LA INAFECTACIN LGICA Y LA INAFECTACIN LEGAL EN EL IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS LA INAFECTACIN LGICA Y LA INAFECTACIN LEGAL EN EL IMPUESTO GENERAL A LAS

VENTAS MARIO ALVA MATTEUCCI 1. INTRODUCCIN El mbito de aplicacin constituye en toda norma tributaria el elemento central para determinar las operaciones gravadas de aquellas que no se encuentran sujetas a dicho tributo. De este modo, en la Ley del Impuesto General a las Ventas tenemos lo dispuesto en el artculo 1 el cual seala las operaciones que se encontrarn gravadas con el pago del IGV. De esta manera, para la Ley del Impuesto General a las Ventas, se establece como hiptesis de incidencia tributaria con el IGV y por ende gravadas con el mencionado tributo a las siguientes operaciones: a) La venta en el pas de bienes muebles. b) La prestacin o utilizacin de servicios en el pas. c) Los contratos de construccin; d) La primera venta de inmuebles que realicen los constructores de los mismos. e) La importacin de bienes. 2. LA INAFECTACIN LGICA Y LA INAFECTACIN LEGAL: IMPLICANCIAS EN EL IGV Dentro del concepto general del trmino inafectacin, que alude a operaciones o supuestos que se encuentran fuera del mbito de aplicacin o afectacin de un tributo, tenemos dos modalidades o tipos, nos estamos refiriendo a la inafectacin lgica y a la inafectacin legal. 2.1 LA INAFECTACIN LGICA O NATURAL Una vez que se conozca la hiptesis de incidencia que el legislador ha establecido para poder considerar gravada una operacin con un determinado impuesto o tributo, por una simple deduccin se puede ubicar a aquellos supuestos que no se encuentran dentro de lo que la norma establece. Ello implica un pequeo ejercicio de deduccin con la utilidad de la lgica sobre todo para poder apartar aquellos supuestos no incluidos expresamente en la previsin normativa que el legislador determin inicialmente en el artculo 1 de la Ley del IGV antes sealada. En nuestro anlisis podemos identificar a todas aquellas operaciones que se encuentran fuera del alcance o llamado tambin mbito de aplicacin de la Ley del Impuesto General a las Ventas,

ello equivale a decir que se encontrara fuera de los supuestos sealados en el artculo 1 de la Ley del IGV. Un ejemplo de ello podran ser las cuotas que cancelan los miembros de una asociacin o gremio, ya que estaran fuera del mbito de aplicacin de la Ley del Impuesto General a las Ventas. Coincidimos con el profesor RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LENcuando menciona que En la medida que la ley establece el mbito de aplicacin del tributo, se puede pensar que por lgicatodos los dems casos no comprendidos dentro de dicho universo constituyen hechos inafectos. En otras palabras, al operador de la norma le basta conocer el hecho gravado por la ley, de tal modo que -por deduccin a contrario- puede conocer los casos inafectos. Entonces no se necesita un dispositivo legal para que establezca la relacin de hechos inafectos1. En opinin de RAVINES VALLE se precisa que la inafectacin lgica o natural es La no sujecin a determinado impuesto deriva de su propia naturaleza o concepcin del tributo2. Por su parte ROBLES MORENO menciona sobre el tema lo siguiente:Bastara entonces con aplicar la inafectacin lgica para saber cules son los casos que no se encuentran gravados con el IGV, no obstante ello, el legislador prefiere utilizar adems la inafectacin legal, esto es, sealar en forma expresa algunos casos de inafectacin, ya que evidentemente no podra contemplar todos3. 2.2 LA INAFECTACIN LEGAL Constituyen todos aquellos casos que por disposicin expresa de la Ley no se encuentran afectos al pago del Impuesto, ello equivale a decir que por mandato de la propia Ley se ha determinado su exclusin del mbito de aplicacin del Impuesto General a las Ventas. En ese sentido es pertinente apreciar la opinin de ROBLES MORENOquien precisa que Todos los casos expresamente sealados en la Ley del IGV, en la medida en que no se encuentren comprendidos dentro de las operaciones gravadas, esto es, dentro del mbito de afectacin del IGV. En este sentido, seala el artculo 1 de la Ley del IGV que no estn gravados con el impuesto..... y se precisan una serie de operaciones. En esta relacin encontramos no slo casos de inafectacin legal, sino de supuestos que efectivamente se encuentran gravados (esto es, dentro del mbito de aplicacin del IGV), pero que el legislador decide contemplar con el nombre de inafectacin, aunque su naturaleza jurdica sea de exoneracin4. Cabe explicar que en la doctrina a una Inafectacin legal tambin se le conoce como no sujecin expresa. Para BRAVO CUCCI la no sujecin, no incidencia o inafectacin, es una situacin fctica que implica que un hecho ocurrido en el mundo fenomnico, no se ha subsumido en una hiptesis de incidencia tributaria y, en consecuencia, no se ha producido la incidencia...5.

Sobre el tema, en la doctrina observamos que RUIZ DE CASTILLAprecisa con respecto a la Inafectacin legal que: Se trata de ciertos casos que se encuentran inafectos porque lo dice la ley. Nos encontramos ante una figura cuestionable. La poltica tributaria general, que est dirigida a todo un pas, en principio debera ser aplicable a todos los usuarios de los bienes y servicios estatales. Se acepta, slo por excepcin, la presencia paralela de polticas tributarias sectoriales que tratan de abaratar los costos impositivos de determinadas actividades econmicas. Si en este contexto sectorial se quiere llegar al extremo de liberar de la carga tributaria a determinados casos, la fi gura tcnica que debera ser utilizada es la exoneracin y no la inafectacin. En efecto, en virtud de una poltica tributaria general, ocurre que -en principio- todas las actividades sometidas a tributos van a dar lugar al nacimiento de la obligacin tributaria. Si se quiere evitar el nacimiento de una obligacin tributaria, el instrumento idneo es la exoneracin; pues en virtud de esta fi gura las actividades econmicas que en principio son tributables no van a quedar sometidas a la carga fiscal que les corresponde, durante un determinado perodo de tiempo. La figura de la inafectacin ms bien supone un punto de partida diferente. Se trata de casos que la poltica tributaria general no los considera relevantes para asignarles una determinada carga tributaria. Por esta razn dichos casos se encuentran fuera del mbito de aplicacin del tributo. O sea que en la exoneracin el punto de partida tiene que ver con hechos que en principio son tributables (los mismos que posteriormente van a ser liberados de la carga impositiva), mientras que en la inafectacin el punto de partida se relaciona con hechos que en principio- no son tributables. Sin embargo para otorgar una liberacin de la carga tributaria a hechos que en principio son tributables, a veces el legislador recurre a la inafectacin. Se considera que la inafectacin tiene una ventaja: su vocacin de permanencia. En cambio la exoneracin tiene la desventaja de poseer un carcter temporal. Nos encontramos ante planteamientos equivocados. En virtud de la poltica tributaria general, los hechos que resultan sometidos a imposicin se deben mantener en esta situacin de modo permanente; slo de esta manera habr un financiamiento racional y sostenido de la actividad estatal. La figura de la inafectacin legal -en el fondo- importa un privilegio irracional, es decir contrario a la poltica tributaria general; pues ciertos hechos que normalmente son tributables resulta que nunca van a soportar la carga impositiva que les corresponde6. 3. CULES SON LOS CONCEPTOS NO GRAVADOS PARA EL IGV?: APLICACIN DE LA INAFECTACIN LEGAL El texto del artculo 2 de la Ley del Impuesto General a las Ventas establece cuales son los conceptos no gravados del IGV. Al ser calificados los conceptos sealados anteriormente como una inafectacin de tipo legal, ello

opera otorgando una exclusin del mbito de aplicacin del IGV de manera indefinida, a diferencia de las exoneraciones que cuentan con una temporalidad, en el caso de la inafectacin legal no se cuenta con la limitante del tiempo de vigencia. Ello depender entonces que se produzca una modificacin normativa para que el concepto que estaba inafecto se encuentre nuevamente gravado, pero ello depende de lo que el legislador establezca legalmente. Analicemos a continuacin los conceptos que el artculo 2 de la Ley del impuesto General a las Ventas considera como conceptos no gravados, ello dentro de lo que conocemos como inafectacin legal. No estn gravados con el impuesto: a) El arrendamiento y dems formas de cesin en uso de bienes muebles e inmuebles, siempre que el ingreso constituya renta de primera o de segunda categoras gravadas con el Impuesto a la Renta. Ello est confirmado por la Dcima Disposicin Final del Decreto Supremo N 136-96-EF, norma que aprob el Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas que seala lo siguiente: Dcima.- Precisase que en el caso de arrendamiento de bienes muebles e inmuebles slo estn inafectos del Impuesto General a las Ventas los ingresos que perciban las personas naturales y que constituyan rentas de primera o segunda categora para efecto del Impuesto a la Renta. b) La transferencia de bienes usados que efecten las personas naturales o jurdicas que no realicen actividad empresarial, salvo que sean habituales en la realizacin de este tipo de operaciones. Es pertinente citar en este punto al INFORME N 133-2006-SUNAT/2B0000, emitido por la propia SUNAT, en el cual seala que:La transferencia en el pas de vehculos usados efectuada por personas naturales que no realizan actividad empresarial no se encontrar afecta al IGV, independientemente de quien sea el adquirente; salvo que las personas naturales transferentes califiquen como habituales en la realizacin de este tipo de operaciones9. c) La transferencia de bienes que se realice como consecuencia de la reorganizacin de empresas; d) Inciso derogado por la Cuarta Disposicin Final del Decreto Legislativo N 950, publicado el 3.2.2004, vigente desde el 1.3.2004). e) La importacin de: 1. Bienes donados a entidades religiosas.

Dichos bienes no podrn ser transferidos o cedidos durante el plazo de cuatro (4) aos contados desde la fecha de la numeracin de la Declaracin nica de Importacin. En caso que se transfieran o cedan, se deber efectuar el pago de la deuda tributaria correspondiente de acuerdo con lo que seale el Reglamento. La depreciacin de los bienes cedidos o transferidos se determinar de acuerdo con las normas del Impuesto a la Renta. No estn comprendidos en el prrafo anterior los casos en que por disposiciones especiales se establezcan plazos, condiciones o requisitos para la transferencia o cesin de dichos bienes. 2. Bienes de uso personal y menaje de casa que se importen libres o liberados de derechos aduaneros por dispositivos legales y hasta el monto y plazo establecidos en los mismos, con excepcin de vehculos. 3. Bienes efectuada con financiacin de donaciones del exterior, siempre que estn destinados a la ejecucin de obras pblicas por convenios realizados conforme a acuerdos bilaterales de cooperacin tcnica, celebrados entre el Gobierno del Per y otros Estados u Organismos Internacionales Gubernamentales de fuentes bilaterales y multilaterales. f) El Banco Central de Reserva del Per por las operaciones de: 1. Compra y venta de oro y plata que realiza en virtud de su Ley Orgnica. 2. Importacin o adquisicin en el mercado nacional de billetes, monedas, cospeles y cuos. g) La transferencia o importacin de bienes y la prestacin de servicios que efecten las Instituciones Educativas Pblicas o Particulares exclusivamente para sus fines propios. Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas y el Ministro de Educacin, se aprobar la relacin de bienes y servicios inafectos al pago del Impuesto General a las Ventas. La transferencia o importacin de bienes y la prestacin de servicios debidamente autorizada mediante Resolucin Suprema, vinculadas a sus fines propios, efectuada por las Instituciones Culturales o Deportivas a que se refieren el inciso c) del Artculo 18 y el inciso b) del Artculo 19 de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobada por el Decreto Legislativo N 774, y que cuenten con la calificacin del Instituto Nacional de Cultura o del Instituto Peruano del Deporte, respectivamente. h) Los pasajes internacionales adquiridos por la Iglesia Catlica para sus agentes pastorales, segn el Reglamento que se expedir para tal efecto; ni los pasajes internacionales expedidos por empresas de transporte de pasajeros que en forma exclusiva realicen viajes entre zonas fronterizas. i) Las regalas que corresponda abonar en virtud de los contratos de licencia celebrados conforme a lo dispuesto en la Ley N 26221 10.

j) Los servicios que presten las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones y las empresas de seguros a los trabajadores afiliados al Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones y a los beneficiarios de stos en el marco del Decreto Ley N 25897 11. k) La importacin o transferencia de bienes que se efecte a ttulo gratuito, a favor de Entidades y Dependencias del Sector Pblico, excepto empresas; as como a favor de las Entidades e Instituciones Extranjeras de Cooperacin Tcnica Internacional (ENIEX), Organizaciones No Gubernamentales de Desarrollo (ONGD-PERU) nacionales e Instituciones Privadas sin fines de lucro receptoras de donaciones de carcter asistencial o educacional, inscritas en el registro correspondiente que tiene a su cargo la Agencia Peruana de Cooperacin Internacional (ACPI) del Ministerio de Relaciones Exteriores, siempre que sea aprobada por Resolucin Ministerial del Sector correspondiente. En este caso, el donante no pierde el derecho a aplicar el crdito fiscal que corresponda al bien donado. Asimismo, no est gravada la transferencia de bienes al Estado, efectuada a ttulo gratuito, de conformidad a disposiciones legales que as lo establezcan. l) Los intereses y las ganancias de capital generados por Certificados de Depsito del Banco Central de Reserva del Per y por Bonos "Capitalizacin Banco Central de Reserva del Per". ll) Los juegos de azar y apuestas, tales como loteras, bingos, rifas, sorteos, mquinas tragamonedas y otros aparatos electrnicos, casinos de juego y eventos hpicos. m) La adjudicacin a ttulo exclusivo a cada parte contratante, de bienes obtenidos por la ejecucin de los contratos de colaboracin empresarial que no lleven contabilidad independiente, en base a la proporcin contractual, siempre que cumplan con entregar a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT la informacin que, para tal efecto, sta establezca. n) La asignacin de recursos, bienes, servicios y contratos de construccin que efecten las partes contratantes de sociedades de hecho, consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de colaboracin empresarial, que no lleven contabilidad independiente, para la ejecucin del negocio u obra en comn, derivada de una obligacin expresa en el contrato, siempre que cumpla con los requisitos y condiciones que establezca la SUNAT. o) La atribucin, que realice el operador de aquellos contratos de colaboracin empresarial que no lleven contabilidad independiente, de los bienes comunes tangibles e intangibles, servicios y contratos de construccin adquiridos para la ejecucin del negocio u obra en comn, objeto del contrato, en la proporcin que corresponda a cada parte contratante, de acuerdo a lo que establezca el Reglamento. p) La venta e importacin de los medicamentos y/o insumos necesarios para la fabricacin

nacional de los equivalentes teraputicos que se importan (mismo principio activo) para tratamiento de enfermedades oncolgicas, del VIH/SIDA y de la Diabetes, efectuados de acuerdo a las normas vigentes. q) Inciso derogado por la Cuarta Disposicin Complementaria Final de la Ley N 29646 Ley de Fomento al Comercio Exterior de Servicio, publicada el 1.1.2011, vigente desde el 2.1.2011). r) Los servicios de crdito: Slo los ingresos percibidos por las Empresas Bancarias y Financieras, Cajas Municipales de Ahorro y Crdito, Cajas Municipales de Crdito Popular, Empresa de Desarrollo de la Pequea y Micro Empresa EDPYME, Cooperativas de Ahorro y Crdito y Cajas Rurales de Ahorro y Crdito, domiciliadas o no en el pas, por conceptos de ganancias de capital, derivadas de las operaciones de compraventa letras de cambio, pagars, facturas comerciales y dems papeles comerciales, as como por concepto de comisiones e intereses derivados de las operaciones propias de estas empresas. Tambin estn incluidas las comisiones, intereses y dems ingresos provenientes de crditos directos e indirectos otorgados por otras entidades que se encuentren supervisadas por la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones dedicadas exclusivamente a operar a favor de la micro y pequea empresa. Asimismo, los intereses y comisiones provenientes de crditos de fomento otorgados directamente o mediante intermediarios financieros, por organismos internacionales o instituciones gubernamentales extranjeras, a que se refiere el inciso c) del artculo 19 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N 1792004-EF y normas modificatorias. RTF N 2664-3-2008 de fecha 27.02.2008 El servicio de crdito realizado por un no domiciliado, que no est comprendido en el inciso r) del artculo 2 de la Ley del IGV, se encuentra gravado con el IGV, por lo que los intereses generados por este servicio s estn afectos al IGV. ____________________________ 1 RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEN, Francisco Javier. Liberacin Tributaria. Artculo publicado en la revista Derecho y Sociedad N 57. Esta informacin puede consultarse en la siguiente direccin web: http://blog.pucp.edu.pe/item/23859/liberacion-tributaria 2 RAVINES VALLE, Marieta. Quin se encuentra legitimado para solicitar la devolucin del pago indebido del Impuesto a los Espectculos Pblicos No Deportivos?. Artculo publicado en Informe Prctico de la revista Contadores y Empresas correspondiente a la revista de enero de 2007. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web: http://www.contadoresyempresas.com.pe/boletines_revistas/enero_2007/Informe_tributario10. pdf . 3 ROBLES MORENO, Carmen del Pilar. Aspectos introductorios de las operaciones gravadas con el

Impuesto General a las Ventas. Revista Actualidad Empresarial N 25, correspondiente a la segunda quincena de octubre de 2002. Pgina I-1. 4 ROBLES MORENO, Carmen del Pilar. Ob. Cit. Pgina I-1. 5 BRAVO CUCCI, Jorge. Fundamentos de Derecho Tributario. Lima 2003. Primera edicin. Pgina 227. 6 RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEON, Francisco Javier. Liberacin Tributaria. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web: http://blog.pucp.edu.pe/item/19593 la cual corresponde al Blog de Martha Pebe. 7 La regulacin de las rentas de primera categora se puede ubicar en el texto del artculo 23 de la Ley del Impuesto a la Renta. 8 La regulacin de las rentas de primera categora se puede ubicar en el texto del artculo 24 de la Ley del Impuesto a la Renta. 9 Si desea revisar el informe completo puede visitar la siguiente pgina web: http://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2006/oficios/i1332006.htm 10 Cabe mencionar que la LEY N 26221, publicada el 20 de Agosto de 1993, aprob la LEY ORGNICA DE HIDROCARBUROS, la cual en su artculo 45 hace referencia al hecho que los contratistas pagarn la regala por cada Contrato de Licencia en funcin de la Produccin Fiscalizada de Hidrocarburos provenientes del rea de dicho Contrato. En este caso el Contratista pagar al Estado la regala en efectivo, de acuerdo con los mecanismos de valorizacin y de pago que se establecern en cada Contrato, teniendo en cuenta que los hidrocarburos lquidos sern valorizados sobre la base de precios internacionales y el gas natural sobre la base de precios de venta en el mercado nacional o de exportacin, segn sea el caso. La regala ser considerada como gasto para efectos de la determinacin de la renta neta de tercera categora en el Impuesto a la Renta. 11 A travs del Decreto Ley N 25897 se cre el Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones SPP, conformado por las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones AFP.