes de "o*s' en *os merc'dos de cere'*es ' tFrmino )'r&' '*(o con resBecto de
*' de *os '(entes <ue 'ct#'n en *os merc'dos de )'*ores: en e* sentido <ue:
a$ en los mercados de valores, los agentes de bolsa act=an siempre como verdaderos comisionistas, es decir,
como mandatarios sin representacin.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
b$ en los mercados de cereales a t!rmino, los agentes de bolsa pueden actuar, seg=n los casos, como
comisionistas o como mandatarios en representacin de sus clientes.
os reglamentos de cada mercado de cereales a t!rmino determinan minuciosamente las bases, condiciones y
modalidades de las operaciones que en ellos pueden reali/arse, las cuales varan, como es lgico, de acuerdo con los
h&bitos y pr&cticas de cada pla/a.
Su%etos de *os merc'dos: a$ (orredores de 4olsa% b$ 3ferentes o vendedores #representantes de
cooperativas o acopiadores$% c$ (ompradores #f&bricas, molinos, exportadores$.
En el merc'do de cere'*es se vende mercadera fungible, tales como cereales #trigo y ma/$ y oleaginosas
#so)a$.'
El Merc'do de H'ciend' se diferencia en cuanto a que la mercadera, es decir, el ganado, no es fungible.' as
operaciones se hacen con mercadera a la vista y las pie/as son individuali/adas.'
PUNTO >: CACA DE 4ALORES. CONCEPTO. RE.IMEN LE.AL.
Antes de su creacin los agentes de bolsa llevaban fsicamente a los mercados de valores las acciones
a vender, situacin que resultaba riesgosa% para evitar este tr&mite se constituyen las (a)as de Ealores.'
as (a)as de Ealores son <ociedades Annimas que funcionan dentro de los propios mercados de
valores y act=an como depositarios de los ttulos.' Abren una cuenta a nombre de cada uno de los agentes de
bolsa y el agente a su ve/ abre una sub'cuenta de cada uno de sus clientes, es decir que toman la custodia
fsica de las acciones% y, luego, lo que hace la ca)a de valores es enviar trimestralmente a cada cliente un resumen de
cuenta en el que figuran el estado de sus cuentas y sus movimientos.
as (a)as de Ealores est&n reguladas por la ey >?DFG% depositan en ellas los agentes de bolsas, los
mercados de valores, los bancos oficiales y las sociedades depositarias de los fondos comunes de inversin.'
a ca)a puede percibir dividendos por cada depsito ya sea en acciones o en efectivo.'
PUNTO P: 7ONDOS COMUNES DE IN4ERSI0N. CONCEPTO Y RE.IMEN LE.AL.
El ,ondo com#n de in)ersin
11
no es una persona )urdica, sino que, en cuanto a su naturale/a )urdica, es un
fondo comunitario indiviso:
El fondo com=n de inversin funciona a trav!s de > sociedades, que tienen personera )urdica :
a@ 2na es la sociedad gerente, que est& conformada por t!cnicos especiali/ados en la materia, y que
decide qu! acciones y qu! ttulos p=blicos deben comprarse
9@ la otra es la sociedad de/ositaria, que, generalmente, es un banco, y que, como su nombre lo indica,
act=a como depositaria de las acciones y de los ttulos p=blicos comprados
as partes del fondo com=n de inversin son denominadas +cuotas partes- , y, las mismas coti/an en la bolsa al igual
que las acciones.
as personas que integran el fondo com=n de inversin son denominadas +cuota partistas- , y, cada una de ellas,
reali/a un aporte, para que con lo recaudado puedan comprarse acciones y ttulos p=blicos
12
YP'r' <uF sir)e e* 7ondo Com#n de In)ersinZ El fondo #sociedad annima inversora$ invierte en ttulos p=blicos y
privados, no pudiendo invertir m&s de un ;?W de su capital en una sola sociedad.' De este modo se disminuyen los riesgos,
puesto que si una de las sociedades en las que se invirti el fondo com=n quiebra, va a inferir en cuota parte pero en menor
medida que si se tuviera solo acciones en la sociedad que quebr.' <i bien, disminuye los riesgos, tambi!n disminuyen las
ganancias.'
EMILIO MAI-TE.UI
114
DERECHO COMERCIAL I
An fondo com=n de inversin no puede invertir m&s del ;?W de su capital en una sola sociedad, lo cual :
a@ /or 2n lado4 trae a/are:ado 2na 7enta:a4 que se traduce en que se reducen los riesgos de la inversin
en caso de que una sociedad fracase
9@ /or otro lado4 trae a/are:ado 2na des7enta:a4 que se traduce en que se reducen las utilidades de la
inversin en caso de que una sociedad prospere
Por lo general, cada fondo com=n de inversin tiene su preferencia hacia una rama de la industria, como es el caso de
las petroleras o de las celulosas.
UNIDAD P: CONTRATOS COMERCIALES 3 COMPRA4ENTA
PUNTO 1: O6LI.ACIONES Y CONTRATOS COMERCIALES
DE7INICI0N DE CONTRATO El contrato es una fuente de obligaciones comerciales, y, conforme a lo establecido
por el Art. ;;G@ del (digo (ivil, es el acuerdo de varias personas sobre una declaracin de voluntad com'n destinada a
reglar sus derechos!
7ORMACI0N DEL CONTRATO: Para que el contrato pueda celebrarse, la voluntad debe manifestarse por propuestas u
ofertas hechas por una de las partes y aceptadas por la otra.
PRINCIPIOS: En materia contractual, rige con amplitud el /rinci/io de la a2tonom.a de la 7ol2ntad, que surge con la
revolucin francesa, se plasma en el (digo "apolen de ;9?F, y, finalmente, es plasmado en el Art. ;;C@ de nuestro
(digo (ivil, que establece que #as convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma!
A su ve/, la autonoma de la voluntad implica > grandes libertades:
a@ La li9ertad de contratar implica el dcho de elegir si contrato o no y el derecho de elegir con qui!n contrato.
9@ La li9ertad contract2al implica el derecho a configurar el contenido del contrato, es decir, a establecer cu&les
son las cl&usulas del contrato
DI7ERENCIA ENTRE O6LI.ACIONES COMERCIALES Y CI4ILES: a diferencia entre las obligaciones comerciales y
civiles no es cualitativa, sino meramente cuantitativa, y es as que, por E)., si bien se dice que la solidaridad es un rasgo
caracterstico de las obligaciones comerciales, lo cierto es que las obligaciones solidarias pueden ser comerciales o civiles,
sin per)uicio de que, cuantitativamente hablando, prevale/can las ;eras
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DERECHO COMERCIAL I
APLICACI0N SU6SIDIARIA DEL C0DI.O CI4IL: El Art. >?@ del (digo de (omercio establece que el (digo (ivil se
aplica a los negocios comerciales en lo que no sea modificado por el (digo de (omercio.
PUNTO 1: PRUE6A DE LOS CONTRATOS COMERCIALES
MEDIOS DE PRUE6A os medios de prueba consisten en aquellos mecanismos procesales tendientes a convencer
al )ue/ de la existencia o inexistencia de los hechos del proceso, y, especficamente, los medios de prueba de los
contratos consisten en aquellos mecanismos procesales tendientes a convencer al )ue/ de la existencia de una relacin
)urdica entre partes y a establecer la naturale/a y el contenido exacto de las obligaciones y derechos que emergen de la
misma.
El Art. >?9 del (digo de (omercio establece que los contratos comerciales pueden )ustificarse :
a@ /or instr2mentos /E9licos, aunque, son muy pocos los contratos comerciales que se celebran por escritura
p=blica
9@ /or las notas de los corredores y /or las certi8icaciones e;tra.das de s2s li9ros
c@ /or los doc2mentos /ri7ados 8irmados /or los contratantes4 o /or algEn testigo a s2 r2ego y en s2
nom9re, en cuyo caso habr& que probar la autenticidad de la firma y la circunstancia de que lo hi/o a ruego y en
nombre de la parte
d@ /or la corres/ondencia e/istolar y telegr38ica, y, por va analgica, podemos agregar otros medios de
comunicacin que actualmente tienen difusin, como es el caso de un fax o de un mail
e@ /or los li9ros de los comerciantes y /or las 8act2ras ace/tadas:
os libros obligatorios de los comerciantes hacen plena prueba a favor del comerciante que los lleva, siempre
y cuando lo haga de acuerdo a las formalidades legales
la factura es un documento emitido por el vendedor, en el que se indica la fecha de la operacin, los nombres
del vendedor y del comprador, la mercadera ob)eto de la operacin, marcando su calidad, cantidad y precio, el
lugar de la entrega y del pago, y cualquier otra indicacin atinente a la operacin, pudiendo ser aceptada t&cita o
expresamente:
H a aceptacin t&cita se da cuando el comprador recibe la factura y de)a pasar ;? das sin observarla
H a aceptacin expresa se da cuando el comprador recibe la factura y la devuelve firmada al vendedor
8@ /or con8esi0n de /arte y /or :2ramento
g@ /or testigos, aunque, el Art. >?C del (digo de (omercio, establece que la prueba por testigos no es admisible
para los contratos cuyo valor sea superior a los U>??, salvo que medie un principio de prueba por escrito, el cual,
seg=n la )urisprudencia, es un indicio que surge accidentalmente de cualquier escrito del adversario, al que le falta la
intrnseca eficacia probatoria de la plena prueba, pero que, sin embargo, contribuye a hacer verosmil, por va de
induccin, el contrato cuya existencia se pretende demostrar
6@ y, finalmente, establece que son admisi9les tam9i=n las /res2nciones
a enumeracin del Art. >?9 del (digo de (omercio es meramente enunciativa, y es as que, por E)., la carta
de porte y la orden de compra son > medios probatorios que no se encuentran enumerados por el Art. citado
7ECHA CIERTA.
Art&cu*o 1O@D C. Ci)i*: #os instrumentos privados aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o
contra los sucesores por ttulo singular, la verdad de la fecha e.presada en ellos.'
Art&cu*o 1O@H C. Ci)i* T7ORMA DE ADAUIRIR 7ECHA CIERTAU: @unque se haya reconocido un instrumento
privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o a terceros, ser$4
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DERECHO COMERCIAL I
#a de su e.hibicin en juicio o en cualquiera reparticin p'blica, para cualquier fin, si all quedase
archivado!"
#a de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren!"
#a de su trascripcin en cualquier registro p'blico!"
#a del fallecimiento de la parte que lo firmo, o del de la parte que lo escribi, o del que lo firm como
testigo.'
SU PRUE6A EN MATERIA COMERCIAL.
L' doctrin' discute si est's norm's se 'B*ic'n en m'teri' comerci'*:
1. 7ern'nde+ 8 .omF+ Leo, sostienen que no se aplican porque la fecha de los contratos comerciales
puede ser probada por otros medios.'
1. C'sti**o, dice que los documentos tienen la fecha expresada en ellos y el que alega su falsedad deber&
probarla.'
@. M'*'rri'(', por su parte, dice que siempre debe probarse la fecha, aun en los casos del art. ;?GB.'
PUNTO @: RESOLUCI0N DE LOS CONTRATOS COMERCIALES: ANILISIS DEL ART. 11> DEL
C0DI.O DE COMERCIO
El Art. >;D del (digo de (omercio, que 4orda tom textualmente y lo plasm en el Art. ;>?F del (digo (ivil,
consta de > partes:
A$ 7ACULTAD RESOLUTORIA IMPL2CITA: a facultad resolutoria implcita implica que:
a$ en los contratos con prestaciones recprocas
b$ en caso de que uno de los contratantes no cumpla con las obligaciones a su cargo
c$ se entiende implcita la facultad del cocontratante para resolver el contrato, es decir, que esta facultad puede ser
e)ercida, sin importar si se encuentra o no plasmada en el contrato, por configurar un elemento natural de este tipo de
contratos, de manera tal que, en estos casos, el acreedor puede intimar al incumplidor, de manera categrica y
fehaciente, al cumplimiento:
En un pla/o de, por lo menos, ;B das, salvo que:
H os usos y costumbres o un pacto expreso estable/can un pla/o menor
H <e trate de un supuesto de pla/o esencial
4a)o apercibimiento resolutorio, de manera tal que:
H Ante el cumplimiento en el t!rmino previsto, el contrato no se resuelve, pero, eventualmente, el incumplidor
deber& resarcir los da.os y per)uicios ocasionados por el retardo en el cumplimiento de la obligacin
H Ante el incumplimiento en el t!rmino previsto, el contrato se resuelve autom&ticamente, con derecho para el
acreedor al resarcimiento de los da.os y per)uicios ocasionados por el incumplimiento definitivo de la obligacin
d$ sin embargo, en los contratos en los que se haya cumplido parte de las prestaciones, !stas quedan firmes y producen
los efectos correspondientes, aunque, en realidad, la doctrina y la )urisprudencia sostienen que para que la parte de la
prestacin cumplida quede firme las prestaciones deben ser equivalentes y divisibles
6$ PACTO COMISORIO EQPRESO: El pacto comisorio expreso es un elemento accidental que las partes pueden
incorporar en cualquier contrato, y se da cuando las partes expresamente convienen en el contrato que si una de las
partes no cumple con la obligacin a su cargo, en cuyo caso, la parte que ha cumplido:
a$ puede resolver el contrato, sin previa intimacin de cumplimiento, aunque, para que haya certe/a y seguridad
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DERECHO COMERCIAL I
)urdica, debe notificar fehacientemente a la contraparte su voluntad de resolver, y, a partir de este momento, es
cuando la resolucin produce sus efectos
b$ o puede demandar el cumplimiento de la obligacin
c$ Aclarando que, en ambos casos, tiene, adem&s, el dcho a reclamar la indemni/acin correspondiente por los
da.os y per)uicios ocasionados.
C$ IUS 4ARIANDI: El ius variandi se encuentra plasmado en la =ltima parte del Art. >;D del (digo de (omercio y
consiste en que si la parte que ha cumplido demanda el cumplimiento de la obligacin, y, de manera sobreviniente, pierde
el inter!s de que esa obligacin sea cumplida, puede reclamar la resolucin del contrato, pero si reclama la resolucin del
contrato no puede, de manera sobreviniente, demandar el cumplimiento de la obligacin, y, esta disposicin, tiende a que
haya certe/a y seguridad )urdica.
PUNTO D: INTERPRETACI0N DE LOS CONTRATOS COMERCIALES: RE.LAS
El (digo de (omercio, en los artculos >;@, >;9 y >;C, prev! > grupos de reglas de interpretacin:
a@ Las reglas s29:eti7as, que son aquellas que intentan desentra.ar el verdadero sentido y alcance del contrato
9@ Las reglas o9:eti7as, que son aquellas que intentan desentra.ar el sentido y alcance presunto del contrato
As, lgicamente, las reglas sub)etivas tienen una )erarqua mayor que las reglas ob)etivas, de manera tal que las
reglas ob)etivas son subsidiarias a las sub)etivas, es decir, que slo se recurre a ellas cuando las reglas sub)etivas son
insuficientes para determinar el sentido y alcance del contrato
a$ as reglas sub)etivas m&s importantes que prev! el (digo de (omercio son:
1@ La regla de inter/retaci0n 8ilol0gica o literal, que apunta a las palabras mismas del contrato, que establece
que las palabras de los contratos deben ser interpretadas conforme al sentido que les da el uso general, aunque
el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo
2@ La regla de inter/retaci0n 83ctica o 6ist0rica, que se enla/a con la anterior, que establece que la conducta
evidenciada por los contratantes durante todo el ter contractual es la me)or explicacin de la intencin de las
partes al tiempo de la celebracin del contrato, y !sta regla es la que la (<K" considera como la m&s importante
b$ as reglas ob)etivas m&s importantes que prev! el (digo de (omercio son:
1@ La regla de inter/retaci0n l0gica o conser7adora, que establece que si las cl&usulas de un contrato son
susceptibles de > interpretaciones, una que lleva a su valide/ y otra a su invalide/, debe estarse a la ;era de ellas
2@ La regla 8a7or de9itoris, que establece que en caso de dudas en la interpretacin de las cl&usulas del
contrato debe estarse en favor de la liberacin del deudor. <in embargo, la regla favor debitoris fue reempla/ada
por la regla favor debilis, que establece que en caso de dudas en la interpretacin de las cl&usulas del contrato
debe estarse en favor de la parte m&s d!bil, que no siempre es el deudor, lo cual se evidencia si tenemos en
cuenta un contrato predispuesto, en donde puede darse que el predisponente, que se encuentra en una posicin
sumamente superior a la del adherente, sea el deudor, y, de tal manera, sera in)usto que se est! en favor del
mismo
PUNTO H: PRESCRIPCI0N.
CONCEPTO Es el medio de adquirir un derecho o liberarse de una obligacin por el transcurso del tiempo,
comprende la prescripcin adquisitiva y la prescripcin liberatoria #extingue la accin$ ya que el derecho
subsiste como obligacin natural.'
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PARTICULARIDADES DE LA PRESCRIPCI0N MERCANTIL.3
En la materia mercantil no rige la suspensin de la prescripcin #s la interrupcin$ salvo un incapa/
contra su representante necesario o por causa de fuer/a mayor #GC9? del cdigo civil$.' El termino ordinario es
el de ;? a.os #Art. 9FD del cdigo de comercio$ (uando no se sabe si es ;? a.os o mas se interpreta como ;?
a.os.'
PRESCRIPCI0N Y CADUCIDAD.3
1. E,ectos: a prescripcin, extingue la accin, la caducidad, extingue el derecho mismo.'
1. N'tur'*e+' %ur&dic': a prescripcin, afecta a todos los institutos del derecho #en principio$% la
caducidad, es propia de algunos derechos #lapsos mas breves$.'
@. InterruBcin: a prescripcin, afecta su curso% la caducidad, no afecta por ser t!rminos breves.'
D. Ori(en: a prescripcin, siempre legal% la caducidad, puede ser legal o convencional.'
H. 7und'mento: Da seguridad en los negocios% la caducidad, si es convencional por acuerdo de partes.'
>. TFrminos: os t!rminos de la prescripcin, gralYY son muy largos% los de la caducidad, son m&s
breves.'
P. C'ducid'd con)encion'*: as que determinan las partes.'
/. C'ducid'd *e('*: De ,orm' #falta de contestacin de la deuda$% de ,ondo #si el comprador no observa
la factura dentro de los die/ das de haberla conocido, Art. F@F del cdigo de comercio$.'
INDERO.A6ILIDAD CON4ENCIONAL DE LAS NORMAS DE PRESCRIPCI0N.3
De acuerdo al derecho civil, todos los t!rminos se.alados para integrar una accin o para practicar
otro acto, son fatales e improrrogables y corren indistintamente para cualquier clase de personas, salvo recurso
que corresponda al incapa/ contra su representante necesario #accin de da.o y per)uicio contra representante
negligente que de) prescribir un derecho perdiendo la accin$.'
PROLON.ACI0N Y A6RE4IACI0N DE PLA-OS RENUNCIA.3
a prescripcin es un instituto de orden p=blico #irrenunciable$% no obstante esto, puede renunciarse a
la prescripcin ya ganada haciendo un convenio de reconocimiento de deuda.' "o se puede prolongar ni
abreviar el pla/o #por seguridad )urdica$.'
SUSPENSI0N E INTERRUPCI0N.3
SusBensin: Afecta el regular curso del termino de la prescripcin por hechos concomitantes con el
nacimiento de la accin o hechos posteriores.' 7ientras dure la suspensin, el tiempo no se cuenta,
sum&ndose para la prescripcin slo el tiempo anterior y el posterior al hecho.'
InterruBcin: <e da cuando ocurre un hecho que inutili/a, para la prescripcin, el tiempo que transcurri
con anterioridad.' <e computara de nuevo todo el pla/o de prescripcin.' <e aplica en lo comercial igual
que en lo civil.'
C'us'*es:
2nterposicin de la deuda
(ompromiso arbitral
8econocimiento expreso #convenio de pago$ o t&cito #pago total o parcial$, hecho al deudor.'
TERMINOS DE LA PRESCRIPCI0N.3
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.ener'* u ordin'rio: 1O 'Los
OTROS TERMINOS:
Deudas )ustificadas por cuentas de ventas aceptadas o liquidadas, intereses del capital dado en mutuo,
accin de nulidad o rescisin de un acto )urdico comercial #salvo que el cdigo o las leyes estable/can un
pla/o menor$: D 'Los
Eenta de mercaderas fi)adas sin documentacin #Art. 9FC del (digo de (omercio$: 1 'Los
Accin derivada del contrato y operaciones sociales: @ 'Los
etras de cambio, cheque #desde que se libr$: 1 'Lo
Pagar!s: 1 'Los
El )ue/ responsable, por vicios ocultos: ;'st' > meses
Accin que emerge del contrato de hipoteca de buques: 1 'Los
El corredor que acciona para cobrar su comisin transporte: 1 'Lo #en el pas$, 1 'Los #transporte
internacional$.'
(uenta corriente mercantil y cuenta corriente bancaria: H 'Los
PUNTO >: CONTRATO DE COMPRA4ENTA COMERCIAL
CONCEPTO: El Art. FB? del (digo de (omercio establece que la compraventa mercantil es un contrato por el cual una
persona, sea o no propietaria o poseedora de la cosa vendida, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a
otra persona, que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso!
Esta definicin, es criticada por reiterar preceptos ya establecidos en el inc. ;ero del Art. 9 del (digo de
(omercio, que prev! como acto de comercio a toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho
sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despu!s de darle otra forma de
mayor o menor valor.
CASOS DE COMPRA4ENTA AUE EL C0DI.O DE COMERCIO CONSIDERA MERCANTILES
El Art. DH1 del (digo de (omercio establece que s lo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles,
para revenderlas por mayor o menor, ya sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su
uso, y, este Art., merece la misma crtica que el anterior, en el sentido que reitera que la compraventa mercantil debe tener
por ob)eto cosas muebles, que el que compra la cosa lo hace para revenderla, sea en el la misma forma que se compr o
en otra forma diferente, o para alquilar su uso, lo cual ya se encontraba previsto tambi!n en el inc. ;ero del Art. 9 del
(digo de (omercio
El Art. DH1 del (digo de (omercio establece que n o se consider'n merc'nti*es :
a$ as compras de inmuebles y muebles accesorios, porque el inc. ;ero del Art. 9 exige que la adquisicin debe ser
de una cosa mueble
b$ as compras de ob)etos destinados al consumo personal del comprador o de la persona por cuyo encargo se haga
la adquisicin, porque el inc. ;ero del Art. 9 exige que la adquisicin se haga para lucrar con su ena)enacin
c$ as ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados, porque el inc. ;ero
del Art. 9 exige que la adquisicin sea a ttulo oneroso, excluyendo as a las adquisiciones gratuitas y originarias,
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DERECHO COMERCIAL I
dentro de las cuales se enmarca el caso del inciso en cuestin
d$ a reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hi/o para su consumo particular, aunque, si es
mayor la cantidad que vende que la que consumi, se presume que obr en la compra con &nimo de vender y se
reputan mercantiles la compra y la venta, lo cual es criticado porque permite otorgar car&cter comercial con efectos
retroactivos a un contrato que originariamente era civil
CARACTERES: El contrato de compraventa es:
;$ 5pico, >$ (onsensual, G$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso, F$ (onmutativo, y B$ "o formal
DI7ERENCIAS ENTRE LA COMPRA4ENTA MERCANTIL Y OTROS CONTRATOS
ComBr')ent' merc'nti* ComBr')ent' ci)i*
8ecae siempre sobre cosas muebles Puede recaer sobre cosas muebles o sobre cosas
inmuebles
(omo regla, se admite la compraventa mercantil de cosa
a)ena
(omo regla, se prohbe la compraventa civil de cosa
a)ena
8equiere, necesariamente, de un antecedente, que
consiste en que la cosa se adquiere de un titular anterior,
y de un consecuente, que consiste en la intencin de
lucrar con la ena)enacin del bien comprado, es decir,
con la intencin de revenderla o alquilar su uso
"o necesariamente requiere un antecedente y un
consecuente, e, incluso, por lo general, la finalidad del
comprador no es el lucro, sino, por E)., la diversin o el
consumo
ComBr')ent' merc'nti* Loc'cin de o"r'
El t!rmino de prescripcin para demandar por vicios
redhibitorios est& dado por el Art. F@G del (digo de
(omercio, que ser& anali/ado posteriormente
El t!rmino de prescripcin para demandar por vicios
redhibitorios es de ;? a.os
<e fabrica en serie para el mercado anticipadamente, es
decir, que el vendedor se anticipa al mercado, como es el
caso del su)eto que compra un ascensor que elige de un
cat&logo que le ofrecen
<e e)ecuta la obra en base a un encargo determinado,
como es el caso del su)eto que solicita que se le
entregue un ascensor con caractersticas especiales
dise.adas por el mismo solicitante
ELEMENTOS: os elementos del contrato de compraventa son:
;. a cosa vendida
>. El precio
G. a causa determinante, que es la intencin de lucrar con la ena)enacin del bien comprado
F. os su)etos, que deben ser personas capaces, interviniendo, muchas veces, intermediarios, que pueden ser
representantes, como es el caso del factor o gerente, o no, como es el caso del comisionista
PUNTO P: LA COSA 4ENDIDA
1. LA COSA 4ENDIDA.
a cosa vendida debe reunir los siguientes REAUISITOS:
1@ %e9e ser l.cita, en sentido amplio, es decir, que la cosa no debe estar fuera del comercio y su venta no debe
prohibida por la ley ni por ra/ones de moral, salud p=blica, orden p=blico, u otra circunstancia similar
2@ %e9e ser /osi9le 8.sica y :2r.dicamente
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DERECHO COMERCIAL I
3@ %e9e estar determinada, como es el caso de la venta de ;?? litros de aceite, o ser determina9le, como es el
caso de la venta de todas las botellas de aceite que tenga el vendedor en su depsito
4@ %e9e ser m2e9le, pudiendo ser corporal, como es el caso de una estantera, o incorporal, como es el caso de la
electricidad
MODALIDADES DE LA COMPRA4ENTA
A$ 4ent' 'd3(ustum o ' s'tis,'ccin de* comBr'dor: a venta ad gustum es aquella en la cual el comprador se
reserva la facultad de degustar o probar la cosa y de recha/arla si no le satisface, y, al respecto, el (digo de (omercio
establece que:
;$ a cl&usula que propugna que la compraventa queda su)eta a la degustacin o prueba del comprador es
innecesaria cuando se compren efectos que no se tienen a la vista, ni pueden clasificarse por una calidad
determinada y conocida en el comercio
>$ En los dem&s casos, la cl&usula puede incorporarse por imperio del principio de la autonoma de la voluntad
G$ El comprador tiene G das para degustar o probar la cosa, y, si no lo hace, el acto queda sin efecto
6$ 4ent' so"re muestr's o so"re *' c'*id'd conocid' en e* comercio: a venta sobre calidad conocida o
determinada es aquella en la cual el vendedor cumple entregando cosas de igual calidad que la prometida en el contrato y
el comprador no puede rehusarse a recibirlas, y, la venta sobre muestras es una especie de venta sobre calidad conocida
o determinada, slo que ac& no se trata de una calidad gen!rica, sino que se trata de la misma e id!ntica calidad de la
muestra:
;$ a muestra es la porcin del ob)eto de la compraventa que sirve para su cote)o con !ste y permanece en manos
del comprador
>$ <i la cosa entregada coincide con la muestra, el comprador est& obligado a recibirla
G$ <i la cosa entregada no coincide con la muestra, el comprador no est& obligado a recibirla y puede rescindir el
contrato
F$ a discusin sobre si la cosa tiene o no las calidades prometidas, debe resolverse de acuerdo a dictamen de
peritos
1. EL PRECIO: El precio es la contraprestacin debida por el adquirente y debe ser reunir los siguientes REAUISITOS:
1@ %e9e ser en dinero, puesto que, de lo contrario, no sera una compraventa sino una permuta
2@ %e9e ser serio, es decir, que debe guardar relacin con el valor de la cosa:
H El precio irrisorio conlleva a la inexistencia de una compraventa y a la existencia de una donacin, y es aqu!l
insignificante con relacin al valor del bien que se compra, y que por su propio monto se evidencia que no es un
precio, como es el caso de quien paga un peso por un auto
H El precio vil no altera la naturale/a del acto, que no de)a de ser una compraventa, puesto que el precio sigue
siendo serio, sin per)uicio de que el acto puede ser declarado nulo por el vicio de lesin enorme, como es el caso
de la venta de un departamento a UB?.??? cuando en realidad su valor es de U;B?.???
3@ %e9e ser cierto, es decir, que de9e estar determinado o ser determina9le:
H Est& determinado cuando al perfeccionarse el contrato las partes convienen una suma fi)a de dinero, como es el
caso de la venta de una estantera a U;??
H Es determinable cuando al perfeccionarse el contrato se fi)an reglas tendientes a lograr su determinacin, como
es el caso de la venta de ;?? acciones de IP* al precio de coti/acin del da en el mercado de valores, aclarando
que el precio determinable es un g!nero que reconoce > especies, que son el precio a determinar por un Gero y el
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precio corriente:
- Cuando la determinacin del precio se somete al arbitrio de un 6ero ste puede4
a$ no determinar el precio, en cuyo caso el (d establece que la vta queda sin efecto, salvo pacto en contrario
b$ determinar el precio, en cuyo caso, para algunos autores, la determinacin es irrevocable y no existe ning=n
recurso para variarla, y, para otros autores, si la designacin del precio es exagerada o abusiva el damnificado
puede impugnar la determinacin
- Cuando el precio no consta en el contrato, ni se someti la determinacin del precio al arbitrio de un 6ero, se
debe entender que las partes se sometieron al precio corriente en el lugar y fecha de entrega
4@ Y: en BrinciBio: es *i"remente con)enido Bor *'s B'rtes: Bero: e?ceBcion'*mente: e* Est'do inter)iene
,i%'ndo Brecios mnimos, precios m&ximos y precios sost!n:
H a fi)acin de un precio mnimo tiende a proteger al productor y es as que en nuestro pas, por E)., se han fi)ado
precios mnimos para el a/=car y el vino
H a fi)acin de un precio m&ximo tiende a proteger al consumidor y recae sobre artculos de ;era necesidad y es
as que en nuestro pas, por E)., se han fi)ado precios m&ximos para el pan
H El precio sost!n es un precio que garanti/a el Estado con el fin de incentivar la produccin y en nuestro pas fue
utili/ado en los productos del campo, como es el caso del trigo. As, por E)., el Estado fi)a el precio del trigo en U;??
la tonelada en la !poca en que el productor va a empe/ar a cosechar con el fin de incentivarlo a que coseche una
mayor cantidad y si al tiempo de la cosecha el precio de mercado del trigo es de UC? la tonelada, el Estado:
o bien comprar& el trigo al productor a U;?? la tonelada, que es el precio sost!n
o bien pagar& al productor U;? por cada tonelada vendida, que es la diferencia entre el precio
sost!n y el precio de mercado
PA.O DEL PRECIO: El pago del precio debe hacerse en moneda de curso legal en el pas, y, en principio, en el tiempo
y lugar pactados.
PLA-O: En principio, el precio debe pagarse de acuerdo a lo convenido por las partes, pero, en su defecto, debe
efectuarse dentro de los ;? das posteriores al contrato, pero si el comprador exige la entrega anticipada de la cosa, debe
abonar simult&neamente el precio debido.
SEVA: DI7ERENCIAS CON EL DERECHO CI4IL
En e* derec;o ci)i*, el principio general es la seGa /enitencial, la cual act=a como una sancin en caso de la no
celebracin o de la no e)ecucin del contrato e implica que las partes pueden e)ercer el derecho de arrepentimiento,
de manera tal que, ante el arrepentimiento:
<i el que pag la se.a es el que se arrepiente de la celebracin del contrato, !ste pierde lo se.ado
<i el que recibi la se.a es el que se arrepiente de la celebracin del contrato, !ste debe devolver la se.a y,
adem&s, entregar un monto igual al se.ado
En e* derec;o comerci'*, el principio general es la seGa con8irmatoria, la cual act=a como una confirmacin de
la celebracin o de la e)ecucin del contrato e implica que las partes renuncian al derecho de arrepentimiento
Aclarando que este principio general cede si las partes acuerdan lo contrario en forma expresa, clara y precisa
Es usual que en los contratos civiles se incorpore la cl&usula +como se.a y a cuenta de precio-, lo cual conlleva a
una clara contradiccin, en el sentido que:
H La entrega como seGa> implica la entrega de algo en car&cter de se.a penitencial, y, en consecuencia,
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DERECHO COMERCIAL I
implica que las partes pueden e)ercer el derecho de arrepentimiento
H La entrega a c2enta de /recio> implica un principio de e)ecucin, y, en consecuencia, implica una renuncia
t&cita al derecho de arrepentimiento
O6LI.ACI0N DEL 4ENDEDOR DE ENTRE.AR 7ACTURA: ART. DPD DEL C0DI.O DE COMERCIO
El vendedor est& obligado a entregar al comprador la factura y el recibo de pago correspondientes
a ,'ctur' es un documento emitido por el vendedor, en el que se indica la fecha de la operacin, los nombres del
vendedor y del comprador, la mercadera objeto de la operacin, marcando su calidad, cantidad y precio, el lugar de la
entrega y del pago, y cualquier otra indicacin atinente a la operacin4
<i la factura no es reclamada por el comprador dentro de los ;? das siguientes a la entrega se presume que las
cuentas est&n liquidadas
<i la factura no establece el pla/o para el pago se presume que la venta es al contado
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO /: ENTRE.A DE LO 4ENDIDO
a TRADICI0N es el acto por el cual se traspasa la propiedad de la cosa, sus riesgos y su disponibilidad, y es un
g!nero que reconoce > especies, que son la tradicin real y la tradicin simblica:
1$ LA TRADICI0N REAL se da cuando una de las partes entrega voluntariamente la cosa a otra que
voluntariamente la recibe.
1$ LA TRADICI0N SIM60LICA se da mediante actos o hechos que representan la entrega de la cosa, y, al
respecto, el Art. FDG del (digo de (omercio considera como tales a:
a entrega de las llaves del almac!n, tienda o ca)a en que se halla la mercanca u ob)eto vendido
El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o con su
consentimiento, aunque, en realidad, este es un supuesto de tradicin real
a entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador, aclarando que, adem&s de la factura,
se utili/an otros documentos, tales como las notas de pedido, que son verdaderas ofertas, y los remitos, que
tienden a probar la entrega de la mercadera, indicando la cantidad de ob)etos pero no el precio correspondiente
a cl&usula +por cuenta- puesta en la carta de porte, no siendo reclamada por el comprador dentro de >F
horas o por el >do correo
a declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas p=blicas a favor del comprador, en acuerdo de
ambas partes
E7ECTOS: El contrato de compraventa no implica transferencia del dominio, sino que, para transmitir el dominio se
requiere la tradicin, a partir de la cual, no solamente se traspasa la propiedad de la cosa, sino tambi!n sus riesgos y su
disponibilidad
EPOCA DE LA ENTRE.A: En principio, la cosa debe entregarse en el tiempo convenido, pero, en caso contrario, el
vendedor debe poner la cosa a disposicin del comprador dentro de las >F horas posteriores al contrato, lo cual no implica
la obligacin de entregar, ya que la entrega se va a hacer cuando el comprador pague el precio correspondiente,
aclarando que el vendedor no puede exigirle al comprador la recepcin de la cosa y el pago del precio hasta que se
produ/ca el vencimiento de los ;? das que el comprador tiene para el pago
LU.AR DE LA ENTRE.A: En principio, la cosa debe entregarse en el lugar convenido, pero, en caso contrario, la cosa
debe entregarse en el lugar donde estaba al tiempo de la celebracin del contrato
PRUE6A DE LA ENTRE.A: a carga de la prueba de la entrega recae sobre el vendedor porque implica su liberacin
de una eventual accin en su contra
.ASTOS DE LA ENTRE.A: <alvo que medie pacto en contrario:
;$ El vendedor debe hacerse cargo de los gastos de entrega
>$ El comprador debe hacerse cargo de los gastos de recibo y de los gastos de transporte
CLIUSULA RESOLUTORIA: ART. D>P DEL C0DI.O DE COMERCIO: El Art. FD@ del (digo de (omercio establece
que:
(uando el vendedor no entregue la cosa vendida en el pla/o correspondiente, el comprador puede:
a$ e)ercer la facultad comisoria del Art. >;D
b$ pedir autori/acin para comprar en pla/a, por cuenta del vendedor, una cantidad igual de la cosa no entregada
<in embargo, cuando la falta de la entrega de la cosa vendida se produce porque !sta se perdi o se deterior sin
culpa del vendedor:
a$ cesa toda responsabilidad por parte del vendedor
b$ el contrato de compraventa queda rescindido de pleno derecho
EMILIO MAI-TE.UI
125
DERECHO COMERCIAL I
c$ el comprador tiene derecho a que se le devuelva el precio entregado al vendedor
PRINCIPALES O6LI.ACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES
1$ EL 4ENDEDOR:
a$ Est& obligado a entregar la cosa principal y sus accesorios, a entregar la factura correspondiente, a responder
por vicios redhibitorios y garanta de eviccin, y a recibir el precio
b$ 5iene derecho a cobrar el precio y a que el comprador reciba la cosa
1$ EL COMPRADOR:
a$ Est& obligado a pagar el precio, a recibir la cosa, y a denunciar vicios redhibitorios y eviccin para hacer
efectiva la responsabilidad del vendedor
b$ 5iene derecho a pedir reba)a del precio si la cosa tiene alg=n vicio o deterioro, a que s ele entregue la cosa y a
que el vendedor reciba el precio
PUNTO J: .ARANT2A DE E4ICCI0N Y 4ICIO REDHI6ITORIOS.
.ARANT2A DE E4ICCION. CONCEPTO.
Entre las obligaciones del vendedor est& la de responder ante el comprador por la E4ICCI0N de la cosa vendida, y,
como el (digo de (omercio no trata el tema, resultan aplicables las disposiciones del (digo (ivil
LA .ARANT2A DE E4ICCI0N apunta a que el derecho transmitido exista y sea legtimo, y, \ayar, la define como:
a3 la obligacin que se impone a todo el que transmite un derecho a ttulo oneroso& b3 de impedir una eventual
privacin o turbacin en el ejercicio del derecho transmitido& c3 que haya sido originada en una causa anterior o
concomitante al acto de transmisin y que haya sido desconocida por el adquirente!
ANILISIS:
a@ La garant.a de e7icci0n4 en n2estro '0digo 'i7il4 es 2n elemento nat2ral de todos los contratos a t.t2lo
oneroso4 que, en consecuencia, funciona cuando las partes no establecen nada al efecto, a diferencia de lo que sucede
en la mayora de los cdigos de Europa y de Am!rica, que siguen los lineamientos del derecho romano, en donde la
garanta de eviccin solamente es un elemento natural de la compraventa
9@ La garant.a de e7icci0n4 segEn Iosserand4 tiene 2 as/ectos:
] An aspecto positivo, que consiste en una obligacin de hacer, cuyo ob)eto consiste en acudir en defensa del adquirente
ante la pretensin esgrimida por un Gero
] An aspecto negativo, que consiste en una obligacin de no hacer, cuyo ob)eto consiste en que no sea el mismo
ena)enante quien genera la privacin o turbacin del e)ercicio del derecho transmitido:
L' tur"'cin consiste en la privacin en potencia del e)ercicio del derecho transmitido, es decir, en el reclamo
por parte de un Gero de que manifiesta tener un me)or derecho sobre la cosa
L' Bri)'cin consiste en el despla/amiento o desposesin en el e)ercicio del derecho transmitido por ser
inexistente o ilegtimo
c@ La ca2sa de la /ri7aci0n o t2r9aci0n del e:ercicio del derec6o transmitido de9e ser anterior o
concomitante al acto de transmisi0n4 y de9e 6a9er sido desconocida /or el ad<2irente
4ICIOS REDHI6ITORIOS. CONCEPTO.
a cosa vendida puede tener: 1@ +icios a/arentes, los cuales son externos, y, por lo tanto, pueden detectarse con los
sentidos al momento de la tradicin% I 2@ +icios red6i9itorios 2 oc2ltos, los cuales son internos, y, por lo tanto, no
pueden detectarse por los sentidos al momento de la tradicin.
1@ 'on res/ecto a los 7icios a/arentes, el Art. F@> del (digo de (omercio establece que cuando la cosa se
entregue en fardos o ba)o cubiertas que impidan el examen de la cosa y el reconocimiento del vicio, el comprador tiene G
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126
DERECHO COMERCIAL I
das para reclamar cualquier falta en la cantidad o cualquier vicio en la calidad, salvo que el vendedor le haya exigido en el
acto de la entrega que se haga el reconocimiento ntegro en calidad y cantidad de la cosa vendida y el comprador se haya
rehusado a hacerlo, en cuyo caso no podr& reclamar de manera sobreviniente
As, en una interpretacin a contrario sensu del Art. F@> del (digo de (omercio, se podra decir que si la cosa se
entrega sin embala)e, es decir, a la vista, el reclamo debe ser inmediato, pero, en realidad, sera conveniente extender a G
das el pla/o para ambos casos de vicios aparentes
2@ &l 7icio red6i9itorio, para ser tal, debe ser oculto, grave y preexistente a la adquisicin, y, al respecto, el Art. F@G
del (digo de (omercio establece que el t!rmino de prescripcin para demandar por vicios redhibitorios es el que
determine el )ue/ seg=n su arbitrio, con la sola limitacin de que ese t!rmino no supere los D meses posteriores a la
entrega, lo cual da lugar a una grave inseguridad )urdica, que, al menos, se vio subsanada en la pr&ctica, porque los
)ueces, con buen criterio, no han hecho uso de esta facultad, y, en consecuencia, siempre consideraron que el pla/o de
prescripcin era el m&ximo legal establecido:
Nue el 7icio sea oc2lto implica que no debe haberse podido advertir a simple vista
Nue el 7icio sea gra7e implica que debe tornar a la cosa impropia para su destino o debe disminuir su utilidad a tal
extremo, que, en caso de que el vicio hubiera sido conocido por el adquirente, !ste no la habra adquirido o habra
pagado menos por ella
Nue el 7icio sea /ree;istente implica que debe ser anterior o concomitante al acto de transmisin
os vicios redhibitorios dan lugar a > acciones, que son:
'$ L' 'ccin red;i"itori', que tiene por finalidad privar al contrato de sus efectos al provocar su rescisin
"$ L' 'ccin <u'nti minoris, que tiene por finalidad reducir el precio de la cosa por el vicio redhibitorio que la afecta
c@ Aclarando que son acciones o/tati7as y e;cl2yentes, en el sentido que solamente se puede elegir una, sin que
pueda llegar a plantearse la otra, ni de manera simult&nea ni de manera sobreviniente
PUNTO 1O: COMPRA4ENTAS A DISTANCIA
as compraventas a distancia:
;$ En un principio, se denominaron compraventas martimas
>$ Pero, como se entendi que la compraventa tambi!n poda efectivi/arse por transportes terrestres y a!reos, se las
denomin compraventa internacional
G$ I, finalmente, llegamos a la denominacin actual, que es compraventa a distancia, y es la m&s correcta, ya que la
compraventa no necesariamente debe efectivi/arse entre > pases diferentes
CLIUSULAS USUALES
as compraventas a distancia se rigen por cl&usulas aplicables a nivel mundial, que establecen cu&ndo opera la
tradicin, lo cual es determinante ya que, con la misma, se traspasa la propiedad de la cosa, sus riesgos y su
disponibilidad:
1$ LA CLIUSULA DE NA42O A DESI.NAR, que actualmente ha cado en desuso, implicaba que el vendedor se
reservaba el derecho de elegir el medio de transporte a utili/ar, puesto que !l es quien asuma los riesgos, teniendo
en cuenta que las cosas crecen o perecen para su due.o
1$ LA CLIUSULA CI7, que significa costo'seguro'flete, implica que el vendedor ser& quien contratar& el seguro y el
flete, y los costos de estos servicios se trasladar&n al monto a pagar por el comprador, de manera tal que si, por E).,
un )apon!s compra una maquinaria agrcola a un argentino cuyo costo es de AU< ;??.??? (2*, sabe que en ese
precio va incluido el costo de venta, el costo del seguro y el costo del flete, es decir, que el )apon!s solamente debe
pagar los AU< ;??.???, aclarando que internacionalmente se establece que las compa.as con las cuales el
vendedor contrata deben estar ranqueadas de la mitad para arriba, y, en caso contrario, responde el vendedor
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
@$ LA CLIUSULA 7O6, que significa puesta a bordo, implica que la tradicin opera cuando la cosa es puesta a
bordo del transporte final, que puede ser un barco o un avin, y, en consecuencia, a partir de ese momento es el
comprador quien asume los riesgos
D$ LA CLIUSULA 7AS, que significa puesta al costado del barco, implica que la tradicin opera cuando la cosa es
puesta al alcance de las gr=as en el muelle, y, en consecuencia, a partir de ese momento es el comprador quien
asume los riesgos
H$ LA CLIUSULA 7O6 4A.0N implica que la tradicin opera cuando la cosa es puesto a bordo del transporte
intermedio que la lleva hasta el transporte final
>$ LA CLIUSULA 7O6 7I6RICA implica que el fabricante no traslada la cosa, sino que es el comprador quien, con
el personal que contrate, retira y traslada la misma desde la f&brica hasta el transporte
Ahora bien, en la compraventa a distancia, se recurre a la COMPRA4ENTA CON CREDITO DOCUMENTADO, que
consiste en una operacin financiera en la cual, a trav!s de la intervencin de uno o m&s bancos, por un lado, se le
asegura al vendedor que el pago de la mercadera llegue a su manos, y, por el otro, se le asegura al comprador que la
mercadera llegue a sus manos acompa.ada de los documentos respectivos
En la compraventa con cr!dito documentado intervienen un banco acreditante, por parte del comprador, y un banco
notificador, por parte del vendedor:
;$ El comprador debe recurrir al banco acreditante, que reside en el mismo lugar que !l, y, o bien solicita un cr!dito
por el monto que debe pagar, o bien entrega ese mismo monto en efectivo, abriendo, de esta manera, una cuenta de
cr!dito en favor del vendedor
>$ uego, el banco acreditante le comunica la apertura de la cuenta de cr!dito en favor del vendedor al banco
notificador, que reside en el mismo lugar que el vendedor, y, el banco notificador, comunica tal circunstancia al
vendedor, haci!ndole saber que puede cobrar el dinero entregando los documentos necesarios para disponer de los
bienes vendidos
EMILIO MAI-TE.UI
128
DERECHO COMERCIAL I
PUNTO 11: CONTRATO DE SUMINISTRO
1$ CONCEPTO: El contrato de suministro es aqul en virtud del cual una persona fsica o jurdica, denominada
suministrante o proveedor, se obliga, mediante un precio, a ejecutar en favor de otra persona fsica o jurdica, denominada
suministrado, prestaciones peridicas o continuadas de cosas fungibles o consumibles
1$ DI7ERENCIA CON LA COMPRA4ENTA: <e diferencia de la compraventa en G puntos fundamentales:
'$ en ;er lugar, la cosa ob)eto del contrato de suministro es consumida por el suministrado, mientras que la cosa
ob)eto del contrato de compraventa es revendida o alquilada para su uso
"$ en >do lugar, el suministro es un contrato de e)ecucin continuada o peridica y el suministrado nunca paga al
contado, mientras que la compraventa es un contrato de e)ecucin instant&nea y el comprador suele pagar al contado
c$ en Ger lugar, la finalidad del suministrado es la de asegurarse el abastecimiento, y, en tal sentido, se aseme)a a la
locacin de obra, en la que tambi!n se persigue un resultado, mientras que la finalidad del comprador es la entrega
del precio a cambio de la recepcin de la cosa
@$ CARACTERES: El contrato de suministro es:
'$ A* i(u'* <ue e* contr'to de comBr')ent':
;$ (onsensual, >$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso, G$ (onmutativo, F$ "o formal
"$ A di,erenci' de* contr'to de comBr')ent':
;$ Atpico legalmente en nuestro (digo de (omercio, tpico legalmente en el denominado proyecto de
unificacin y en el denominado proyecto de reforma y en el (digo (ivil 2taliano de ;CF>, y tpico socialmente
tanto a nivel nacional como a nivel internacional
>$ De duracin, puesto que sus efectos se proyectan en un tiempo m&s o menos prolongado
G$ De colaboracin empresaria
D$ ORI.EN: El contrato de suministro es un contrato que tiene su origen en el derecho p'blico, en el campo de los
servicios p=blicos, tales como el agua, el gas y la lu/, pero que trasciende al campo del derecho privado, y es as que, por
E)., una persona puede celebrar un contrato de suministro para asegurarse el abastecimiento de materias primas, de
mercaderas o de combustible
H$ 4ENTACAS: El contrato de suministro es un contrato que genera venta)as para ambas partes, en el sentido que:
a$ El suministrante se asegura la colocacin de su produccin
b$ El suministrado se asegura el abastecimiento
c$ I ambas partes ven disminuidos los costos
>$ NATURALE-A CUR2DICA: El contrato de suministro, en principio, se rige por los usos y costumbres, y,
subsidiariamente:
'$ seg=n algunos autores, por las disposiciones que regulan la compraventa
"$ seg=n otros autores, por las disposiciones que regulan la locacin de cosas
c$ y, finalmente, seg=n otros autores, cuando el contrato en cuestin importa el suministro de bienes con una
determinada forma y con una determinada calidad, por las disposiciones que regulan la locacin de servicios
P$ O6LI.ACIONES DE LAS PARTES
@.A$ 3426A(23"E< DE <A72"2<58A"5E: El suministrante est& obligado a:
a$ entregar las cosas en las condiciones de tiempo y de forma pactadas, o prestar adecuadamente el servicio
correspondiente, seg=n el caso
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
b$ respetar la exclusividad que se hubiera pactado
c$ avisar con la debida antelacin la imposibilidad de entregar las cosas
@.4$ 3426A(23"E< DE <A72"2<58AD3: El suministrado est& obligado a:
a$ pagar en los pla/os convenidos
b$ respetar la exclusividad que se hubiera pactado
c$ recibir las cosas
/$ EQCLUSI4IDAD: a exclusividad, que suele pactarse en el contrato de suministro, puede recaer:
a$ sobre el suministrado, en cuyo caso !ste solamente puede ser abastecido por el suministrante
b$ sobre el suministrante, en cuyo caso !ste solamente puede abastecer al suministrado
UNIDAD /: CONTRATO DE TRANSPORTE
PUNTO 1: CONTRATO DE TRANSPORTE. CONCEPTO. NATURALE-A CUR2DICA. CLASES DE
TRANSPORTE. COMERCIALIDAD. RE.IMENES LE.ALES.

CONCEPTO El contrato de transporte es aqul contrato en virtud del cual una parte se obliga a trasladar de un lugar
a otro personas o cosas contra el pago de un precio!
De esta definicin, podemos desprender los > elementos tipificantes del contrato de transporte, que son:
1$ E* desB*'+'miento, es decir, el traslado de las personas o de las cosas de un lugar a otro.
1$ E* Brecio, que hace a la onerosidad del transporte.
NATURALE-A CUR2DICA: Ahora bien, 0cu&l es el contrato m&s similar al de transporte1:
;$ Algunos autores sostienen que es la locacin de cosa, en el sentido que se alquila una porcin del vehculo para
que sea ocupada por personas o por cosas, por e)emplo, un asiento.
>$ 3tros autores sostienen que es el depsito, al menos en el transporte de cosas, en el sentido que !stas ocupan un
lugar dentro de un vehculo a)eno.
G$ Pero, en realidad, el contrato que m&s se aseme)a al contrato de transporte es la *oc'cin de o"r', puesto que es
el =nico que se condice con la finalidad de aqu!l, que tambi!n consiste en un resultado, que se traduce en que las cosas
o las personas lleguen bien y en tiempo a su lugar de destino, y, en caso contrario, el transportista debe responder.
CARACTERES: El contrato de transporte es al igual que el contrato de compraventa:
;$ 5pico
>$ (onsensual
G$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso
F$ (onmutativo
B$ "o formal, puesto que la carta de porte slo hace a la prueba del contrato
CLASES DE TRANSPORTE:
1$ Se(#n e* medio <ue se uti*ice:
a$ 58A"<P385E 5E88E<58E.
b$ 58A"<P385E AE8E3.
c$ 58A"<P385E 7A825273 I *AE2A.
EMILIO MAI-TE.UI
130
DERECHO COMERCIAL I
1$ Se(#n *' onerosid'd:
a$ 58A"<P385E 3"E83<3: es el m&s com=n, es decir, aqu!l en el cual se abona un precio a cambio del
servicio.
b$ 58A"<P385E 68A5A253: es aqu!l que se da como un beneficio en una determinada situacin, y, en caso
de ser retirado o negado, puede ser reclamado, de manera tal que, a pesar de su denominacin, no es
absolutamente gratuito, como es el caso del empleador que transporta a sus empleados a la f&brica, puesto que,
en caso de que se retire el servicio del transporte, el traba)ador podr& exigirle al empleador que le aumente el
sueldo para que pueda transportarse.
TE* tr'nsBorte oneroso 8 e* tr'nsBorte (r'tuito se ri(en Bor e* Cdi(o de ComercioU.
c$ 58A<P385E 4E"EE33: es aqu!l que se cumple por solidaridad y es absolutamente gratuito, como es el
caso tpico del su)eto que hace dedo en la ruta y un conductor lo acerca a su destino, y, lgicamente, en caso de
que ocurra un accidente, la indemni/acin ser& menor en el transporte ben!volo que en el oneroso.
TEste ' di,erenci' de *os 'nteriores se ri(e Bor e* Cdi(o Ci)i*U.
#a diferencia entre el transporte gratuito y el transporte benvolo radica en que aqu!l se presenta como un
beneficio, es decir, como una me)ora que se da en determinada situacin que en caso de ser retirado o negado
puede ser reclamado, lo que no ocurre en el transporte ben!volo, ya que se presenta como una liberalidad de
quien lo da.
@$ Se(#n *o tr'sBort'do:
a$ 58A<P385E DE PE8<3"A<.
b$ 58A<P385E DE (3<A<.
c$ 58A<P385E DE "352(2A<.
D$ Se(#n e* 9m"ito en <ue se desen)ue*)e e* tr'nsBorte:
a$ 58A"<P385E 2"5E8"3 3 "A(23"A.
b$ 58A"<P385E EL5E8"3 3 2"5E8"A(23"A.
H$ se(#n *' ,i%'cin de* Brecio:
a$ 58A"<P385E 248E es aqu!l en el cual un particular fi)a los horarios, las tarifas y los itinerarios.
b$ 58A"<P385E <AKE53 A (3"(E<2R" es aqu!l en el cual el Estado fi)a los horarios, las tarifas y los
itinerarios, tal como sucede con el transporte urbano de pasa)eros.
COMERCIALIDAD: a comercialidad del transporte est& dada por la organi/acin de la actividad ba)o la forma de
empresa, en el sentido que:
a$ a actividad desplegada por una empresa de transporte es un acto de comercio, tal como lo establece
el inciso Bto del Art. 9 del (digo de (omercio.
b$ El acto aislado de transporte no es un acto de comercio, puesto que, en tal caso, falta una actividad
organi/ada en forma habitual y onerosa haci!ndose de ella un e)ercicio profesional.
RE.IMENES LE.ALES.
El transporte por agua est& regulado por la ley >??CF, sobre navegacin%
El transporte por aire est& regulado por el (digo Aeron&utico%
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131
DERECHO COMERCIAL I
El transporte por tierra est& regulado por el (digo de (omercio
;G
, por la legislacin ferroviaria y por la
ley que rige el tr&nsito automotor. <e critica porque el cdigo la trata en el ttulo destinado a los agentes
auxiliares del comerciante en lugar de estar con los contratos.
PUNTO 1: PARTES INTER4INIENTES. LA EMPRESA DE TRANSPORTE.
as partes intervinientes en el contrato de transporte son:
1$ Por una parte:
a$ (n el transporte de cosas, EL CAR.ADOR, que es quien provee la mercadera para que
sea transportada y paga el precio por ello.
b$ (n el transporte de personas, EL PASACERO, que es quien paga el pasa)e.
1$ Por otra parte, LA EMPRESA TRANSPORTISTA, EL ACARREADOR O PORTEADOR, que es quien
asume el riesgo del transporte y lo e)ecuta.
Eventualmente pueden intervenir Geros que no son partes en el contrato, que son:
1$ EL DESTINATARIO O CONSI.NATARIO, que es aqu!l su)eto al que le han sido enviadas las
mercaderas, y que, si bien no contrata, tiene una serie de derechos, como es el caso de reclamar la entrega
de la cosa o la entrega del recibo correspondiente.
1$ EL EQPEDICIONISTA, que es un comisionista del transporte que se encarga de celebrar por cuenta del
cargador el contrato de transporte con el porteador que le haya encomendado, aclarando que las relaciones
entre el cargador y el expedicionista se rigen por las disposiciones de la comisin.
EMPRESA DE TRANSPORTE !Art. 1>D$ Re<uiere un' or('ni+'cin m&nim'.
Li"ros de* tr'nsBortist' : El transportista, adem&s de los libros que debe llevar cualquier comerciante, debe llevar un
libro de registro especial, en el que debe asentar, sint!tica y cronolgicamente, todos los efectos que se le encargue
transportar, indicando:
<u calidad y cantidad
El destino que llevan
El nombre y el domicilio del cargador, del conductor y del destinatario o consignatario
El precio del transporte
PUNTO @: PRECIO: CONCEPTO. DENOMINACIONES. TARI7AS.
CONCEPTO: El precio es la contraprestacin tpica a cargo del cargador o pasa)ero y es un elemento necesario para que
el contrato de transporte sea considerado comercial.
DENOMINACIONES: Tiene distint's se(#n sus c'r'cter&stic's:
Precio o ,*ete: (uando se fi)a convencionalmente.
13
Art. 1>1 de* Cdi(o de Comercio +as empresas de ferrocarriles, los troperos, arrieros y, en general, todos los que se encargan de conducir mercaderas o
personas, mediante una comisin, porte o flete, deben efectuar la entrega fielmente en el tiempo y en el lugar del convenio% emplear todas las diligencias y
medios practicados por las personas exactas en el cumplimiento de sus deberes en casos seme)antes, para que los efectos o artculos no se deterioren,
haciendo a tal fin, por cuenta de quien pertenecieren, los gastos necesarios% y son responsables a las partes, no obstante convencin en contrario, por las
p!rdidas o da.os que les resultaren por malversacin u omisin suya o de sus factores, dependientes u otros agentes cualesquiera-.'
EMILIO MAI-TE.UI
132
DERECHO COMERCIAL I
T'ri,': (uando el precio es fi)ado por el Estado a una empresa, o bien fi)ado por una empresa y
homologado por el Estado. 6eneralmente se aplica al transporte su)eto a concesin
PUNTO D: PLA-O CON4ENCIONAL Y LE.AL. ARTICULO 1// DEL C0DI.O DE COMERCIO.
El pla/o:
Es el tiempo dentro del cual debe e)ecutarse el transporte
Es un requisito esencial, puesto que el transportista debe efectuar la entrega fielmente en el pla/o
correspondiente
Puede ser:
H CON4ENCIONAL, que es el estipulado por las partes.
H LE.AL, que se desprende del Art. ;9@ del (digo de (omercio, el cual establece, en su ;er p&rrafo,
que la entrega debe efectuarse dentro del plazo fijado por el contrato, las leyes y reglamentos, y, en su
defecto, por los usos comerciales, y, en su >do p&rrafo, que los ferrocarriles deben hacer el transporte
de mercaderas en un trmino que no e.ceda de una hora por cada )< Cilmetros!
ART2CULO 1// DEL C0DI.O DE COMERCIO: M(n caso de retardo en la ejecucin del transporte por m$s tiempo
del establecido en el artculo anterior, perder$ el porteador una parte del precio del transporte, proporcionado a la duracin
del retardo, y el precio completo del transporte, si el retardo durase doble tiempo del establecido para la ejecucin del
mismo, adem$s de la obligacin de resarcir el mayor daEo que se probare haber recibido por la e.presada causa!" Io
ser$ responsable de la tardanza el porteador, si probare haber provenido ella de caso fortuito, fuerza mayor, o
hecho del remitente o del destinatario!" #a falta de medios suficientes para el transporte, no ser$ bastante para e.cusar el
retardo.'
Esto dio *u('r ' dos interBret'ciones:
<i el pla/o es de >F horas y lo hace en F9 horas, pierde el precio total%
<i el pla/o es de >F horas, la demora debe ser del doble, es decir, >F horas m&s F9 horas, que
hacen un total de @> horas.
<in per)uicio de ello, debe resarcir por el mayor da.o que el cargador pruebe haber sufrido por motivo
de la demora.
"o ser& responsable de la tardan/a el porteador, cuando medie caso fortuito o fuer/a mayor, o hecho
del remitente o destinatario.
a falta de medios suficientes para el transporte, no ser& suficiente para excusar el retardo.
PUNTO H: CARTA DE PORTE. ENUNCIACIONES. 7UNCIONES. MODOS DE EQTENDERLA: ART. 1>>
DEL C0DI.O DE COMERCIO: Y TRANS7ERIRLA.
CONCEPTO Es el ttulo legal del contrato entre porteador y acarreador y por su contenido se decidir&n las
dificultades que ocurran con motivo del transporte de los efectos, sin admitirse otras excepciones en contrario
que la de falsedad o error involuntarios de redaccin.
ENUNCIACIONES ! CONTENIDO$ : El Art. ;DB del (d. (om establece que cualquiera de las partes del contrato de
transporte, pueden, y no deben, exigirse mutuamente una carta de porte, que debe estar datada y firmada, y debe
contener:
;$ os elementos sub)etivos del contrato, es decir, el nombre y el domicilio del cargador, de la empresa transportista,
EMILIO MAI-TE.UI
133
DERECHO COMERCIAL I
acarreador o porteador, y, eventualmente, del destinatario o consignatario, y del expedicionista
>$ os elementos ob)etivos del contrato, es decir, el lugar donde debe efectuarse la entrega y los datos necesarios
para la individuali/acin de los efectos transportados
G$ El precio convenido, y si est& o no pagado
F$ El pla/o dentro del cual debe efectuarse la entrega
B$ I todas las dem&s circunstancias que convengan las partes
7UNCIONES:
7uncin Bro"'tori': a carta de porte es el medio probatorio por excelencia del contrato de transporte, en el
sentido que en funcin de su contenido se van a resolver todas las controversias que se susciten entre las partes, sin
admitirse m&s excepcin en contrario que la de falsedad o error involuntario de redaccin.
<i no hubiere carta de porte, el cargador ante todo, el cargador debe probar la entrega de los efectos
al porteador, y luego se estar& a la prueba que cada parte presente en apoyo de sus respectivas pretensiones.
El valor solo podr& probarse sobre la apariencia exterior de los efectos.
MODOS DE EQTENDER Y TRANS7ERIR LA CARTA DE PORTE: ART. 1>> DEL C0DI.O DE COMERCIO.
El Art. ;DD del (digo de (omercio establece que la carta de porte puede ser:
1@ Nominati7a, la cual se transmite por medio de una cesin de cr!ditos, y es aquella en la cual consta el nombre del
cargador y del destinatario.
2@ A la orden, la cual se transmite por endoso, y es aquella en la cual la carta est& a la orden de determinada
persona, es decir, a disposicin del cargador o destinatario.
3@ Al /ortador, la cual se transmite por tradicin, y es aquella en la cual en el lugar donde debera indicarse el
nombre del cargador o destinatario, se coloca la r=brica +al portador-, y, en consecuencia, la persona que posee la
carta est& legitimada para e)ercer todos los derechos y acciones que emanen del ttulo.
El cesionario, endosatario o portador de la carta de porte, se subroga en todas las obligaciones y derechos del
cargador.
PUNTO >: DERECHOS Y O6LI.ACIONES DEL PORTEADOR: DEL CAR.ADOR Y DEL
DESTINATARIO. PRI4ILE.IOS.
A$ EL PORTEADOR ESTI O6LI.ADO A:
;$ Decibir todas las cosas que le entreguen para el transporte, pudiendo:
8echa/ar =nicamente las que no re=nan las condiciones exigidas por leyes y reglamentos.
Exigir que se manifieste el contenido de los bultos.
>$ (ntregar al cargador la carta de porte.
G$ Cuidar los efectos haciendo los gastos necesarios.
F$ @visar al destinatario de que las cosas est&n a su disposicin.
B$ (ntregar los efectos respetando el pla/o legal o convencional y el lugar de destino.
D$ Desarcir los da.os y per)uicios ocasionados en los casos que corresponda.
6$ EL CAR.ADOR ESTI O6LI.ADO A:
EMILIO MAI-TE.UI
134
DERECHO COMERCIAL I
;$ Pagar el flete y los gastos que est!n a su cargo.
>$ 8esarcir los da.os y per)uicios que la carga le ocasione al porteador.
G$ Entregar la carga al empresario en tiempo y forma.
C$ EL DESTINATARIO ESTI O6LI.ADO A:
<i bien no es parte del contrato, el cdigo de comercio le impone algunas obligaciones, tales como:
;$ 8etirar los efectos dentro del pla/o reglamentario
>$ Pagar lo que le corresponda
G$ Avisar inmediatamente si la mercadera se encuentra en mal estado o rota.
EMILIO MAI-TE.UI
135
DERECHO COMERCIAL I
RESPONSA6ILIDAD DEL TRASPORTADOR. 7UNDAMENTOS. CAUSAS EQIMENTES DE
RESPONSA6ILIDAD. CLAUSULAS DE LIMITACION Y EQONERACION DE RESPONSA6ILIDAD5 SU
4ALIDE-. ACCI0N DE RECLAMACION POR DETRIMENTO O A4ERIA5 ART2CULO 1/@ DEL C0DI.O
DE COMERCIO.
RESPONSA6ILIDAD DEL TRANSPORTADOR.
El transportista de cosas responde por las siguientes vas diferentes:
A$ POR MORA O RETARDO.
El Art. ;99 del (digo de (omercio establece que, en caso de mora o retardo en la entrega de mercaderas, el
transportista perder& una parte del precio del transporte, que ser& proporcional a la duracin del retardo, pero perder& el
precio completo del transporte si el retardo dura el doble del tiempo de lo previsto, y, esta disposicin ha dado lugar a >
interpretaciones:
Algunos han sostenido que si demora el doble de lo previsto pierde el precio completo del transporte, y si
demora menos la p!rdida es proporcional, de manera tal que si, por E)., el transportista tena que entregar la
mercadera en F? horas, y la entrega en 9? horas pierde el precio completo del transporte, y si la entrega en
D? horas pierde la mitad del precio del transporte.
3tros autores han sostenido que para perder el precio completo del transporte, el transportista debe
demorarse el pla/o previsto m&s el doble de tiempo, de manera tal que, en el E). citado, si el transportista
entrega la mercadera en ;>? horas pierde el precio completo del transporte, y si la entrega en 9? horas
pierde la mitad del precio del transporte
A continuacin, el Art. ;99 del (digo de (omercio establece que:
El transportista no responde si la mora o retardo se debe a un supuesto de caso fortuito o de fuer/a mayor, o a un
hecho del destinatario, no siendo excusa del retardo la falta de medios suficientes para el transporte
A la responsabilidad citada, que configura una responsabilidad tasada, se puede anexar la responsabilidad por los
da.os y per)uicios ocasionados a ra/ de la mora o retardo.
6$ POR A4ER2A O POR PERDIDA DE LA COSA.
a cosa se avera cuando sufre un deterioro y subiste parcialmente, y se pierde cdo no subiste ni siquiera en
parte:
En principio, el transportista debe indemni/ar por los da.os efectivamente causados, es decir, que, en caso de avera,
como es el caso de que se rompan B de los ;?? vinos que transportaba, slo debe indemni/ar por la parte averiada, y, en
caso de p!rdida, como es el caso de que se rompan todos los vinos, debe indemni/ar integralmente.
Pero, sin embargo, existen casos en los cuales las cosas transportadas sufren una avera, y, no obstante, el
transportista debe reparar integralmente, como del transporte de un amoblamiento para el living compuesto x D sillas y se
rompe ; de ellas.
a tasacin del monto a reparar por avera o p!rdida debe ser efectuada por peritos con arreglo a las enunciaciones de
la carta de porte.
a responsabilidad del transportista es objetiva, y se basa en la teora del riesgo, puesto que el transportista, al mismo
tiempo que percibe las ganancias en caso de que la mercadera llegue a destino, asume los riesgos en caso contrario, y,
por lo tanto, el transportista responde a menos que pruebe que la avera o la p!rdida es consecuencia:
- 0e un vicio propio de la cosa, como es el caso del animal que muere mientras es transportado porque estaba muy
EMILIO MAI-TE.UI
136
DERECHO COMERCIAL I
enfermo desde antes de ser cargado
- 0e un supuesto de caso fortuito, que es aqu!l que responde a un hecho de la naturale/a, o de fuer/a mayor, que
es aqu!l que responde a un hecho del hombre, aclarando que sobre el punto es muy severa la )urisprudencia, y es
as que, por E)., no considera caso fortuito una nevada que impide el paso en un lugar en que nieva frecuentemente
en esa !poca, como as tampoco considera fuer/a mayor una huelga motivada en que el transportista no le pag los
salarios a sus empleados.
C$ ACCI0N DE RECLAMACI0N POR DETRIMENTO O A4ER2A: ART. 1/@ DEL C0DI.O DE COMERCIO: El Art.
;9G del (digo de (omercio establece que la accin de reclamacin por detrimento o avera que se encuentren en los
efectos al tiempo de abrir los bultos, debe interponerse necesariamente dentro de las >F horas siguientes al recibo de los
efectos, siempre que en la parte externa no se vean se.ales del detrimento o avera que se reclama. Pasado ese
t!rmino, no tiene lugar reclamacin alguna contra el conductor acerca del estado de los efectos porteaos-
EQTENSI0N DE LA RESPONSA6ILIDAD !Art. 1PO$: a responsabilidad del transportista empie/a a correr desde el
momento en que recibe las mercaderas, hasta que se verifica la entrega.
CAUSAS EQIMENTES DE RESPONSA6ILIDAD. TADEMIS DEL CASO 7ORTUITO: LA 7UER-A MAYOR O EL 4ICIO DE LA
COSAU
Dice e* 'rt&cu*o 1P@: que el porteador no ser$ responsable del dinero, alhajas o efectos de gran
valor y documentos de crdito, si al tiempo de la entrega los pasajeros o cargadores no hubieren declarado su
contenido y acordado las condiciones del transporte!
En caso de p!rdida o avera no estar& obligado a indemni/ar m&s del valor declarado.
Dice e* 'rt&cu*o 1P/: que #os porteadores podr$n rechazar los bultos que se presenten mal
acondicionados para el transporte! %in embargo, si el remitente insistiere en que se la admitan, el porteador
estar$ obligado a conducirlos, y quedara e.ento de toda responsabilidad si hiciere constar en la carta de porte
su oposicin!
CLAUSULAS DE EQONERACI0N Y LIMITACI0N DE LA RESPONSA6ILIDAD.
Dice e* 'rt&cu*o 1PD <ue: respecto de las cosas que por su naturaleza se hallan sujetas a una
disminucin de peso o de medida #por e)emplo, combustible en !pocas de alta temperatura$, el porteador
podr$ limitar su responsabilidad hasta la concurrencia de un tanto por ciento, previamente determinado, que se
establecer$ por cada bulto, si la cosa estuviera dividida en bultos!"
Por su B'rte: e* 'rt&cu*o 1PP dice <ue si se tratare de determinadas especies de cosas fr$giles o
sujetas a f$cil deterioro, de animales, o bien de transportes hechos de un modo especial, las administraciones
de ferrocarriles podr$n estipular que las prdidas o averas, se presuman derivadas del vicio de las mismas
cosas transportadas, de su propia naturaleza o de hecho del remitente o del destinatario, si su culpa no fuere
probada!
PUNTO P: TRANSPORTE DE PERSONAS. CARACTER2STICAS. PARTES. DERECHOS Y
O6LI.ACIONES DE LAS PARTES. RESPONSA6ILIDAD DEL TRANSPORTISTA5 CAUSAS
EQIMENTES DE RESPONSA6ILIDAD5 RESARCIMIENTO5 ALCANCE.
CARACTER2STICAS.
EMILIO MAI-TE.UI
137
DERECHO COMERCIAL I
El transporte de personas es un contrato por el cual el porteador se obliga a trasladar a una persona
#pasa)ero$ aun lugar determinado, a cambio del pago de un precio en dinero.
El ttulo del contrato, se denomina +billete o boleto o pasa)e.
RESPONSA6ILIDAD DEL TRANSPORTISTA:
El empresario se obliga a transportar a las personas sanas y salvas, debiendo proceder con
diligencias, no bastando demostrar que fue diligente para eximirse de responsabilidad.
El Art. ;9F del (digo de (omercio establece que en caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante
el transporte en ferrocarril, la empresa esta obligada al pleno resarcimiento de los daEos y perjuicios ocasionados, aunque
e.ista pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente fue consecuencia de un supuesto de fuerza mayor, de un
supuesto de culpa de la vctima o de un supuesto de culpa de 6ero por el cual el transportista no debe responder:
a$ El Art. ;9F hace referencia al viajero, que alude a todo aqu!l que via)a en el medio de transporte #abarca tanto al
pasa)ero, a las personas que suben a vender y al que tiene el pase libre por discapacidad$, lo cual es un nocin m$s
amplia que pasajero, que se circunscribe a aqu!l que pag el pasa)e, de manera tal que el g!nero es el via)ero y la
especie es el pasa)ero.
b$ El Art. ;9F establece que la muerte o la lesin del viajero debe acaecer durante el transporte, lo cual dio lugar a >
interpretaciones, puesto que, mientras que un sector de la doctrina entiende que la responsabilidad comien/a cuando el
via)ero ingresa al medio de transporte, otro sector, entiende que la responsabilidad comien/a cuando el via)ero ingresa en
la esfera del transportista, de manera tal que, por E)., la empresa debe responder si se desploma el techo de la estacin y
lesiona a un via)ero.
c$ El Art. ;9F establece que la empresa est$ obligada al pleno resarcimiento de los daEos y perjuicios ocasionados,
aunque e.ista pacto en contrario, es decir, que la empresa debe resarcir todo da.o que resulte probado, y, en caso de
que exista alguna cl&usula que estipule lo contrario, ser& abusiva, y, por lo tanto, nula.
d$ *inalmente, el Art. ;9F enuncia los e?imentes de resBons'"i*id'd, que son los propios de cualquier supuesto de
responsabilidad ob)etiva, es decir, caso fortuito o fuer/a mayor #hechos de la naturale/a$, culpa de la vctima #el que
via)a colgado en el estribo del tren$ y culpa de un Gero por quien la empresa no debe responder #por e)emplo, por
alguien que
a vctima del accidente est& legitimada para la accin, debiendo demostrar la exist y medida del
da.o.
El empresario de transporte debe responder desde que el pasa)ero est& dentro de la esfera de
influencia del transportador, y en el caso de via)ero no pasa)ero, desde que la persona sube al transporte.
(omo di)imos, el res'rcimiento es pleno, e incluye una reparacin integral, sin limitaciones,
comprendiendo el da.o fsico, el patrimonial, moral, lucro cesante.
A su respecto, no se 'dmiten c*9usu*'s de *imit'cin ni de e?oner'cin de resBons'"i*id'd.'
PUNTO /: TRANSPORTE MULTIMODAL !LEY 1D.J11$
a$ El transporte multimodal de mercaderas, conforme a lo establecido por el Art. > de la ley >F.C>;, +es aqul en
el cual se utilizan, como mnimo, 5 modos diferentes de transporte, a travs de un solo operador, que debe emitir un 'nico
documento para toda la operacin, percibir un solo precio y asumir la responsabilidad por su cumplimiento, entendiendo
por modos de transporte a cada uno de los distintos sistemas de transporte de mercaderas por va acu$tica, area o
terrestre!
EMILIO MAI-TE.UI
138
DERECHO COMERCIAL I
b$ El documento de transporte multimodal deber& mencionar nombres y domicilio del operador, del
expedidor, del consignatario, el itinerario, los modos de transporte y puntos de trasbordo si se conocieran, lugar
y fecha, pla/o de entrega, individuali/acin de las mercaderas, etc.
c$ ResBons'"i*id'd de* oBer'dor Desde que recibe la mercadera y hasta la entrega. 8esponde
por las acciones y omisiones de sus empleados en e)ercicio de sus funciones o cualquier persona cuyos
servicio contrate para cumplir el contrato. 8esponde por p!rdida, da.o, lesin o demora en la entrega.
d$ Re(istro de oBer'dores Deben inscribirse en el 8egistro de 3peradores de 5ransporte
7ultimodal.
Re<uerimiento de inscriBcin:
Domicilio o representacin legal en la nacin.'
Patrimonio de bienes registrables de U ;??.???.'
Estatuto legali/ado.'
2nscribirse como agente de transporte aduanero.'
Debe contar con una pli/a de seguro para las mercaderas que custodie.'

EMILIO MAI-TE.UI
139
DERECHO COMERCIAL I
UNIDAD IQ: MANDATO Y COMISI0N. CONTRATOS AT2PICOS.
PUNTO 1: MANDATO COMERCIAL: CONCEPTO. DI7ERENCIAS CON EL MANDATO CI4IL.
CARACTERES. EQTENSION Y E7ECTOS. DERECHOS Y O6LI.ACIONES DEL MANDANTE Y
MANDATARIO. CESACION DEL MANDATO. PROMESA DEL HECHO DE UN TERCERO.
MANDATO COMERCIAL: CONCEPTO. DI7ERENCIAS CON EL MANDATO CI4IL.
E* Art. 1/>J de* Cdi(o Ci)i* establece que el mandato tiene lugar cuando una persona da a otra un poder
para que la represente en uno o m$s actos de la vida jurdica, y, esta definicin, confunde representacin y mandato, al
aludir solamente al mandato representativo, que es aqu!l en el cual hay representacin y mandato, cuando, en realidad,
tambi!n puede haber mandato sin representacin y representacin sin mandato:
a$ El mandato representativo es aqu!l en el cual hay contemplatio domini, es decir, que el mandatario act=a en
nombre a)eno y por cuenta a)ena, y, a esta especie es la que hace referencia la definicin dada por el Art. ;9DC
b$ El mandato no representativo #o mandato oculto$, es aqu!l en el cual no hay contemplatio domini, es decir, que el
mandatario act=a en nombre propio y por cuenta a)ena
c$ As, por E)., la ley ;C.CB? establece que, salvo que el estatuto prevea otra cosa, dentro del directorio de la <A, el
presidente tiene mandato representativo y el resto de sus integrantes tienen mandato no representativo.
E* Art. 111 de* Cdi(o de Comercio establece que:
a$ E l mandato comercial , en general, es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar, es decir, a
realizar, uno o m$s negocios lcitos de comercio que otra le encomienda, de manera tal que el ob)eto del contrato de
mandato puede ser:
- Ano o algunos actos de comercio lcitos y posibles, en cuyo caso estamos en presencia de un mandato
especial.
- 3 todos los actos de comercio lcitos y posibles, en cuyo caso estamos en presencia de un mandato general,
tal como sucede con el contrato de mandato celebrado entre el principal y el factor.
b$ El mandato no se presume gratuito.
E* Art. 111 de* Cdi(o de Comercio diferencia:
a$ El mandato representativo, que es el mandato propiamente dicho, el mandatario obra en nombre y por cuenta
a)ena.
b$ El mandato no representativo, que es la comisin o consignacin, en la que el mandatario obra en nombre propio y
por cuenta a)ena, existiendo entre ambos t!rminos una relacin de g!nero a especie, en el sentido que:
- a comisin puede recaer sobre cualquier clase de acto de comercio
- a consignacin slo puede recaer sobre actos de ventas
EQTENSION.
El Art. >>G del (digo de (omercio establece que el mandato comercial:
= Por m&s generales que sean sus t!rminos, slo puede tener por ob)eto actos de comercio
= "unca se extiende a actos que no sean de com, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el
poder
Ahora bien, si el mandato tiene por ob)eto actos comerciales y actos civiles, 0se le aplica el (digo (ivil o el
(digo de (omercio1
EMILIO MAI-TE.UI
140
DERECHO COMERCIAL I
a$ Para algunos autores, si, cuantitativamente hablando, en el documento se encargan m&s actos comerciales
que civiles, el mandato se rige por las normas del (digo de (omercio, y, de lo contrario, por las normas del
(digo (ivil
b$ Para otros autores, hay que anali/ar cada acto en particular, de manera tal que, si es civil, se aplican las
normas del (digo (ivil, y, si es comercial, se le aplican las normas del (digo de (omercio
CARACTERES.
;$ 5pico
>$ (onsensual
G$ 6ratuito u oneroso, presumi!ndose gratuito en (digo (ivil y oneroso en el (digo de (omercio
F$ 4ilateral o unilateral, seg=n sea, respectivamente, oneroso o gratuito
B$ "o formal, de manera tal que, si bien por lo general es instrumentado por escrito, puede ser formali/ado
verbalmente
D$ De colaboracin, que se refiere a actos )urdicos, mientras que otros contratos, como la locacin de servicios o la
de obra, se refieren a actos materiales
@$ I, finalmente, es un acto de confian/a hacia el mandatario
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DEL MANDANTE Y MANDATARIO.
A$ E 7A"DA"5E 52E"E A"A 3426A(2R" P82"(2PA, NAE E< A DE 8E<P3"DE8 *8E"5E A GE83<, I,
ADE7^<, E<5^ 3426AD3 A:
;$ Anticiparle al mandatario los gastos necesarios y a facilitarle los medios pertinentes, y, en caso de no hacerlo, a
rembolsarle los gastos que reali/ para la e)ecucin del mandato
>$ 2ndemni/ar al mandatario por los da.os y per)uicios ocasionados a ra/ del vicio de la cosa comprendida en el
mandato y por todo otro per)uicio que derive de la e)ecucin del hecho
G$ Pagar la retribucin convenida
4$ E 7A"DA5A823 E<5^ 3426AD3 A:
;$ E)ecutar el mandato en base a las instrucciones preestablecidas
>$ 2ndemni/ar los da.os y per)uicios ocasionados al mandante por la ine)ecucin total o parcial del mandato
G$ 3bservar los deberes de lealtad y de buena fe, es decir, abstenerse de reali/ar actos per)udiciales para el
mandante
F$ Avisar al mandante de los hechos que puedan llevarlo a revocar el mandato
B$ (onservar los efectos entregados como consecuencia de la e)ecucin de sus actos
D$ 8endir cuentas al mandante en forma circunstanciada y documentada
($ E 7A"DA5A823 52E"E DE8E(,3:
;$ De percepcin del pago de una retribucin
>$ De reembolso de los gastos que reali/ para la e)ecucin del mandato
G$ De retencin hasta que el mandante pague lo adeudado
CESACION DEL MANDATO.
El contrato de mandato cesa:
;$ Por cumplimiento del ob)eto
>$ Por imposibilidad de cumplimiento del ob)eto
EMILIO MAI-TE.UI
141
DERECHO COMERCIAL I
G$ Por expiracin del pla/o previsto
F$ Por renuncia del mandatario
B$ Por revocacin del mandante
D$ Por muerte, incapacidad sobreviniente o quiebra del mandante o del mandatario, salvo el caso del factor, que,
aunque muera el principal, sigue su)etado al contrato de mandato hasta que los herederos lo revoquen
@$ Por acuerdo de partes
8enuncia del mandatario: El mandatario puede renunciar al mandato en cualquier momento, haci!ndole saber al
mandante su renuncia, pero si la renuncia de aqu!l per)udica a !ste, el mandatario debe indemni/arlo salvo que:
a$ a e)ecucin del hecho dependa de fondos y no los haya recibido o estos hayan sido insuficientes
b$ e sea imposible al mandatario continuar con la e)ecucin del mandato sin sufrir personalmente un per)uicio
considerable
PROMESA DEL HECHO DE UN TERCERO.
Cu'ndo un comerci'nte Bromete e* ;ec;o de un tercero se Bueden d'r *os si(uientes e,ectos:
;. ResBecto '* Bromitente: <i el tercero ratifica, el promitente queda liberado% se aplican entonces las
reglas del mandato.' <in embargo, si el tercero no ratifica, el promitente queda personalmente
obligado.'
>. 7rente '* Cocontr't'nte: <i acepta la promesa, queda siempre obligado, ya sea frente al tercero o
frente al promitente.'
G. ResBecto '* Tercero: <olo queda obligado si ratifica el contrato.'
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO 1: COMISION. CONCEPTO. DI7ERENCIAS CON EL MANDATO COMERCIAL. ACEPTACION Y
RECHA-O. INDI4ISI6ILIDAD. RELACIONES AUE CREA LA COMISION. DERECHOS: O6LI.ACIONES
Y RESPONSA6ILIDADES DEL COMISIONISTA Y DEL COMITENTE. PROHI6ICIONES. SUSTITUCION
DE LA COMISION. RETRI6UCION DEL COMISIONISTA5 COMISION SIMPLE Y DE .ARANT2A.
DERECHO DE RETENCION. PRI4ILE.IOS.
COMISION. CONCEPTO.
,ay comisin o consignacin cuando una persona que desempe.a por otros, negocios individualmente
determinados, obra a nombre propio o ba)o la ra/n social que representa.
En la comisin no hay representacin% el negocio lo reali/a el comisionista en su propio nombre y por
cuenta del comitente.
DI7ERENCIAS CON EL MANDATO COMERCIAL.
MANDATO COMISI0N
El mandato puede ser civil o comercial a comisin siempre es comercial
El mandatario act=a a nombre y por cuenta a)ena, y, por
lo tanto, hay representacin, de manera tal que el
mandatario obliga al mandante frente al Gero
El comisionista act=a a nombre propio y por cuenta a)ena,
y, por lo tanto, no hay representacin, de manera tal que
el comisionista queda obligado frente al Gero, sin obligar al
comitente
El mandato puede ser general o especial a comisin siempre es especial, puesto que siempre se
refiere a actos individualmente determinados, como es el
caso del agente de bolsa al que se le encarga que venda
;?? acciones, o el del consignatario de hacienda al que
se le encarga que venda >? novillos
ACEPTACION Y RECHA-O.
= En principio, el comisionista es libre de aceptar o recha/ar el encargo que se le hace, y, en caso de que lo
rechace, debe dar aviso al comitente dentro de las >F horas, siendo responsable por los da.os y per)uicios ocasionados al
comitente por la falta de aviso.
= <in embargo, el comisionista est& obligado a aceptar el encargo que se le hace cuando un comerciante le
encarga a otro diligencias necesarias para conservar un cr!dito o un dcho, y el recha/o del encargo conlleve a la p!rdida
del mismo.
INDI4ISI6ILIDAD.
a comisin es indivisible, en el sentido que, una ve/ aceptada en una parte, se considera aceptada en el todo, y
dura mientras el negocio encomendado no est! completamente concluido.
RELACIONES AUE CREA LA COMISION.
= a comisin crea > relaciones diferentes:
a$ a ;era se rige por las reglas del mandato y se da entre el comitente y el comisionista, en virtud de la cual aqu!l
formula el encargo a !ste.
b$ a >da se rige por las reglas de la comisin y se da entre el comisionista y el Gero, en virtud de la cual aqu!l
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
e)ecuta el encargo, es decir, reali/a el negocio con el Gero, aclarando que, en principio, no hay relacin entre
comitente y Gero.
= En el mandato no se da esta doble relacin, puesto que, como el mandatario es representante, la e)ecucin de los
negocios )urdicos tiene la virtualidad de hacer que sus efectos recaigan sobre el representado, como si el negocio )urdico
hubiese sido celebrado directamente por este =ltimo.
DERECHOS: O6LI.ACIONES Y RESPONSA6ILIDADES DEL COMISIONISTA Y DEL COMITENTE.
A$ E (372<23"2<5A E<5^ 3426AD3 A:
;$ (umplir con las mismas obligaciones que pesan sobre el mandatario, es decir, que est& obligado a:
a$ E)ecutar la comisin en base a las instrucciones preestablecidas
b$ 2ndemni/ar los da.os y per)uicios ocasionados al comitente por la ine)ecucin total o parcial de la comisin
c$ 3bservar los deberes de lealtad y de buena fe, es decir, abstenerse de reali/ar actos per)udiciales para el
comitente
d$ Avisar al comitente de los hechos que puedan llevarlo a revocar la comisin o a modificar el encargo
e$ (onservar los efectos entregados como consecuencia de la e)ecucin de sus actos
f$ 8endir cuentas al comitente en forma circunstanciada y documentada
>$ (umplir con las obligaciones fiscales derivadas de las operaciones que reali/a, y, en caso de que no lo haga, ser&
responsable, aunque alegue haber procedido con orden expresa del comitente
4$ E (372<23"2<5A 52E"E DE8E(,3:
;$ Al cobro de una retribucin, denominada +comisin-, por parte del comitente:
a$ a comisin puede estar expresamente pactada, y, en su defecto, se debe determinar por el uso comercial del
lugar donde se e)ecute la comisin
b$ a comisin se debe ntegramente si el encargo se ha concluido, pero, en caso de muerte o separacin del
comisionista, se debe =nicamente la cuota correspondiente a los actos que haya practicado
c$ <i la comisin es revocada por el comitente sin una )usta causa culpable al comisionista, nunca se le puede
pagar menos de la mitad de la comisin
d$ a comisin puede ser:
SimB*e u ordin'ri', en la que el comisionista no responde en caso de insolvencia del Gero
contratante, y, por lo tanto, si el Gero no paga, no debe hacerlo el comisionista
De ('r'nt&', en la que el comisionista responde en caso de insolvencia del Gero contratante, y, por lo
tanto, si el Gero no paga, debe hacerlo el comisionista
>$ Al reintegro de los gastos y desembolsos con intereses que corren desde el desembolso hasta el efectivo reintegro
por parte del comitente
($ E (3725E"5E E<5^ 3426AD3 A:
;$ Pagar el importe de la comisin
>$ Anticipar los gastos o satisfacer al contado el importe de todos los gastos y desembolsos verificados en el
desempe.o de la comisin, con los intereses respectivos por el tiempo que medie entre el desembolso y el pago
efectivo
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
D$ E (3725E"5E 52E"E DE8E(,3 A DA8 A< 2"<58A((23"E< NAE E<527E (3"EE"2E"5E<
PROHI6ICIONES.
El comisionista, salvo que medie consentimiento expreso del comitente, no puede:
;$ Adquirir, por s ni por persona interpuesta, los efectos que debe ena)enar.
>$ Adquirir los efectos que debe adquirir con efectos, suyos o a)enos, que tiene en su poder.
SUSTITUCION DE LA COMISION.
El comisionista puede sustituir en otro la comisin cuando:
;$ 3 bien, tiene facultades expresas.
>$ 3 bien, careciendo de facultades expresas, la sustitucin es exigida por la naturale/a de la operacin, o es
indispensable por alg=n caso imprevisto.
El comisionista que hace la sustitucin teniendo facultades expresas, o por la exigencia de la naturale/a de la
operacin, o porque fue indispensable por alg=n caso imprevisto, no responde por los actos del subcomisionista, si prueba
que le transmiti fielmente las rdenes del comitente y que aqu!l go/aba de cr!dito en el comercio.
El comisionista que hi/o la sustitucin careciendo de facultades expresas, y sin que medie una exigencia de la
naturale/a de la operacin, y sin que haya sido indispensable por alg=n caso imprevisto, es responsable, teniendo el
comitente accin directa contra el comisionista y el subcomisionista.
El comitente slo debe pagar una comisin, salvo que se trate de negocios diferentes o que se trate de operaciones
que deban reali/arse en diferentes pla/as.
RETRI6UCION DEL COMISIONISTA Es el derecho del comisionista a cobrar una retribucin por el encargo
que se le hubiere hecho. Puede <er:
A$ COMISION SIMPLE: ,ay una comisin com=n o simple, cuando el comisionista no responde por la
insolvencia de los terceros con quienes contrate.
6$ DE .ARANT2A: se da una comisin de garanta, cuando el comisionista responde por la solvencia
de los que contraten con !l% en estos casos, la retribucin ser& mayor.
DERECHO DE RETENCION. PRI4ILE.IOS.
os efectos consignados y los efectos adquiridos por cuenta del comitente deben destinarse al pago de las
anticipaciones que se hubiesen hecho, al pago de los gastos legtimos del comisionista, y al pago de las comisiones y de
los intereses respectivos, de lo cual se desprende el derecho de retencin y el derecho de preferencia:
E* derec;o de retencin implica que ning=n comisionista puede ser obligado a entregar los efectos que
recibi o adquiri en comisin, sin que previamente vea satisfechos sus anticipaciones, gastos, comisiones e intereses.
E* derec;o de Bre,erenci' implica que, en caso de quiebra del comitente, ser& pagado sobre el producto de
los mismos g!neros, con la preferencia establecida en la ley de concursos y quiebras.
PUNTO @: CONTRATO ESTIMATORIO. CONCEPTO. DI7ERENCIA CON 7I.URAS A7INES.
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
CONCEPTO El contrato estimatorio, vulgarmente conocido como +consignacin-, es aqul en virtud del cual una
parte, denominada tradens, se compromete a entregar la otra, denominada accipiens, una cantidad de bienes de su
propiedad para que sta, una vez vencido el plazo convenido, la venda o la adquiera para s, pagando el precio
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DERECHO COMERCIAL I
correspondiente, denominado estimatio, o, en su defecto, se la devuelva:
a$ es un contrato que tiene sus orgenes en el derecho romano
b$ es un contrato atpico legalmente en nuestro derecho
4ENTACAS: El contrato estimatorio trae apare)adas venta)as para ambas partes, en el sentido que:
a$ el tradens puede dar a conocer el bien al p=blico, que, generalYY, es nuevo, e introducirlo m&s f&cilmente en el
mercado.
b$ el accipiens tiene provisto su negocio con bs que a=n no ha pagado y tiene el dcho de disponibilidad sobre los
mismos.
c$ as, por E)., una bodega elabora un nuevo vino y celebra un contrato estimatorio con una o varias vineras, o una
editorial lan/a un nuevo libro de un autor desconocido y celebra un contrato estimatorio con una o varias libreras.
POSI6ILIDADES DEL ACCIPIENS:
El accipiens tiene G posibilidades:
;$ Eender los bienes, en todo o en parte
>$ "o vender los bienes, y devolverlos una ve/ vencido el pla/o del contrato
G$ Adquirir los bienes para s, y consumirlos o entreg&rselos a un Gero
NATURALE-A CUR2DICA:
;$ seg=n algunos autores, se asimila a la compraventa, ya sea:
a$ con condicin suspensiva
b$ con condicin resolutoria
c$ con reserva de dominio
d$ con facultad de desistir de la misma
>$ seg=n otros autores, como 4olaffio, es una especie de depsito, denominado depsito ad vendendum, es decir, que es una
especie de depsito que tiene por finalidad que el accipiens venda el bien depositado por el tradens
G$ seg=n otros autores, como 7u.o/ Plana, es una especie de comisin, es decir, una comisin con ciertas particularidades
especficas
F$ y, finalmente, seg=n otros autores, como 7essineo, es un contrato con naturale/a propia:
a$ la naturale/a propia est& marcada por:
El precio, denominado estimatio, que se determine contractualmente
El pla/o dentro del cual el accipiens puede optar por alguna de las G posibilidades que tiene
a facultad de disponer de la cosa que tiene el accipiens a=n sin ser el propietario de la cosa
b$ y, )ustamente, por tratarse de un contrato con naturale/a propia, se rige por la costumbre, y, seg=n los casos, por las
disposiciones relativas a la compraventa, al depsito y a la comisin
;F
DI7ERENCIA CON 7I.URAS A7INES.
CONTRATO ESTIMATORIO COMISI0N
El accipiens no gana una comisin sino que gana por la
diferencia del precio de compra y de venta
El comisionista tiene por retribucin un porcenta)e
denominado comisin, sin que pueda, por expresa
prohibicin del (digo de (omercio, convenir que se va a
llevar el mayor precio de la cosa
El accipiens no est& obligado a procurar la venta del
bien, ni a actuar conforme a instrucciones
El comisionista s
El accipiens puede consumir o adquirir la cosa para s El comisionista no
El accipiens act=a en nombre y por cuenta propios, y,
por lo tanto, no debe rendir cuentas frente al tradens
El comisionista act=a a nombre propio y por cuenta a)ena,
y, por lo tanto, debe rendir cuentas frente al comitente
a p!rdida de la cosa hace responsable al accipiens a p!rdida de la cosa hace est& a cargo del comitente
El accipiens asume exclusivamente los riesgos de la
cobran/a de la cosa vendida, de manera tal que, si
El comisionista, en principio, no responde por la solvencia
del Gero con el que contrata, salvo que,
14
a c"te!ra se enmarca en esta 0ltima ,ostura
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DERECHO COMERCIAL I
vende la cosa y no cobra el precio respectivo, debe
pagarle al tradens la estimatio de todas formas
excepcionalmente, se pacte la comisin de garanta, en
cuyo caso el comisionista responde por la insolvencia del
Gero contratante, y, por lo tanto, si el Gero no paga, debe
hacerlo !l mismo
PUNTO D: CONTRATO DE A.ENCIA. CONCEPTO. CARACTER2STICAS. DERECHOS Y
O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
CONCEPTO El contrato de agencia, que comen/ a difundirse a mediados del <;C, es aqul por el cual una parte,
denominada agente, asume de manera estable y autnoma el encargo de promover por cuenta de la otra parte,
denominada proponente, mediante retribucin, la conclusin de contratos, generalmente, con e.clusividad, y, de esta
definicin, podemos desprender las c'r'cter&stic's ,und'ment'*es de* contr'to de '(enci':
a$ El agente desarrolla su actividad en forma estable, autnoma, y, generalmente, con e.clusividad
b$ El agente, com=nmente, promueve el negocio, que puede versar sobre bienes o servicios, pero no lo concluye,
puesto que, generalmente, el agente no tiene representacin, pero, sin embargo, puede pactarse que el agente tenga
representacin y concluya directamente el contrato, cosa q se encuentra establecida en el (( 2taliano de ;CF>.
7INALIDAD: El contrato de agencia tiene por finalidad que el agente cree una nueva clientela o aumente la clientela
existente
CARACTER2STICAS.
;$ Tpico socialmente, atpico legalmente en nuestro derecho positivo, tpico legalmente en los proyectos de
unificacin argentinos, y, finalmente, tipificado en otros cdigos del mundo, como es el caso del (digo *ranc!s y del
(digo (ivil 2taliano de ;CF>% >$ "o formal% G$ (omercial% F$ De duracin% B$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso% D$ 2ntuito
persona, y, por lo tanto, intransferible.
DI7ERENCIAS CON OTRAS 7I.URAS A7INES
A$ E* '(ente se di,erenci' de* )i'%'nte de comercio en <ue:
;$ El via)ante es un subordinado que est& en relacin de dependencia con el principal, y, por lo tanto, obedece la orden
de este =ltimo, y el agente es un empresario que celebra un contrato con otro empresario que es el proponente, y, por
lo tanto, obra seg=n su propia decisin
>$ El via)ante no tiene un lugar fsico donde despliega sus funciones, y el agente tiene su propio local para hacer sus
tareas
G$ as relaciones entre el via)ante y el principal se rigen por el derecho laboral, y las relaciones entre el agente y el
proponente se rigen por el derecho comercial
6$ Com#nmente: e* '(ente Bromue)e e* ne(ocio: Bero no *o conc*u8e: Buesto <ue: (ener'*mente: e* '(ente no
tiene reBresent'cin: 8: desde este Bunto de )ist': Buede 'seme%'rse '* corredor: Bero: se di,erenci' de Fste en
<ue:
;$ El corredor es contratado para que concluya un negocio determinado, y el agente es contratado para que promueva
negocios en favor del proponente de manera estable
>$ El corredor es imparcial, y el agente siempre act=a en inter!s del proponente
C$ E* '(ente se di,erenci' de* comisionist' en <ue:
;$ El comisionista est& su)eto estrictamente a las instrucciones del comitente, y el agente tiene autonoma en cuanto a
que es un comerciante que mane)a su propio negocio, m&s all& de que reciba ciertas instrucciones del proponente
>$ El comisionista es contratado para que concluya un negocio determinado, y el agente es contratado para que
promueva negocios en favor del proponente de manera estable
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DERECHO COMERCIAL I
G$ El comisionista, salvo que medie consentimiento expreso del comitente, no puede adquirir, por s ni por persona
interpuesta, los efectos que debe ena)enar, mientras que el agente no est& su)etado a dicha prohibicin
-ONA Y EQCLUSI4IDAD
(l agente, generalmente, desarrolla su actividad en una Dona determinada, pero, sin embargo, existen casos en los
cuales el proponente nombra a un agente para promocionar negocios con respecto a determinados clientes incluidos en
una lista que est&n en diferentes /onas, e, incluso, en otros casos, de dicha lista se excluyen determinados clientes que
contratan directamente con el proponente
(l agente, generalmente, desarrolla su actividad con e;cl2si7idad, la cual puede ser:
;$ De +una mano-, que es la m&s habitual, en la cual el proponente le da la exclusividad al agente pero el
agente no le da la exclusividad al proponente, y, en consecuencia, el agente puede tener otras agencias,
siempre y cuando no compitan entre s.
>$ De +doble mano-, en la cual el proponente le da la exclusividad al agente y el agente le da la exclusividad al
proponente, y, en consecuencia, el agente se compromete a promover solamente los negocios de ese
proponente
a c&tedra entiende que la /ona es un elemento esencial y la exclusividad un elemento natural del contrato de agencia
REMUNERACI0N
a remuneracin del agente puede ser:
a$ fi)a, aunque, en realidad, esto no es muy frecuente porque no incentiva al agente a promover negocios
b$ una comisin equivalente a un porcenta)e del monto del importe de cada operacin que el proponente realice por
su intermedio, pudiendo, esta comisin, ser:
<imple u ordinaria, en la que el agente no responde en caso de insolvencia del Gero contratante, y, por lo
tanto, si el Gero no paga, no debe hacerlo el agente
De garanta, en la que el agente responde en caso de insolvencia del Gero contratante, y, por lo tanto, si el
Gero no paga, debe hacerlo el agente
c$ una parte fi)a a la que se le anexa un porcenta)e del monto por cada negocio concluido
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
A$ E A6E"5E E<5^ 3426AD3 A:
;$ Actuar como un buen hombre de negocio
>$ (umplir las instrucciones del proponente, como por E)., las que hacen a la publicidad y a los precios de venta al
p=blico
G$ (umplir, eventualmente, con los pisos mnimos establecidos contractualmente relativos a cantidad de negocios o a
cantidad de dinero
F$ 4rindar debida informacin al proponente sobre los negocios que promueve
B$ 3brar de buena fe, puesto que el contrato de agencia es un contrato de fiducia, que se celebra intuito persona
4$ E P83P3"E"5E E<5^ 3426AD3 A:
;$ 4rindar cat&logos y muestras al agente
>$ Pagar al agente la remuneracin
G$ 3brar de buena fe, puesto que el contrato de agencia es un contrato de fiducia, que se celebra intuito persona
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO H: CONTRATO DE CONCESON. CONCEPTO. CARACTER2STICAS. DERECHOS Y
O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
CONCEPTO.
El contrato de concesin Bri)'d' es aqul en virtud del cual un empresario, denominada concedente, otorga
a uno o varios empresarios, denominados concesionarios, el derecho de vender productos o de prestar servicios, que el
)ero fabrica o distribuye, hacindolo el 5do en su nombre y por su propia cuenta, de manera tal que la actividad principal
del concesionario consiste en comprarle al concedente los productos y vend!rselos al p=blico en nombre y por cuenta
propios, lo cual permite diferenciar al concesionario del mandatario, que act=a en nombre y por cuenta del mandante, y
del comisionista, que act=a en nombre propio y por cuenta del comitente
&l contrato de concesi0n /ri7ada se di8erencia del contrato de concesi0n /E9lica, o directamente contrato de
concesin, el cual pertenece al derecho p=blico, se encuentra regulado por el derecho administrativo, y se da cuando el
Estado otorga un privilegio, generalmente, monoplico, de explotar, generalmente, un servicio p=blico
El contrato de concesin privada es:
<eg=n algunos autores, un contrato de canali/acin de la comerciali/acin
<eg=n otros autores, un contrato de colaboracin empresaria
<eg=n otros autores, un contrato de integracin vertical de empresas
Pero, en realidad, la diferencia doctrinaria es cuantitativa y no cualitativa, en el sentido que el contrato de
concesin privada participa de los G supuestos, pero, cada postura doctrinaria, pone el acento en uno de ellos
&n el contrato de concesi0n /ri7ada e;iste inde/endencia :2r.dica y de/endencia econ0mica:
;$ a independencia )urdica se traduce en que concedente y concesionario son > personas )urdicas diferentes, es
decir, que son > empresarios diferentes
>$ En el contrato de concesin privada es donde m&s se marca el predominio de una de las partes, que es el
concedente, por sobre la otra, que es el concesionario, y es as que, por E)., el contrato se complementa con un
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DERECHO COMERCIAL I
reglamento, en el que se plasman muchsimas exigencias que deben ser observadas por el concesionario, como es
el caso de las relativas:
a$ a la organi/acin )urdica que debe adoptar el concesionario, y es as que, por E)., puede establecerse que el
concesionario debe ser una <A, con un determinado capital social y con un local que debe revestir determinadas
condiciones
b$ al desarrollo del contrato, y es as que, por E)., puede establecerse, por un lado, que el concesionario debe
tener una cierta cantidad de empleados, que, por lo general, se dividen en G categoras, que son los empleados
de venta, los empleados administrativos y los empleados de service, y, por el otro, que esos empleados revistan
una determinada capacitacin, estableci!ndose, en ciertos casos, que los empleados de venta y los empleados
de service aprueben el curso de capacitacin que disponga el concedente
El contrato de concesin privada tiene su mayor desarrollo en el campo de la industria automotri/
7INALIDAD: a finalidad del contrato de concesin privada es la colocacin del producto en el mercado
CARACTER2STICAS:
;$ Atpico legal, y, por lo tanto, no formal%
>$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso%
G$ (onsensual%
F$ De colaboracin%
B$ "ormativo%
D$ De duracin
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
A$ E (3"(E<23"A823 E<5^ 3426AD3 A:
;$ Comprar solamente al concedente y a no comerciali/ar productos competitivos, salvo autori/acin expresa del
concedente
>$ Cumplir con la compra mnima que, por lo general, se establece contractualmente
G$ Desponder ante el comprador durante el pla/o de duracin de la garanta, prestando, adem&s, el service, a=n a
quien compre el producto en otra concesionaria del mismo concedente, salvo que se pacte lo contrario, ya que la
prestacin del service es un elemento natural del contrato de concesin privada
F$ Despetar la /ona que, generalmente, se le asigna, aunque sin exclusividad, en el sentido que, por lo general, en la
misma /ona compiten varios concesionarios
B$ 5ener las instalaciones adecuadas para desplegar su actividad y contar con el stoc_ de repuestos determinado
contractualmente
D$ 7antener informado al concedente de manera peridica sobre el accionar de sus negocios
@$ levar el sistema contable que se haya acordado con la f&brica
9$ (umplir con las pautas publicitarias convenidas
4$ E (3"(EDE"5E E<5^ 3426AD3 A:
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DERECHO COMERCIAL I
;$ 1roveer al concesionario la mercadera y los repuestos que !l le requiera
>$ "o invadir en forma directa la /ona que generalmente se le asigna al concesionario
G$ (umplir con las pautas publicitarias convenidas
F$ 4rindar toda la informacin t!cnica, y, en su caso, los manuales y la capacitacin de personal necesarios para la
explotacin de la concesin
%*F&R&N'*AS 'ON OTRAS F*FJRAS AF*N&S
CONTRATO DE COMPRA4ENTA CONTRATO DE CONCESI0N PRI4ADA
El contrato de compraventa es un contrato de e)ecucin instant&nea El ctto de concesin privada es ; ctto de
duracin
a finalidad del contrato de compraventa es el cambio de titularidad a finalidad del contrato de concesin privada es
la colocacin del producto en el mercado
El comprador puede hacer lo que quiera con la cosa adquirida El concesionario debe revender la cosa
adquirida
CONTRATO ESTIMATORIO CONTRATO DE CONCESI0N PRI4ADA
El accipiens puede vender la cosa o adquirirla el y pagarle ; precio al
tradens o, en su defecto, devolv!rla al tradens, en el 5iempo
convenido
El concesionario debe revender la cosa
adquirida
CONTRATO DE SUMINISTRO CONTRATO DE CONCESI0N PRI4ADA
a cosa ob)eto del ctto de suministro es consumida por el
suministrado
a cosa ob)eto del contrato de concesin
privada es revendida por el concesionario
CONTRATO DE LICENCIA DE MARCA CONTRATO DE CONCESI0N PRI4ADA
El ctto de licencia de marca, generalmente, va adosado a un contrato
de franquicia, y, en el mismo, el franquiciado puede usar la marca
En el contrato de concesin privada, la marca es
del concedente y no del concesionario
A6USO DEL CONCEDENTE: Tavala 8odrgue/ cuestiones q evidencian el abuso del concedente con respecto al
concesionario:
a$ En ;er lugar, alude a las demoras del concedente en la entrega de productos, lo cual, en ciertos casos, es
consecuencia de que el concedente tiene participacin societaria en una determinada concesionario, y, por lo tanto,
retacea a las dem&s la entrega de productos
b$ En >do lugar, alude a la fi)acin de cupos inequitativos o desproporcionados
c$ En Ger lugar, alude al mix por modelo, que obliga al concesionario a adquirir productos no aceptados en el mercado
para poder adquirir los productos aceptados en el mismo
d$ En Fto lugar, alude al cobro que exige el concedente antes de la efectivi/acin de la entrega de los productos
e$ En Bto lugar, alude a las cuentas corrientes que llevan los concedentes, en las que se debitan inmediatamente las
deudas de la concesionaria y se acreditan diferidamente sus cr!ditos
f$ En Dto lugar, alude a la pr&ctica en la cual el concedente, en el sistema de crculos de venta cerrados, no abona la
comisin al concesionario hasta que no cobra la totalidad del precio
g$ En =ltimo lugar, alude a las rescisiones contractuales por parte del concedente, antes del vencimiento del pla/o, si
es que el mismo existe, o en forma intempestiva e in)ustificada, si es que las partes no estipularon pla/o alguno
PUNTO >: CONTRATO DE DISTRI6UCION. CONCEPTO. CARACTER2STICAS. DERECHOS Y
O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
CONCEPTO El contrato de distribucin es un contrato en virtud del cual una parte, denominada fabricante, productor
o distribuido, otorga a la otra, denominada distribuidor o mayorista, el derecho de vender sus productos en una zona
determinada, a cambio de una utilidad que consiste, generalmente, en la diferencia e.istente entre el precio de compra y
EMILIO MAI-TE.UI
151
DERECHO COMERCIAL I
el precio de venta, de manera tal que el distribuidor es un intermediario que le permite al distribuido llegar a un mayor
n'mero de consumidores y mayoristas y desentenderse de la comercializacin:
'$ E* contr'to de distri"ucin:
"o es un mero contrato de transporte, ni un mero contrato de compraventa, sino que es mucho m&s amplio,
en el sentido que el distribuidor se encarga, fundamentalmente, de comprar la mercadera a la f&brica, cargarla en su
camin, transportarla y venderla a consumidores y mayoristas, y de, por un lado, mantener la clientela existente, y, por el
otro, generar nueva clientela.
Es un contrato de colaboracin entre empresas, y, como tal, re=ne > grandes caractersticas:
- Debe reinar la buena fe en forma especial porque estos contratos son celebrados intuito persona
- El distribuidor tiene una organi/acin empresaria, es decir, que el distribuidor organi/a y mane)a su
propio negocio, y, a tales fines, tiene, por E)., personal en relacin de dependencia, medios de transporte y
depsitos para guardarlos.
Por lo general, implica la distribucin de la propiedad de una cosa, tal como sucede, por E)., con el contrato
que (oca'(ola celebra con los distintos distribuidores, pero, en ciertos casos, implica la distribucin del uso de una cosa,
tal como sucede con el distribuidor de pelculas y con el distribuidor de diarios y revistas, aclarando que, ambos
supuestos, se encuentran regulados por decretos muy antiguos:
- El distribuidor de pelculas alquila el uso de las mismas al productor y distribuye ese uso en ; sala de
cine
- el decreto que regula la distribucin de diarios y revistas, que es de ;CFC, partiendo de la base del
car&cter perecedero de los diarios y revistas y de la enorme diferencia econmica existente entre la editorial y el
canillita, trae una serie de disposiciones en favor de este =ltimo, y es as que, por E)., el mismo tiene derecho a
devolver los diarios y las revistas que no vendi a ;era hora del da siguiente, en cuyo caso se le restituye el
precio correspondiente, y a retener el B?W del precio de tapa
"$ L' %urisBrudenci' 8 *' doctrin' entienden <ue *' rescisin de* contr'to no Buede ser '"usi)' o intemBesti)', y,
a tales fines, exigen que medie un preaviso de un mes por cada a.o de traba)o, hasta llegar a un m&ximo de D meses,
puesto que, de lo contrario, media la mala fe del distribuido, que, aprovech&ndose de la clientela conseguida por el
distribuidor, vuelve a tomar a su cargo la comerciali/acin de los bienes que fabrica
CARACTER2STICAS: ;$ 5pico socialmente, nominado, y, salvo el caso de los diarios y revistas y de las pelculas, atpico
legalmente% >$ (onsensual% G$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso% F$ (onmutativo% B$ "o formal, e, incluso, en muchos casos
es verbal% D$ De duracin% @$ "ormativo% 9$ De colaboracin empresaria, y, como tal, intuito persona.
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
A$ E *A482(A"5E, P83DA(538 3 D2<5824A2D3 E<5^ 3426AD3 A:
;$ Entregar la mercadera, con las caractersticas convenidas, al distribuidor, y, en tal sentido, el contrato de distribucin se asimila a
cualquier contrato de suministro, pero, la diferencia radica en que el distribuido asume la obligacin de respetar la /ona que se le
asigna al distribuidor, lo cual implica que el distribuido no puede vender directamente al p=blico sino =nicamente por intermedio del
distribuidor
>$ 2nformar al distribuidor sobre los precios de venta al p=blico de los productos y sus variaciones
G$ (umplir con las pautas publicitarias convenidas
4$ E D2<5824A2D38 3 7AI382<5A E<5^ 3426AD3 A:
;$ 5ener una organi/acin empresaria apta para la distribucin que asume
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DERECHO COMERCIAL I
>$ 8espetar la /ona que le asigna el distribuido
G$ "o comerciali/ar productos en competencia con el distribuido
F$ (umplir con el n=mero de ventas mnimo pactado
B$ 5ener el stoc_ necesario para desplegar su actividad
D$ Pagar la factura de sus compras
@$ 8esponder por los da.os y per)uicios ocasionados a sus compradores
9$ (umplir con las pautas publicitarias convenidas
7INALIDAD: El contrato de distribucin tiene por ob)eto la reparticin de bienes en una /ona geogr&fica determinada
ESTIPULACIONES 7RECUENTES: El contrato de distribucin, por lo general, estipula:
a duracin del contrato
a parte contractual que fi)ar& el precio de venta al p=blico, que, por lo general, es el distribuido
El lugar, la forma y la fecha en que el distribuidor debe canali/ar los pedidos y pagar las facturas correspondientes
El lugar, la forma y la fecha en que el distribuido debe efectivi/ar las entregas correspondientes
as pautas publicitarias que est&n a cargo del distribuidor y las pautas publicitarias que est&n a cargo del distribuido
as reglas sobre competencia, y es as que, por E)., la eventual controversia puede ser sometida al tribunal de arbitra)e
del colegio de abogados de 8osario
Nue el distribuidor:
Es distribuidor en una /ona determinada y con exclusividad
Debe reali/ar un n=mero mnimo de ventas y tener un stoc_ determinado en sus depsitos
Debe su)etarse a la fiscali/acin del distribuido, quien, por E)., puede verificar la existencia del stoc_ convenido en
los depsitos del distribuidor o el cumplimiento de las pautas publicitarias convenidas por parte de este =ltimo
I, finalmente, si se distribuyen gaseosas, por E)., debe comprar los envases, plasmar una determinada publicidad
en los camiones que utili/a para desplegar su actividad, y visitar a un determinado supermercado en forma peridica
DI7ERENCIAS CON EL CONTRATO DE CONCESI0N: El contrato de distribucin se diferencia del contrato de
concesin en que, generalmente:
El distribuidor reparte en una /ona determinada dirigi!ndose hacia los consumidores, y el concesionario est&
instalado en un lugar determinado en el que tiene su centro de actividad dirigi!ndose all los consumidores
El distribuidor se mane)a con bienes de consumo de ba)o valor, y el concesionario se mane)a con maquinarias
de alta tecnologa de elevado valor
El distribuidor no tiene la obligacin de service, porque se mane)a con bienes consumibles, y el concesionario
s tiene esa obligacin
El concesionario, si bien es un verdadero empresario, est& subordinado t!cnica y econmicamente al
concedente, y el distribuidor no, m&s all& de que puede convenirse que el distribuido pueda fiscali/ar al distribuidor
PUNTO P: CONTRATO DE 7RANAUICIA COMERCIAL. CONTRATO DE LICENCIA. CONTRATO DE
TRAS7ERENCIA DE TECNOLO.IA5 [NO\3HO\.
1$ ANTECEDENTES: os contratos de franquicia encuentran su origen en el &mbito de las estaciones de servicio, pero,
desde hace G? a.os, y cada ve/ con mayor frecuencia y en mayor n=mero, se celebran contratos de franquicia en otros
&mbitos, y, fundamentalmente, en el &mbito de los +shopping center-, aclarando que, el contrato de franquicia, debido a su
reciente explosin, no se encuentra regulado en los proyectos de reforma del (digo (ivil
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
1$ CONCEPTO: El contrato de franquicia es aqul en virtud del cual una parte, denominada franquiciante, otorga a la
otra, denominada franquiciado, el permiso de vender productos o servicios de la que es titular, a cambio, generalmente,
de un canon o regala:
a$ la mayora de los autores sostienen que el franquiciante le otorga una licencia al franquiciado, pero, en realidad, es
m&s conveniente sostener que el franquiciante le otorga un /ermiso al franquiciado, con el fin de no confundir al
contrato de franquicia con el contrato de licencia, que se diferencian, fundamentalmente, en su amplitud, en el sentido
que el ;ero comprende al >do
b$ el contrato de franquicia puede tener por ob)eto productos, como es el caso de las hamburgueseras 7c Donalds o
de las heladeras *redo, o servicios, como es el caso de las peluqueras 8oberto 6iordano o de los hoteles <heratton
@$ 7UNCI0N: El contrato de franquicia presenta venta)as para ambas partes, en el sentido que:
a$ por un lado, el franquiciante:
;$ ve disminuidos los riesgos econmicos y el volumen de capital invertido, al ser el franquiciado quien reali/a las
inversiones necesarias para la explotacin del negocio
>$ permite obtener una identificacin tal que el cliente cree que est& frente al dador de la franquicia, lo cual
aumenta la confiabilidad, y, por lo tanto, permite la expansin de los negocios y la multiplicacin de las bocas de
expendio
G$ logra acceder a la economa de escala, y, con ello, logra abaratar los costos
b$ y, por otro lado, el franquiciado:
;$ ve disminuidos los riesgos econmicos, al reproducir un procedimiento probadamente exitoso y vender una
marca prestigiosa o afamada
>$ recibe de manos del franquiciante asistencia t!cnica y financiera en forma constante, lo cual lo releva de la
necesidad de recurrir a entidades bancarias o asesoramiento t!cnico de difcil acceso
G$ logra acceder a la economa de escala, y, con ello, logra abaratar los costos
D$ CARACTERES
E* contr'to de ,r'n<uici' es un contr'to de co*'"or'cin emBres'ri', es decir, un contrato entre empresas que
colaboran, cre&ndose una interdependencia entre ellas con beneficios mutuos, y, como tal, re=ne > grandes
caractersticas:
a$ en ;er lugar, debe reinar la buena fe en forma especial, puesto que estos contratos son celebrados intuito persona,
y, en consecuencia, salvo pacto en contrario, son intransmisibles
b$ en >do lugar, el franquiciado, si bien ante Geros aparece como el titular de una red de negocios que aparentan ser
sucursales, es un comerciante independiente que tiene su propio local y que tiene su propia una organi/acin
empresaria, sin per)uicio de tener que observar las precisas instrucciones del franquiciante, y, en este aspecto, se
diferencia del contrato de concesin, en el que el concesionario se presenta ante Geros como usufructuario y no como
titular de la marca que utili/a, de manera tal que, por E)., todos sabemos que una cosa es la concesionaria 8euteman
y otra cosa es el concedente *ord
E* contr'to de ,r'n<uici': 'dem9s: es un contr'to: a$ legalmente atpico% b$ socialmente tpico% c$ bilateral, y, por lo
tanto, oneroso% d$ consensual% e$ no formal% f$ de duracin% g$ y, generalmente, celebrado por adhesin a condiciones
generales de la contratacin predispuesta por el franquiciante.
E* contr'to de ,r'n<uici' Bresent' c'r'cteres:
a$ del contrato de licencia
b$ del contrato de uso de nombre comercial
EMILIO MAI-TE.UI
154
DERECHO COMERCIAL I
c$ del contrato de _noS'hoS comercial e industrial:
;$ el contrato de _noS'hoS comercial versa sobre la metodologa de venta
>$ el contrato de _noS'hoS industrial versa sobre la metodologa de elaboracin de productos
H$ CALIDAD UNI7ORME: El franquiciado busca reproducir un procedimiento exitoso, lo cual se manifiesta en la
denominada calidad uniforme, seg=n la cual el franquiciado vende el bien o el servicio de la misma manera en que lo
hara el propio franquiciante, y es as que, por E).:
a$ el personal de todos los locales de los distintos franquiciados que venden los bienes o los servicios del mismo
franquiciante se viste de la misma manera y atiende a la clientela de igual forma
b$ dichos locales revisten una estructura an&loga
c$ en dichos locales se utili/a el mismo procedimiento de fabricacin
d$ dichos locales ofrecen un producto de id!ntica calidad
>$ EMPRESAS AUE TRA6ACAN A TRA4ES DE 7RANAUICIAS: (omo e)emplos de empresas que traba)an a trav!s de
franquicias podemos citar: a$ <inger% b$ Khonson% c$ 7c Donald`s% d$ 4urger Xing% e$ averrap% f$ 8oberto 6iordano% g$ Pierre (arden% h$
acoste% i$ <heratton% )$ *redo% _$ ,olliday 2nn.
P$ DE7INICI0N DE LOREN-ETTI: oren/etti define al contrato de franquicia como:
a$ un acto )urdico bilateral celebrado entre > su)etos autnomos
b$ mediante el cual se autori/a al franquiciado o tomador a ofrecer a Geros productos o servicios de propiedad o
controlados por el franquiciante o dador
c$ con exclusividad en una /ona determinada
d$ a trav!s de la reventa de un producto terminado, de la elaboracin de un producto o de la prestacin de un servicio
e$ permiti!ndose el uso de la marca, de los signos distintivos, de los procedimientos reproducibles, y existiendo un
suministro continuo de bienes estandari/ados y de asistencia t!cnica
f$ someti!ndose el franquiciado o tomador al control del franquiciante o dador, y cediendo aqu!l a !ste su derecho a la
planificacin del negocio, puesto que es el dador quien toma las decisiones principales en materia de planificacin
estrat!gica y t&ctica del negocio
g$ produci!ndose un grado de integracin tal que identifica a ambas partes frente a los Geros
h$ contra una inversin sustancial y el pago de un precio
i$ y que se celebra con una finalidad de colaboracin duradera
/$ O6LI.ACIONES DEL 7RANAUICIADO: El franquiciado, tiene > oblig nucleares y ; serie de deberes colaterales:
'$ L's o"*i('ciones nuc*e'res son 1:
;$ la obligacin de desarrollar la franquicia seg=n el contenido contractualmente fi)ado, lo cual puede traducirse en actos
distributivos puros, como es el caso de la reventa de bienes suministrados por el franquiciante, o en actos productivos, como es
el caso de la elaboracin o fabricacin de bienes o de al prestacin de servicios
>$ la obligacin de pagar el precio, que, generalmente, se traduce en un precio o inversin inicial, denominado +canon-, y en
una serie de pagos peridicos, denominados +royalty-, que pueden consistir en una suma fi)a, en una suma variable o en una
mixtura de ambas modalidades
"$ *os de"eres co*'ter'*es son H:
;$ deber de colaborar
>$ deber de informar peridicamente al franquiciante de la gestin que est& llevando a cabo y de suministrarle los datos
estadsticos sobre el desarrollo de su negocio
G$ deber de guardar secreto acerca de la franquicia, y, fundamentalmente, acerca del _noS'hoS, el cual es un deber
precontractual, contractual y postcontractual
F$ deber de custodiar los bienes dados por el franquiciante hasta el momento de su devolucin
EMILIO MAI-TE.UI
155
DERECHO COMERCIAL I
B$ deber de no competir con el franquiciante
J$ O6LI.ACIONES DEL 7RANAUICIANTE: El franquiciante tiene una obligacin nuclear y un deber colateral:
'$ *' o"*i('cin nuc*e'r consiste en transmitir al franquiciado la marca, los signos distintivos, el _noS'hoS y todos los elementos
que presuponen su utili/acin, entre los cuales destaca:
;$ una obligacin de dar, que es la de entregar los productos
>$ una obligacin de hacer, que es la de suministrar la asistencia t!cnica
"$ e* de"er co*'ter'*, que se funda en el principio de la buena fe, es el deber de colaboracin, seg=n el cual el franquiciante, por E).,
debe dar un pla/o de preaviso para la extincin del contrato
1O$ ELEMENTOS DEL CONTRATO: oren/etti sostiene que los elementos distintivos, o tipificantes del ctto de franquicia
son:
'$ en 1er *u('r: e* Xno]3;o]: <ue consiste en un conocimiento <ue tiene e* ,r'n<uici'nte o d'dor:
;$ que es pr$ctico, es decir, susceptible de ser aplicado y comerciali/able
>$ que es original, y, como tal, confidencial y no registrable, existiendo, por lo general, una cl&usula de secreto durante el contrato y
con posterioridad a su extincin
G$ que es probadamente e.itoso, es decir, que fue sometido a una experiencia previa, generalmente reali/ada por el franquiciante o
dador, y que le dio un !xito comercial que otros quieren seguir o utili/ar en provecho propio, a lo que oren/etti agrega que, durante
las tratativas, el franquiciante o dador esta obligado a informar al franquiciado o tomador sobre el !xito o el fracaso del conocimiento
transmitido, y, de lo contrario, incurrir& en responsabilidad precontractual
F$ que es reproducible, es decir, que el franquiciado o tomador puede hacer lo mismo que el franquiciante o dador, lo cual, en la
pr&ctica contractual, se traduce en un manual operativo que describe minuciosamente el procedimiento
B$ que puede ser actualizado y modificado, de acuerdo a las innovaciones q sugiere el franquiciante o de acuerdo a las ddas del
mercado
D$ que tiene un contenido muy heterog!neo, seg=n el contenido de la franquicia, y es as que, por E)., puede aludir:
Al procedimiento de elaboracin y de comerciali/acin de los productos
A la manera en que se debe atender a la clientela y en que se debe efectuar la publicidad
A los par&metros de presentacin a los cuales deben adecuarse los locales
A las normas relativas a la seguridad, a la limpie/a y a los niveles de calidad de los productos
"$ en 1do *u('r: *' m'rc' 8 *' *icenci' de m'rc' 8 de nom"re, que, a diferencia del _noS'hoS, son susceptibles de registracin y
est&n protegidas legalmente frente al uso no autori/ado por la ey de 7arcas >>.GD>
c$ en @er *u('r: e* suministro de insumos: de merc'der&'s: de ser)icios: de 'sistenci' tFcnic' 8 de in,orm'cin, que, seg=n el
caso, pueden constituir un ctto de suministro u obligaciones accesorias al contrato de franquicia celebrado
d$ en Dto *u('r: e* contro* <ue e* ,r'n<uici'nte o d'dor e%erce so"re e* ,r'n<uici'do o tom'dor, el cual se refle)a, por E)., en que el
franquiciante suele determinar el dise.o del local del franquiciado, fi)ar los horarios de apertura y de cierre del negocio de este =ltimo, y
acceder libremente a su contabilidad
e$ en Hto *u('r: *' co*'"or'cin <ue de"e e?istir entre 'm"'s B'rtes B'r' *' continu'cin 8 e* F?ito de* ne(ocio
11$ MODALIDADES: oren/etti distingue > grandes grupos de modalidades en el contrato de franquicia:
a@ segEn el o9:eto, el ctto de franquicia puede recaer sobre productos, como el caso de las hamburgueseras 7c Donalds, o sobre
servicios, como el caso de las peluqueras 8oberto 6iordano o de los hoteles <heratton
9@ segEn los actos del tomador, el contrato de franquicia admite > modalidades:
;$ en la ;era modalidad, la franquicia versa sobre actos de distribucin que generan obligaciones de dar, en el sentido que el
franquiciante traspasa los productos o los servicios terminados al franquiciado y !ste los hace llegar al consumidor final
>$ en la >da modalidad, la franquicia versa sobre actos de fabricacin y de distribucin que generan obligaciones de dar y de
hacer, en el sentido que es el mismo franquiciado quien fabrica y distribuye, seg=n las indicaciones del franquiciante, productos
que vende ba)o la marca de !ste, como el caso de 7c Donald`s, en el q el franquiciado hace las hamburguesas y se presenta
como fabricante.
EMILIO MAI-TE.UI
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DERECHO COMERCIAL I
Unid'd Q4III: CONTRATOS REALES.3 CUENTA CORRIENTE MERCANTIL.3
.ARANT2AS.3
PUNTO 1: CONTRATO DE MUTUO COMERCIAL.3 CONCEPTO.3 CARACTERES.3
O6LI.ACIONES.3 PLA-O Y LU.AR DE DE4OLUCI0N.3 INTERESES5 CLASES5 TASAS.3
ANATOSISMO5 ART. H>J DEL C0DI.O DE COMERCIO.3 INTERESES SANCIONATORIOS5 ART.
H>H DEL C0DI.O DE COMERCIO.3
CONTRATO DE MUTUO COMERCIAL.
CONCEPTO.
El mutuo o pr!stamo de consumo es aqul contrato en virtud del cual una persona, denominada mutuante,
entrega a otra, denominada mutuario, una cantidad de cosas consumibles o fungibles, de manera tal que el mutuario
pasa a ser el dueEo de esas cosas, pudiendo usarlas o consumirlas, debiendo devolver al mutuante, llegado el momento,
igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad!
CARACTERES. El contrato de mutuo es un contrato:
;$ Nue es unilateral, en el sentido que, una ve/ entregada la cosa, el =nico obligado es el mutuario% >$ (onmutativo%
G$ "o formal% F$ De e)ecucin diferida% B$ Nue puede ser gratuito u oneroso, y, ante el silencio de las partes sobre la
materia, el mutuo civil se presume gratuito y el mutuo comercial se presume oneroso% D$ 8eal
REAUISITOS: El (digo de (omercio establece que para que el mutuo sea comercial:
a$ a cosa entregada debe ser de g!nero comercial y debe estar destinada al uso comercial, lo cual, seg=n la
doctrina, alude a que la cosa entregada debe ser mueble
b$ Ambas partes deben ser comerciantes, o, al menos, el deudor
;B
O6LI.ACIONES: PLA-O Y LU.AR DE DE4OLUCI0N. INTERESES5 CLASES5 TASAS.
El mutuario o prestatario tiene una obligacin principal, que consiste en la devolucin, a la que se le suma el
pago de los intereses:
a@ &n 1er l2gar4 el m2t2ario o /restatario de9e %&+OL+&R al m2t2ante ig2al cantidad de cosas de la misma
es/ecie y calidad <2e la /restada &N &L ,LAKO L LJFAR 'ON+&N*%OS:
= <i no se convino el pla/o de la restitucin, el mutuante puede exigir la restitucin de la cosa a partir de los ;?
das de celebrado el contrato.
= <i no se convino el lugar de la restitucin, !ste es supletoriamente el domicilio del mutuario.
9@ &n 2do l2gar4 el m2t2ario o /restatario de9e /agar al m2t2ante los *NT&R&S&S:
= os intereses pueden ser definidos como los aumentos paulatinos de las deudas pecuniarias en razn de su
importe y del tiempo transcurrido.
= os intereses pueden ser:
'$ COMPENSATORIOS, consisten en una contraprestacin o precio que se pacta por el uso de un dinero
a)eno.
"$ MORATORIOS, consisten en una sancin resarcitoria o indemni/acin por el retardo o la mora en el
15
1l ,r2stamo bancario siem,re es comercial %o,eraci+n !e banco'
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DERECHO COMERCIAL I
cumplimiento de la obligacin de devolucin del capital, y existen con prescindencia de la voluntad de las
partes, es decir, que los intereses moratorios se deben aunque no se hayan pactado.
c$ PUNITORIOS, son los intereses moratorios convenidos por las partes, aunque, seg=n 8omero, no son
intereses propiamente dichos sino que constituyen una cl&usula penal.
d$ SANCIONATORIOS, los cuales no son propiamente intereses sino que consisten en una sancin
represiva en atencin a una determinada inconducta del deudor que la ley civil denomina inconducta procesal
maliciosa.
= os intereses:
(ompensatorios y Punitorios comien/an a producir efectos a partir del momento convenido por las partes.
7oratorios comien/an a producir efectos a partir de la interposicin de la demanda.
<ancionatorios comien/an a producir efectos cuando as lo dispone el )ue/.
ANATOSISMO5 ART. H>J DEL C0DI.O DE COMERCIO.
El anatocismo consiste en la capitalizacin de los intereses, los cuales se incorporan al capital y ese resultado
pasa a producir nuevos intereses, es decir, que el anatocismo es un inters del inters o un inters compuesto, y, al
respecto:
El Art. D>G del (digo (ivil establece que el anatocismo, salvo que medie un pacto expreso en contrario, no tiene
lugar
El Art. BDC del (digo de (omercio establece que los intereses vencidos pueden generar intereses por una
convencin especial #se discute si slo puede ser posterior o si tambi!n puede ser anticipada$ o por demanda )udicial
#en cuyo caso se deben adeudar los intereses, al menos, por un a.o$.
INTERESES SANCIONATORIOS5 ART. H>H DEL C0DI.O DE COMERCIO.3
El Art. BDB del (digo de (omercio establece:
= (on respecto a los intereses sancionatorios, que el deudor perseguido )udicialmente y que litigue
maliciosamente, ser& condenado por los )ueces a pagar un inter!s de hasta > veces y media del que cobren los
bancos p=blicos
= I con respecto a los intereses moratorios, que si los contratantes pactaron intereses, pero omitieron su cantidad
o tiempo en que deben correr, se presume que se han a)ustado a los que cobren los bancos p=blicos y slo por el
tiempo que corra despu!s de la mora
RE.LAS RELATI4AS A LOS INTERESES: El (digo de (omercio establece que:
a$ el deudor que paga espont&neamente intereses no estipulados no puede repetirlos ni imputarlos al capital
b$ el recibo otorgado por cobro de intereses que no tenga condicin o reserva, hace presumir el cobro de los intereses
anteriores devengados
PUNTO 1: CONTRATO DE DEP0SITO.3 CONCEPTO.3 CARACTERES.3 ONEROSIDAD.3
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.3
CONTRATO DE DEP0SITO.
CONCEPTO.
El contrato de depsito es aqul en virtud del cual una de las partes, denominada depositante, entrega a la otra,
denominada depositario, una cosa cierta y determinada 2cuando el depsito es regular3 o una cantidad de cosas
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DERECHO COMERCIAL I
consumibles 2cuando el depsito es irregular3 para que las guarde, conserve, y, llegado el momento, restituya
CARACTERES.
El contrato de depsito es: ;$ 8eal% >$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso% G$ "o formal% F$ I, finalmente, el contrato
de depsito comercial siempre versa sobre cosas muebles.
REAUISITOS: El (digo de (omercio establece que para que el depsito sea comercial es necesario que:
= Al menos, uno de los contratantes sea comerciante, o se haga por cuenta de un comerciante
= 5enga por ob)eto u origen un acto de comercio
= <e realice a ttulo oneroso y verse sobre cosas muebles
ONEROSIDAD.
El contrato de depsito comercial siempre es oneroso, y, al precio que recibe el depositario por la guarda de la
cosa, se le llama comisin, la cual:
En principio, es la estipulada por las partes.
En su defecto, es la determinada por los usos y costumbres.
I, en su defecto, es la determinada por arbitra)e.
DI7ERENCIAS ENTRE LOS DEP0SITOS CI4IL Y COMERCIAL: El depsito comercial se diferencia del civil en que:
= En el depsito irregular civil el depositario puede usar y consumir la cosa depositada, debiendo devolver, llegado el
momento, otra cosa de igual especie y cantidad% y en el depsito irregular comercial el depositario no puede usar y
consumir la cosa, aunque, en la pr&ctica, esta diferencia se desdibu)a y es as que, por E)., en los depsitos de dinero no
se devuelve el mismo billete
= El depsito civil puede tener por ob)eto cosas inmuebles y puede ser gratuito u oneroso, y, ante el silencio de las
partes, se presume gratuito% y el depsito comercial no puede tener por ob)eto cosas inmuebles y siempre es oneroso
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
A$ E DEP3<25A823 E<5^ 3426AD3 A:
;$ 6uardar y conservar la cosa, absteni!ndose de su uso, siendo la responsabilidad en los depsitos comerciales
m&s rigurosa que en los depsitos civiles gratuitos, en el sentido que:
C En los depsitos civiles gratuitos el depositario slo responde cuando no pone en la cosa depositada la misma
diligencia que pone en el cuidado de sus propias cosas
C En los depsitos comerciales el depositario responde por la p!rdida y por el deterioro de la cosa siempre que
medie culpa de su parte
>$ 3torgar el recibo, que sirve como prueba del contrato
G$ ,acer todos los gastos necesarios para conservar la cosa, dar aviso al depositante de las medidas necesarias para
su conservacin y notificarle todos los da.os que sufra la misma dentro de las >F horas o por el >do correo
F$ Exhibir la cosa al depositante o a los Geros interesados
B$ Proceder al remate de la cosa cuando puede verse alterada para conservar su valor
D$ 8estituir la misma cosa depositada con sus frutos y accesorios
@$ I, finalmente, hay que decir que al depositario a quien se le ha arrebatado la cosa depositada por la fuer/a,
d&ndole en su lugar dinero o algo equivalente, tiene la obligacin de entregarle al depositante lo que ha recibido a
cambio
4$ E DEP3<25A823 52E"E DE8E(,3:
;$ Al cobro de la comisin y al reembolso de los gastos
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159
DERECHO COMERCIAL I
>$ A la retencin de las cosas hasta que se le pague lo adeudado
G$ I, finalmente, tiene un privilegio especial sobre la cosa y su valor en caso de quiebra
($ E DEP3<25A"5E E<5^ 3426AD3 A:
;$ 8embolsar los gastos al depositario
>$ 2ndemni/ar los da.os y per)uicios ocasionados al depositario
G$ Pagar la comisin correspondiente
D$ E DEP3<25A"5E 52E"E DE8E(,3 A:
;$ A la restitucin de la misma cosa con sus accesorios y frutos
>$ A la indemni/acin por los da.os y per)uicios ocasionados por el depositario
G$ Al cobro de intereses si el depositario usa el dinero
PUNTO @: CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE MERCANTIL.3 CONCEPTO.3 CARACTERES.3
DI7ERENCIAS CON LAS CUENTAS SIMPLES O DE .ESTI0N Y CON LA CUENTA CORRIENTE
6ANCARIA.3 REMESAS5 CONCEPTO.3
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE MERCANTIL.
CONCEPTO.
El contrato de cuenta corriente mercantil, seg=n *ern&nde/, es aqul en virtud del cual las partes, denominadas
cuentacorrentistas, convienen que los crditos y las deudas que arrojen las operaciones que efect'en en un determinado
plazo pierdan su individualidad y se funden en 5 masas contrapuestas para aniquilarse en la fecha convenida
compens$ndose hasta la concurrencia de un saldo deudor para una de las partes y acreedor para la otra parte
CARACTERES.
El contrato de cta cte mercantil es: ;$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso% >$ "o formal% G$ (onsensual% F$
(onmutativo% B$ "ormativo% D$ De e)ecucin continuada% @$ I, finalmente, como su nombre lo indica, siempre es comercial.
DI7ERENCIAS CON LAS CUENTAS SIMPLES O DE .ESTI0N Y CON LA CUENTA CORRIENTE
6ANCARIA. a$ a cuenta corriente simple o de gestin se trata de una convencin por medio de la cual se concede a
una persona, que es cliente de un determinado establecimiento, el derecho de efectuar adquisiciones sin pagarlas en el
mismo momento, difiriendo en el tiempo la obligacin de pago, de modo que, durante ese lapso, el importe no le sea
exigible:
"o hay cr!ditos recprocos que se compensan, puesto que slo el comerciante es titular de un cr!dito
I cada cr!dito conserva su individualidad
Es decir, que, en definitiva, es una forma de contabili/ar operaciones a cr!dito
b$ a cuenta corriente bancaria es un contrato por el cual una institucin bancaria se obliga a recibir fondos de su
cliente para entreg&rselos a cualquier persona que !ste ordene a trav!s del libramiento de cheques:
5ampoco hay cr!ditos recprocos que se compensan
5ambi!n cada cr!dito conserva su individualidad
I no hay diferimiento de pago
Es decir, que, en definitiva, es una especie de contrato de depsito, en el que el banco recibe de su cliente un
depsito de dinero, oblig&ndose a tenerlos disponibles a la vista para que pueda ser retirado mediante la
EMILIO MAI-TE.UI
160
DERECHO COMERCIAL I
utili/acin de cheques, que son una modalidad especial de disposicin del dinero depositado
REMESAS5 CONCEPTO as remesas son las operaciones que conciertan las partes y que generan crditos que se
asientan en la cuenta corriente mercantil para ser compensados en su momento!
E7ECTOS: a cuenta corriente mercantil produce un efecto novatorio y un efecto compensatorio:
a@ &l e8ecto no7atorio se traduce en que los cr!ditos y las deudas que arro)en las operaciones de los
cuentacorrentistas en un determinado pla/o pierden su individualidad y se funden en > masas contrapuestas, es decir,
que se trata de un supuesto de novacin ob)etiva, que destruye un cr!dito, pero, en lugar de engendrar paralelamente un
cr!dito exigible, autori/a su inclusin en una cuenta corriente mercantil
9@ &l e8ecto com/ensatorio implica que, vencido el pla/o estipulado, el debe y el haber deben compensarse
parcialmente, es decir, que se compensan hasta la concurrencia de un saldo deudor para una de las partes y acreedor
para la otra parte, y, hasta ese momento, ninguna de las partes es acreedora o deudora y ninguna de ellas puede exigir
los valores incluidos en las cuentas
PUNTO D: .ARANT2AS EN MATERIA COMERCIAL.3 NOCI0N.3 CLASES.3
.ARANT2AS EN MATERIA COMERCIAL.
NOCI0N as garantas comerciales son seguridades que se dan y que se afectan al cumplimiento de una obligacin
principal
CLASES: as garantas comerciales pueden ser:
A$ PERSONALES, en las que se afecta la totalidad del patrimonio al cumplimiento de una obligacin que tiene otra
persona, como es el caso del contrato de fian/a o del aval
6$ REALES, en las que se afecta un bien determinado al cumplimiento de la obligacin principal, como es el caso de
la prenda o de la hipoteca
PUNTO H: 7IAN-A COMERCIAL.3 CONCEPTO.3 CARACTERES.3 DI7ERENCIAS CON EL A4AL Y
CON LA 7IAN-A CI4IL.3 O6LI.ACIONES DEL 7IADOR.3 SUSTITUCI0N DEL 7IADOR.3
7IAN-A COMERCIAL.
CONCEPTO. El contrato de fian/a es aqul en virtud del cual una persona se obliga accesoriamente por un 6ero y el
acreedor de ese 6ero acepta su obligacin accesoria, y, esta definicin, evidencia que el contrato de fian/a requiere el
acuerdo de voluntades entre el fiador y el acreedor, que son las > partes del contrato, pero no se requiere el
consentimiento del deudor afian/ado, que es un Gero interesado.
CARACTERES: El contrato de fian/a es:
;$ Accesorio a una obligacin principal, que, por lo general, se desprende de un contrato de compraventa o de un contrato de
mutuo%
>$ (onsensual%
G$ "o formal, en el sentido de que puede ser celebrado en forma verbal o en forma escrita, y por instrumento p=blico o por
instrumento privado, pero, sin embargo, es conveniente que sea celebrado por escrito, puesto que si es negado en )uicio, slo
puede ser probado por escrito
F$ Puede ser unilateral y gratuito, o bilateral y oneroso, pero:
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161
DERECHO COMERCIAL I
a fian/a civil se presume simple, unilateral y gratuita
a fian/a comercial se presume solidaria, bilateral y onerosa
B$ De garanta, puesto que su funcin econmico'social prevaleciente consiste en el aseguramiento de un cr!dito
D$ 5pico, y de tipificacin comple)a, en el sentido que se encuentra regulado en el (digo (ivil y en el (digo de (omercio,
siendo, la fian/a, civil, si garanti/a un contrato civil, y comercial, si garanti/a un contrato comercial, aunque el fiador no sea
comerciante
DI7ERENCIAS CON EL A4AL.
El aval es la garanta cambiaria tpica que funciona en relacin a ttulos cambiarios, como es el caso de un
cheque o de un pagar!, y, fundamentalmente, se diferencia de las fian/as en los siguientes puntos
A4AL 7IAN-A
El aval siempre es comercial a fian/a puede ser civil o comercial
El aval es un acto )urdico unilateral no recepticio, y, en
consecuencia, no requiere la conformidad del acreedor
a fian/a es un contrato, y, en consecuencia, es un
acto )urdico consensual, que requiere la conformidad
del acreedor
El avalista no go/a del beneficio de excusin, ni del beneficio
de divisin, ni del beneficio de interpelacin previa al avalado
El fiador puede go/ar de tales beneficios
El aval es una garanta ob)etiva Es una garanta sub)etiva
El aval no puede estar su)eto a condicin por ser un acto
unilateral de la voluntad
a fian/a puede contener una obligacin condicional
por no existir prohibicin al respeto
DI7ERENCIAS CON LA 7IAN-A CI4IL.
a$ El fiador civil tiene > beneficios que no tiene el fiador comercial, que son el de excusin y el de divisin:
&l 9ene8icio de e;c2si0n establece que el fiador no est& obligado a responder hasta que el acreedor no haya
e)ecutado todos los bienes del deudor, es decir, que existe una responsabilidad subsidiaria, en la que el fiador solamente
responde cuando no es posible e)ecutar los bienes del deudor, y, en caso de que la insuficiencia sea parcial, es decir,
cuando no alcancen los bienes del deudor, se plasma una excepcin al principio de pago ntegro, en la que se obliga al
acreedor a aceptar el pago parcial del deudor para luego ir contra el fiador por el resto
&l 9ene8icio de di7isi0n, que slo se da en los supuestos de fian/a con pluralidad de fiadores, establece que la
deuda se divide en partes iguales o en los porcenta)es pactados, de manera tal que cada fiador responde solamente por
su parte
b$ En la fian/a comercial no existen estos beneficios, de manera tal que el fiador responde como deudor
principal, es decir, que se puede ir directamente contra el fiador y si hay pluralidad de fiadores todos responden
solidariamente, sin per)uicio de la posterior accin de repeticin, pudiendo el fiador solamente exigir que el acreedor
)ustifique que ha interpelado )udicialmente al deudor.
LI6ERACI0N DEL 7IADOR: El fiador, aun antes de haber pagado, puede exigir su liberacin:
(uando haya sido demandado )udicialmente para el pago
(uando el deudor empie/a a disipar sus bienes o es concursado
(uando la deuda se hace exigible por el vencimiento del pla/o estipulado
(uando han pasado B a.os desde el otorgamiento de la fian/a, siempre y cuando la fian/a haya sido contrada por
EMILIO MAI-TE.UI
162
DERECHO COMERCIAL I
tiempo indefinido y haya sido gratuita #y no onerosa, como es el caso de la fian/a bancaria$, y, este =ltimo supuesto es el
verdadero y =nico supuesto de liberacin
SUSTITUCI0N DEL 7IADOR
1>
.
(uando el fiador aceptado por el acreedor cae en estado de insolvencia:
<i el mismo fue elegido por el deudor, el acreedor puede pedir que sea sustituido por otro
<i el mismo fue elegido por el acreedor, !ste no puede pedir que sea sustituido por otro
16
Art. DPJ: +(uando el fiador aceptado por el acreedor, espont&nea o )udicialmente, llegare al estado de insolvencia, no habr& derecho a exigir otro si el
fiador no ha sido dado, sino en virtud de convencin en que ha exigido el acreedor tal persona determinada para la fian/a-.'
Art. D/O: +El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de divisin ni el de excusin que nunca se
admiten en materia comercial.' Pueden solamente exigir que el acreedor )ustifique que ha interpelado )udicialmente al deudor-.'
EMILIO MAI-TE.UI
163
DERECHO COMERCIAL I
PUNTO >: CONTRATO DE PRENDA COMERCIAL COMWN.3 CONCEPTO.3 CARACTERES.3
7ORMA Y PRUE6A.3 DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.3 ECECUCI0N.3
CONTRATO DE PRENDA COMERCIAL COMWN.
El contrato de prenda comercial com=n, que tiene sus orgenes en el derecho romano, ha quedado,
pr&cticamente limitado en la actualidad al montepo, es decir, que un su)eto, ante la necesidad de un monto peque.o de
dinero, lleva un bien a una casa de empe.o especiali/ada para que sea tasado y le entreguen el dinero resultante de la
tasacin, el cual deber& ser devuelto en un pla/o determinado )unto a los intereses correspondientes, ba)o pena de
e)ecucin del bien dado en prenda.
CONCEPTO. El contrato de prenda comercial com=n es aqul en virtud del cual el deudor, o un 6ero a su nombre,
afecta una cosa mueble al pago de una obligacin comercial
CARACTERES.
El contrato de prenda comercial com=n es: ;$ Accesorio, siendo, en consecuencia, la prenda comercial cuando la
obligacin principal tambi!n lo es% >$ 8eal, en el sentido que se perfecciona con la entrega de la cosa% G$ Anilateral, en el
sentido que la obligacin surge para quien recibe la cosa y consiste en devolverla cuando se cumpla la obligacin
principal% F$ I, finalmente, es no formal y mobiliario.
O6CETO: El (digo de (omercio establece que:
= Pueden darse en prenda bienes muebles, mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda p=blica, acciones de
compa.as o empresas, y, en general, cualquier papel de cr!dito negociable en el comercio
= Puede garanti/arse todo tipo de obligaciones
7ORMA Y PRUE6A.
Art. H/1: +a falta de documento escrito en la constitucin de la prenda, no puede oponerse por el deudor,
cuando ha mediado entrega de la cosa, pero s por sus acreedores-.'
Art. H/D: +a entrega puede ser real o simblica, en la forma prescripta para la tradicin de la cosa vendida.'
En el caso de que la prenda consista en ttulos de deuda, acciones de compa.as o papeles de cr!dito, se
verifica la tradicin por la simple entrega del ttulo, sin necesidad de notificacin al deudor-.'
Art. H/>: +(uando se dan en prenda papeles endosables, debe expresarse que se dan como valor en
garanta.' <in embargo, aunque el endoso sea hecho en forma de transmitir la propiedad, puede el endosante
probar que slo se ha transmitido el cr!dito en prenda o garanta-.'
DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.
A$ E A(8EED38 E<5^ 3426AD3 A:
;$ Devolver la cosa si el deudor cumple con la obligacin principal
>$ 8esponder por la p!rdida y por el deterioro de la cosa en los casos que medie culpa de su parte
4$ E A(8EED38 52E"E DE8E(,3 A:
;$ 8etener la cosa hasta que se cancele la obligacin principal, pudiendo percibir los frutos e intereses
>$ Eender la cosa en remate p=blico si no se cumple con la obligacin principal, puesto que el acreedor no puede
quedarse con la cosa y compensarse su cr!dito, sino que, por el contrario, debe necesariamente venderla en remate
p=blico para cobrarse con el producido, y, en caso de que exista remanente, !ste se restituye al deudor
ECECUCI0N.
(uando el deudor incumple la obligacin principal, el acreedor debe venderla en remate p=blico #salvo que se haya
EMILIO MAI-TE.UI
164
DERECHO COMERCIAL I
pactado otro modo de ena)enacin$ debidamente anunciado con, al menos, ;? das de antelacin, siendo !ste uno de los
pocos casos de e)ecucin privada, es decir, de e)ecucin en la que no interviene el )ue/
<in embargo, si la prenda consiste en ttulos valores, acciones u otros papeles de comercio negociables en las bolsas
o mercados p=blicos, como es el caso de la accin de una <A, puede hacerse la venta por medio de un corredor, al precio
de coti/acin al da siguiente del vencimiento, sin necesidad de recurrir al remate p=blico
El acreedor prendario que ena)ene o negocie la cosa prendada, sin observar estas formalidades comete el delito de
estelionato
EQTINCI0N: El contrato de prenda comercial com=n se extingue:
a$ Por va directa, a trav!s del cumplimiento de la obligacin principal
b$ Por va indirecta, a trav!s de la venta o de la p!rdida de la cosa prendada
PUNTO P: CONTRATO DE PRENDA CON RE.ISTRO. CONCEPTO. ANTECEDENTES.
CARACTERES. RE.IMEN LE.AL !LEY 11.J>1 Y DECRETO /JPKJH$.3 CREDITOS
.ARANTI-A6LES. 6IENES SUSCEPTI6LES DE .RA4ARSE. PRENDA 7ICA. PRENDA
7LOTANTE. INSCRIPCI0N: RE.ISTRO: E7ECTOS: LU.AR: PLA-O. DERECHOS Y
O6LI.ACIONES DE LAS PARTES. CIRCULACI0N DE T2TULO. PA.ARES PRENDARIOS.
ECECUCI0N PRENDARIA: PROCEDIMIENTO5 CARICTER DEL CUICIO. ALCANCES DE LA
ACCI0N5 CONCEPTOS AUE PUEDE COMPRENDER. EQCEPCIONES ADMISI6LES5 PRUE6AS.
SU6ASTA5 PU6LICIDAD. LIAUIDACI0N5 ORDEN DE PRE7ERENCIA. RE.IMEN ESPECIAL DE
ECECUCI0N A 7A4OR DE CIERTOS ACREEDORES.
CONTRATO DE PRENDA CON RE.ISTRO.
CONCEPTO. <eg=n (&mara, la prenda con registro, o sin despla/amiento, es el derecho real constituido a favor de
un acreedor, mediante la inscripcin registral, para garantizar cualquier clase de obligacin, recayendo sobre cosas
muebles de propiedad del deudor o de un 6ero, que quedan en poder de estos
ANTECEDENTES. a prenda con registro, o sin despla/amiento, nace en <ui/a a mediados del siglo L2L, y, con el
tiempo, se fue generali/ando a nivel mundial.
NATURALE-A CUR2DICA: a prenda con registro es un derecho real que se constituye a trav!s de un contrato con
efectos reales que otorga al acreedor prendario > derechos reales, que son el ius preferendi y el ius persecuendi:
a$ el ius preferendi es el privilegio que tiene el acreedor para cobrar su cr!dito sobre el bien prendado con preferencia
a los dem&s acreedores del deudor
b$ el ius persecuendi es la posibilidad de perseguir y recuperar la cosa de manos de quien la detente, a=n contra un
Gero adquirente de buena fe
CARACTERES. El contrato de prenda con registro es:
;$ (onsensual #a diferencia del contrato de prenda comercial com=n que es real$ con efectos reales #que se generan
a partir de la inscripcin registral$
>$ Accesorio, en el sentido que la prenda con registro depende necesariamente de una obligacin principal
G$ *ormal, en el sentido que, en ;er lugar, debe formali/arse por documento privado, extendi!ndose en los
formularios respectivos que gratuitamente deben facilitar las oficinas del 8egistro de Prenda, cuyo texto debe ser
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DERECHO COMERCIAL I
fi)ado por la reglamentacin que dicte el Poder E)ecutivo "acional, y, en >do lugar, debe ser inscripto
F$ <iempre comercial
RE.IMEN LE.AL !LEY 11.J>1 Y DECRETO /JPKJH$.
El decreto'ley ;B.GF9YFD, ratificado por la ley ;>.CD> del a.o ;CF@, cuyo texto fue ordenado por el decreto 9C@YCB,
consta de F captulos: 2' Prenda con registro% 22' Prenda fi)a% 222' Prenda flotante% 2E' Disposiciones comunes.
CREDITOS .ARANTI-A6LES.
a prenda con registro, conforme a lo establecido por el Art. ; del decreto'ley ;B.GF9YFD, puede constituirse para
asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligacin a la que las partes le
atribuyen un valor consistente en una suma de dinero
6IENES SUSCEPTI6LES DE .RA4ARSE.
a prenda con registro, conforme a lo establecido por el decreto'ley ;B.GF9YFD:
En la prenda fi)a, puede recaer sobre cualquier bien mueble, e, incluso, sobre un fondo de comercio, pero, en la
pr&ctica, se exige que el bien sea de indiscutible individuali/acin, tales como un automvil o un caballo pura sangre,
puesto que slo de esta manera, el acreedor puede e)ercer el ius persecundi
En la prenda flotante, puede recaer sobre materias primas o sobre mercaderas que pertene/can a un
establecimiento comercial o industrial
ELEMENTOS DEL CONTRATO:
a$ Elementos personales del contrato: os elementos personales del contrato son:
;$ El deudor prendario, que puede ser cualquier persona capa/ de disponer de sus bienes
>$ El acreedor prendario, que tambi!n puede ser cualquier persona, puesto que ya no rigen las limitaciones que
taxativamente impona la ley en su redaccin anterior
b$ Elementos reales del contrato: os elementos reales del contrato son:
a$ a obligacin principal
b$ El bien gravado
c$ Elementos formales del contrato: os elementos formales del contrato son:
a$ El acto escrito
b$ a publicidad, que se logra con la inscripcin del contrato
CLASES DE PRENDAS CON RE.ISTRO: PRENDA 7ICA. PRENDA 7LOTANTE.
a prenda con registro, que (&mara denomina hipoteca mobiliaria, puede ser:
A$ 7ICA, que es aquella que recae sobre cualquier bien mueble
6$ 7LOTANTE, que es aquella que recae sobre mercaderas y materias primas en general pertenecientes a un
establecimiento comercial o industrial, afectando a las cosas originariamente prendadas, a las cosas que resulten de su
transformacin y a las cosas que se adquieran para reempla/arlas, y se da, por E)., cuando un banco le otorga un cr!dito
a un molino harinero con prenda flotante sobre el cereal, pudiendo el molino harinero utili/ar el cereal en la produccin, y
traslad&ndose la prenda desde la materia prima hasta el producto elaborado, es decir, hasta la bolsa de harina
INSCRIPCI0N: RE.ISTRO: E7ECTOS: LU.AR: PLA-O.
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DERECHO COMERCIAL I
a@ &l contrato:
Debe inscribirse en el 8egistro "acional de (r!ditos Prendarios , el cual, )ustamente, es nacional porque la ley
quiere centrali/ar todas las prendas del pas gracias a los aportes de los registros provinciales y locales, aunque, en la
pr&ctica, esta finalidad a=n no se ha logrado.
Debe contener:
"ombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del deudor y del acreedor, todo
lo cual contribuye a la individuali/acin de los elementos personales de la prenda
(uanta del cr!dito y tasa del inter!s, tiempo, lugar y manera de pagarlos, y las particularidades
tendientes a individuali/ar los bienes prendados, todo lo cual contribuye a la individuali/acin de los
elementos reales de la prenda
Privilegios y seguros que pueden llegar a tener los bienes prendados
9@ Los e8ectos de la inscri/ci0n se traducen en la publicidad del contrato que le otorga la denominacin de +certificado
prendario-.
c@ &n c2anto al l2gar:
En la prenda fi)a el contrato debe inscribirse en el 8egistro correspondiente a la ubicacin de los bienes
prendados
En la prenda flotante el contrato debe inscribirse en el 8egistro correspondiente al domicilio del deudor
d@ &n c2anto al /laDo:
<i la inscripcin se hace dentro de las >F horas, los efectos frente a Geros son retroactivos al tiempo de la
celebracin del contrato, y, de lo contrario, el efecto se produce desde el momento en que se inscribe el contrato.
a registracin tiene un pla/o m&ximo de B a.os, de manera tal que, si una ve/ vencido ese lapso a=n no se
ha cumplido la obligacin, la prenda caduca, salvo que se reinscriba por un t!rmino igual, lo cual puede hacerse
cuantas veces se desee
NATURALE-A CUR2DICA DEL CERTI7ICADO PRENDARIO: a naturale/a )urdica del certificado prendario es la de
un ttulo de cr!dito causal, es decir, que en el mismo consta su causa, que )ustamente, consiste en asegurar una
obligacin principal, mientras que, por el contrario, en los ttulos de cr!ditos abstractos, como es el caso del cheque o del
pagar!, no se enuncia la causa por la que fueron librados
E7ECTOS: a prenda con registro produce efectos entre las partes y efectos con respecto a Geros:
A$ LOS E7ECTOS ENTRE LAS PARTES: ES DECIR: LOS DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE CADA UNA DE
ELLAS: SE PRODUCEN DESDE LA CELE6RACI0N DEL CONTRATO:
;$ E A(8EED38 52E"E DE8E(,3:
a$ de cobro de la obligacin principal mediante la e)ecucin de la cosa prendada
b$ de inspeccin de la cosa prendada
c$ de transferencia del cr!dito por endoso
d$ de pedido de embargo frente al incumplimiento de la obligacin principal
e$ de pedido de secuestro de la cosa cuando el deudor la usa indebidamente o se niega a que el
acreedor la inspeccione
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DERECHO COMERCIAL I
>$ E DEAD38 52E"E DE8E(,3 A:
a$ tener y usar la cosa prendada
b$ vender la cosa prendada, siempre y cuando el adquirente se haga cargo de la deuda garanti/ada,
aclarando que la transferencia se tiene que anotar en el 8egistro y se tiene que comunicar al acreedor
c$ constituir nuevos grav&menes sobre la cosa prendada, con ciertas condiciones
d$ trasladar la cosa dando aviso al 8egistro para se de)e constancia del despla/amiento
e$ depositar la cosa prendada mediante acuerdo con el acreedor e inscripcin del depsito en el 8egistro
G$ E DEAD38 E<5^ 3426AD3 a conservar la cosa, es decir, que, si bien puede usarla, debe hacerlo
conforme a su destino y de manera ra/onable, y, de lo contrario, el acreedor tiene derecho a secuestrar la
cosa gravada.
6$ E7ECTOS CON RESPECTO A @EROS: os efectos con respecto a Geros se traducen en el ius persecuendi y
en el ius preferendi.
CIRCULACI0N DE T2TULO.
El certificado prendario es transmisible por endoso, y, el endoso, tambi!n debe ser inscripto en el 8egistro para
que produ/ca efectos contra Geros, estando obligados solidariamente al pago, el deudor y los endosatarios del certificado
PA.ARES PRENDARIOS.
Art. H/>: +(uando se dan en prenda papeles endosables, debe expresarse que se dan como valor en
garanta.' <in embargo, aunque el endoso sea hecho en forma de transmitir la propiedad, puede el endosante
probar que slo se ha transmitido el cr!dito en prenda o garanta-.'
PRENDA CON RE.ISTRO PRENDA COMWN
El deudor no entrega la cosa al acreedor, pudiendo
continuar con su explotacin comercial o industrial,
puesto que la entrega de la cosa se reempla/a por la
inscripcin registral
El deudor entrega la cosa al acreedor y !ste e)erce la
tenencia de la misma
<e inscribe en el 8egistro "acional de (r!ditos
Prendarios
"o se inscribe
Es un contrato consensual con efectos reales y formal Es un contrato real y no formal
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DERECHO COMERCIAL I
ECECUCI0N PRENDARIA: PROCEDIMIENTO5 CARICTER DEL CUICIO. ALCANCES DE LA ACCI0N5
CONCEPTOS AUE PUEDE COMPRENDER. EQCEPCIONES ADMISI6LES5 PRUE6AS.3 SU6ASTA5
PU6LICIDAD.3 LIAUIDACI0N5 ORDEN DE PRE7ERENCIA.
El procedimiento de e)ecucin prendaria est& dispuesto en favor del acreedor ante la falta de pago del bien prendado para
que pueda cobrarse lo debido con el producido
T2TULO ECECUTI4O: El ttulo e)ecutivo prendario es el llamado certificado prendario
COMPETENCIA: El e)ecutante tiene G opciones para determinar qui!n es el )ue/ comercial competente, en el sentido que
el mismo puede ser:
a$ el del lugar de pago
b$ el del lugar donde se encuentran los bienes
c$ o el del domicilio del deudor
TRIMITE: El tr&mite de la e)ecucin de prenda con registro se encuentra regulado por la ley ;>.CD>, que es la ley de
prenda con registro, y que es una ley nacional, sustancial y procesal, y el mismo:
a$ es un )uicio e)ecutivo que tramita por procedimiento sumarsimo, verbal y actuado
b$ no requiere reconocimiento de firma, puesto que la inscripcin en el registro de cr!ditos prendarios otorga al
certificado prendario el car&cter de instrumento p=blico
1$ L' dem'nd' debe ser acompa.ada por el certificado prendario
1$ E* %ue+ *i"r' m'nd'miento ' em"'r(o 8 e%ecucin, y, ese mandamiento, debe contener la citacin de remate,
ba)o apercibimiento de que si no opone excepcin legtima dentro de los G das se llevar& adelante la e)ecucin y se
ordenar& la venta de la prenda.
@$ L's #nic's e?ceBciones 'dmisi"*es son:
a$ a incompetencia
b$ a falta de personalidad en el actor o la falta de personera en su representante
c$ a renuncia del cr!dito o del privilegio prendario por parte del acreedor
d$ El pago
e$ a caducidad de la inscripcin
f$ a nulidad del contrato de prenda
D$ Lue(o: *' *e8 11.J>1: est'"*ece <ue e* %ue+ de"e reso*)er sin sust'nci'cin dentro de *os @ d&'s:
a$ haciendo lugar a las mismas y recha/ando la e)ecucin.
b$ o recha/ando las mismas y mandando a llevar adelante la e)ecucin.
<in embargo, la )urisprudencia ha entendido que, una ve/ opuestas las excepciones, se debe correr
traslado al actor por G das con el fin de garanti/ar la bilateralidad del proceso, y, a continuacin, debe existir un
perodo para la prueba y un perodo para los alegatos.
H$ L' sentenci' es 'Be*'"*e dentro del t!rmino de > das con efecto devolutivo, aunque el recurso solamente
procede si se han opuesto excepciones.
>$ 7in'*mente: se e%ecut' *' sentenci' en su"'st' B#"*ic':
a$ a subasta debe ser anunciada con ;? das de anticipacin mediante la publicacin de edictos por G das.
b$ El )ue/ es quien designa al rematador salvo que en el ctto se haya establecido que lo debe designar el
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169
DERECHO COMERCIAL I
acreedor.
c$ a base de la venta es el importe del cr!dito garanti/ado en la prenda.
P$ 7in'*mente: un' )e+ rem't'do e* "ien 8 s'tis,ec;o e* crFdito: e* rem'nente *e corresBonde '* deudor
RE.IMEN ESPECIAL DE ECECUCI0N A 7A4OR DE CIERTOS ACREEDORES.
(uando el acreedor sea el Estado, sus reparticiones aut&rquicas, un banco, una entidad financiera autori/ada por
el 4anco (entral o una institucin bancaria o financiera de car&cter internacional.
El )ue/, ante la mera presentacin del certificado prendario, debe ordenar el secuestro de los bienes y su entrega
al acreedor, sin que el deudor pueda promover recurso alguno.
Para que el acreedor venda los ob)etos prendados en la forma establecida por el (digo de (omercio para la
e)ecucin de la prenda comercial com=n.
PUNTO /: \ARRANT.3 CONCEPTO.3 RE.IMEN LE.AL.3 DERECHOS Y O6LI.ACIONES DE
LAS PARTES.3 ECECUCI0N.3
\ARRANT. CONCEPTO.
El Sarrant es un ttulo de crdito cambiario emitido por el depositario y entregado al depositante que otorga a su
portador un derecho de prenda sobre los efectos depositados e individualizados en su te.to esencial
El certificado de depsito es el documento emitido por el depositario y entregado al depositante que legitima a su
portador como propietario de los efectos depositados
5anto el Sarrants como el certificado de depsito son transmitidos por endoso, pero, mientras que el ;er endoso debe
ser nominativo y completo, los dem&s slo deben serlo en la medida de lo posible
En definitiva, permite que se graven con prenda cosas depositadas, lo que antes no era posible
Ante el incumplimiento de la obligacin asegurada con Sarrants se solicita el remate de los bienes prendados al
barraquero
RE.IMEN LE.AL.
a ley C>9, dictada en el a.o ;9@9, se refiere =nicamente al Sarrant aduanero, en virtud del cual la aduana, en orden a
la demora de los tr&mites de importacin y de exportacin, expeda un documento con G partes: una retenida por la
aduana, otra que era el certificado de depsito y otra que era el Sarrant
a ley C.DFG, dictada en ;C;F, ampla la figura a otros productos, exigiendo la previa autori/acin del Poder E)ecutivo
"acional para que se emita el Sarrant
EMILIO MAI-TE.UI
170
DERECHO COMERCIAL I
UNIDAD QIQ: SE.URO ^ CONTRATOS 6ANCARIOS
PUNTO 1: CONTRATO DE SE.URO.3 CONCEPTO.3 CLASI7ICACI0N.3 CARACTERES.3
ELEMENTOS: RIES.O: INTERES ASE.URA6LE Y PRIMA.3 PARTES INTER4INIENTES:
TOMADOR: 6ENE7ICIARIO: EMPRESA ASE.URADORA.3 RE.IMEN LE.AL.3
CONTRATO DE SE.URO.
Es un contrato muy antiguo de origen discutido #para algunos tiene su origen en 2talia y para otros tiene su origen
en ondres$ que hoy se halla completamente difundido a nivel mundial.
Es obligatorio para automviles #aunque en la pr&ctica hay un gran porcenta)e de autos sin seguro$ y muy
difundido en la actualidad en casos de mala praxis
CONCEPTO. El contrato de seguro, conforme a lo establecido por el Art. ; de la ley ;@.F;9, se da cuando el
asegurador se obliga, mediante una prima o cotizacin, a resarcir un daEo o cumplir la prestacin convenida si ocurre el
evento previsto
O6CETO: El ob)eto del contrato de seguro puede consistir en cualquier clase de riesgo, siempre que exista un inter!s
asegurable
CLASI7ICACI0N.
El contrato de seguro:
1@ segEn la manera en <2e se indemniDa:
A$ EL SE.URO DE DAVOS, como es el caso del seguro de automviles, se rige siempre por el principio
indemni/atorio, es decir, que tiende a volver las cosas al estado anterior al hecho, y, en caso de que existan
diferencias entre el valor de la cosa y la suma asegurada, el asegurador responde hasta la suma asegurada y en
forma proporcional al da.o
6$ EL SE.URO DE PERSONAS, como es el caso del seguro de vida, de lesiones o de accidentes, no se rige por el
principio indemni/atorio, es decir, que la indemni/acin se traduce en el valor pactado en el seguro con
independencia del valor de la cosa, y es as que por E)., la vida no tiene valor pecuniario, y, sin embargo, una ve/
producido el deceso del asegurado, el beneficiario cobrar& la suma preestablecida
2@ segEn s2 e;tensi0n:
A$ TOTAL: si cubre la totalidad de los riesgos.
6$ PARCIAL: si slo abarca los riesgos estipulados por las partes.
CARACTERES.
;$ (onsensual, en el sentido que las obligaciones recprocas de las partes surge a partir de la celebracin del
contrato, a=n antes de la entrega de la pli/a
>$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso, en el sentido que el asegurador tiene la obligacin principal de resarcir un da.o o
cumplir una prestacin convenida si ocurre el evento previsto, y el asegurado tiene la obligacin principal de pagar la
prima o coti/acin
G$ Aleatorio, aunque slo como contrato, puesto que la actividad aseguradora ya no es aleatoria:
EMILIO MAI-TE.UI
171
DERECHO COMERCIAL I
a$ El contrato de seguro es aleatorio, en el sentido que el &lea est& dada por el riesgo que genera la obligacin de
indemni/ar a cargo del asegurador que no se sabe si va a ocurrir o no
b$ a actividad aseguradora ya no es aleatoria por las estadsticas y la mutualidad:
- as estadsticas consisten en un con)unto de datos t!cnicos y cientficos, que permiten que la
explotacin total se haga sobre c&lculos precisos y casi exactos
- a mutualidad consiste en la explotacin en masa del contrato, que permite que las p!rdidas que
sur)an de unos contratos seguros se compensen con las ganancias que sur)an de otros
F$ (omercial, tal como lo establece el inc. Dto del Art. 9 del (digo de (omercio
B$ De duracin
D$ De interpretacin restrictiva
@$ I, finalmente, de adhesin, en el sentido que, gralYY, la compa.a aseguradora impone sus condiciones y
modalidades.
ELEMENTOS: RIES.O: INTERES ASE.URA6LE Y PRIMA.
A$ EL RIES.O es un hecho que debe ser:
a$ futuro, es decir, no producido o en produccin
b$ incierto, es decir, que no debe saberse si va a ocurrir o no
c$ disperso, es decir, que no debe afectar a un grupo concentrado o generali/ado, como sera el caso de asegurar la
destruccin causada por la guerra
d$ especfico o determinado, es decir, que, entre los m=ltiples riesgos existentes, se debe saber fehacientemente cu&l
es el asegurado
e$ frecuente, ya que, de no ser as, no se podra proyectar una estadstica, como sera el caso de asegurar la
destruccin causada por el cometa ,alley
f$ a)eno a la voluntad del asegurado, y es as que, por E)., el seguro de vida excluye el caso de suicidio
6$ EL INTERES ASE.URA6LE es el inter!s que el titular de un derecho tiene sobre una cosa y que cuando se ve
amena/ado por un riesgo es un inter!s susceptible de seguro
C$ LA PRIMA O COTI-ACI0N es el precio del seguro que paga el asegurado:
a$ en las cooperativas y en las <A que prestan el seguro, se habla de prima, la cual es fi)a
b$ en las mutuales, se habla de coti/acin, la cual es variable seg=n la cantidad de siniestros que ocurran respecto de
los previstos
PARTES INTER4INIENTES: TOMADOR: 6ENE7ICIARIO: EMPRESA ASE.URADORA.
'$ EL ASE.URADO, que es el titular del inter!s asegurado.
"$ EL TOMADOR, que es la persona que celebra el contrato de seguro con el asegurador por cuenta propia o por
cuenta a)ena.
c$ EL 6ENE7ICIARIO, que es el que recibe la indemni/acin en caso de que se d! la eventualidad prevista, y no es
parte en el contrato, como es el caso del beneficiario de un seguro de vida.
d$ LA EMPRESA ASE.URADORA, que puede ser una cooperativa, una <A o una mutual.
EMPRESA ASE.URADORA: !Le8 1O.OJ1$
<e requiere que sea una empresa para extenderse territorialmente, temporalmente y seleccionando
los riesgos con cautela t!cnica, cosas que generalmente no puede hacer una sola persona.' "uestra ey actual
deriva del Proyecto de ,alpern y otros proyectos #Dr. 7arandi$.'
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DERECHO COMERCIAL I
Pueden reali/ar operaciones de seguros: <.A., cooperativas y de seguros mutuos, sucursales y
agencias de sociedades extran)eras de <.A., cooperativas o seguros mutuos% organismos oficiales o mixtos con
autarqua funcional y financiera.' "o pueden funcionar hasta no ser autori/adas por la autoridad de control.'
(omo principio se exige la exclusividad del ob)eto social.'
E?ceBciones:
as organi/aciones oficiales que tienen otro ob)eto #basta con que tengan una
administracin separada, con patrimonio de gestin independiente$.'
El asegurador puede otorgar fian/as.'
<e les exige tambi!n un capital mnimo, una duracin mnima, la adecuacin de los planes de
seguro, constitucin de domicilio, inscripcin en el 8egistro P=blico de (omercio y que la superintendencia crea
conveniente su actuacin en el mercado de los seguros.'
(onformado el acto constitutivo, evaluar& la superintendencia de seguros, disponiendo el
otorgamiento para operar, girando directamente el expediente al registro P=blico de (omercio del domicilio de
la entidad para que la inscriba el )ue/ del registro.' ,asta esta inscripcin la responsabilidad es ilimitada y
solidaria.' 5ienen que tener un plan de seguros: textos, propuestas de seguros, pli/as, tarifas, bases t!cnicas
y previsiones.'
Tienen 'cti)id'des Bro;i"id's: Por E)emplo: sorteos, cr!ditos financieros.'
<e les puede cancelar la autori/acin para operar, por el e)ercicio anormal de la actividad, por
disminucin del capital, disolucin o liquidacin o no funcionar de acuerdo a las condiciones de autori/acin.'
RE.IMEN LE.AL.3
a ley ;@.F;9 regula los contratos de seguro
a ley >?.?C; regula las aseguradoras y su control
PUNTO 1: 7ORMACI0N DEL CONTRATO: RETICENCIA Y 7ALSA DECLARACI0N.3 7ORMA Y
PRUE6A.3 POLI-A.3 ENUNCIACIONES.3 O6LI.ACIONES Y CAR.AS DEL ASE.URADO Y DEL
ASE.URADOR.3 ENUMERACI0N.3 NOCI0N.3
7ORMACI0N DEL CONTRATO: as empresas se seguros reali/an operaciones m&s o menos homog!neas,
por lo que utili/an contratos tipos #preliminar$ instrumentados en formularios con cl&usulas generales impresas
#de adhesin$.
RETICENCIA Y 7ALSA DECLARACI0N:
a reticencia y la falsa declaracin son vicios de la voluntad que pueden tornar nulo al contrato de seguro:
a$ la reticencia consiste en callar u omitir circunstancias que pueden hacer que el riesgo sea mayor
b$ la falsa declaracin consiste en mentir sobre dichas circunstancias
c$ aclarando que estas actitudes, por lo general, tienen lugar al momento de la formacin del contrato, y es as que,
por E)., el asegurado suele negar la enfermedad que padece, o, en su caso, los sntomas de dicha enfermedad
7ORMA Y PRUE6A.
El Art. B de la ley ;@.F;9 establece que toda reticencia o falsa declaracin de hechos conocidos por el asegurado, a=n
hechas de buena fe #lo cual es contradictorio, puesto que no es f&cil concebir que se mienta o calle de buena fe$ torna
EMILIO MAI-TE.UI
173
DERECHO COMERCIAL I
nulo el contrato siempre y cuando:
a$ sea probada por peritos
b$ sea trascendente, es decir, que tenga entidad suficiente, de manera tal que si el asegurador hubiese conocido el
hecho no hubiese celebrado el contrato o lo hubiese celebrado de manera diferente
El asegurador tiene un pla/o de G meses para impugnar el contrato contados a partir de que conoci la reticencia o la
falsa declaracin
POLI-A a pli/a es la instrumentacin del contrato de seguro que es hecha por el asegurador y entregada al
asegurado.
ENUNCIACIONES.
a pli/a debe estar debidamente firmada, con una redaccin clara y f&cilmente legible, y debe contener:
;$ os nombres y domicilios de las partes
>$ os elementos esenciales del contrato de seguro, es decir, el riesgo, el inter!s asegurable y la prima o coti/acin
G$ El momento desde el cual se asume el riesgo y el pla/o por el cual se asume
F$ a suma asegurada
B$ as dem&s condiciones generales y particulares del contrato
(uando haya diferencia entre la pli/a y la propuesta, se debe estar a la pli/a, salvo que el tomador formule
observaciones a la misma dentro del mes de haberla recibido
O6LI.ACIONES Y CAR.AS DEL ASE.URADO Y DEL ASE.URADOR. ENUMERACI0N. NOCI0N.
as obligaciones son susceptibles de hacerse cumplir coactivamente, mientras que las cargas no, aunque su
incumplimiento conduce a la caducidad del contrato, perdiendo el asegurado el derecho a ser indemni/ado y no
respondiendo la compa.a aseguradora:
A$ E* 'se(ur'do est9 o"*i('do ' pagar la prima o coti/acin, y, si no lo hace, la compa.a aseguradora no se encuentra
obligada a cubrirlo
6$ E* 'se(ur'dor est9 o"*i('do ':
;$ Asumir el riesgo por el pla/o establecido en el contrato
>$ 2ndemni/ar el monto correspondiente cuando se verifique el acaecimiento del siniestro
C$ So"re e* 'se(ur'do Bes'n *'s si(uientes c'r('s:
;$ 7antener el estado de riesgo, el cual puede ser definido como un estado de hecho referido a un momento y a una
circunstancia en particular que hace surgir una cierta probabilidad de siniestros en virtud del cual se fi)a el valor de la prima
o coti/acin, y, en caso de que se modifique el estado de riesgo por el hecho de un Gero o por cualquier otra causa, tal
circunstancia debe ser denunciada ante la aseguradora para que rescinda el contrato o aumente el valor de la prima:
(omo E). de alteracin del estado de riesgo por el hecho del asegurado, podemos citar el caso del abogado
que va a practicar alpinismo al la (ordillera de los Andes
(omo E). de alteracin del estado de riesgo por el hecho de un Gero, podemos citar el caso de la persona que
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DERECHO COMERCIAL I
contrata un seguro contra incendios para su casa, y, de manera sobreviniente, se instala en el terreno contiguo
una f&brica de explosivos o de artculos de pirotecnia
>$ Denunciar el siniestro dentro de los G das de ocurrido o desde que se toma conocimiento del mismo, siendo el
pla/o de denuncia corto para que la compa.a pueda reali/ar las pericias necesarias para la verificacin del siniestro
G$ <uministrar la informacin necesaria para la verificacin del siniestro por parte de la compa.a a trav!s de las
pericias pertinentes
F$ 2nformar los da.os sufridos para dar una idea inicial de la magnitud del siniestro
B$ 3bservar la carga de salvamento o de disminucin de los da.os, que se traduce en que el asegurado, en la
medida de lo posible, debe proveer lo necesario para evitar o disminuir el da.o y observar las instrucciones del
asegurador, y es as que, por E)., el asegurado contra incendios, por lo menos, debe llamar a los bomberos
D$ 3torgar la direccin del proceso al abogado que indique la compa.a, aclarando que esta carga se da solamente
en sede civil, de manera tal que en sede penal el asegurado puede elegir su abogado, con gastos a cargo de la compa.a
@$ "o cambiar el estado de las cosas da.adas, y es as que, por E)., el asegurado contra incendios no debe mover las
cosas de lugar luego de acaecido el siniestro
D$ E* 'se(ur'dor tiene *' c'r(' de pronunciarse en ciertas y determinadas ocasiones, de manera tal que, si no lo hace,
se entiende que asume lo que se le est& planteando, que puede consistir, por E)., en las modificaciones en el estado del
riesgo
PRUE6A: El contrato de seguro, en principio, debe probarse por escrito, pero, si hay un principio de prueba por escrito, se
admiten los restantes medios de prueba
PLA-O: El contrato de seguro se presume celebrado por un a.o, salvo que por la naturale/a del riesgo la prima se
calcule por m&s tiempo
EQTINCI0N: El contrato de seguro se extingue por:
;$ Eencimiento del pla/o
>$ 8escisin de cualquiera de las partes sin expresar causa:
a$ <i rescinde el asegurador, debe preavisar con, al menos, ;B das de antelacin, y debe rembolsar la prima
proporcional al pla/o no transcurrido
b$ <i rescinde el asegurado, debe pagar la prima devengada por el pla/o transcurrido
PRESCRIPCI0N DE LAS ACCIONES: as acciones que emergen del contrato de seguro prescriben al a.o
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DERECHO COMERCIAL I
PUNTO @: SE.URO DE DAVOS.3 SE.URO DE INCENDIO.3 SE.URO DE A.RICULTURA.3
SE.URO DE RESPONSA6ILIDAD CI4IL.3 SE.URO DE 4IDA.3 SE.URO DE .ARANT2A.3
SE.URO DE DAVOS. El seguro de da.os tiende a cubrir las consecuencias da.osas que un determinado siniestro
produce sobre el patrimonio, y, dentro del mismo, podemos distinguir:
A$ SE.URO DE INCENDIO: que es aqu!l en virtud del cual el asegurador va a indemni/ar los da.os
causados por la accin directa o indirecta del fuego y por las medidas efectuadas para impedirlo, y los
da.os causados por explosin o rayo, pero no los da.os causados por terremoto, aclarando que por fuego
debe entenderse a aqu!l incendio que sale de los cauces normales, y, por su expansibilidad, destruye
cosas no destinadas a arder
6$ SE.URO DE A.RICULTURA: que es aqu!l en virtud del cual el asegurador va a indemni/ar los
da.os causados en la explotacin agrcola, pudiendo limitarse la indemni/acin a los da.os que sufra el
asegurado en una determinada etapa de la explotacin, como es el caso de la siembra, en todos o en
algunos de sus productos, y puede referirse a cualquier riesgo que los pueda da.ar
C$ SE.URO DE RESPONSA6ILIDAD CI4IL: que es aqu!l en virtud del cual el asegurador se obliga a
mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un Gero, en ra/n de la responsabilidad prevista en un
contrato celebrado entre el asegurado y el Gero, o en ra/n de la responsabilidad derivada de un hecho
acaecido durante el pla/o convenido
En estos casos, el damnificado o el asegurado pueden citar en garanta a la compa.a aseguradora hasta
que se abra la causa a prueba, haciendo la sentencia cosa )u/gada respecto de la compa.a aseguradora,
de manera tal que para el actor hay > deudores, que son el asegurador y el asegurado, que responden
solidariamente
D$ SE.URO DE .ARANT2A: que es aqu!l en virtud del cual se asegura el pago de una indemni/acin
que tendra que pagar por incumplimiento de un contrato o por no mantenimiento de una oferta
SE.URO DE PERSONAS SE.URO DE 4IDA: El seguro de vida es aqu!l que se celebra sobre la vida del
contratante o de un Gero, de manera tal que, cuando muere el contratante o el Gero, la suma asegurada se destina al
beneficiario del seguro.
a$ a vida sobre la cual recae el contrato no puede ser la de un interdicto ni la de un menor de ;F a.os
b$ <i cubre el caso de muerte se requiere el consentimiento por escrito del Gero o de su representante
c$ os menores mayores de ;9 a.os lo pueden celebrar sobre su vida slo si designan como beneficiarios a sus
ascendentes, descendientes, cnyuges o hermanos a su cargo
d$ <e puede pagar como capital todo )unto cuando ocurre el siniestro o como renta por cuotas
e$ a prima siempre es la misma
f$ (uando el contratante no designe al beneficiario o por cualquier causa la designacin se haga inefica/ o quede
sin efecto, se entiende que design a los herederos
PUNTO D: REASE.URO.3 CONCEPTO.3 SUPERINTENDENCIA DE SE.UROS DE LA NACI0N.3
RE.IMEN LE.AL.3 7UNCIONES.3
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DERECHO COMERCIAL I
REASE.URO. CONCEPTO.
El reaseguro es un seguro de responsabilidad civil que contrata una compaEa aseguradora para el caso de
e.cedencia de su pleno, el cual consiste en la capacidad econmica patrimonial que tiene la compaEa aseguradora para
responder frente al siniestro sin que se vea afectada su estabilidad, de manera tal que, la compaEa aseguradora debe
reasegurar, es decir, contratar un seguro de responsabilidad civil para cubrir ese riesgo que e.cede el pleno:
a reaseguradora actualmente puede ser cualquier compa.a de seguros con la solvencia necesaria
El asegurado carece de accin contra el reasegurador
El asegurador es el =nico obligado frente al asegurado
SUPERINTENDENCIA DE SE.UROS DE LA NACI0N.
a <uperintendencia de <eguros de la "acin es una entidad aut&rquica con autonoma funcional y financiera, que tiene:
2ngresos propios que provienen de las compa.as de seguros
Por autoridad superior y representante al <uperintendente del <eguro que es nombrado por el P E ".
RE.IMEN LE.AL. a <uperintendencia de <eguros de la "acin se encuentra regulada por el cap >J de la ley
>?.?C;.
7UNCIONES: a <uperintendencia de <eguros de la "acin tiene por funcin especfica controlar a todos los entes
aseguradores, y, a tales fines, tiene, entre otras, las siguientes funciones:
;$ 8ecibir las denuncias pertinentes y aplicar las sanciones que correspondan
>$ @sesorar al Poder E)ecutivo en las materias relacionadas con el seguro
G$ levar un registro de las entidades de seguro, un registro de antecedentes personales actuali/ado sobre las
condiciones de responsabilidad y seriedad de los integrantes de las entidades de seguro y un registro de las
sanciones que vaya aplicando
F$ Kntervenir en )uicios civiles como actor o como demandado, y en )uicios penales como querellante
B$ Jbjetar la constitucin y el funcionamiento de las entidades aseguradores
D$ dictar las resoluciones generales que le permita la ley >?.?C; y las que sean necesarias para su aplicacin
@$ requerir rdenes )udiciales de allanamiento y el auxilio de la fuer/a p=blica para el e)ercicio de sus funciones
9$ secuestrar los documentos que estime pertinentes para el cumplimiento de sus tareas de fiscali/acin
C$ asistir a las asambleas generales de las entidades aseguradoras
;?$ requerir a los aseguradores la exhibicin general de los libros de comercio
PUNTO H: ENTIDADES 7INANCIERAS.3 RE.IMEN LE.AL AR.ENTINO.3 .ARANT2A DE LOS
DEP0SITOS.3 OPERACI0N DE 6ANCO.3 CONCEPTO.3 CLASI7ICACI0N.3 CONTRATO DE
DEP0SITO.3 CONCEPTO.3 IMPORTANCIA.3 MODALIDADES.3 CONTRATO DE CUENTA
CORRIENTE 6ANCARIA.3 CONCEPTO.3 CARACTERES.3 TIPOS DE CUENTAS: O6LI.ACIONES
DE LAS PARTES.3 CONTRATO DE MUTUO 6ANCARIO.3 CONTRATO DE DESCUENTO.3
CONTRATO DE LOCACI0N DE CACAS DE SE.URIDAD.3
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DERECHO COMERCIAL I
ENTIDADES 7INANCIERAS. RE.IMEN LE.AL AR.ENTINO.
E* rF(imen *e('* )i(ente: ey >;.B>D de Entidades *inancieras% ey 3rg&nica del 4anco (entral
#>F.;FF$.'
H'8 muc;os BreceBtos inconstitucion'*es:
<e da al 4(8A poder de polica #que es facultad provincial, no delegada a la "acin$.'
<e somete a todos los ciudadanos que litiguen con el 4(8A a la )usticia *ederal de la (apital *ederal,
sac&ndolos de los )ueces naturales.
a t!cnica legislativa es deficiente porque adem&s es un r!gimen aut&rquico, inorg&nico y variable.
Su%etos ComBrendidos en e* RF(imen: 5odas las personas, cualquiera sea su car&cter, que realicen
intermediacin habitual entre oferta y demanda financiera.'
L' *e8 de entid'des ,in'ncier's ;'ce un' enumer'cin: no t'?'ti)' <ue Buede 'mB*i'r e* 6CRA:
4ancos (omerciales.'
4ancos de 2nversin #,ipotecarios$.'
<ociedad de ahorro y Pr!stamo para la vivienda.'
(a)as de (r!dito.'
P'r' <ued'r comBrendid's en e* rF(imen: de"en tener *' ,orm' de S.A. 'un<ue t'm"iFn:
Ente del estado "acional.'
<ucursales extran)eras.'
4ancos que puedan utili/ar la forma de sociedad cooperativa, ca)as de cr!ditos y asociaciones civiles.'
E* 6CRA se enc'r(' de <ue *'s entid'des cumB*'n con:
1. <ituacin Patrimonial #capital mnimo, solvencia y liquide/$.'
1. Es autoridad de control y aplicacin de esta ley con facultades amplias, otorga y revoca la autori/acin
para funcionar a las entidades financieras #resolucin apelable$.'
@. <upervisa a las entidades por medio de la <uperintendencia de Entidades *inancieras y (ambiarias,
que depende directamente del 4(8A.'
.ARANT2A DE LOS DEP0SITOS. ,a sido muy inestable en nuestro sistema. <e tiende a la eliminacin de
la garanta.
OPERACI0N DE 6ANCO. CONCEPTO.3
En ella inciden aspectos t!cnicos, econmicos y )urdicos.' <on actos de intermediacin en el cr!dito.'
5ambi!n incluye operaciones accesorias y subsidiarias.' El art. 9 inc. GJ declara comercial a toda operacin de
4anco.' os bancos hacen profesin habitual de la recepcin de fondos ba)o la forma de depsitos u otras
operaciones y esos fondos son empleados por cuanta de la entidad en operaciones financieras.'
CLASI7ICACI0N.3
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DERECHO COMERCIAL I
OBer'ciones 6'nc'ri's ,und'ment'*es: BrinciB'*es o t&Bic's: <on las operaciones de cr!dito propiamente
dichas:
Acti)'s: os 4ancos conceden a sus clientes sumas de dinero o disponibilidad para
obtenerlas, con cargo a los capitales que ha recibido de sus clientes o de sus propios recursos
financieros #e). pr!stamo$.'
P'si)'s: os 4ancos reciben medios y disponibilidades monetarias y financieras de sus
clientes.' son deudores por el capital recibido #e). depsito en cuenta corriente, redescuento$.'
OBer'ciones 6'nc'ri's At&Bic's: neutr's o comB*ement'ri's: (onstituyen la prestacin de diversos
servicios #e). ca)a de seguros, cobran/as, etc.$.'
CONTRATO DE DEP0SITO.
CONCEPTO.
Es el contrato por el cual el 4anco recibe de sus clientes sumas de dinero, cuya propiedad adquiere
comprometi!ndose a restituirla en la misma moneda y en la forma pactada pagando al depositante un inter!s
que fi)a el mercado o las reglamentaciones salvo que el depsito se haga en cuenta corriente.'
IMPORTANCIA.
Es la operacin bancaria m&s importante, porque a trav!s de ella, el 4anco obtiene los recursos y de la
cuanta de estos dependen las operaciones.'
MODALIDADES.
De Dinero:
A *' 4ist': el depositante puede exigir la restitucin total en cualquier momento #cuenta corriente o
ca)a de ahorros$.'
A P*'+o 7i%o: se le devuelve a una fecha predeterminada la cantidad m&s el inter!s pactado.'
De t&tu*os )'*ores: 'cciones: etc.:
a su vencimiento los cobra percibiendo de ello una comisin.'
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DERECHO COMERCIAL I
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE 6ANCARIA.
CONCEPTO.
a cuenta corriente bancaria es un contrato por el cual una institucin bancaria se obliga a recibir fondos de su
cliente para entreg&rselos a cualquier persona que !ste ordene a trav!s del libramiento de cheques
CARACTERES. ;$ 5pico% >$ (onsensual% G$ 4ilateral, y, por lo tanto, oneroso% F$ De duracin% B$ "ormativo
CLASES:
a cuenta corriente bancaria puede ser:
;$ A descubierto, cuando el banco hace adelantos de fondos
>$ (on provisin de fondos, cuando el cliente tiene los fondos depositados en el banco
TIPOS DE CUENTAS.
a@ La c2enta a nom9re y orden de 2na o m3s /ersonas es aqu!lla en la cual una o varias personas son titulares
de la cuenta y de la orden, y, si son varios los titulares, puede establecerse que la orden sea indistinta o con)unta:
C <i la orden es indistinta, cualquier titular puede reali/ar extracciones
C <i la orden es con)unta, todos los titulares deben firmar con)untamente para reali/ar extracciones
C Pero, en ambos casos, todos los titulares responden solidariamente por el saldo deudor y se requiere la conformidad
de todos los titulares para el cierre de la cuenta
9@ La c2enta a nom9re de 2na /ersona y orden de otra es aqu!lla en la cual el titular de la cuenta es el due.o de
los fondos, y el titular de la orden es el su)eto autori/ada por !ste para disponer de dichos fondos mediante el libramiento
de cheques:
C <i fallece el titular de la cuenta se cierra la cuenta
C <i fallece el titular de la orden se nombra a otro titular de la orden
c@ La c2enta a nom9re de sociedades comerciales 2 otras /ersonas :2r.dicas es aqu!lla en la cual el titular de la
cuenta es la sociedad comercial o la persona )urdica y los titulares de la orden son las personas fsicas designadas por la
sociedad comercial o por la persona )urdica
d@ La c2enta con nom9re de 8antas.a, que es aqu!lla que se abre con el nombre del comercio del que el solicitante
es propietario y a la orden del titular
O6LI.ACIONES DE LAS PARTES.3
A$ E (2E"5E E<5^ 3426AD3 A:
;$ 7antener la provisin de fondos, y, de no ser as, no girar cheques, si no cuenta con autori/acin para girar en
descubierto, y, si cuenta con la misma, cubrir los saldos en descubierto en el pla/o correspondiente
>$ "otificar cambios de domicilio
G$ 0enunciar el extravo, la sustraccin o la adulteracin de un cheque o de la chequera
F$ 0evolver chequeras al cierre de la cuenta
B$ ,acer llegar su conformidad u observaciones de los res=menes
D$ Cumplir las disposiciones legales y reglamentarias sobre libramiento de cheques
4$ E 4A"(3 E<5^ 3426AD3 A:
;$ 1agar los cheques
>$ (nviar los res=menes de cuenta
G$ Controlar los endosos
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DERECHO COMERCIAL I
F$ @creditar en el da los depsitos y pagos
B$ Iotificar los cambios que afecten a la cuenta corriente
CIERRE DE LA CUENTA: a cuenta corriente puede cerrarse por voluntad del cliente, por voluntad del banco o por
quiebra del titular.
CONTRATO DE MUTUO 6ANCARIO.
Es una operacin bancaria activa, un servicio ofrecido a los clientes, anticipando fondos que el banco
recibi como depsito #de otra persona$, constituy!ndose el banco en intermediario entre el capitalista que
tiene fondos disponibles y quien solicita un cr!dito.'
Entrega fondos al beneficiario que se obliga a pagar los intereses convenidos y reembolsar la suma de
dinero de una ve/, o por vencimientos escalonados #mensuales, trimestrales, anuales, etc.$.' Es bilateral y
oneroso.'
CONTRATO DE DESCUENTO.
Es una operacin financiera que supone la existencia de un ttulo de cr!dito.' El 4anco le paga a un
cliente un ttulo de cr!dito no vencido, descontando los intereses entre el momento del anticipo y el vencimiento
del cr!dito, y el titular endosa, transmitiendo el ttulo al 4anco.'
E*ementos:
(r!dito no vencido contra un tercero.'
Anticipo hecho por el banco al cliente previa deduccin del tipo de descuento.'
(esin pro soluto del cr!dito al 4anco.'
Es una modalidad de mutuo a corto pla/o #y con la garanta del ttulo$.'
CONTRATO DE LOCACI0N DE CACAS DE SE.URIDAD.3
El 4anco pone a disposicin del cliente una ca)a de seguridad para que deposite all ob)etos, contratos,
etc., cuya conservacin est& particularmente interesado.' (omo depositario es responsable por los per)uicios
que se produ/can, salvo caso fortuito o fuer/a mayor.'
(obra un canon y el alquiler.' <e discute su naturale/a ya que tiene elementos de la locacin de cosas
y de la locacin de obra, calificada por la prestacin de custodia que reali/a el banco.'
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