Las leyes del ciberespacio

Lawrence Lessig

Cuadernos Ciberespacio y Sociedad N 3 Marzo 1999

Traductor: Javier Villate URL del documento original: cyber !arvard edu"wor#s"lessig"laws$cyberspace pd% (3 abril 1998)

Antes de la revolucin, el ar de Rusia ten!a un sistema de "asa"ortes internos# $l "ueblo odiaba este sistema# $stos "asa"ortes indicaban de %u& estado "roced!a la "ersona ' esta indicacin determinaba los lugares a los %ue se "od!a ir, con %ui&n "od!a uno asociarse, %u& "od!a llegar a ser# Los "asa"ortes eran distintivos %ue (acilitaban o "ro)ib!an el acceso# *ontrolaban lo %ue los ciudadanos "od!an llegar a saber en el estado ruso# Los bolc)evi%ues "rometieron cambiar todo esto# +rometieron abolir los "asa"ortes internos# , tan "ronto tomaron el "oder, lo )icieron# Los rusos volvieron a ser libres de via-ar a donde %uisieran# .ing/n documento %ue debieran llevar consigo determinaba 'a a dnde "od!an ir# La abolicin de los "asa"ortes internos simboli la libertad "ara el "ueblo ruso, una democrati acin de la ciudadan!a en Rusia# 0in embargo, esta libertad no durar!a demasiado# Una d&cada ' media des"u&s, en(rentados con la "ers"ectiva del )ambre, los cam"esinos invadieron las ciudades en busca de alimento# 0talin reinstaur el sistema de "asa"ortes internos# Los cam"esinos volvieron a %uedar atados a sus tierras (una restriccin %ue se mantuvo durante la d&cada de 1912)# Los rusos se vieron de nuevo restringidos "or lo %ue "ermit!a su "asa"orte# Una ve m3s, "ara des"la arse "or Rusia, los rusos ten!an %ue mostrar algo de lo %ue ellos eran# $n el mundo real 4este mundo, el mundo en el %ue esto' a)ora )ablando4 la conducta es regulada "or cuatro ti"os de restricciones# La le' es slo una de ellas# La le' regula mediante sanciones im"uestas ex post: si no "agas tus im"uestos, "robablemente ir3s a la c3rcel5 si robas mi coc)e, "robablemente ir3s a la c3rcel# La le' es la

"reminencia de los reguladores# +ero slo es una de las cuatro restricciones# Las normas sociales constitu'en el segundo ti"o# $stas tambi&n regulan# Las normas sociales 4las com"rensiones o e6"ectativas acerca de cmo debo com"ortarme, im"uestas no a trav&s de una agencia centrali ada, sino mediante las com"rensiones o e6"ectativas de casi todos los miembros de una comunidad4 dirigen ' determinan mi conducta en una variedad de conte6tos de (orma m3s am"lia %ue cual%uier le'# Las normas dicen %u& ro"a debo vestir, cmo debo sentarme, organi an cmo vamos a interactuar des"u&s de %ue termine esta c)arla# Las normas gu!an la conducta5 en este sentido, (uncionan como una segunda restriccin reguladora# $l mercado es el tercer ti"o de restriccin# Regula a trav&s del "recio# $l mercado limita el dinero %ue "uedo gastar en ro"a o lo %ue "uedo ganar mediante c)arlas "/blicas5 dice %ue "uedo e6igir "or mis escritos menos %ue 7adonna, o menos "or mis canciones %ue +avarotti# 7ediante el "recio, el mercado asigna mis o"ciones ' a trav&s de estas, regula mi conducta# ,, (inalmente, tenemos la restriccin de lo %ue "odr!amos llamar naturale a, "ero %ue "re(iero denominar 8ar%uitectura8# $sta es la restriccin %ue "resenta el mundo tal ' como lo encuentro, aun%ue sea un mundo %ue otros )an )ec)o antes# $l )ec)o de %ue no "ueda ver a trav&s de esa "ared es una restriccin de mi ca"acidad "ara saber %u& est3 sucediendo al otro lado de la misma# $l )ec)o de %ue no )a'a una ram"a de acceso a una biblioteca restringe la entrada de %uien debe utili ar una silla de ruedas# $stas restricciones regulan, en el sentido %ue do' a%u! a ese t&rmino# +ara entender una regulacin, tenemos %ue com"render la suma ' combinacin de estos cuatro ti"os de restricciones# .inguno de ellos "or s! solo "uede re"resentar el e(ecto de los cuatro -untos# $sta es la era de lo ciber4libertario# 9ivimos en un momento en el %ue se )a )ec)o mu' "o"ular cierta imagen (alsa del ciberes"acio# $sta es m3s o menos la siguiente: el ciberes"acio es inevitable, m3s a/n, es irregulable# .inguna nacin "uede vivir sin &l, m3s a/n, ninguna "odr3 controlar la conducta de las "ersonas en &l# $l ciberes"acio es ese lugar en el %ue los individuos est3n, in)erentemente, libres del control de los "oderes soberanos del es"acio real#

7i "unto de vista sobre el ciberes"acio es di(erente# 7i ob-etivo es criticar esta imagen (alsa# $n mi o"inin, el mundo en el %ue estamos entrando no es un mundo de libertad "er"etua5 o m3s "recisamente, el mundo en %ue estamos entrando no es un mundo en el %ue la libertad est& asegurada# $l ciberes"acio tiene el "otencial de ser el es"acio m3s "lena ' e6tensamente regulado %ue )a'amos conocido -am3s en cual%uier lugar ' en cual%uier momento de nuestra )istoria# Tiene el "otencial de ser la ant!tesis de un es"acio de libertad# ,, a menos %ue com"rendamos este "otencial, a menos %ue veamos cmo "odr!a desarrollarse, es "robable %ue no nos enteremos de esta transicin de la libertad al control# ,, en mi o"inin, esa es la transicin %ue estamos viendo "recisamente a)ora# :uiero aclarar esto utili ando las dos introducciones con las %ue )e em"e ado )o': el relato sobre la Rusia bolc)evi%ue ' la idea de la regulacin# Las dos -untas nos a'udar3n a ver a dnde va el ciberes"acio ', sobre todo, cmo "uede evolucionar# $n "rimer lugar, al igual %ue en el es"acio real, la conducta en el ciberes"acio es regulada "or cuatro ti"o de restricciones# La le' slo es una de ellas# A "esar de la (alsa imagen e6istente, 'a e6isten le'es en el ciberes"acio, las cuales restringen la conducta en el mismo igual %ue lo )acen en el es"acio real# Tambi&n )a' normas en el ciberes"acio, reglas %ue gobiernan la conducta ' e6"onen a los individuos a las sanciones de los dem3s# , tambi&n (uncionan en el ciberes"acio como lo )acen en el es"acio real, amena ando con castigos ex post im"uestos "or la comunidad# , tambi&n sucede lo mismo con el mercado# $l mercado constri;e en el ciberes"acio como lo )ace en el es"acio real# 0i cambia el "recio del acceso al ciberes"acio, las restricciones a dic)o acceso cambian tambi&n# 0i cambia la estructura de los "recios de acceso, la regulacin del acceso marginal se modi(ica tambi&n# +ero, "ara nuestros "ro"sitos, la m3s im"ortante de las cuatro restricciones de la conducta en el ciberes"acio es la e%uivalente a lo %ue denomin&arquitectura en el es"acio real: lo %ue llamar& cdigo# +or cdigo %uiero decir, sim"lemente, el so(t<are ' el )ard<are %ue constitu'en el ciberes"acio tal como es: el con-unto de "rotocolos ' reglas im"lementadas, o codi(icadas, en el so(t<are del ciberes"acio mismo, las cuales determinan cmo interact/an, o e6isten, las "ersonas en este es"acio# $ste cdigo, al igual %ue la ar%uitectura en el es"acio real, establece los t&rminos en los %ue entro, o e6isto, en el ciberes"acio# , al igual %ue la ar%uitectura, no es o"cional# .o eli-o si

obede co las estructuras %ue establece el cdigo5 los hackers "ueden elegir, "ero son casos es"eciales# +ara el resto de nosotros, la vida en el ciberes"acio est3 sometida al cdigo, al igual %ue la vida en el es"acio real est3 sometida a las ar%uitecturas del es"acio real# La sustancia de las restricciones del cdigo en el ciberes"acio var!a# +ero lo %ue no var!a es cmo se e6"erimentan# $n algunos lugares, uno debe introducir una contrase;a antes de entrar5 en otros, uno "uede entrar si )a sido identi(icado# $n algunos lugares, las transacciones %ue uno reali a de-an rastros %ue "ermiten relacionarle5 en otros lugares, esta relacin es establecida slo si el individuo lo elige as!# $n algunos lugares, uno "uede decidir )ablar un lengua-e %ue slo el destinatario "uede inter"retar (mediante el ci(rado)5 en otros lugares, no e6iste esta o"cin# Las di(erencias est3n basadas en el cdigo de estos lugares di(erentes# $l cdigo, o so(t<are, o ar%uitectura, o "rotocolos, de estos es"acios establece estas caracter!sticas5 estas son seleccionadas "or los %ue escriben el cdigo ' restringen la conducta# $n este sentido, como la ar%uitectura en el es"acio real, regulan la conducta en el ciberes"acio# $l cdigo, el mercado, las normas ' la le', combinados, regulan la conducta en el ciberes"acio, de la misma (orma %ue la ar%uitectura, el mercado, las normas ' la le' regulan la conducta en el es"acio real# =ebemos, "ues, considerar cmo o"eran con-untamente estas cuatro restricciones# Un e-em"lo 4un contraste entre una regulacin en el es"acio real ' la misma regulacin en el ciberes"acio4 aclarar3 este "unto# +ensemos en la "reocu"acin (algunos "odr3n llamarla obsesin) %ue e6iste en mi "a!s en torno a la regulacin de la indecencia en la red# $sta "reocu"acin se inici en $stados Unidos a comien os de 199># 0u origen (ue el e6traordinario crecimiento de usuarios normales de la red ', "or consiguiente, tambi&n de usuarios -venes, e incluso un crecimiento m3s e6traordinario a/n de la dis"onibilidad de lo %ue "odemos llamar 8"ornogra(!a8 en la red# Un estudio e6tremadamente "ol&mico (' b3sicamente de(ectuoso), "ublicado "or la revista de derec)o de la Universidad de ?eorgeto<n, dec!a %ue la red estaba inundada de "ornogra(!a# Time ' Newsweek trataron el tema# , los senadores ' congresistas (ueron bombardeados con demandas de )acer algo "ara regular la 8ciber"or%uer!a8#

0e desat la (uria# +ero "odemos "reguntarnos "or %u& (ue tan grande esta (uria sobre la "ornogra(!a en el ciberes"acio# A decir verdad, e6iste m3s "ornogra(!a en el es"acio real %ue en el ciberes"acio# @+or %u& tanta (uria ante la "ornogra(!a en un lugar al %ue la ma'or!a de los c)icos no tienen accesoA +ara res"onder a esa "regunta, "ensemos "or un segundo en cmo se "lantea el mismo "roblema en el es"acio real# @:u& regula la distribucin de "ornogra(!a en el es"acio realA $n "rimer lugar, en $stados Unidos, las le'es en el es"acio real regulan la distribucin de "ornogra(!a entre los adolescentes# 0on le'es %ue e6igen a los vendedores de "ornogra(!a %ue com"rueben la edad de los com"radores, o le'es %ue e6igen %ue los vendedores se ubi%uen en una ona de la ciudad (uera del alcance de los c)icos# +ero las le'es no son las restricciones m3s im"ortantes en la distribucin de "ornogra(!a entre los c)icos# 73s im"ortantes %ue las le'es son las normas# Las normas di(icultan %ue los adultos vendan "ornogra(!a a los adolescentes# $sta restriccin es incluso relativamente e(ectiva entre los distribuidores de "ornogra(!a# +ero no slo las normas sociales intervienen# Tambi&n lo )ace el mercado, con los "recios de la "ornogra(!a %ue los c)icos no "ueden "agar# +ero la restriccin m3s im"ortante en el es"acio real es lo %ue )e llamado arquitectura# Todas las dem3s limitaciones de"enden de esta# Las le'es, las normas ' el mercado "ueden discriminar el acceso de los adolescentes en el es"acio real, "or%ue es di(!cil ocultar %ue eres un menor# +or su"uesto, un c)ico "uede "onerse un bigote ' unos ancos ' entrar en una tienda "orno "ara com"rar "ornogra(!a# +ero normalmente, no lo conseguir3# +ara la ma'or!a ser3 bastante di(!cil ocultar su edad# +or eso, generalmente, las restricciones basadas en la edad "ueden ser e(ectivas# $l ciberes"acio es di(erente# Bncluso si asumimos %ue las mismas le'es del es"acio real se a"lican al ciberes"acio ' %ue las restricciones de las normas ' del mercado tambi&n tienen lugar, sigue )abiendo una di(erencia b3sica entre los dos es"acios# +or%ue mientras %ue en el es"acio real es di(!cil ocultar %ue t/ eres un menor, en el ciberes"acio ocultar %ui&n eres o, m3s e6actamente, tus caracter!sticas identi(icadoras es la cosa m3s sencilla del mundo# La condicin "redeterminada en el ciberes"acio es la anonimidad# , al

ser tan (3cil ocultar %ui&n es uno, es "r3cticamente im"osible %ue las le'es ' las normas se a"li%uen en el ciberes"acio# +ara %ue estas le'es se a"li%uen, uno tiene %ue saber %ue la "ersona con la %ue est3 tratando es un menor# +ero la ar%uitectura del ciberes"acio, sim"lemente, no o(rece esa in(ormacin# A)ora lo %ue im"orta es ver la di(erencia e identi(icar su origen# La di(erencia est3 en lo %ue denominar& regulabilidad del ciberes"acio, es decir, la ca"acidad de los gobiernos de regular la conducta en el ciberes"acio# Tal ' como lo conocemos a)ora, el ciberes"acio es un es"acio menos regulable %ue el es"acio real# $l gobierno, a%u!, "uede )acer "oca cosa# $l origen de esta di(erencia de regulabilidad est3 en la ar%uitectura del ciberes"acio: en el cdigo %ue constitu'e el ciberes"acio tal como es# 0u ar%uitectura, en mi o"inin, es esencialmente irregulable# C, "or lo menos, lo era en 199> ' en 199D, cuando el *ongreso de $stados Unidos intent sacar adelante la Le' de =ecencia de las *omunicaciones# 9o' a )ablar un "oco sobre lo %ue "as con esta le', "ero "rimero %uiero destacar este "eriodo ' ver dnde estamos )o'# Eue la ar%uitectura del ciberes"acio en 199> ' 199D lo %ue lo )ac!a esencialmente irregulable# Llamemos a esa ar%uitectura Red 95 4'a %ue se re(iere a 199>4 ' veamos cu3les eran sus caracter!sticas# 0i uno ten!a acceso a Red 95, "od!a "asearse sin revelar su identidad# Red 95 era como la Rusia bolc)evi%ue# La "ro"ia identidad o caracter!sticas "ersonales eran invisibles "ara los dem3s en esos tiem"os ' uno "od!a entrar ' e6"lorar sin "resentar ning/n ti"o de credencial, sin un "asa"orte interno# $l acceso era abierto ' universal, no estaba condicionado a la "resentacin de credenciales# $ra, en el sentido estricto del t&rmino, un momento e6traordinariamente democr3tico# Los usuarios eran (undamentalmente iguales# $sencialmente libres# Eue en este conte6to, Red 95, %ue la *orte 0u"rema en-uici la Le' de =ecencia de las *omunicaciones# =os tribunales de rango in(erior )ab!an anulado la le' "or considerarla una violacin del derec)o a la libertad de e6"resin# 7illones de "ersonas siguieron el -uicio ' los argumentos %ue en el mismo se e6"usieron# $n -unio del a;o "asado, la *orte con(irm las decisiones de los tribunales de rango in(erior ' declar %ue la le' era inconstitucional# .o nos interesa a)ora e6aminar "or %u& era inconstitucional# Lo

im"ortante, "ara nuestros "ro"sitos, es la retrica %ue llev a la *orte a tomar esa decisin# La decisin de"end!a, de (orma crucial, de las conce"ciones sobre la ar%uitectura de la red de entonces, es decir, de Red 95# =ada esa ar%uitectura, la *orte conclu' %ue cual%uier regulacin %ue intentara oni(icar el acceso de los menores a la "ornogra(!a ser!a e6cesivamente gravosa "ara los emisores ' rece"tores# Tal ' como era la red entonces, la regulacin ser!a demasiado gravosa# +ero lo im"ortante (ue %ue la *orte )abl como si esta ar%uitectura de la red 4Red 954 (uera la /nica ar%uitectura "osible de la red# Fabl como si )ubiera descubierto la naturale a de la red ', "or consiguiente, estaba decidiendo la naturale a de cual%uier "osible regulacin de la red# +ero el "roblema es %ue, evidentemente, la red no tiene naturale a alguna# .o )a' una /nica ar%uitectura %ue sea esencial en el dise;o de la red# Red 95 es un con-unto de caracter!sticas o "rotocolos %ue constitu!an la red en un "eriodo determinado de tiem"o# +ero nada e6ige %ue estas caracter!sticas o "rotocolos )a'an de constituir "ara siem"re la red# ,, de )ec)o, nada de lo %ue )emos visto en los dos /ltimos a;os "uede llevarnos a "ensar %ue va'a a ser as!# Un e-em"lo "uede aclarar este "unto# Antes de %ue (uera "ro(esor de Farvard, ense;& en la Universidad de *)icago# 0i uno %uer!a acceder a la red en esta universidad, slo ten!a %ue conectar su ordenador a los enc)u(es %ue )ab!a "or toda la universidad# *ual%uier ordenador "od!a conectarse a esos enc)u(es ', una ve conectado, cual%uier ordenador "od!a tener "leno acceso a Bnternet# $l acceso era annimo, com"leto ' libre# La ra n de %ue e6istiera esta libertad (ue una decisin de la administracin# $l director de la Universidad de *)icago es ?eo( 0tone, e6 decano de la Eacultad de =erec)o de la Universidad de *)icago ' un "rominente e6"erto en libertad de e6"resin# *uando la universidad dise; su red, los t&cnicos le "reguntaron si iba a "ermitir las comunicaciones annimas# $l director, citando el "rinci"io de %ue las reglas %ue regulen la libre e6"resin en la universidad deb!an ser tan "rotectoras de la libertad de e6"resin como la +rimera $nmienda, di-o %ue s!: cual%uiera "od!a tener el derec)o a comunicar annimamente en la universidad, "uesto %ue la +rimera $nmienda de la *onstitucin garanti aba ese mismo derec)o (rente al gobierno# $l dise;o de la ar%uitectura de la red de la Universidad de *)icago se deriv de esa decisin "ol!tica#

$n Farvard las reglas son di(erentes# Uno no "uede conectar su ordenador a la red de Farvard, a menos %ue dic)o ordenador est& registrado, autori ado, a"robado, veri(icado# 0olamente los miembros de la comunidad universitaria "ueden registrar sus ordenadores# Una ve registrado, todas las interacciones con la red son "otencialmente su"ervisadas ' asignadas a un ordenador determinado# $n realidad, la comunicacin annima no est3 "ermitida en esta red# $l acceso "uede ser controlado en base a la identidad de cada cual ' las interacciones "ueden ser su"ervisadas, en base a lo %ue cada cual )i o# La ra n de este dise;o se debe tambi&n a una decisin de un administrador5 aun%ue, en esta ocasin, se trate de un administrador menos interesado en las "rotecciones de la +rimera $nmienda# $n Farvard, el ideal es controlar el acceso5 en *)icago, el ideal era (acilitar el acceso# +or tanto, en Farvard se eligieron las tecnolog!as %ue )ac!an "osible el control5 en *)icago se eligi las tecnolog!as %ue (acilitaban el acceso# $sta di(erencia entre las dos redes se )a )ec)o bastante com/n en nuestros d!as# La red de la Universidad de *)icago re"resenta la ar%uitectura de Bnternet en 199># $s, una ve m3s, Red 95# +ero la ar%uitectura de Farvard no es una ar%uitectura de Bnternet# $s, m3s bien, una ar%uitectura de intranet# La di(erencia es esta: dentro de una intranet, la identidad est3 lo bastante establecida como "ara %ue el acceso "ueda ser controlado ' el uso, su"ervisado# Los "rotocolos sub'acentes son todav!a T*+GB+, es decir, los "rotocolos (undamentales o sub'acentes de Bnternet# +ero su"er"uesto a los mismos )a' un con-unto de "rotocolos %ue (acilitan el control# La red de Farvard es Bnternet plus, donde el plus signi(ica "oder de control# $stas dos ar%uitecturas re(le-an dos (iloso(!as distintas sobre el acceso# Re(le-an dos con-untos de "rinci"ios, o valores, sobre cmo deben controlarse los contenidos# $n mi o"inin, re(le-an la di(erencia entre reg!menes "ol!ticos de libertad ' reg!menes "ol!ticos de control# Re(le-an la di(erencia ideolgica entre la Alemania del Ceste ' la del $ste5 entre los $stados Unidos ' la antigua Unin 0ovi&tica5 entre la Re"/blica *)ina ' la *)ina continental# $s una di(erencia entre la libertad ' el control, la cual se e6"resa en la ar%uitectura o el dise;o del cdigo# $stas ar%uitecturas "osibilitan valores "ol!ticos# 0on, en ese sentido, "ol!ticas# .o trato con ello de criticar a Farvard# Farvard es una institucin "rivada5 es libre, en una sociedad libre, de asignar sus recursos como desee# Lo %ue "retendo es )acer ver cmo )a' muc)as ar%uitecturas ', "or tanto, cmo elegir una u otra es una o"cin "ol!tica# , cmo, a

nivel nacional, la ar%uitectura es in)erentemente "ol!tica# $n el mundo del ciberes"acio, la eleccin de una ar%uitectura es tan im"ortante como la eleccin de una constitucin# H3sicamente, el cdigo del ciberes"acio es su constitucin# $stablece los t&rminos en los %ue la gente accede al mismo5 establece las reglas, controla nuestras conductas# $n este sentido, es su verdadero "oder soberano# Un "oder soberano alternativo, %ue com"ite con los "oderes soberanos del es"acio real en la regulacin de la conducta llevada a cabo "or los ciudadanos del es"acio real# +ero la *orte 0u"rema de los $stados Unidos trat la cuestin de la ar%uitectura como si la misma (uera algo dado# Fabl como si slo e6istiera un /nico dise;o "osible "ara el ciberes"acio: el dise;o %ue, de )ec)o, ten!a# $n esto, la *orte 0u"rema no est3 sola# $n mi o"inin, el ma'or error de los tericos del ciberes"acio 4de los idelogos ', es"ecialmente, de los abogados %ue "iensan en la regulacin de este es"acio4 es el mismo %ue el de la *orte 0u"rema# $s el error del naturalismo a"licado al ciberes"acio# $s el error de "ensar %ue la ar%uitectura %ue tenemos a)ora ser3 la %ue tendremos siem"re5 %ue el es"acio nos garanti ar3 la libertad5 %ue nos librar3 de los gobiernos %ue %uieren controlarnos# $ste "unto de vista es "ro(undamente errneo# Lo es "or%ue, mientras celebramos la libertad 8in)erente8 de la red, la ar%uitectura de la red est3 cambiando ante nosotros# La ar%uitectura est3 "asando de ser una ar%uitectura de libertad a una de control# $st3 cambiando 'a sin la intervencin del gobierno, aun%ue este est3 e6aminando r3"idamente cmo "odr!a intervenir "ara acelerar ese cambio# , donde el gobierno est3 interveniendo, lo est3 )aciendo en una (orma "ensada "ara cambiar "recisamente esta ar%uitectura, "ara convertirla en una ar%uitectura de control, "ara %ue sea, como )e dic)o, m3s regulable# 7ientras los idelogos "rometen una libertad eterna incor"orada en la misma ar%uitectura de la red, t&cnicos ' "ol!ticos est3n traba-ando -untos "ara cambiar esa ar%uitectura, "ara desmantelar esta ar%uitectura de libertad# *omo tericos de este es"acio, debemos com"render este cambio# =ebemos reconocer las consecuencias "ol!ticas de este cambio# , debemos res"onsabili arnos de estas consecuencias# La tra'ectoria del cambio es incon(undible ' el (ruto de esta tra'ectoria, veneno# *omo constitucionalistas, debemos a(rontar una cuestin (undamentalmente constitucional: si tenemos la o"cin de elegir entre

ar%uitecturas de control ' ar%uitecturas de libertad, @cmo decidimos estas cuestiones constitucionalesA 0i las ar%uitecturas son muc)as, @nos guiar3 la misma constitucin en la seleccin de tales ar%uitecturasA $n mi o"inin, los valores constitucionales im"lican la ar%uitectura de este es"acio# $n mi o"inin, los valores constitucionales deber!an guiarnos en nuestro dise;o de este es"acio# ,, en mi o"inin, los valores constitucionales deber!an limitar los ti"os de regulabilidad %ue esta ar%uitectura "ermite# +ero mi "unto de vista est3 ausente de la re(le6in actual sobre el "a"el del gobierno en el ciberes"acio# $n realidad, mi "a!s 4durante muc)os a;os s!mbolo de libertad en un mundo en el %ue esta escaseaba4 se )a convertido en l!der en (avor de este cambio de una ar%uitectura de libertad en Bnternet )acia una ar%uitectura de control5 de una ar%uitectura %ue abrace las tradiciones de libertad e6"resadas en nuestro "asado constitucional, a una ar%uitectura %ue es (undamentalmente contraria a esas tradiciones# @+ero cmo "uede el gobierno )acer estos cambiosA @*mo "odr!a el gobierno im"oner este controlA 7uc)os no son ca"aces de ver cmo el gobierno "uede im"oner este control# $n los "ocos minutos %ue me restan, intentar& mostrarlo# :uiero insistir en el camino %ue va desde donde estamos en la actualidad )asta donde me temo %ue nos estamos dirigiendo# :uiero %ue vean cmo estos cambios son "osibles ' cmo el gobierno "uede a'udar a %ue sean "ermanentes# 9olvamos, "ues, a la idea con la %ue em"ec& este ensa'o 4la cuestin sobre las di(erentes modalidades de restriccin4 ' se;alemos algo im"ortante sobre esa idea %ue )emos remarcado )ace "oco# =i-e al "rinci"io %ue deb!amos "ensar en la le' como una m3s de las modalidades de restriccin5 %ue deb!amos "ensar en ella como una "arte de la estructura de contencin %ue regula nuestras conductas# Alguien "odr!a tomar eso como un argumento sobre la insigni(icancia de la le'# 0i )a' otras muc)as (uer as, adem3s de la le', %ue tambi&n regulan, eso "odr!a signi(icar %ue la le', "or s! sola, "uede )acer bien "oco# +ero se;alemos algo %ue deber!a ser obvio# $n el modelo %ue )e descrito, la le' regula mediante una regulacin directa 4regulando la conducta individual a trav&s de la amena a de castigo# +ero la le' tambi&n regula de otras (ormas# Lo )ace tanto directa como indirectamente# , lo )ace indirectamente cuando regula estas otras

modalidades de restriccin, con el (in de %ue regulen de (orma di(erente# $s decir, "uede regular las normas "ara %ue estas, a su ve , regulen de (orma di(erente5 ' "uede regular la ar%uitectura "ara %ue esta, a su ve , regule de (orma di(erente# $n cada caso, el gobierno "uede coo"tar las otras estructuras, de (orma %ue restrin-an los (ines del gobierno# $ste ti"o de regulacin indirecta es tambi&n "osible en el ciberes"acio# +ero a%u! esta regulacin indirecta "uede ser incluso m3s im"ortante# A%u! el gobierno no "uede regular slo indirectamente "ara )acer avan ar un (in sustantivo "articular del gobierno# 73s im"ortante a/n, el gobierno "uede regular "ara cambiar la misma regulabilidad del es"acio# $s decir, el gobierno "uede regular las ar%uitecturas del ciberes"acio de (orma %ue la conducta en el mismo sea m3s regulable, "ues se trata de una ar%uitectura "otencialmente m3s regulable %ue ninguna otra %ue )a'amos conocido en la )istoria del gobierno moderno# =os e-em"los aclarar3n esto# Uno se re(iere a la regulacin gubernamental de un (in sustantivo "articular, ' el otro, derivado del "rimero, es un e-em"lo de regulacin gubernamental "ara incrementar la regulabilidad# $l "rimero es la regulacin de la cri"togra(!a# $l inter&s del gobierno en la cri"togra(!a tiene %ue ver con el uso de esta tecnolog!a "ara "roteger la "rivacidad5 su ca"acidad "ara ocultar el contenido de las comunicaciones a los o-os de una tercera "arte vigilante, sea esta el mismo gobierno o un vecino curioso# =urante buena "arte de la )istoria de esta tecnolog!a, el gobierno norteamericano la )a regulado intensamente5 durante un tiem"o amena con "ro)ibir su uso, )a "ro)ibido insistentemente su e6"ortacin (como si slo los norteamericanos entendieran las matem3ticas de alto nivel) ' )a intentado %ue el mercado se viera invadido con tecnolog!as de ci(rado est3ndar %ue incor"oraran una 8"uerta trasera8 "ara %ue el gobierno interce"tara las comunicaciones# Las "ro"uestas m3s recientes son las m3s im"ortantes# $n noviembre "asado, el EHB "ro"uso una le' %ue e6igir!a a los (abricantes %ue garanti aran %ue cual%uier sistema de ci(rado %ue desarrollaran inclu'era la "osibilidad de recu"erar, obtener, las claves de ci(rado o una 8"uerta trasera8 e%uivalente, de (orma %ue los agentes del gobierno "udieran, si lo necesitaban, acceder al contenido de las comunicaciones#

$sta es una regulacin gubernamental del cdigo %ue regular!a indirectamente las conductas# $s indirecta en el sentido %ue )e descrito anteriormente ', desde una "ers"ectiva constitucional, es brillante# .o "or%ue su (in sea bueno, sino "or%ue la constitucin norteamericana, "or lo menos, o(rece mu' "oco control sobre una regulacin gubernamental como esta# La constitucin norteamericana o(rece "ocas "rotecciones contra la regulacin gubernamental de las em"resas ', dado los intereses de estas, es "robable %ue las regulaciones de este ti"o sean e(ectivas# 7i segundo e-em"lo se deriva del anterior# Una segunda utili acin de la cri"togra(!a es la identi(icacin: de la misma (orma %ue se oculta lo %ue alguien dice, mediante certi(icados digitales "uede utili arse "ara autenti(icar %ui&n dice algo# *on la ca"acidad de autenti(icar %ui&n es %ui&n, el gobierno "odr!a decir de dnde viene alguien o %u& edad tiene# , con esta ca"acidad 4mediante sistemas de identi(icacin o "asa"ortes "ara las su"erauto"istas de la in(ormacin4 los gobiernos "odr!an regular muc)o m3s (3cilmente la conducta en el ciberes"acio# $sto recrear!a el "oder de controlar la conducta, recrear!a el "oder de regular# Re"aremos en lo %ue lograr!an estas dos regulaciones# +uesto %ue $stados Unidos es el mercado m3s grande de "roductos de Bnternet, ning/n "roducto "uede es"erar tener &6ito a menos %ue lo tenga en los $stados Unidos# As!, los est3ndares im"uestos con &6ito en $stados Unidos se convierten en est3ndares "ara el mundo entero# ,, en "rimer lugar, estos est3ndares (acilitar!an la regulacin ', en segundo lugar, asegurar!an %ue las comunicaciones de Bnternet "udieran ser interce"tadas "or cual%uier gobierno %ue siguiera los "rocedimientos indicados en la le'# +ero los est3ndares %ue esos gobiernos tendr!an %ue cum"lir no son los est3ndares de la constitucin de $stados Unidos, sino cual%uier est3ndar %ue un gobierno local tenga la o"ortunidad de tener, se trate del gobierno de *)ina continental o de 0ui a# La consecuencia es %ue el gobierno de $stados Unidos estar!a e6"ortando una ar%uitectura %ue (acilita el control, ' no slo un control e-ercido "or otros gobiernos democr3ticos, sino "or cual%uier gobierno, incluidos los re"resivos# +or eso, los $stados Unidos de-ar!an de ser un s!mbolo de la libertad "ara convertirse en un vendedor ambulante de control# Tras )aber ganado la guerra (r!a, estar!amos a)ora "romoviendo las t&cnicas %ue nuestros enemigos em"learon durante la guerra (r!a#

@:u& debemos )acerA @:u& deben )acer ustedes 4como "oder soberano libre de la in(luencia de cual%uier gobierno e6tran-ero4 ' nosotros, como constitucionalistas liberalesA @:u& debemos )acer ante las decisiones de los "oderes "ol!ticos ' econmicos dominantes "ara in(luenciar la ar%uitectura mediante la regulacin reali ada "or el cdigoA Los "oderes soberanos deben entender esto# $l cdigo del ciberes"acio es &l mismo una es"ecie de "oder soberano# $s un "oder soberano com"etidor# $l cdigo es &l mismo una (uer a %ue im"one sus "ro"ias reglas a la gente %ue est3 en el ciberes"acio5 "ero esa gente es tambi&n la gente %ue est3 a%u!, en el es"acio real (ciudadanos de la Re"/blica *)ina, de Erancia, de cual%uier nacin del mundo)# $l cdigo les regula, aun%ue slo est&n, "or derec)o, su-etos a la regulacin de sus "oderes soberanos locales# $l cdigo com"ite, as!, con el "oder regulador de los "oderes soberanos locales# *om"ite con las decisiones "ol!ticas tomadas "or los "oderes soberanos locales# , en esta com"etencia, a medida %ue la red se va'a convirtiendo en el lugar dominante de los negocios ' la vida social, el cdigo des"la ar3 a las regulaciones de los "oderes soberanos locales# Ustedes, como "oder soberano, )an temido la in(luencia com"etidora de otras naciones# A)ora, una nueva nacin est3 enc)u(ada a sus tel&(onos ' su in(luencia sobre los ciudadanos es creciente# Ustedes, como "oder soberano, tendr3n %ue reconocer esta com"etencia# , tendr3n %ue reconocer ' cuestionar el rol es"ecial %ue los $stados Unidos est3n -ugando en esta com"etencia# ?racias a la distribucin de los recursos %ue controlan la ar%uitectura de la red, los $stados Unidos tienen un "oder /nico "ara in(luenciar el desarrollo de esa ar%uitectura# $s como si se estuviera escribiendo la le' de la naturale a ' los $stados Unidos (ueran los autores# $ste "oder da una im"ortante res"onsabilidad a los $stados Unidos, ' ustedes deben asegurarse de %ue lo e-erce de (orma res"onsable# +ara los constitucionalistas 4a%uellas "ersonas "reocu"adas de "reservar las libertades sociales ' "ol!ticas en este nuevo es"acio4, el "roblema es m3s di(!cil# 9olvamos al relato con el %ue inici& esta c)arla, el mundo de los "asa"ortes internos# Una (orma de entender lo %ue )e dic)o )o' sobre el ciberes"acio est3 en la l!nea de ese relato sobre la Rusia arista# $l nacimiento de la red (ue como la revolucin5 la vida seg/n Red 95 era como la vida en la Rusia bolc)evi%ue ("or lo menos, en lo %ue se re(iere a sus "artes buenas, como la eliminacin de los "asa"ortes

internos)5 la Red se est3 convirtiendo en algo "arecido a la Rusia estalinista, donde se reinstauraron los "asa"ortes internos# Fa' una tram"a en esta )istoria, una tram"a retrica %ue tiende a oscurecer un )ec)o im"ortante sobre la vida en el es"acio real# Todos nosotros vivimos en un mundo de "asa"ortes internos# $n los $stados Unidos, en muc)os lugares, uno no "uede vivir sin un coc)e, ' no "uede conducir un coc)e sin una licencia, ' una licencia de conducir es como un "asa"orte interno: dice %ui&n eres, de dnde eres, cu3ntos a;os tienes, si )as estado condenado "or un delito recientemente###, vincula tu identidad con una base de datos %ue revelar3 si )as sido detenido (si )as sido condenado o no) o si e6iste alguna orden de detencin contra t! en alg/n "a!s# La licencia de conducir es el "asa"orte interno del moderno estado norteamericano# , no tengo la menor duda de %ue su ca"acidad de control o identi(icacin es muc)o ma'or %ue la %ue e6ist!a en la Rusia arista# +ero en los $stados Unidos 4"or lo menos "ara a%uellos %ue no son inmigrantes o miembros de una minor!a marginada4 la carga %ue re"resentan estos "asa"ortes es liviana# La voluntad de regular, su"ervisar, rastrear, no es lo bastante (uerte en los $stados Unidos como "ara a"o'ar cual%uier es(uer o sistem3tico dirigido a utili ar estos "asa"ortes "ara controlar las conductas# , esa voluntad no es lo bastante (uerte "or%ue el coste de ese control es mu' grande# .o )a' "uestos de control en cada es%uina5 no se "ide a los individuos %ue se registren cuando se des"la an a otra ciudad5 uno "uede "asear de (orma relativamente annima la ma'or "arte del tiem"o# Las tecnolog!as de control son "osibles, "ero son mu' costosas# , este coste es, en buena "arte, la ra n de la gran libertad %ue dis(rutamos# $s la ine(iciencia de las tecnolog!as de control en el es"acio real lo %ue "roduce la libertad en ese es"acio# +ero, @%u& "asar!a si el coste del control descendiera dram3ticamenteA @:u& "asar!a si emerge una ar%uitectura %ue "ermitiera una su"ervisin constante, una ar%uitectura %ue (acilitara un rastreo continuo de la conducta ' del movimientoA @:u& "asar!a si emergiera una ar%uitectura %ue recogiera, sin coste, datos sobre los individuos, su conducta, sobre %ui&nes %uieren llegar a serA @, %u& "asar!a si la ar%uitectura "udiera )acer eso de (orma invisible, sin inter(erir con la vida cotidiana de los individuos en absolutoA $sta ar%uitectura es el mundo en %ue se est3 convirtiendo la red# $sta es la imagen de un control creciente# *omo en el es"acio real, tendremos "asa"ortes en el ciberes"acio# *omo en el es"acio real, estos "asa"ortes "odr3n ser utili ados "ara su"ervisar nuestra

conducta# +ero en el ciberes"acio, a di(erencia del es"acio real, esta su"ervisin, este rastreo, este control de la conducta ser3 muc)o menos caro# $ste control se reali ar3 en segundo "lano, de (orma e(ica e invisible# .o vamos a decir si este cambio es "ara bien o "ara mal# $n realidad, creo %ue, como constitucionalistas, debemos reconocer una ambigIedad (undamental en nuestros actuales -uicios "ol!ticos sobre la libertad ' el control# $stamos divididos en las reacciones ante esta imagen de un sistema de control "er(ecto ', al mismo tiem"o, invisible# 7uc)os dir!an %ue este sistema es maravilloso# Eant3stico "ara atra"ar al cul"able ' con "ocas molestias "ara el inocente# +ero )a' muc)os, tambi&n, %ue dir!an %ue este sistema es es"antoso# =ir!an %ue, mientras "ro(esa nuestros ideales de libertad ' no ingerencia del gobierno, )abr!amos establecido un sistema de control muc)o m3s e(ica %ue ning/n otro en el "asado# La res"uesta a todos estos "roblemas no es, necesariamente, renunciar a las tecnolog!as de control# La res"uesta no es insistir en %ue Red 95 es la ar%uitectura de(initiva de la red# La res"uesta es encontrar una (orma de traducir al dise;o de la ar%uitectura de la red lo %ue es sobresaliente e im"ortante "ara nuestras libertades actuales ' la democracia constitucional# La cuestin radica en ser cr!tico con este "oder soberano emergente, como lo somos con cual%uier otro "oder soberano# @*u3les son estos l!mitesA 7ientras el gobierno controla e in(luencia la ar%uitectura del cdigo de la red, debemos, como m!nimo, garanti ar %ue el gobierno no mono"oli a estas tecnolog!as de control# =ebemos garanti ar %ue los di(erentes ti"os de control %ue )emos incor"orado en la democracia constitucional se inclu'en tambi&n en la regulacin de esta constitucin, del cdigo# =ebemos garanti ar %ue las restricciones de cual%uier democracia constitucional 4los l!mites de la e(icacia %ue constitu'e la =eclaracin de =erec)os ' los sistemas de control ' de e%uilibrios4 se inclu'en en la regulacin del cdigo# $stos l!mites son los 8errores8 (bugs) del cdigo de una democracia constitucional5 ', como dice Jo)n +err' Harlo<, debemos incor"orar estos 8errores8 en el cdigo del ciberes"acio# =ebemos incor"orarlos de (orma %ue, en base a su ine(icacia, "odamos recrear algunas de las "rotecciones %ue conocemos desde )ace tanto tiem"o# $l ciberes"acio est3 regulado "or le'es, "ero no slo "or la ley# $l cdigo del ciberes"acio es una de estas le'es# =ebemos e6aminar cmo este cdigo es un "oder soberano emergente 4omni"resente, omni"otente, amable, e(ica , creciente4 ' debemos desarrollar, contra

este "oder soberano, los l!mites %ue )emos desarrollado contra los "oderes soberanos del es"acio real# Los "oderes soberanos dir3n siem"re 4en el es"acio real ' en el ciberes"acio4 %ue los l!mites ' las ine(iciencias 4los errores4 no son necesarios# +ero las cosas cambian demasiado r3"idamente como "ara tener esa con(ian a# 7i temor no es slo %ue no )a'amos desarrollado todav!a un lengua-e de la libertad contra este "oder soberano# .i %ue no tengamos tiem"o "ara desarrollarlo# 7i temor es %ue no tengamos voluntad5 esa voluntad de las sociedades libres de las dos centurias "asadas "ara construir constituciones %ue "rote-an la libertad a costa de la e(icacia# K Lessig 1998: $ste ensa'o (ue "resentado en la con(erencia Tai<an .et L98, celebrada en Tai"ei, en mar o de 1998# Ultima actuali acin: 14 mar o 1999 URL del documento: !ttp&""cys.derecho.org/03/leyes.html