2 - Prueba D Administrativo

2 Prueba Derecho Administrativo | Rodrigo Jilbert G.
Principios organizativos de la administracin del Estado Entre los principios organizativos de la administracin del Estado, encontramos: a) b) c) d) Principio de Competencia de los rganos de la administracin del Estado Principio de Jerarqua de los rganos de la administracin del Estado Principio de Centralizacin de los rganos de la administracin del Estado Principio de Autonoma de los rganos de la administracin del Estado
Anlisis a. Principio de Competencia Este principio implica la asignacin de atribuciones que en virtud del principio de juridicidad que slo la ley puede realizar, radicando dichas facultades en los organismos, entidades o servicios pblicos respectivos. Es importante recordar lo establecido por la Constitucin Poltica de la Repblica en orden a que los rganos del Estado actan vlidamente cumpliendo, entre otros requisitos, que sean competentes para ello, agregando incluso el inciso segundo del artculo 7 CPR, que ninguna magistratura, persona o grupo de personas, incluso en circunstancias extraordinarias pueden atribuirse derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin y las leyes. La competencia es algo dado, atribuido, lo que implica un condicionamiento al actuar de la entidad u rgano dotado de esas facultades. Entre las potestades pblicas y la competencia existe una relacin de gnero y especie, de modo que el gnero es la potestad y la especie es la competencia. Ambas (potestades pblicas y competencia), solo pueden tener un origen legal, en virtud de la Constitucin y las leyes. La competencia, solo y exclusivamente la puede conferir la ley al rgano o ente administrativo Martes 30-04-2013 Caractersticas de la competencia a) b) c) d) e) Es expresa Es irrenunciable Es especifica Es de carcter de especialidad Es imprescriptible
a) La competencia es expresa; es decir, porque la facultad se confiere de manera explcita e inequvoca, sea no hay competencias tacitas. b) Es irrenunciable, porque es un poder deber; esto significa que esta habilitacin y delimitacin que hace la ley al rgano administrativo faculta a este rgano o entidad para actuar, y no puede ese rgano administrativo eximirse de esa facultad. Por ejemplo cuando la Constitucin en su artculo 32 le confiere facultades al Presidente de la Repblica, entre ellas, la potestad reglamentaria (artculo 32 N 6), el Presidente dela Repblica no puede renunciar a esas atribuciones que l tiene. c) La competencia es especifica; porque est limitada, est acotada, es decir, la ley no le puede conferir todas las facultades y atribuciones a un rgano de la administracin del Estado, sino que slo le
confiere una parte de esas facultades y atribuciones administrativas. Por eso se dice que es especfica y no genrica, porque si la competencia fuere genrica, lo que sera es una potestad pblica, sin embargo slo es una parte de esa potestad, y por eso es especfica. d) Tiene un carcter de especialidad; significa que la facultad o atribucin se le atribuye a un rgano de la administracin del Estado determinado, esto porque no puede haber duplicidad de competencias, es decir, no se le puede otorgar la misma atribucin o facultad para ejercerla dentro de un mismo mbito a ms de un organismo o entidad. e) Es imprescriptible; es decir, no se extingue si el rgano administrativo no ejerce la facultad de la competencia. Modalidades de la competencia La competencia se puede constituir por distintos modos, entre los cuales podemos sealar: 1. Es que sea expresa: El legislador la confiere explicita e inequvocamente, es decir, debe ser expresa y especfica, porque se le confiere una parte de una facultad a un rgano administrativo. Esto implica una necesaria delimitacin o acotamiento en el mbito de actuacin de una entidad administrativa. Por ejemplo a los Municipios se le confiere la competencia para satisfacer las necesidades de la comunidad local (artculo 118 CPR). 2. Es de modo exclusivo: El otorgamiento o habilitacin para actuar que se hace al rgano o entidad administrativa, es de modo exclusivo, pues la atribucin tiene sentido en la medida que signifique una adecuada y eficiente divisin de las tareas. De lo contrario si es que la competencia no fuese exclusiva y hubiese duplicidad de competencias, se generara lo que el profesor Eduardo Soto Kloss, denominara una patologa burocrtica, impidiendo que la entidad administrativa, pueda ejercer la funcin pblica de manera eficiente y eficaz. Ahora bien el modo exclusivo de la competencia no se opone o contrapone a las denominadas competencias concurrentes, en que concurren varios rganos o entidades administrativas, con sus respectivas competencias, es decir, para actuar dentro del mbito o campo de accin que le es propio a satisfacer una misma necesidad pblica. Por ejemplo el caso de la educacin pblica, en lo que respecta a las decisiones tcnicas y polticas, esas decisiones son tomadas por el Ministerio de Educacin, pero las decisiones ms operativas o ejecutoras, en el caso de los colegios municipalizados, corresponde a los rectores o directores de esos colegios municipalizados. Otro ejemplo es el caso de la construccin de un supermercado, en donde, para satisfacer la necesidad de la construccin, debi participar el Ministerio de vivienda y urbanismo, la Municipalidad del lugar en que se va a construir, especficamente la direccin de obrar pblicas, adems la superintendencia de Salud, para verificar la higiene del lugar, etc. A eso se le denominan competencias concurrentes 3. El modo indefinido; es decir, que cuando la ley habilita y le confiere facultades a un rgano de la administracin del Estado para ejercer una funcin pblica, generalmente lo hace de manera indefinida, sin delimitar, sin fijar un espacio de tiempo o un plazo. 4. El modo del contenido mismo de la facultad: El ltimo modo se relaciona con el contenido mismo de la facultad otorgada de acuerdo a la naturaleza de la actividad administrativa a desarrollar. De modo
si la actividad administrativa es de carcter decisorio, la competencia ser de naturaleza decisoria. Tambin puede ser de control, de regulacin, etc. Elementos de la competencia A) Materia: No es otra cosa que la tarea o contenido de la habilitacin que el legislador hace, para que el rgano administrativo aborde de determinadas temticas. En otras palabras la ley le asigna competencias a rganos administrativos del Estado determinados, sobre determinadas materias o contenidos. Por ejemplo al Ministerio del Trabajo, se le asignan materias determinadas que dicen relacin con el trabajo y la previsin social, o por ejemplo el Ministerio de Obras Pblicas la ley le asignan un contenido que tenga relacin con la construccin de calles, puentes, etc. B) Territorio: Esto tiene relacin con el mbito espacial dentro del cual el rgano o entidad administrativa podr ejercer la facultad que el legislador le ha conferido. Es importante tener presente que los rganos administrativos, en cuanto al elemento territorial, tambin pueden concurrir de manera simultnea aun cuando tengan el mismo contenido a satisfacer una necesidad pblica, pero el amito espacial donde podrn ejercer dicha competencia ser distinta. Un ejemplo de ello dice relacin con el orden pblico, en la cual encontramos el Ministerio del Interior, tiene competencia a nivel nacional; el Intendente tiene competencia a nivel regional y el Gobernador tiene competencia del orden pblico a nivel provincial. Por lo tanto frente a una misma materia encontramos una multiplicidad de una misma competencia, pero se diferencia a nivel territorial. b. Principio de la Jerarqua La administracin del Estado, sin duda encontramos necesaria un orden jerrquico, el cual se contempla en el artculo 24 CPR, al sealar que: El Gobierno y la administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del Estado. Este orden es de tal importancia, ya que de lo contrario existira un caos administrativo, adems este orden administrativo tiene por objetivo satisfacer la necesidad colectiva. Ahora bien la jerarqua puede tener dos tipos de fuentes: a) Fuentes constitucionales: Aqu encontramos el artculo 24 CPR, del cual se desprende que el Presidente de la Repblica es el jefe, es el superior jerrquico de la administracin del Estado, y a l le corresponde gobernar y administrar el Estado. b) Fuentes legales: encontramos diversas leyes que dicen relacin con la jerarqua de la administracin del Estado. Ley General de Bases de la administracin del Estado (Ley N 18.575), en el cual en su artculo 1 establece la nocin de que el Presidente de la Repblica encabeza la administracin del Estado, acompaado de los Ministros, Intendentes, Gobernadores, etc. Luego encontramos el artculo 7,
donde se establece expresamente que la administracin del Estado est afecta a un rgimen jerarquizado y disciplinado, debiendo cumplir fiel y esmeradamente sus obligaciones para con el servicio, obedeciendo las rdenes que les imparta el superior jerrquico. Por otro lado el artculo 10 de la Ley de Bases, reitera la misma idea al sealar que las autoridades y jefaturas dentro del mbito de su competencia y en los niveles que corresponda, ejercern un control jerrquico permanente del funcionamiento de los organismos y de la actuacin del personal de su dependencia. La ley sobre Gobierno y Administracin Regional (Ley N 19.175), la cual establece que el intendente es el superior jerrquico del gobierno de la respectiva regin, en cuanto es el representante natural e inmediato del Presidente de la Repblica en el territorio de su jurisdiccin; confirindosele entre otras atribuciones la de ejercer la coordinacin, fiscalizacin y supervigilancia, de los servicios pblicos creados por ley, para el cumplimiento de la funcin administrativa que operen en la respectiva regin. Ley sobre Estatuto Administrativo para los funcionarios pblicos (Ley N 18.334). Se ha dispuesto entre sus obligaciones las de obedecer las rdenes impartidas por el suprior jerrquico, obligacin que desarrolla en detalle en el artculo 56 de la mencionada ley.
c. Principio de la Centralizacin Tiene su origen en el artculo 3 Constitucin Poltica de la Repblica , en el cual, si bien dicho artculo en su inciso segundo indica: La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley, el Estado de Chile es centralizado, de modo lo que plantea el artculo citado es una aspiracin, es decir, debe estar dirigido hacia la descentralizacin y desconcentracin territorial y funcional. As entonces para poder cumplir de mejor manera sus fines, se realiza a travs de la descentralizacin y desconcentracin en su conforme a la ley. Por lo tanto existe un nico centro de poder, que est radicado en la figura del Presidente de la Repblica, y la centralizacin impide muchas veces que la administracin pblica pueda cumplir de manera eficiente y eficaz el fin que le es propio, que es la de satisfacer necesidades pblicas; y por lo tanto para poder cumplir de mejor forma ese fin el ordenamiento administrativo y la Constitucin as lo reconoce, ha dispuesto ciertos mecanismos que atenan la centralizacin, adems al sealar que slo existe un poder nico central, tiene mucha relevancia el principio de jerarqua, en el cual se reconoce al Presidente de la Repblica como el jefe de Estado. Ahora bien, los mecanismos que atenan la centralizacin son: A) La delegacin B) La desconcentracin C) La descentralizacin A) Primer mecanismo de atenuacin de la concentracin: La Delegacin En la delegacin intervienen dos sujetos administrativos: el delegante y el delegado; en el cual el delegante le transfiere al delegado el ejercicio de facultades, y no de la facultad propiamente tal, esto porque slo la ley confiere facultades, y esto lo relacionamos con la competencia, en el momento que esta debe ser expresa, de modo que el legislador confera esta competencia, y esta competencia slo la
Jueves 02-05-2013
puede conferir la constitucin y la ley. Por lo tanto la delegacin se marca en esta misma lgica, es decir lo que se transfiere es el ejercicio de determinadas facultades, pero no las facultades en su totalidad, porque las facultades slo las confiere la Constitucin y la ley. Por otro lado la delegacin se constituye de un acto administrativo, denominado acto administrativo delegatorio, en que el delegante le transfiere o le trasmite el ejercicio de una o ms facultades que le son propias al delegado. La delegacin podemos conceptualizarla como: La transferencia en el ejercicio de atribuciones que hace el titular de un rgano administrativo superior, en un rgano administrativo inferior que se encuentra en su misma lnea jerrquica de manera expresa, temporal y revocable. La delegacin implica la transferencia en el ejercicio de facultades administrativas, que como sabemos, son poderes deberes con que el legislador dota a las personas administrativas para ejercer la funcin pblica, que tienen por finalidad la satisfaccin de necesidades colectivas. Al conceptualizar la delegacin como una transferencia no nos referimos a la nocin privatista de transferir o enajenar que supone la existencia de un ttulo translaticio de dominio, por cuando la facultad del delegante, ste no la ha perdido y en virtud de una autorizacin que es reconocida por la ley, el ejercicio de esa facultad se transmite al delegado que es un rgano dependiente, subordinado jerrquicamente del delegante. Ahora bien en la delegacin se produce un efecto que se le denomina avocacin, que es el deber de abstencin jurdica que tiene el delegante de conocer o intervenir en los asuntos, actos o negocios que ejecute el delegado en virtud de la delegacin. La avocacin tiene su justificacin en el momento que se debe entender que la delegacin es un mecanismo de atenuacin de la centralizacin, por tanto, lo que se busca con la delegacin es que el delegante se deba abstener de conocer los actos o negocios que realice el delegado, por motivos de alivianar la carga administrativa del delegante, ya que de lo contrario, de igual forma estara involucrado en los negocios que realiza el delegado, y por ende se entendera que la delegacin no se ha producido. Ahora bien la avocacin no significa que respecto de los actos que realice o ejecute el delegado en virtud de la delegacin, el delegante se exima de toda responsabilidad, ya que al ser el superior jerrquico directo e inmediato del delegado tiene el deber de control y direccin sobre sus funcionarios dependientes o subordinados, que es precisamente lo que ocurre con el delegado. Lo que pasa es que su responsabilidad est ms limitada, porque el deber de control o de direccin solo se limita a cuestiones que dicen relacin con aspectos formales o con actos que no contravengan la ley; pero la responsabilidad mayor la va a tener el delegado. El artculo 41 de la Ley de Bases Generales de la Administracin Estado (Ley N 18.575), establece requisitos y consideraciones a tener en cuenta en la delegacin, de los cuales se desprende los siguientes: a) La delegacin debe ser parcial y recaer en materias especficas. b) Los delegados o el delegado deber ser un funcionario de la dependencia de los delegantes. c) El acto delegatorio debe ser publicado (para conocimiento pblico) y tambin notificado al delegado. Para que ste tome conocimiento de la ampliacin de materias y actos que le corresponder conocer y ejecutar derivados de la delegacin. d) La responsabilidad de las decisiones administrativas que adopte o los actos que ejecute el delegado recaern en ste; sin perjuicio de las responsabilidades del delegante por negligencia, en el cumplimiento de sus obligaciones de direccin y control.
Sobre el ltimo punto, cabe hacerse la pregunta - los actos administrativos realizados por los delegados, que afecten a terceros, se pueden impugnar a travs del recurso jerrquico? la regla general es que todos los actos sean impugnables, pero la cuestin es que saber si se puede realizar a travs del recurso jerrquico, por lo que ha habido una larga discusin sobre el tema. Sin embargo a juicio del profesor de la catedra, explica que el delegante al ser el superior jerrquico del delegado, y al seguir manteniendo su deber de direccin y control sobre sus subordinados, s puede conocer del recurso de jerrquico, independientemente de la avocacin. En cambio otros profesores plantean, que en virtud de la avocacin debe haber un deber jurdico de abstencin y por lo tanto el delegante no puede conocer del recurso jerrquico. Clasificacin de la delegacin a) Delegacin nominada o nominativa: El delegante le transfiere el ejercicio de una o ms facultades al delegado en virtud de las caractersticas y cualidades personales del delegado. En la delegacin nominativa, son personas naturales los sujetos administrativos, constituyndose este tipo de delegacin en un acto Intuito personae (en atencin a la persona), es decir, un acto de confianza del delegante y del delgado en razn del conocimiento de la calidad y de las cualidades que tiene el delegado. b) Delegacin innominada: Es aquella que realiza el delegante al delegado, siendo ste ltimo titular de una entidad u rgano administrativo inferior, independiente de la persona del delegado, es decir, es de naturaleza objetiva y en ste tipo de delegacin, lo que importa es el cargo propiamente tal, independientemente de si quien lo ejerce es su titular, su suplente o su subrogante. La importancia de esta clasificacin; dice relacin con la subrogacin que en trminos simples se refiere a un reemplazo, de modo, la importancia radica en saber si la subrogacin opera en la delegacin nominada o en la delegacin innominada u opera en ambas. Lgicamente la subrogacin slo tendra cabida en la delegacin innominada, ya que recordemos que este tipo de delegacin es independientemente de la persona que ocupa el cargo, a diferencia de la delegacin nominada, donde existe una delegacin Intuito personae, es decir, la delegacin opera en relacin con una persona determinada, por lo tanto la subrogacin en este ltimo caso no tendra cabida, ya que no se puede realizar un reemplazo, cuando la delegacin fue realizada por consideraciones personales de la persona. Por lo tanto si se produce la subrogacin en la delegacin nominativa, supone una extincin de la delegacin. En ese contexto se concluye que la subrogacin opera en la delegacin innominada, porque en est el delegante delega en el cargo, independientemente de quien este ejerciendo ese cargo. Cmo se constituye la delegacin? - la delegacin se constituye por un acto administrativo delegatorio, que la ley exige que sea publicado en el Diario Oficial (para el conocimiento pblico), debiendo notificarse al delegado para que este tome conocimiento de que ahora se amplan los actos o negocios que le corresponder conocer. Las medidas que adopten el delegado contenidas en los actos que ejecute en virtud de la delegacin debern llevar su sola firma y si bien la ley no lo seala expresamente, el acto administrativo que se ejecuta en virtud de la delegacin, debera indicar que se dicta en virtud de la delegacin para lo cual la parte expositiva de dicho acto, ms especficamente en los vistos, se debera indicar el acto administrativo delegatorio.
Cmo se extingue la delegacin? la regla general ser que, la delegacin se extingue por un acto administrativo revocatorio, el cual tambin tiene que ser publicado (para el conocimiento pblico) y notificado al delegado. A partir de ello el delegante recupera el ejercicio de sus facultades. Tambin hay otra forma de extincin excepcional de la delegacin, que tendra lugar cuando se suprima el cargo del delegado. Adems encontramos la extincin en el caso de que opere la subrogacin en la delegacin nominada o nominativa que ya mencionamos a propsito de la importancia de la clasificacin de la delegacin. Caractersticas de la Delegacin a) La delegacin es siempre especfica y por ende parcial; lo que se delega es el ejercicio preciso y determinado de alguna de las facultades con que la ley ha habilitado al delegante. Esto quiere decir que jams se delegara el total de las facultades. b) La delegacin es siempre temporal; lo que naturalmente no impide que sea indefinida, ya que en el acto administrativo delegatorio se puede establecer o no un plazo por el cual se delega el ejercicio de las facultades. c) La delegacin es siempre revocable; incluso el delegante sin expresin de causa puede dejar sin efecto la delegacin. Sin embargo la ley exige para una mejor ordenacin de los asuntos delegados que el delegante dicte un acto administrativo revocatorio, el cual slo una vez publicado y notificado al delegado, permita que el delegante pueda reasumir el ejercicio de las facultades delegadas. El artculo 35 de CPR, hace referencia a la denominada Delegacin de Firma, en el sentido de que los decretos y resoluciones del Presidente de la Repblica deben ser firmados por ste y el Ministro del ramo respectivo. No obstante ste propio artculo indica que slo pueden llevar la firma del Ministro respectivo si es que lleva la expresin: por orden del Presidente de la Repblica. Desde el punto de vista jurdico est Delegacin de Firma no cumple con ninguno de los requisitos de la delegacin a que hace referencia la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado (Ley N 18.575) en su artculo 41, y ms bien tiene por finalidad descongestionar, de agilizar la labor administrativa del Presidente de la Repblica cuando tiene que suscribir diversos actos administrativos de similar tenor. b) Segundo mecanismo de atenuacin de la concentracin: La Desconcentracin La desconcentracin es la radicacin de una o ms atribuciones que hace la ley en un rgano inferior de la administracin del Estado, sin que dicha atribucin le sea conferida a su superior jerrquico. Esto quiere decir que la ley directamente le confiere a un rgano de la estructura administrativa atribuciones, las cuales no le son conferidas a su superior jerrquico. La desconcentracin puede tener tanto en la administracin centralizada, como en la administracin descentralizada; por ejemplo una desconcentracin centralizada, se da en el caso de los Secretarios Ministeriales de Justicia, donde la ley le confiere facultades de pronunciarse sobre las libertades condicionales, y esa facultad no es conferida a su superior jerrquico que es el Ministro de Justicia. Tambin la desconcentracin puede tener lugar en la administracin descentralizada, por ejemplo
cuando la ley le atribuye la facultad para autorizar permiso de construccin o edificacin a los Directores de Obras Municipales, facultad que la ley no le confiere a su superior jerrquico que es el Alcalde. Ahora bien en cuanto a su extincin, s decimos que la desconcentracin se produce por la ley, tambin en ese caso se extingue por la ley. Adems en la desconcentracin tambin existe la avocacin, del cual ya nos referimos en relacin con la delegacin, y que en este caso opera en el momento que el superior jerrquico no slo puede conocer, sino que no tiene la facultad de conocer los asuntos que realice el rgano inferior de la administracin del Estado c) Tercer mecanismo de atenuacin de la concentracin: La Descentralizacin Finalmente la constitucin hace referencia a otro mecanismo que tiene por finalidad disminuir o atenuar la centralizacin administrativa que es la descentralizacin, a la que se refiere la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado en los artculos 28 y 29 y que supone que las entidades o servicios pblicos sern descentralizadas cuando tengan personalidad jurdica y patrimonio propio determinado por la ley, y el Presidente de la Repblica tenga sobre ellas un vnculo de supervigilancia o tutela, en que se relacionara a travs del Ministro del ramo respectivo. La descentralizacin entonces, implica que no hay un vnculo de jerarqua directo del Presidente de la Repblica, gozando sta de una mayor independencia en cuanto al ejercicio de su funcin pblica y a los recursos fiscales de los que disponen. Son entidades descentralizadas: las empresas del Estado y los Gobiernos Regionales. Martes 07-05-2013 Paralelo entre los distintos mecanismos de atenuacin de la centralizacin: La delegacin, la desconcentracin y la descentralizacin 1. La nocin de estos tres mecanismos La delegacin consiste en la transferencia del ejercicio y de ciertas determinadas facultades. La desconcentracin consiste en la radicacin de una o varias facultades en un rgano inferior de un determinado servicio o ente pblico. La descentralizacin es la creacin de una persona jurdica que integra la administracin del Estado, que tiene personalidad jurdica y patrimonio propio asignado por ley y sobre la cual el Presidente de la Repblica tiene un vnculo de supervigilancia.
2. El origen o como se constituye La delegacin se constituye por acto administrativo, que es el acto administrativo delegatorio entre el delegante y el delegado. La desconcentracin en cambio, se constituye por ley en que est le asigna facultades a un rgano inferior.
La descentralizacin, tambin se constituye por ley, ya que est crea una persona jurdica que integra la administracin del Estado.
3. Tiempo de duracin La delegacin, que es revocable siempre, puede ser definida o indefinida, dependiendo de que si el acto delegatorio transfiere el ejercicio de una atribucin al delegado tiene un plazo determinado. La desconcentracin es indefinida y durar mientras est vigente la ley que radica la atribucin en el rgano inferior. La descentralizacin tambin ser indefinida, ya que la ley crea una persona jurdica que integra la estructura administrativa por un tiempo indeterminado.
4. a quin se hace la atribucin o a quien se entrega la facultad? La delegacin es a un subordinado, dependiente del delegante que es el delegado. La desconcentracin, la ley asigna la atribucin a un rgano inferior dentro de la misma entidad administrativa o servicio pblico. La descentralizacin, lo que se hace es crear una persona jurdica de derecho pblico a la cual se le confiere facultades para que esta pueda ejercer una determinada funcin pblica.
5. Qu se atribuye? La delegacin, se atribuye el ejercicio de una o ms facultades especificas al delegado, y no se atribuye la facultad en su totalidad, ya que como sabemos sigue siendo del delegante. La desconcentracin, la ley confiere facultades especficas al rgano inferior, facultades que no le son asignadas o conferidas al superior jerrquico. La descentralizacin, la ley al crear una persona jurdica de derecho pblico, le asigna competencia, es decir, la habilita legalmente para ejercer facultades que tengan por finalidad el cumplimiento de los fines propios de la administracin.
6. En cuanto al mbito de aplicacin La delegacin tiene lugar tanto en los rganos de la administracin centralizada, descentralizada y desconcentrada, en ese sentido el criterio es que toda entidad administrativa que tiene facultades propias puede delegar su ejercicio salvo mencin expresa del legislador. La desconcentracin est puede tener lugar tanto en la administracin centralizada, como en la administracin descentralizada. La descentralizacin supone la creacin de una persona jurdica de derecho pblico, que tiene personalidad jurdica y patrimonio propio asignado por ley, que se vincula con el Presidente de la Repblica mediante la supervigilancia o tutela.
7. La extincin La delegacin se extingue por acto administrativo revocatorio, el cual debe ser publicado y notificado al delegado. La desconcentracin, est se extingue por ley, ya que es la ley que radica facultades en un rgano inferior. La descentralizacin, tambin se extingue por ley, que en este caso supondra la supresin de una entidad administrativa descentralizada.
8. La responsabilidad a) La delegacin la responsabilidad recae fundamentalmente en el delegado, sin perjuicio del deber de direccin y control que tiene sobre l el delegante al ser el superior jerrquico de ste. b) La desconcentracin la responsabilidad recae fundamentalmente en el rgano desconcentrado, ya que ejerce una facultad exclusiva que su superior jerrquico no tiene, incluso ms, en la desconcentracin no es posible la interposicin del recurso jerrquico. c) La descentralizacin, la responsabilidad recae en el propio rgano descentralizado, pudiendo interponerse contra sus actuaciones el recurso de reposicin, no as el recursos jerrquico; tambin el control de la responsabilidad sobre estas entidades lo tiene la Contralora General de la Repblica y por cierto los Tribunales de Justicia. d. Principio de la Autonoma La Constitucin en diversas disposiciones confiere la autonoma sobre los rganos de la administracin del Estado, as por ejemplo en el artculo 98 seala que la Contralora General de la Repblica es un organismo autnomo, el artculo 108, seala que Banco Central es un organismo autnomo, el Consejo Nacional de Televisin es un organismo autnomo, las Municipalidades son organismos autnomos (artculo 118 CPR), el Ministerio Pblico es un organismo autnomo (artculo 83 CPR), entre otras. Incluso la Constitucin seala en el inciso tercero del artculo 1, de que hay un reconocimiento a la autonoma de los grupos intermedios; incluso ms, en el artculo 65, inciso cuarto, N 2, a propsito de las materias de ley que son de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, permite que por ley puedan crearse rganos de naturaleza autnoma, indicando expresamente: Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones . Haciendo una reflexin de lo anterior, podemos sealar que encontramos ciertos organismos de la administracin del Estado autnomos, los cuales son sealados por la Constitucin en sus disposiciones normativas, y adems encontramos organismos de la administracin del Estado que son autnomos, no porque la Constitucin seala que son autnomos, sino que es la ley la que establece la autonoma. Por lo tanto habr que preguntarse - Existe alguna diferencia entre un organismo autnomo sealado por la Constitucin y otro organismo autnomo establecido por el legislador? la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado (Ley N 18.575), en su artculo 28, apunta a la finalidad que persiguen los servicios pblicos que es la de satisfacer necesidades colectivas de manera regular y continua. Adems estos servicios pblicos estarn sometidos a la dependencia o supervigilancia del Presidente de la Repblica. Luego el artculo 29, consagra que los servicios pblicos pueden ser centralizados o
descentralizados. Esto significa que la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado, no se refiere a organismos fiscales, semifiscales y autnomos, a los cuales se refiere la constitucin en su artculo 65, inciso cuarto, N 2: sean fiscales, semifiscales, autnomos. As entonces los rganos de la administracin centralizados son aquellos sobre los cuales el Presidente de la Repblica ejerce una dependencia directa, lo que significa que ejerce una jerarqua inmediata sobre dichos rganos, lo cual se traduce en que ejerce la potestad de mando, potestad de direccin y control sobre esos rganos; puede designar y destituir sin expresin de causa a las mximas autoridades de esos rganos o entidades centralizadas, y adems resuelve sobre la asignacin de recursos que se le asignan a estas entidades. De igual forma ejerce la potestad disciplinaria sobre dichas entidades y conoce de los recursos jerrquicos sobre los actos que ejecuten dichos organismos. (Lo anterior es lo que se entiende por dependencia directa). Cabe recordar que los rganos de la administracin del Estado centralizadas son: Los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los Servicios Pblicos creados para ejercer el cumplimiento de una funcin administrativa, como se desprende del artculo 2, inciso primero, de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado. Los rganos de la administracin descentralizadas, son aquellos que la ley les asigna una personalidad jurdica propia, adems les asigna un patrimonio propio, pero lo realmente relevante aqu es saber qu vinculo tiene con el Presidente de la Repblica? este es un vnculo que se denomina Supervigilancia o Tutela, que dice relacin con el mayor grado de independencia que esas entidades tiene con el Presidente de la Repblica, y por consiguiente el Presidente de la Repblica no ejerce sobre ellas jerarqua inmediata o una dependencia directa, salvo naturalmente que la ley establezca expresamente que va a poder ejercer algunas atribuciones sobre estas entidades u organismos descentralizados. Esto significa que la descentralizacin no es estndar, a diferencia de lo que plantean algunos autores espaoles, que hablan de una descentralizacin real, en el sentido de que efectivamente haya un mayor grado de dependencia de la entidad administrativa del Presidente de la Repblica o una descentralizacin ficta, en donde existe un grado de dependencia, pero ese grado de dependencia este condicionado, por ejemplo que el Presidente de la Repblica pueda remover a las autoridades de esa entidad descentralizada. Entonces el concepto de descentralizacin en Chile no es estndar, ya que no se entiende siempre lo mismo, la descentralizacin para todos los organismos o entidades que sean descentralizados. En ese sentido, la autonoma tampoco es uniforme en todos los rganos de la administracin del Estado que la Constitucin o la ley seala que son autnomos. Primero y como seala el profesor Eduardo Cordero, el concepto de autonoma en el mbito de la administracin del Estado en Chile, adolece de una imprecisin en cuanto a su sentido y su alcance. Chile como lo declara nuestra Carta Fundamental es un Estado unitario (artculo 3 CPR), y por lo tanto cuando se hace referencia a la autonoma, se hace referencia a la autonoma administrativa y lo propio respecto de la descentralizacin, es decir, se hace referencia de descentralizacin administrativa y no poltica, ya que eso se da ms en los Estado federados (ej. Argentina) Hasta antes de 1970, la Constitucin de 1925 haca referencia a la existencia de entidades que conformaban la administracin del Estado, con el carcter de fiscales, semifiscales y autnomas, distincin que le Ley 17.884 de Reforma Constitucional del ao 1970, reduce a entidades centralizadas y descentralizadas, sin embargo la constitucin de 1980, nuevamente se seala la distincin fiscales,
semifiscales y autnomas; centralizadas y descentralizadas. Pero la idea de los organismo fiscales, semifiscales y autnomas, no se traspasaron a la Ley de Bases Respecto de la autonoma legal otorgada segn lo dispuesto en el artculo 65 de la CPR, por iniciativa del Presidente de la Repblica es variable en su intensidad, pudiendo asimilarse a la autonoma Constitucional; de hecho est ha sido la interpretacin que se ha seguido en el ltimo tiempo, mediante la creacin de rganos, que no slo tienen personalidad jurdica y patrimonio propio, sino que cuentan con una amplia independencia en su gestin, respecto al poder central, como es el caso del Servicio Electoral, del Consejo de Defensa del Estado, del Consejo para la Transparencia y del Instituto de Derechos Humanos. Todas estas entidades de la administracin del Estado, son autnomos, pero son autnomos por ley, y no porque la Constitucin los declare autnomos, por lo tanto no es claro, no es uniforme cual es el mayor o menor grado de autonoma que esos rganos tienen. Ahora bien pareciera que los rganos que se han ido creando en virtud de la atribucin que le da la Constitucin al Presidente de la Repblica, especficamente en el artculo 65, inciso cuarto, N 2, a propsito de la iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, de crear entidades autnomas por ley, tienen una naturaleza similar a la autonoma Constitucional, porque tienen importantes grados de independencia del poder central. Martes 14-05-2013 Ahora bien, cabe plantearse la pregunta - cundo se habla de organismos autnomos? primero que todo se debe dejar en claro que la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado, no se refiere a los organismos autnomos, fiscales y semifiscales, ya que aquello es sealado por la Constitucin, en su artculo 65, inciso cuarto, N 2. Por lo tanto slo existen organismos autnomos, por lo sealados por la Constitucin expresamente, como es el caso del Ministerio Pblico en su artculo 83 y adems aquellos organismos autnomos sealados por otra ley, dando cumplimiento entonces al artculo 65, inciso cuarto, N 2 CPR - Existe alguna diferencia entre un organismo autnomo sealado por la Constitucin y otro organismo autnomo establecido por el legislador? fundamentalmente hay que seguir a la doctrina alemana y espaola, que a propsito de los municipios o gobiernos locales, reconoce que estas entidades o instituciones, gozan de los que se denomina: La garanta institucional, en virtud de la cual, la ley no puede afectar la esencia de dichas entidades, no pudiendo por consiguiente suprimir dichas entidades o Servicios Pblicos, ni afectar como lo ha sealado el Tribunal Constitucional, aspecto de naturaleza normativa, funcional y de estructura de esas entidades. Esto es a diferencia de aquellas entidades u organismos que la autonoma le ha sido conferida por ley, ya que no gozan de la garanta institucional Criterios para establecer la autonoma de un rgano de la administracin del Estado Para determinar los niveles de autonoma de un rgano o Servicio Pblico, se puede recurrir a diversos criterios. Ya sabemos que en principio podramos estar en principio, que vamos a estar en presencia de un rgano autnomo cuando este sea de naturaleza descentralizada, como ocurre con el caso de la Contralora General de la Repblica; sin embargo esto no es siempre as, , donde puede darse que no teniendo personalidad jurdica, ni patrimonio propio la Constitucin pueda declararlos autnomos. El profesor Pedro Pierry, y el profesor Eduardo Cordero, distinguen criterios que permitan saber que grados de autonoma tiene o no un rgano de la administracin del Estado. En ese contexto el profesor Pierry, ha sealado ciertos criterios para establecer los niveles de autonoma de los rganos o entidades
de la administracin descentralizada. Para tales efectos considera criterios como la designacin y remocin de sus autoridades; mayor o menor control de tutela (mayor o menor vinculo que tiene con el Presidente de la Repblica) y por ultimo si tienen un financiamiento independiente. Tambin el profesor Pierry toma como criterio en que si las mximas autoridades de estas entidades son designadas discrecionalmente por el Presidente de la Repblica o interviene para ello, otra entidad u rgano del Estado. Distincin de Servicios no dependientes del poder central y los Servicios con autoridades dependientes del poder central 1) Servicios con autoridad no dependientes del poder central; se debe distinguir a) Servicios dirigidos por autoridades unipersonales o por consejos en que el Presidente de la Repblica no interviene en su designacin; como es el caso del Director del Servicio Electoral o el Director del Instituto Nacional de Derechos Humanos. b) Autoridades unipersonales designadas por el Presidente de la Repblica y removidos por intervencin de otro organismo o entidad; como sucede con la Contralora General de la Repblica y el Ministerio Pblico c) Autoridades unipersonales designadas por el Presidente de la Repblica, pero que no puede remover a voluntad; como ocurre con el Fiscal Nacional econmico. d) Consejos mayoritariamente integrados por miembros no designados por el Presidente de la Repblica y por otros designados, pero que no puede renovar. 2) Servicios con autoridad dependientes del poder central; se debe distinguir a) Consejos mayoritariamente integrados por miembros de la confianza del Presidente de la Repblica o subordinando jerrquicamente; como el Comit de Inversiones Extranjeras b) Autoridades unipersonales de la confianza exclusiva del Presidente de la Repblica; como el Servicio Nacional de Aduanas, el cual es un organismo autnomo, pero la designacin del Director de este Servicio es de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. Esto nos demuestra que la autonoma de los rganos de la administracin del Estado, no es uniforme, sino que es variable, y va a depender del organismo respectivo. Un ejemplo claro de ello dice relacin con las Municipalidades en cuanto al momento en que ellas quisieran cambiar la direccin de trnsito de una calle local, el cual primeramente debe pedir autorizacin al poder central, de modo que la autonoma de la goza una Municipalidad, declarada como tales por la Constitucin en el artculo 118 no es absoluta, sino que es variable. En otras palabras aquella autonoma que le confiere la Constitucin a las Municipalidades, solo sera una autonoma poltica. Concepto de autonoma en la jurisprudencia de la Contralora General de la Repblica La Contralora General de la Repblica se ha pronunciado sobre la autonoma propia y de los rganos de la administracin del Estado en variados dictmenes que emite el rgano Contralor, que est sostenido fundamentalmente en los dictmenes: 22.049; 35.197 y 55.817: La autonoma constitucional de la que goza es un atributo esencial que le garantiza ms absoluta independencia respecto de los dems rganos
de la administracin del Estado. Con esto se advierte que, en el ejercicio de sus competencias no puede estar sujeta a la dependencia o jerarqua de ninguna otra entidad, particularmente del gobierno. Por otro lado, encontramos otros dictmenes a los cuales se ha referido la Contralora General de la Repblica, en los cuales se ha referido a la autonoma de las Municipalidades. As entonces los dictmenes: 9.072; 18.646; 17.634, entre otros: Las Municipalidades gozan de autonoma, lo cual significa entre otros aspectos que no se encuentran sometidas a un vnculo jerrquico o de dependencia del Presidente de la Repblica, ni de los Ministerios; y en general cumplen sus funciones sin supeditarse a otros organismos estatales, sin desmedro a que estn obligadas a someter su actuar al ordenamiento jurdico al que se sujetan todas las entidades del sector pblico, es decir, sus actuaciones deben ajustarse a los preceptos constitucionales, legales y reglamentarios que le sean aplicables en su calidad de integrantes en la administracin del Estado Conclusiones finales de la autonoma de los rganos de la administracin del Estado a) El concepto de autonoma no es claro, ni uniforme en el ordenamiento jurdico administrativo. b) La autonoma puede darse en entidades de la administracin descentralizada, como ocurre en la mayora de los casos; e inclusos en entidades u organismo centralizados que tiene personalidad jurdica fiscal y patrimonio fiscal, como es lo que ocurre con la Contralora General de la Repblica y el Ministerio Pblico. c) Existen entidades que pueden ser declaradas autnomas, ya sea por la Constitucin o por la ley. La distincin fundamental entre ambas, est dado por lo que la doctrina alemana y espaola han denominado garanta institucional, en virtud de la cual, las entidades cuya autonoma ha sido declarado por la Constitucin, no pueden ser afectadas por la ley en su esencia, esto es, tal como lo ha declarado el Tribunal Constitucional, no pueden afectarse sus aspectos normativos, de funcionamiento y de estructura. d) La caracterstica fundamental de la autonoma dir relacin con la mayor o menor independencia del poder central, radicado en la figura del Presidente de la Repblica, teniendo en cuenta fundamentalmente criterios relacionados con la facultad de designacin y remocin de sus autoridades e) El mayor o menor de tutela de supervigilancia que ste tenga sobre su gestin y la independencia o no en la asignacin de recursos de esa entidad u rgano administrativo. Hasta aqu entra la primera Prueba de Derecho Administrativo Ley General de Bases del Estado (aprobacin 4/7 recordar los DL) (Ley N 18.575) Esta ley tiene su antecedente en el artculo 38 inciso primero de la CPR. La ley de bases se radica en el DFL N 1 del ao 2001. Nota: Plazo un ao que tiene el Presidente de la Repblica, para dictar un DFL, que comienza a correr desde el momento en que delega el DFL a la Contralora General quien toma la razn Esta ley se estructura en base a cinco ttulos: Jueves 16-05-2013
I. II.
III. IV. V.
Ttulo I: Normas Generales; que se refiere a las entidades que integran la administracin del Estado, fundamentalmente las entidades tanto de la administracin centralizada, como descentralizada, contenindose adems los principios de la administracin del Estado. Ttulo II: Normas Especiales y a los Mecanismos de atenuacin de la centralizacin ; como son la delegacin y la desconcentracin. Adems de tener disposiciones relacionadas con la responsabilidad extracontractual del Estado. Tambin en ste ttulo se hace referencia a la carrera denominada carrera funcionaria Ttulo III: De la probidad administrativa; aborda los conceptos de inhabilidades e incompatibilidades de la administracin del Estado, y la declaracin de intereses y patrimonio de las autoridades administrativas. Ttulo IV: Se refiere a la participacin ciudadana en la gestin pblica Ttulo final; que se refiere a la observancia y entrada en vigencia de la ley
Ahora bien, esta ley contiene no slo por ser una ley orgnica constitucional NOTA: Antinomia jurdica: dos leyes que se contraponen entre s. Criterios de solucin: jerarqua, especialidad. Un tratado internacional no tiene la misma jerarqua que una ley ordinaria, de modo lo que se tiene claro que los tratados y especialmente los que dicen relacin con derechos fundamentales tienen una jerarqua supra legal. (Rango superior a la ley) En Chile no existe un rango de jerarqua clara El artculo 1 de la ley de Bases, refuerza el artculo 24 CPR, en donde se seala que la al gobierno le corresponde la administracin del Estado. As se seala que el PDTE de la Repblica ejerce el gobierno y la administracin del Estado con la colaboracin de los rganos que establezcan la constitucin y las leyes. En su inciso segundo del artculo 1 de la ley de Bases, se refiere a las distintas entidades e instituciones y servicios pblicos que constituyen la administracin del Estado. El artculo 2 de la ley de Bases, establece que los rganos de la administracin del Estado sometern su accin a la constitucin y a las leyes, debern actuar dentro de su competencia y no tendrn ms atribuciones que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurdico. (Concordante con el principio de legalidad de juridicidad contenido en los artculos 6 - principio de supremaca constitucional, en que todos los rganos del Estado deben someter su actuar a la constitucin y las normas dictadas conforme a ella - y 7 - Se establece como requisito que para que, los rganos del Estado y de la administracin del Estado acten vlidamente, deben hacerlo dentro del mbito de su competencia - de la CPR). En ese contexto el artculo 2 de la ley de bases es similar al inciso segundo del artculo 7 CPR, en orden a sealar que ningn rgano de la administracin del Estado pueda atribuirse ms facultades o derechos que los que expresamente se le han sealado por la constitucin y las leyes. El artculo 3 de la ley de Bases, seala que la administracin del Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn atendiendo las necesidades pblicas, en forma continua y permanente, que es una idea similar a la contenida en el artculo 1 inciso cuarto de la CPR, que seala que el Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn.
Por otro lado, el artculo 3 de la Base, tambin se refiere con los principios de la administracin del Estado, en donde nos vamos a referir: al principio de la eficiencia y eficacia; al principio de la coordinacin; al principio de impulsin de oficio del procedimiento; al principio de impugnabilidad de los actos de la administracin; al principio de control y al principio de la responsabilidad. Responsabilidad extracontractual del Estado (falta materia) La responsabilidad del Estado ha ido evolucionando en la historia. Distintas teoras de la responsabilidad extracontractual: a) Estado responsable b) Responsabilidad funcionaria c) Responsabilidad por falta de servicio; la administracin del Estado debe responder, porque no presta un adecuado servicio. 3 hiptesis por falta de servicio. Pedro Pierry se refiere a ellas. d) Responsabilidad por hechos ajenos e) Responsabilidad por el riesgo Se entiende por responsabilidad contractual; las obligaciones que no derivan de un contrato, es decir, no hay vinculo jurdico. No obstante el Estado debe responder si es que causa un dao o un perjuicio. Martes 28-05-2013
Jueves 30-05-2013 Cmo normativamente se adopta en Chile la responsabilidad extracontractual del Estado? se debe sealar el artculo 38, inciso segundo CPR, siendo el sustento constitucional de la responsabilidad extracontractual. Ahora bien cuando se seala: podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, dice relacin con aquellos tribunales civiles, entendiendo que la competencia civil es una competencia amplia y residual, ya que se entiende que los tribunales civiles ven todos los asuntos que no sean penales, laborales y de familia. Por otro lado se menciona en dicho artculo: sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao . En ese sentido existe una doble responsabilidad, por un lado encontramos la responsabilidad del ente de la administracin del Estado y por otro lado encontramos una responsabilidad de la persona del funcionario. Tambin cabe hacer presente que corresponde a una responsabilidad amplia, en el sentido que se entiende que cualquier persona puede hacer efectiva la responsabilidad por los actos de la administracin del Estado. Otro aspecto que se puede desprender del artculo analizado, dice relacin, que la accin que se persigue tiene un motivo patrimonial, ya que tiene como fin obtener una indemnizacin de perjuicios desde el patrimonio de la administracin. Finalmente se puede sealar de este artculo, es que la accin corresponde a una accin a posteriori o EX POST
Ahora bien, encontramos un sustento legal de la responsabilidad extracontractual del Estado; al respecto debemos remitirnos a la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado (Ley 18.575), especficamente en el artculo 4 de dicha ley, que tiene su antecedente constitucional el artculo 38 inciso segundo, CPR. As entonces el artculo 4 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado, seala: El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado. De este artculo, tambin se desprende que existe una doble responsabilidad, es decir, existe una responsabilidad administrativa y una responsabilidad del funcionario. Por otro lado el artculo 4, se puede relacionar con el artculo 42 de la Ley de Bases, que indica: Los rganos de la administracin sern responsables por los daos que causen por falta de servicio, no obstante el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal. Este artculo se encuentra contenido en el Ttulo II de la ley de Bases, es decir, DE LAS NORMAS ESPECIALES, en el cual se establece a las normas especiales (artculo 21 de la Ley de Bases), que hace expresa mencin, a que esas normas no se les aplican los organismos que estn aqu, por lo tanto se puede concluir que estas disposiciones no se aplican el principio al artculo 21 inciso segundo de la ley de bases. Sin embargo la doctrina no lo ha entendido de esa manera, sino que lo ha entendido de una manera amplia que afecta e involucra a todos los organismos de la administracin del Estado. Por otro lado, hay autores que sostienen que el artculo 42 de la ley de bases, sera inconstitucional porque condiciona la responsabilidad del Estado o de la administracin del Estado, sus organismos y Municipalidades a la existencia de falta de servicio, cuestin que como ya sabemos, hay que entenderla en sentido amplio (profesor Soto Kloss y Fiama). Esta materia es mucho ms clara por la ley orgnica de municipalidades, cuyo artculo 142: Las municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, la que proceder principalmente por falta de servicio, no obstante las municipalidades tendrn derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido por falta constitucional? La nocin de falta de servicio; como decamos est es una expresin poco feliz del legislador, por cuanto hay muchos rganos de la administracin del Estado, que desarrollan su funcin ejecutiva sin necesariamente prestar un servicio determinado, por ello la falta de servicio como supuesto de responsabilidad debe entenderse en forma amplia, comprendiendo la falla, falta o negligencia en el servicio, es decir, en la mala actuacin o actuacin negativa del rgano administrativo. Esta anormalidad comprende los siguientes aspectos: Que el servicio no actu debiendo hacerlo Que actu pero de mala forma, es decir, fuera del estndar de funcionamiento Que actu tardamente
En virtud de esta clase de responsabilidad la administracin del Estado debe responder por los daos que ocasiona a los particulares, no siendo necesario comprobar la negligencia del funcionario, ni mucho menos identificarlo, sino que slo bastara con encontrarse con alguno de los supuestos constitutivos por falta de servicios. El hecho de que se objetvese el sistema de responsabilidad implica que es indiferente el funcionario y la negligencia en que ste pudiera haber incurrido, siendo eso s, siempre necesario
probar la existencia por falta de servicio; esto a diferencia de una responsabilidad subjetiva, donde lo que importa es saber quin causo el dao, si actu con dolo o fue negligencia, entre otros aspectos. Por lo tanto la objetividad no es del todo, ya que debe existir un nexo causal, que corresponde a la falta de servicio, es decir, no se debe saber si se actu con dolo o culpa, pero si se debe saber que existi una falta de servicio. La falta de servicio personal del funcionario; la responsabilidad por falta de servicio, produce como efecto prctico que sea la administracin directamente, la que deba indemnizar los daos causados al particular, no obstante conserva el derecho a repetir en contra del funcionario que cometi la falta personal, lo que quiere decir que el funcionario deber responder frente a la administracin una vez que est haya indemnizado los daos. Por lo tanto hay que analizar cul es la responsabilidad personal que tiene el funcionario, dependiendo de si es que, estos son regidos por el estatuto administrativo, por estatutos especiales, son trabajadores de la administracin del Estado o son agentes fiscales contratados a honorarios, es decir, se debe analizar cul es el vnculo del funcionario que tiene con la administracin: Si son funcionarios regidos por el estatuto administrativo, contenida en la Ley 18.334, le son plenamente aplicables las disposiciones del artculo 4 y 42 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado es decir, launa vez que es indemnizado de perjuicios de particular al afectado. Los funcionarios pblicos regidos por estatutos de personal especiales, como los funcionarios de las fuerzas armadas de fuerza y seguridad, los funcionarios de gendarmera, los funcionarios de la empresa de Ferrocarriles del Estado, entre otros. Tambin se rigen por las disposiciones del artculo 4 y 42 de la ley de bases, y sobre ellos entonces, le servicio de la entidad administrativa correspondiente puede repetir. Los denominados trabajadores de la administracin del Estado, que se rigen por las disposiciones del Cdigo del Trabajo, que son por ejemplo los funcionarios que se desempean en las superintendencias, en el Consejo para la Transparencia o en el Banco Central. Por lo tanto estas entidades se rigen por el Cdigo de Trabajo, y como este se rige supletoriamente por el Cdigo Civil responder por el hecho ajeno, esto porque, la administracin est respondiendo por un hecho que no es de la administracin propiamente tal, sino que por un hecho de la persona que es un trabajador de la administracin y no responden por los artculos 4 y 42 de la Ley de Bases. Los agentes fiscales que son contratados por honorarios, que no son funcionarios pblicos propiamente tales, ya que un funcionario pblico son aquellos que son contratados por la planta del organismo pblico y por ende la administracin no puede repetir sobre estos agentes, ya que no son funcionarios pblicos propiamente tales. Martes 04-06-2013
La Expropiacin
La administracin pblica para lograr sus fines, cuenta con una serie de facultades que hemos denominado: potestades pblicas administrativas, que no slo influyen en las libertades de las personas, sino que tambin en su patrimonio; la expropiacin forzosa se ubica entre estas ltimas. EL artculo 19 N 24), inciso tercero CPR, dispone que, nadie puede en caso alguno ser privado de libertad del bien sobre el que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de la ley general o especial, que autorice la expropiacin por causa o utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. Luego el inciso cuarto del mismo artculo (artculo 19 N 24, CPR), seala que el expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios, y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijara de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. En toda expropiacin debe partirse del supuesto de una prdida de un bien producto del acto administrativo, que dispone el ingreso coactivo de dicho bien al patrimonio de la administracin pblica. En nuestro ordenamiento jurdico la expropiacin forzosa supondr siempre (requisitos de la expropiacin): 1. La autorizacin previa del legislador, por ley general o particular, por razones de utilidad pblica o razones 2. El derecho a la indemnizacin en todo caso que constituye la garanta patrimonial del administrado expropiado. 3. El procedimiento administrativo expropiatorio 4. El derecho a la accin, que se traduce en los reclamos especiales que se establecen en contra del acto administrativo expropiatorio, y en contra del monto de la indemnizacin. Figuras similares a la expropiacin 1) 2) 3) 4) La confiscacin La Nacionalizacin La requisicin El comiso
1) La Confiscacin: Se entiende la privacin del dominio de un bien de un particular por parte del Estado sin indemnizacin, a manera de sancin por razones de generalmente de orden pblico. Si bien es cierto la Constitucin en el artculo 19 N 7) letra G, prohbe la confiscacin, esta pena o sancin, si ser procedente en el caso de las asociaciones ilcitas. 2) La Nacionalizacin: Consiste en el traspaso al Estado de unidades econmicas o de bienes de importancia, fundamentalmente de particulares o entidades extranjeras por un inters de la nacin. Si bien es cierto la nacionalizacin no se encuentra estatuida como un mecanismo de traspasola Constitucin efecta declaraciones generales de propiedad a favor del Estado respecto de ciertos recursos naturales, como ocurre en el artculo 19 n 24), inciso sexto, CPR, que dispone que el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendindose en estas las coladeras, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos, las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales; no obstante la propiedad de las personas naturales y jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley seale, para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de dichas minas. 3) La Requisicin: Consiste en el apoderamiento por parte de la autoridad para satisfacer una necesidad colectiva urgente, generalmente en situaciones de conmocin o catstrofe. Queda contemplada en
nuestra Constitucin la requisicin dentro de los estados de excepcin, quedando a salvo, sin embargo, el derecho de indemnizacin del propietario afectado. El artculo 45 inciso segundo de la CPR, se refiere a la requisicin y a la indemnizacin de perjuicios a que tendr derecho el propietario afectado. 4) El comiso: Puede tener lugar ya sea por la comisin de un delito o por una infraccin administrativa. Se entiende la perdida de los instrumentos o efectos del delito o de la infraccin administrativa. f) Por instrumentos; se entiende los medios materiales que se han empleado para la comisin del hecho. g) Por efectos del delito; tanto el producto del hecho sancionable, como los objetos sobre los que recae. Nota: Auto tutela; donde los actos administrativos de la administracin pueden aplicar dicho acto de manera directa. Sin embargo la Expropiacin es una excepcin de la auto tutela porque requiere autorizacin del tribunal. La Ley que autoriza la expropiacin La Constitucin condiciona la expropiacin, a que esta haya sido autorizada previamente por el legislador de modo general o particular (ley general o particular, en cuanto al bien afectado). El contenido de la autorizacin de la ley supondr dos cosas: a) La atribucin que la potestad expropiatoria entrega al ente pblico; la que naturalmente siempre ser un rgano de la administracin del Estado que goza del poder de imperio b) Son las causales por las que se autoriza la expropiacin, las que deben estar sealadas. La causa expropiandi: Por ella debe entenderse la finalidad pblica que se persigue a alcanzar con la expropiacin. Las causales que autoriza la expropiacin son: la utilidad pblica y el inters nacional. Por utilidad pblica, asociamos la actividad prestacional y la necesidad de contar con determinados bienes que satisfagan necesidades pblicas. Por inters nacional, se asocia a aspectos estratgicos de la funcin pblica, por ejemplo aquellos relacionados con la Defensa Nacional. Por lo tanto quien califica la utilidad pblica o el inters nacional es el legislador.
El beneficiario de la expropiacin Si bien la expropiacin puede ser ejercida para alcanzan una necesidad publica, que debe ser satisfecha por el sujeto expropiante (la administracin del Estado), no es extrao encontrarse en caso de que el beneficiario de la expropiacin sea un tercero pblico o privado, o que incluso beneficie a un sector de la comunidad o a individuos indeterminados. Ej.: El Ministerio de Vivienda expropia un terreno baldo, para construir una poblacin, los beneficiarios son los sujetos que van habitar dicha poblacin, es decir, sujetos indeterminados. Quin es el expropiado? es aquel que debe soportar el ejercicio de la actividad expropiatoria, ya que de los derechos que estn en su patrimonio sobre los que recae la expropiacin y naturalmente ser un particular.
El decreto o resolucin expropiatoria El acto administrativo que dispone el ingreso forzoso de un bien al patrimonio pblico, cuenta con caractersticas diferentes a los actos administrativos generales. Estas caractersticas son: a) Es un acto de gravamen b) Contiene una garanta patrimonial para el expropiado o administrado; indemnizacin de perjuicios. c) Este acto administrativo expropiatorio careceo de auto tutela, esto quiere decir,porque deben mediar una orden judicial que autorice la posicin material del bien, previo pago de una indemnizacin que se hace efectiva mediante la consignacin del monto indemnizatorio en la cuenta corriente del tribunal. d) El acto administrativo expropiatorio es impugnable por la va de los recursos administrativos. e) El proceso de dictacin del acto administrativo expropiatorio se encuentra regulado en la ley de procedimiento de expropiaciones, contenida en el Decreto Ley n2.186 del ao 1878. Por lo que la Ley de Bases de Procedimientos administrativos, Ley N 18.880, del ao 2001, se aplican de manera supletoria. Martes 11-06-2013 El acto administrativo El acto administrativo es -un acto jurdico? en esta situacin cabe hacer la distincin ya que algunos actos administrativos pueden ser jurdicos, como otros que no lo son. Desde la perspectiva de que estos actos administrativos son actos jurdicos (no siempre); hay tambin que establecer ciertas diferencias con el acto jurdico; entre las cuales podemos sealar: El acto administrativo siempre es unilateral, porque requiere (por regla general) la manifestacin de voluntad del Estado; en cambio el acto jurdico, puede ser unilateral o bilateral dependiendo del nmero de voluntades que se manifiesten para su conformacin. En cuanto a las formalidades; el acto administrativo siempre es formal, en cambio el acto jurdico privado no siempre es formal, es ms, la regla general de los actos jurdicos es que sean consensuales y slo algunos contratos como excepcin deben cumplir con ciertas formalidades; por ejemplo el contrato de compraventa de bienes races El acto administrativo se impone independientemente de la voluntad de sus destinatarios, obligando a estos y tambin a la entidad administrativa de la cual emana. En cambio el acto jurdico, especialmente el bilateral obliga a las partes que han concurrido con su voluntad a manifestarlo.
La Ley 18.880 del ao 2001, sobre procedimiento administrativo, en su artculo 3 se refiere a un concepto de acto administrativo; sin embargo la doctrina ha discutido lo que se entiende por acto administrativo. En ese sentido la doctrina (Profesor Soto Kloss) seala que el acto administrativo es una
ordenacin racional unilateral, emitida por un sujeto en el ejercicio de la funcin administrativa que, destinada a satisfacer una necesidad pblica concreta produce efectos jurdicos directos. De este concepto se derivan los siguientes aspectos: d) e) f) g) h) i) La ordenacin La racionalidad La unilateralidad El sujeto en el ejercicio de la funcin administrativa La satisfaccin de una necesidad pblica Los efectos jurdicos La ordenacin; implica una orden y un orden. En efecto es una orden en cuanto es un mandato, una decisin imperativa que produce efectos jurdicos de dar, de hacer o no hacer; de actuar o de abstenerse; de beneficio o de carga; etc. Vinculando a quien emite dicha orden como aquel que la recibe. Esa orden genera una relacin, un vnculo entre el autor y el destinatario estableciendo entre ambos una posicin de deudor y/o de beneficiario de manera recproca. Por ejemplo la administracines acreedora de esa carga respecto del cual el administradores deudora. La racionalidad; implica que el acto administrativo emana de la razn. Lo que significa que tiene una razn, una justificacin normativa y fctica, es decir, se justifica los hechos porque existe una necesidad pblica que es necesario satisfacer o que se debe satisfacer, y se justifica jurdicamente porque la administracin se encuentra habilitada, es decir, con las facultades o atribuciones necesarias para satisfacer esa necesidad pblica. La unilateralidad; esto porque emana por una nica voluntad, que por regla general emana de la administracin del Estado. El sujeto en el ejercicio de la funcin administrativa; La expresin sujeto y no rgano de la administracin, la empleamos porque existen entidades que no forman parte de la administracin del Estado, en cuanto al ejercicio de la funcin administrativa que tambin dictan actos administrativos; que fundamentalmente son de orden interno o de mero trmite, como es el caso de los secretarios de la cmara de Diputados y del Senado, o de los tribunales superiores de justicia en los denominados autoacordados (dictados por la superintendencia econmica que tienen los tribunales de justicia), incluso ms, se emplea la expresin sujetos incluyendo a los concesionarios de obras pblicas, es decir, particulares o empresas privadas, a los cuales la ley le otorga facultades expropiatorias, segn lo dispone la propia ley de concesiones de obras pblicas. Ahora bien en relacin con los autoacordado, el cual se dicta con motivos del buen funcionamiento de los tribunales de justicia, cabe hacerse la pregunta del porque un autoacordado regula el recurso de proteccin, el que adems regula situaciones de garantas constitucionales, cuestin que corresponde a reserva legal. La satisfaccin de una necesidad pblica concreta; dice relacin con el fino objetivo que se persigue con la dictacin del acto administrativo. Es en razn de ello que este rgano que emite unilateralmente una decisin que se impone a sus destinatarios; la satisfaccin de una necesidad pblica constituye el fin de la administracin que se refleja en el fin del acto administrativo, y que desde el punto de vista del Estado, supone el deber del mismo de propender a la satisfaccin del bien comn
Los efectos jurdicos directos; implican que el acto administrativo impone una determinada conducta que puede ser una autorizacin, una prohibicin o un mandato que se hace inmediatamente exigibles a sus destinatarios, lo que supone la auto tutela del acto administrativo, es decir, desde que estela administracin por s misma puede exigir su cumplimiento. los actos administrativos adems estn investidos de imperio, por lo que se imponen a sus destinatarios independientemente de su voluntad o aceptacin. Jueves 13-06-2013
La clasificacin o tipos de actos (Clasificacin propia de la doctrina) 1) Clasificacin en relacin con el mbito en que producen sus efectos: a) Acto administrativo interno; que se debe entender como aquel que produce efecto directo al interior de la administracin y que por lo general se manifiesta en una relacin de sujecin o de vinculacin para toda la entidad administrativa. Por ejemplo las instrucciones o los oficios y circulares b) Acto administrativo externo; es aquel que produce efectos fuera de la administracin pblica, por ejemplo los reglamentos.
2) Clasificacin segn su funcin en el procedimiento administrativo a) Actos tramites o actos de tramites; son aquellos que se dictan dentro de un procedimiento administrativo que da un curso progresivo del mismo. b) Actos decisorios o terminales; son aquellos en los que radica la resolucin administrativa, es decir, que ponen fin al procedimiento administrativo. En otras palabras en donde se resuelve las cuestiones planteadas por los interesados o por la propia administracin. La importancia de esta clasificacin, est dada en la ley de Procedimiento Administrativo, puesto que, la principal caracterstica de los actos tramites, es que, estos no son impugnables salvo cuando supongan la imposibilidad de continuar con el procedimiento administrativo o produzcan indefensin; de tal forma que los actos tramites constituyen una excepcin a la regla general de impugnabilidad de los actos de la administracin. 3) Segn la fuente de inimpugnabilidad Adems ya dicho sobre los actos trmites son inimpugnables los actos firmes, los consentidos y los confirmatorios o reproductorio de uno anterior. j) Se entiende por actos firmes aquellos actos administrativos de carcter inimpugnables que por haber transcurrido el plazo para interponer los recursos administrativos, o que habindose interpuestos estos, han sido fallados a favor de la administracin.
k) Por su parte los actos consentidos, son aquellos de carcter firme, pero que, su inimpugnabilidad proviene del consentimiento del administrado destinatario del mismo. l) Los actos confirmatorios o reproductorios de otros anteriores, tampoco son inimpugnables, toda vez, que se limitan a repetir la decisin de un acto administrativo anterior 4) Segn el ejercicio de poder pblico Esta es un clasificacin doctrinaria antigua que hacia fundamentalmente referencia a distinguir entre los actos de poder que la administracin realizaba en el ejercicio de una potestad pblica, y los actos de gestin, que la administracin realizaba como mero trmite. Esta distincin o criterio ha sido superado, por cuanto, se sustentaba esta clasificacin en determinar que la administracin era irresponsable por los actos de gestin. Actualmente en cambio, la administracin del Estado es responsable de todos los actos de que ella emane. 5) Segn su efecto en la esfera jurdica del particular Desde esta perspectiva se distingue entre el acto administrativo favorable y el acto administrativo desfavorable, que tambin podramos denominar actos administrativos de beneficio o de gravamen respectivamente. El acto administrativo favorable, produce una ampliacin en el patrimonio del ciudadano, por el contrario el acto administrativo desfavorable o de gravamen, supone una restriccin o limitacin en el mbito jurdico de una persona. 6) Segn la naturaleza del derecho otorgado al particular Aqu distinguiremos entre actos de concesin; permiso y autorizacin. Es importante sealar que estas concepciones en la prctica legislativa suelen ser confundidas, por ejemplo un derecho de aprovechamiento de aguas o un permiso de pesca, tienen en realidad una naturaleza concesional; o el permiso de construccin de obra nueva es en realidad una autorizacin para construir. m) Una concesin, es un acto administrativo de contenido desfavorable, que entrega a un particular la explotacin exclusiva y excluyente de un bien nacional de uso pblico (ej. concesin que se entrega para la playa); o la ejecucin de un servicio pblico (ej. El servicio de agua potable). n) El permiso constituye un acto de carcter precario que permite desarrollar una actividad u ocupar un espacio pblico, que normalmente no puede desarrollarse u ocuparse. Por ejemplo cuando se instala un circo. o) La autorizacin, es el acto administrativo que remueve un obstculo jurdico que existe para ejercer un derecho preexistente en el patrimonio del ciudadano solicitante. Por ejemplo locales que venden alimentos. 7) Segn la extensin de los efectos del acto.
a) Puede ser un acto singular, y que por consiguiente estar dirigido a una persona particular, as por ejemplo el acto de designacin a un funcionario pblico. b) Tambin puede hay actos plurales, que van dirigidos a un grupo determinado de personas, por ejemplo aquel acto que otorga un subsidio habitacional. c) Adems encontramos los actos generales, cuando estn dirigidos a una cantidad indeterminada de personas, por ejemplo el acto administrativo que establece la restriccin vehicular. Esta clasificacin es importante, en cuanto a cmo se dan a conocer los actos, ya que los actos singulares y plurales deben ser notificados a los destinatarios y los actos administrativos plurales deben ser publicados. 8) Segn la incidencia en el patrimonio del destinatario del acto a) Actos constitutivos; este acto administrativo crea, modifica o extingue situaciones o relaciones jurdicas. Por ejemplo un otorgamiento a una concesin, la expropiacin. b) Actos declarativos; es aquel que se limita a acreditar dichas situaciones o relaciones jurdicas, sin alterarlas. Por ejemplo el acto que notifica o que pone en conocimiento de privados la concesin. 9) Segn la forma en que se cumplen sus efectos jurdicos a) Actos administrativos puros y simples: Son aquellos que no estn afecto a un modo, plazo o condicin. Estos actos administrativos son la regla general b) Actos administrativos sujetos a modalidad; son aquellos actos que se encuentran sujetos a un modo, condicin o plazo; siendo una excepcin de los actos administrativos. Por ejemplo el acto de caducidad, que adems es una forma de extincin del acto administrativo. La caducidad supone que el acto administrativo tiene vigencia mientras se cumpla la condicin por la cual dicho acto administrativo se dict, y s esa condicin desaparece el acto administrativo se extingue. Otro ejemplo: si se otorga una concesin acucola (produccin de salmones), la cual se otorga bajo una determinada de produccin en un periodo determinado, de modo que s no se cumple esa condicin el acto administrativo se extingue. 10) Segn la forma de expresin del acto a) actos expresos; que son aquellos que sey que por regla general debern exteriorizarse de manera escrita. b) Actos presuntos o tcitos, donde operan las reglas del denominado silencio administrativo Por otro lado hay que quienes distinguen entre los elementos del acto administrativo, fundamentalmente haciendo una equivalencia del acto del derecho privado o del acto jurdico en el Derecho Civil. En ese sentido si recordamos la caracterstica del Derecho Administrativo, es un derecho autnomo; sin embargo aquella autonoma no es absoluta, esto porque, en el fondo igualmente existe una vinculacin del Derecho Administrativo y el Derecho Civil. En ese sentido se puede distinguir entre los elementos del acto administrativo, debemos hacer las siguientes distinciones
Elementos del acto administrativo 1. 2. 3. 4. El elemento objetivo El elemento causal El elemento teleolgico El elemento formal
1) El elemento objetivo; dice relacin fundamentalmente con dos aspectos: la competencia y el contenido del acto administrativo. La competencia, como sabemos, es la habilitacin y delimitacin que hace la ley para que un rgano de la administracin del Estado pueda actuar vlidamente, es decir, para que sus actos produzcan sus efectos jurdicos de forma tal que esa actuacin este previamente autorizada y prevista por el legislador. Desde esta perspectiva, la competencia considera 3 elementos: a) La materia: Dice relacin con el contenido mismo, o mejor dicho con el campo de accin o la asignacin de tareas que el legislador le encomienda a la administracin b) El territorio: Es el mbito espacial dentro del cual la administracin puede ejercer sus facultades. Dicho mbito espacial puede ser nacional, regional, provincial o comunal. c) El grado: Es la posicin que la entidad administrativa ocupa en la estructura jerrquica de la administracin del Estado. Que finalmente sirve para determinar la competencia de dicha entidad. El contenido, por su parte, dice relacin con el mandato; la orden o la resolucin misma que integra el acto de la administracin del Estado, en otras palabras es lo que se resuelve a travs del acto administrativo. Por ejemplo la parte resolutiva del Decreto Supremo. 2) Elemento causal: Es aquel que motiva la dictacin del acto administrativo, y este motivo se relaciona con la justificacin fctica y la justificacin jurdica de la dictacin del acto administrativo. La justificacin fctica, corresponde al conjunto de elementos de hecho que se han tenido en cuenta para realizar la actuacin. Por ejemplo existe un puesto vacante en la administracin. La justificacin jurdica, corresponde al conjunto de disposiciones normativas, fundamentalmente legales y reglamentarias que permite a la administracin tomar una decisin exteriorizada en dicho acto. Por ejemplo una ley que diga relacin con la exteriorizacin de llamar a concurso pblico para ocupar el puesto vacante. Jueves 20-06-2013 3) Elemento teleolgico: Este elemento apunta a desentraar cual es la finalidad del acto administrativo, que no puede ser otra que la necesidad de perseguir el inters pblico. Dicho fin se particularizara en actos administrativos especficos; el fin del acto administrativo es siempre reglado y se identifica con la pregunta para que se dicta el acto administrativo? 4) Elemento formal: Se puede dividir en 3 aspectos:
a. La forma de produccin del acto administrativo; que significa que este debe ser expedido a travs de un procedimiento administrativo. Deben considerarse las formas en que se manifiesta el acto. Deben considerarse como ste se exterioriza, es decir, como se da a conocer; ya sea a travs de la publicacin o de la notificacin. b. La motivacin; que consiste en la exteriorizacin de las razones que han llevado a la administracin pblica a dictar el acto. c. La impugnacin; que expresarn las vas a travs de las cuales puede dejarse sin efecto el acto administrativo, ya sea, mediante la sustanciacin de un procedimiento administrativo o en el mbito jurisdiccional ante los tribunales de justicia. El concepto de acto administrativo desde la perspectiva de la Ley de Procedimiento Administrativo (Ley 19.880) Est ley en su artculo 3 conceptualiza el acto administrativo como: Decisiones formales que emiten los rganos de la administracin del Estado, en las cuales se contienen declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad pblica Artculo 3: Las decisiones escritas que adopten la administracin se expresaran por medio de actos administrativos. Para efectos de esta ley se entender por acto administrativo las decisiones formales que emiten los rganos de la administracin del Estado, en las cuales se contienen declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad pblica. Los actos administrativos tomaran la forma de Decretos Supremos y Resoluciones. El Decreto Supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la Repblica o un Ministro por orden del Presidente de la Repblica por asuntos propios de su competencia. Las resoluciones son los actos de anloga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas de poder de decisin; constituyen tambin actos administrativos los dictmenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento que realicen los rganos de la administracin en el ejercicio de sus competencias. Las decisiones de los rganos administrativos pluripersonales se denominan acuerdos y se llevan a efecto por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la entidad correspondiente. Los actos administrativos gozan de una presuncin de legalidad (admite prueba en contrario, por lo tanto entra en juego la Seguridad Jurdica que fue visto en lo elementos de un Estado de Derecho y debe ser declarada), de imperio (acatamiento) y exigibilidad (acto obligatorio) frente a sus destinatarios desde su entrada en vigencia, autorizando su ejecucin (ejecutoriedad; excepcin acto administrativo expropiatorio) de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden de suspensin dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez conociendo por la va jurisdiccional S se analiza el artculo anteriormente citado, en primer lugar cabe sealar que una decisin formal es una orden escrita (artculo 5 Ley N 19.880), y en ese aspecto los dictmenes o declaraciones y las constancias son ordenes propiamente tal. Por otro lado el artculo 5 de la Ley N 19.880 seala: puede expresarse por medio electrnico o por cualquier otra forma que resulte conveniente y en ese sentido se puede desprender que los actos administrativos no siempre sern formales, pero con ello se contradice con el artculo 3 de la misma ley, cuando se seala que los actos administrativos son actos formales.
Por lo tanto de ste concepto legal de acto administrativo que nos da la Ley N 19.880, se pueden desprenden varias caractersticas. Jueves 27-06-2013 Caractersticas del acto administrativo 1. Escrituracin: EL legislador resuelve de manera aparente al menos, la clsica discusin respecto de, si las actuaciones de la administracin pudiesen tener un carcter oral. Con esta innovacin legislativa, slo son actos administrativos los de carcter escrito. Este carcter se relaciona con el principio de escrituracin del procedimiento administrativo consagrado en el artculo 5 de la ley 19.880, del cual se desprende que el procedimiento administrativo y los actos administrativos a los cuales da origen se expresaran por escrito o por medios electrnicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y constancia. Sin embargo la mayora de la doctrina coincide en que el acto administrativo debe escriturarse, para que exista como tal. 2. El carcter decisorio: Resulta fundamental dentro del concepto de acto administrativo, el carcter de decisin o resolutivo que ste tiene; ello quiere decir que a travs del acto administrativo lo que hace la administracin del Estado, es tomar una decisin de aplicacin del ordenamiento jurdico a un caso concreto en una determinada forma, que se le denomina subsuncin. 3. Declaracin de voluntad: Implica que el acto administrativo surge de la sola voluntad de la entidad de la administracin del Estado de la cual emana, es decir, es de naturaleza unilateral lo que la diferencia de los contratos administrativos, que son de naturaleza bilateral. 4. Ejercicio de la potestad pblica: Esta caracterstica significa que el acto administrativo se impone al particular porque emana de una facultad sustentada en el ordenamiento jurdico regulada por el Derecho Pblico. 5. Presuncin de legalidad: Que se establece en el inciso final del artculo 3 de la ley de procedimientos administrativos; presuncin que es simplemente legal por cuanto admite prueba en contrario y que tiene relevancia para la declaracin de la nulidad de derecho pblico que realizan los tribuales de justicia (juzgados civiles). 6. Imperio: Significa que el acto administrativo se impone a sus destinatarios, a los administrados o ciudadanos; incluso contra su voluntad, lo que es coherente con la expresin del ejercicio de una potestad pblica. 7. Exigible frente a sus destinatario: Esta caracterstica corresponde a la denominada ejecutoriedad del acto administrativo, que le permite imponerse a los particulares obligando tanto a los administrados como a la propia administracin. Por lo tanto est ejecutoriedad se relaciona con la auto tutela. Sin embargo encontramos dos excepciones: a. La expropiacin; porque si bien es cierto se dicta el acto expropiatorio, ste no se hace efectiva porque no ha mediado la indemnizacin de perjuicios, de modo que slo tendr el carcter de ejecutoriedad el acto expropiatorio, se requiere de una autorizacin judicial de la toma material del bien.
b. La excepcin dada, en la parte final del artculo 3 de la ley 19.880; porque pudiere ocurrir que se produjere un acto administrativo por invalidacin. Adems se produce cuando la impugnacin es por la va judicial a travs de la nulidad de derecho pblico. Obstruccin y ruptura del acto administrativo Del artculo 3 de la ley de procedimiento administrativo (19.880), se desprende que se constituye tambin actos administrativos los dictmenes o declaraciones de juicio, constancias o conocimiento que realice los rganos de la administracin en el ejercicio de sus competencias. Aqu es necesario hacer presente la inconformidad con la tcnica legislativa empleada en ste precepto, puesto que, independientemente de la crtica que se pudiera formular a la concepcin de acto administrativo; el legislador lo hace saltar en pedazos cuando emplea o incorpora la expresin dictmenes o declaracin de juicio, que ms que decisiones son actos de naturaleza interpretativa. Lo propio ocurre con las constancias o conocimiento, que ms que decisiones constituyen certificaciones o comprobaciones de algunas circunstancias fcticas o jurdicas. Eficacia de los actos administrativos Los actos administrativos producen sus efectos obligatorios desde que se entienden perfeccionados. Asimismo perdern su eficacia cuando son enteramente cumplidos o se produce su extincin anormal ya sea por revocacin, invalidacin, nulidad, caducidad o decaimiento. En la eficacia del acto administrativo es importante distinguir a la eficacia jurdica propiamente tal, que implica que el acto administrativo es obligatorio para aquello que se encuentran comprendidos por el mismo, sean las entidades de la administracin pblica, los funcionarios pblicos o los ciudadanos particulares destinatarios del mismo. Dicha eficacia jurdica es independiente del carcter valido o invalido que tenga el acto administrativo, toda vez que, dada su presuncin de legalidad ste deber ser cumplido mientras no sea declarado nulo por el juez o invalidado por la administracin pblica. La ley de procedimiento administrativo dispone una regla especial respecto de la eficacia temporal para los decretos y las resoluciones, ya que producirn sus efectos desde su notificacin o publicacin segn sean de contenido particular o general; as se desprende del artculo 51de la mencionada ley. Sin embargo no existe una regla similar para otros tipos de actos administrativos, por lo que estos, podran ser eficaces al menos para la administracin pblica desde el momento en que son expedidos. Martes 02-07-2013 (Falta la clase) (Falta la clase) Jueves 04-07-2013 Martes 09-07-2013
Anlisis de disposiciones constitucionales y legales sobre la nulidad de derecho pblico
La actividad del Estado y en especial de los rganos que ejercen la funcin de gobernar y administrar, no puede entenderse de manera lineal, sino que es necesario vincularla con el marco jurdico indispensable para que su actuacin sea vlida y produzca efectos jurdicos. Como sabemos el ordenamiento jurdico es el antecedente normativo del actuar de los rganos estatales, por cuanto, estos deben someter su accin a sus postulados y al mismo tiempo dichos ordenamientos, los habilitar, les entregara las potestades necesarias para que puedan ejercer la funcin que le es propia. Por consiguiente desde una perspectiva sistmica la actividad administrativa se ver influenciada por aspectos de naturaleza poltica, econmica, social e incluso cultural; as el actuar de la administracin no ser lo mismo si hayeconmicas o determinados contextos polticos. Esta visin sistmica influye en la administracin con elementos meta jurdicos; sin embargo sta perspectiva sistmica tambin se tiene que considerar en cuanto al carcter integradorpropio de un orden estructural que permita armonizar, los preceptos constitucionales y legalescomo sabemos los artculos 6 y 7 de la CPR, contiene en un sentido amplio el denominado principio de juriscidad, en virtud del cual toda norma jurdica, ya sea una ley, una resolucin judicial, actos de control o actos de la administracin expresados en reglamentos, decretos, resoluciones o instrucciones, se hayan en el deber de observar y someterse a la constitucin afectando a todas las entidades o rganos del Estado. Del mismo modo el inciso final del artculo 7 de la CPR al emplear la expresin nulo para referirse a todo acto que valla en contravencin de los requisitos de validez que el constituyente exige para el actuar de los rganos del Estado y para poder ejercer la autoridad o derechos que expresamente por ella le han sido conferidos, no especifica si es una nulidad de pleno derecho. Dicho en otros trminos, tambin como lo sealara parte importante de la doctrina administrativa del tenor literal del inciso final del artculo 7 de la CPR, no se desprende en caso alguno de que la nulidad a la cual se hace referencia pueda operar isoiure; basta por recordar lo planteado por el profesor Enrique Silva Cima, en orden a que el acto administrativo no puede entenderse nulo de pleno derecho, porque en el derecho chileno tienen un carcter orgnico formal, que hace que dichos actos gocen de una presuncin de legalidad mientras no sea declarado nulo. Lo contrario llevara a la anarqua dentro de la administracin del Estado, puesto que, cualquier funcionario al cual grabare el acto, discutira la competencia de la autoridad encarnada especialmente en el Pdte. De la Repblica desnaturalizando el principio de jerarqua, incluso ms, existen otros preceptos constituciones y legales que hacen referencia a la ineficacia o nulidad de actos del Estado en los que en caso alguno la nulidad es de pleno derecho; lo que proviene de considerar que los actos administrativos son una expresin del Estado, y son fundamentalmente una norma jurdica que goza de presuncin de validez, tal como puede desprenderse de la historia fidedigna de los artculos 6 y 7 de la CPR, en la comisin de estudios en la nueva constitucin, ms concretamente en la sesin n 411, en la que el comisionado Ral Beltelzer expresa que: toda norma jurdica goza de una presuncin de validez mientras no haya sido declarada inaplicable o inconstitucional, lo cual en todo caso no est a cargo de la autoridad administrativa. Por consiguiente de no mediar una declaracin judicial de nulidad de derecho pblico el acto administrativo como expresin de norma jurdica se reputa valido, como precisamente analizaremos en distintas disposiciones constitucionales y legales.. Segn se desprende del artculo 12 de la CPR, se consagra el recurso de reclamacin por nacionalidad contra la resolucin o el acto administrativo que la desconozca, lo que implica que la sola interposicin del recurso suspende los efectos de esa resolucin o acto, ya que dicha actuacin hasta ese momento no slo exista, sino que produca plenos efectos jurdicos. De igual forma el inciso segundo del artculo 38 de la CPR, que hace referencia al principio de la responsabilidad de la administracin del Estado,
expresa la idea de que, las actuaciones administrativas se consideran validas hasta que no se declare lo contrario, en efecto, frente a la actuacin de un rgano de la administracin del Estado o de funcionarios que ejercen funcionarios pblicos que la expresan en un acto administrativo, las personas o administrados que se han afectado en sus derechos, pueden impugnar, ya sea ante los tribunales de justicia dicho acto o incluso a travs de la propia administracin; en ste ltimo caso a travs de los recursos de reposicin o jerrquico dispuesto en la ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado y la ley de Procedimientos Administrativos, lo que resulta una expresin inequvoca de que esas actuaciones aun cuando lesionen derechos, mientras no sean debidamente impugnadas por la va judicial o administrativa producirn plenos efectos jurdicos. Desde la perspectiva legal tambin existen diversas disposiciones que a nuestro juicio confirman que la nulidad de derecho pblico debe ser declarada, por cuanto el acto administrativo goza de una presuncin de validez, categrico en este aspecto, es el inciso final del artculo tercero de la ley 19.880, reiterndose adems est idea en el artculo 51 de la misma ley, del cual se desprende que los actos de la administracin pblica sujetos al derecho administrativo causan inmediata ejecutoriedad, salvo en aquellos casos en que una disposicin establezca los contrario o necesite aprobacin o autorizacin superior. Los decretos y las resoluciones producirn efectos jurdicos desde su notificacin o publicacin segn sean de contenido individual o general. Estas disposiciones muestran el principio de conservacin o subsistencia de los actos administrativos que producen plenos efectos jurdicos desde su entrada en vigencia, esto es, desde que son notificados si sus efectos son particulares o especficos, o desde su publicacin si sus efectos son generales y absolutos. La mayor significacin radica en que estos actos producen plenos efectos, ya que gozan de una presuncin de legalidad que se reafirma segn corresponda con el examen de toma de razn que realiza la Contralora General de la Repblica; est presuncin permite que el acto administrativo produzca todos sus efectos, y para que estos se suspendan debe mediar un pronunciamiento de la administracin o una declaracin del respectivo tribunal. Tambin en la ley orgnica de municipalidades ley n 18.695, se desprende esta idea, en su artculo 141 letra h) a propsito de la facultad de la Corte de Apelaciones para deducir u ordenar la anulacin total o parcial del acto municipal impugnado, dispone que, los reclamos que se interpongan en contra de las resoluciones u omisiones y legales de la municipalidad se sujetaran a las siguientes reglas: La corte en su sentencia s da lugar al reclamo; decidir u ordenara segn sea procedente la anulacin total o parcial del acto impugnado. De lo anterior se desprende que el acto esta plenamente vigente produciendo sus efectos jurdicos hasta que la Corte disponga la nulidad total o parcial del mismo, lo que es coincidente con la presuncin de la legalidad a la que hace referencia la ley de Procedimiento Administrativo. La ley de acceso a la informacin pblica (Ley N 20.285) 08-08-2013 (Segundo Semestre)
La ley N 20.285, crea un organismo autnomo denominado Consejo de la Transparencia para la solucin de conflictos de informacin pblica, adems de regular el proceso mismo, en cuanto a la forma de llevar a cabo la reclamacin. Antecedentes de la ley acceso a la informacin pblica
El derecho de acceso a la informacin pblica es un derecho fundamental que deviene no solo de los preceptos constitucionales contenidos en los numerales del artculo 19 de la Constitucin Poltica; sino que constituye adems un elemento sustancial de la libertad de expresin el que ha sido reconocido por Naciones Unidas, ya en su asamblea general del ao 1946, en la que establecido que la libertad de informacin es un derecho humano fundamental y la piedra angular de todas las libertades a que las Naciones Unidas est consagrada. Del mismo modo dos aos ms tarde la misma asamblea adopto la declaracin universal del de Derechos Humanos que en su artculo 19 establece: Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y expresin, ste derecho comprende la libertad de mantener opiniones sin ser perturbados, as como a buscar, recibir y difundir informacin e ideas a travs de cualquier medio y a pesar de cualquier frontera. En el mismo orden de ideas, Chile en el ao 90 ratifica el artculo 13 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos, que reconoce la libertad de pensamiento y expresin, sealando que las excepciones a este derecho, deben ser expresamente fijadas por una ley en virtud del respeto a los derechos o reputacin a los dems o para garantizar la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico, la salud o la moral pblica. De igual forma, la Comisin Interamericana de los Derechos Humanos de la OEA, dicto en el ao 2000 la declaracin de principios sobre la libertad de expresin, en la cual reafirma que las autoridades debern quedar obligadas por la legislacin a ser accesible la informacinen el sector pblico, de manera oportuna y razonable; declarando tambin que el acceso a la informacin es un derecho fundamental de los individuos, que los Estados estn obligados a garantizar. Esto fue reiterado por la OEA en la Declaracin de la Asamblea General del ao 2005, donde se seala que: El acceso a la informacin pblica es requisito indispensable para el funcionamiento mismo de la democracia, e insta a los Estados a promover la adopcin de las regulaciones que sean necesarias para asegurar el reconocimiento y aplicacin efectiva de ste derecho, teniendo en cuenta criterios de excepcin claros y transparentes. La misma OEA ha calificado tambin el acceso a la informacin pblica como un derecho independiente y frente al cual los gobiernos tienen obligaciones positivas de brindar la informacin en poder del Estado y sus ciudadanos. Tambin encontramos antecedentes legales de la informacin pblica, que especficamente a travs de la ley 19.643 del ao 1999?, se modifica la ley de bases generales de la administracin del Estado, introduciendo preceptos sobre la publicidad de los actos de la administracin, determinando adems los procedimientos con que los ciudadanos podan acceder a la informacin que no estaban permanentemente publicada. As en virtud de sta ley, se introdujo en el ttulo tercero de la ley de bases, denominado de la probidad administrativa, a travs del cual se materializa la probidad como principio y requisito en el actuar de todos los rganos de la administracin del Estado (artculo 13 y 52 de la ley de bases) Luego en el ao 2003, se dicta la ley 19.880 sobre procedimiento administrativo que fortalece la posibilidad de que los ciudadanos conozcan los fundamentos y consideraciones de la administracin del Estado para dictar un acto administrativo, y adems la forma en que dichos actos pueden ser impugnados; consagrando en su artculo 16 que el procedimiento administrativo se realizar con transparencia de manera que permita y promueva el conocimiento contenido y fundamentos de las decisiones en que l se adopten. Como antecedente constitucional a la ley 20.285, nos encontramos con el artculo 8 de la Constitucin Poltica, introducido por la ley 20.050 del ao 2005. Dicho artculo seala que el ejercicio de la funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus
actuaciones, son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen; sin embargo son una ley de quorum calificado podr establecer reserva o secreto de aquellos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la nacin o el inters general. En un anlisis de ste precepto diremos respecto de la probidad, el diccionario de la RAE indica que es igual a honradez, lo que a su vez significa rectitud de nimo, integridad en el obrar; por lo que el principio de probidad es ser honesto y recto ejercicio de las funciones pblicas por parte de sus titulares. Al elevarse la probidad al rango constitucional obliga a todos los rganos y entidades que ejercen una funcin pblica, independientemente del tipo de funcin sea ejecutiva, jurisdiccional o legislativa que realicen o si estamos en presencia de rganos de la administracin descentralizada o autnoma. Ya sabemos adems que ste principio de probidad le es aplicable a los rganos de la administracin del Estado que ejerce la funcin ejecutiva de gobernar y administrar, segn se desprende del ttulo III de la ley de Bases Generales, y ms especficamente de su artculo 52. En cuanto a la publicidad a la que hace referencia el inciso segundo del artculo 8 de la Constitucin Poltica, siguiendo tambin a la RAE, diremos que pblico significa notorio manifiesto y que la publicidad es la cualidad o Estado pblico. El sealado artculo no hace distincin alguna, por lo que todos los actos emanados de los rganos del Estado, cualquiera que estos sean sern pblicos. Finalmente la RAE tambin ha sealado que transparencia significa cualidad de transparente lo que se define como claro, evidente, que se comprende sin duda ni ambigedad. La ley de acceso a la informacin pblica en el inciso final del artculo 4 define el principio de transparencia en la funcin pblica, al sealar que: Consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la administracin, as como la de sus fundamentos y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. Martes 13-08-2013 Adems de las relaciones ya sealadas, el artculo 21 de la ley 20.285 recoge las causales de reserva indicadas por la Constitucin, en las cuales el rgano pblico requerido de informacin puede negarse a entregarla, siempre que as lo establezca una Ley de Quorum Calificado, lo que supone que la entrega de dicha informacin afecta: a) b) c) d) El debido cumplimiento de las funciones del rgano requerido Los derechos fundamentales de las personas La seguridad de la nacin El inters nacional
Esta ley establece un procedimiento para requerir la informacin a un rgano de la administracin del Estado. Aspectos generales y procedimentales de la ley 20.285
El artculo 1 de esta ley hace referencia a su finalidad, la cual es regular el principio de transparencia de la funcin pblica. El derecho de acceso a la informacin de los rganos de la administracin del Estado, los procedimientos para el ejercicio del derecho y su amparo y las acepciones a la publicidad e informacin. De manera ms sinttica se puede sealar que la ley 20.285 regula la forma de peticin y de ejercicio de acceso a la informacin de los rganos pblicos como as mismo el deber de estos de dar a conocer y publicar su estructura, funcionamiento y las principales actuaciones que realice. De igual forma esta ley crea el denominado Consejo para la Transparencia y adems establece las denominadas causales de reserva. La ley 20.285, establece en su articulado la denominada Transparencia, tanto activa como pasiva: Transparencia activa: es el deber de los rganos de la administracin del Estado de dar a conocer a travs de su pgina web su estructura orgnica, los principales textos que desarrolla y actos que realizan que le son propias. Transparencia pasiva: es el derecho que tiene toda persona a solicitar y recibir informacin de un rgano de la administracin del Estado de acuerdo a las formas y condiciones que establece la ley.
Procedimiento Como lo seala el artculo 1 de esta ley, su objetivo es establecer un procedimiento que permita acceder a la informacin pblica teniendo presente que la persona interesada en obtener la informacin sobre el acto o la decisin adoptada por una entidad del Estado, debe primeramente solicitar dicha informacin al organismo pblico de donde emana, luego si dicho organismo o entidad pblica no entrega la informacin pueda hacer el reclamo ante el Consejo para la Transparencia y fundamentalmente se distinguen dos situaciones: 1. Cuando se ha solicitado informacin a un ente pblico, y ha vencido el plazo de 20 das hbiles, excepcionalmente podr extenderse por 10 das, de acuerdo al artculo 14 inciso 2, cuando existan circunstancias que hagan difcil reunir la informacin solicitada, caso en que el organismo deber comunicar al solicitante, antes del vencimiento del plazo la prorroga y sus fundamentos. 2. Cuando habiendo solicitado informacin al ente pblico, ste la denegara, situacin que se da cuando existe un rechazo expreso o la entrega de informacin no es la requerida por el solicitante o bien sta es incompleta a lo solicitado o el organismo ha expresado que la informacin requerida es de carcter reservada.
Cuando el rgano pblico no cumple con los deberes de transparencia establecidas en el artculo 7, podr requerirse de acuerdo al artculo 24 de esta ley, ante el Consejo de Transparencia un reclamo, en dos formas: 1.- A travs de dos formularios: a) Formulario por reclamo de negacin de acceso a la informacin b) Formulario por vulneracin a la transparencia activa 2.- Por escrito, cumpliendo con los requisitos del artculo 24, que son: a) Sealar la infraccin cometida b) Los hechos que la configuran c) Los medios de prueba que la acreditan El plazo para presentar el reclamo es de 15 das hbiles contados desde la notificacin de la negacin de acceso a la informacin pblica, o que haya expirado el plazo para hacer la entrega de la informacin del ente pblico respectivo. Los reclamos por transparencia activa no tienen plazo de presentacin debido a que es un deber del rgano de la administracin del Estado, segn lo dispuesto en el artculo 7. Lugar de presentacin del reclamo Si est en Santiago se presenta en el Oficina de Partes del Consejo de la Transparencia. Si vive el requirente fuera de la ciudad de Santiago, se presentar el reclamo en la gobernacin de la respectiva provincia.
Una vez recibido el reclamo el Consejo notificar al reclamado para que presente sus respectivos descargos dentro del plazo de 10, transcurrido este plazo, haya o no recibido respuesta el Consejo se tienen 5 das para resolver. Esta resolucin podr ordenar la entrega de la informacin en un plazo prudencial o bien confirmar el carcter de reservada de la informacin requerida avocada por el rgano. Frente al incumplimiento de la entrega de la informacin de parte del organismo pblico, las sanciones aplicables consistirn en multas entre 20% a un 50% de las remuneraciones mensuales de la autoridad o jefe superior del rgano o servicio requerido, pudiendo duplicarse en caso de permitir la no entrega de la informacin, pudiendo incluso decretarse la suspensin del cargo hasta por 5 das. Frente a las resoluciones que adopte el Consejo para la Transparencia, en aras del cumplimiento de su funcin pblica, los particulares siempre podrn reclamar las decisiones que adopte el consejo.
De igual modo pueden hacerlo las entidades con la sola excepcin que si invocaron como causal de reserva que la entrega de la informacin afecta el debido cumplimiento de las funciones institucionales. El plazo para requerir ante la Corte de Apelaciones ser de 15 das corridos, contados desde la notificacin de la resolucin reclamada. Este reclamo deber contener: Los hechos y fundamentos de Derecho Peticiones concretas que se formulan Martes 20-08-2013 Continuacin de argumentos Jueves 22-08-2013
En la misma lnea argumental, las corporaciones de desarrollo municipal se encontraran comprendidas entre los organismos afectos a las disposiciones de la Ley de Transparencia contenido en la expresin Los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa. En efecto si consideramos que la naturaleza de las funciones que desarrolla estas corporaciones que son personas jurdicas de derecho privado, sin fines de lucro, pero que abiertamente prestan un servicio pblico realizando una funcin pblica equiparndose por consiguiente a los organismos y servicios pblicos a los que se refiere el inciso primero del artculo 2 de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica. Otro aspecto a considerar es que las corporaciones de desarrollo municipal son entidades creadas por los municipios tanto es as que el DL N 3.063 en su artculo 12 faculto a las municipalidades para conformar con organizaciones de la comuna una o ms personas jurdicas de derecho privado, que no sigan fines de lucro para la administracin y operacin entre otros servicios en el rea de la salud y la educacin, con la limitacin expresa que en sus estatutos debern establecerse que en la presidencia de ellas corresponder al alcalde, con facultades de delegar y que el nmero de directores no podr ser inferior a cinco cargos, todo de naturaleza concejil, es decir, las corporaciones creadas bajo el marco jurdico del DL N 3.063 son corporaciones que tienen su antecedente normativo en las municipalidades, que tal como lo seala la CPR en el artculo 118: Son corporaciones autnomas de Derecho Pblico, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local, es decir, ejercen una funcin pblica. Del mismo modo, las municipalidades como lo previene el artculo 1 de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica, estn afecto las entidades u organismosdicho de otro modo las resoluciones que adopte el consejo para la transparencia son vinculantes para las municipalidades, y en tal sentido entendemos que el desarrolloes un rgano independiente insolublemente de la municipalidad, por lo que la vinculacin de las disposiciones que la Ley de Transparencia tiene con las municipalidades, se hace extensiva a un rgano u entidad absolutamente dependiente de ella, como son las dichas corporaciones; a mayor abundamiento el DL N 3.063 del ao 1980, establece claramente que las corporaciones de desarrollo municipal se constituyen para coadyuvar las funciones del municipio. De todo lo expuesto a nuestro juicio tanto la interpretacin de las disposiciones contendidas en la ley 20.285 de parte del Consejo para la Transparencia, como el criterio aplicado por las Cortes de Apelaciones aceptando? Jurisprudencia, permiten garantizar y relevar los principios de publicidad y transparencia de los actos ejecutados por la administracin del Estado. De igual forma de los criterios
sealados, resulta fortalecido el derecho a peticin consagrado por la Constitucin en el N 14 del artculo 19 de la Constitucin Poltica, transformndose en la prctica ste derecho, en una garanta efectiva, en virtud de la cual pueden exigir los ciudadanos de parte de los rganos o entidades que prestan un servicio pblico, la informacin y antecedentes que sustenten una determinada decisin, accin o acto realizado o ejecutado en el desempeo de sus funciones. Volviendo al artculo 2 de la denominada Ley de Transparencia, en su inciso segundo y siguientes hace referencia a otras entidades u organismos que desde el punto de vista de la estructura de la administracin del Estado, tienen la calidad de entidades autnomas como es el caso de la Contralora General de la Repblica, el Banco Central y las Empresas del Estado. El Tribunal Constitucional chileno al examinar la ley sobre acceso a la informacin pblica y ms especficamente la finalidad del Consejo para la Transparencia que son, como se indica en el artculo 32 de la ley 20.285: promover la transparencia de la funcin pblica; fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la administracin del Estado y garantizar el derecho de acceso a la informacin pblica. De igual forma el artculo 33, detalla una serie de atribuciones especificas del Consejo para la Transparencia, concluyo que tales atribuciones no puede afectar o perturbar el principio de autonoma que la carta fundamental ha establecido para determinados rganos del Estado, sealando Est magistratura a puesto de relevancia la necesidad de respetar cuanto se deriva de la naturaleza autnoma de la Carta Fundamental, ha asignado a ciertos rganos del Estado como la Contralora General de la Repblica, autonoma que se proyecta en una tiple dimensin?: organizativa, institucional y normativa. La referida autonoma implica precisamente que cada uno de los mbitos de accin no puede estar supeditado en su ejercicio a rganos que se relacionen, aunque sea en forma indirecta con las labores de gobierno y administracin propias de la funcin ejecutiva. En este mismo sentido el Tribunal Constitucional tambin ha sealado que: Las normas generales que el Consejo para la Transparencia en ejercicio de sus atribuciones y funciones legales, no son vinculantes para la Contralora General de la Repblica, ya que de otro modo se afectara la autonoma que la CPR en su artculo 98 le ha conferido a dicho organismo de control administrativo . El sentido y alance de lo precedentemente expuesto por el Tribunal Constitucional, al realizar el examen de constitucionalidad preventivo sobre la ley 20.285, establece que en virtud de la naturaleza autnoma de la contralora, las disposicionesy por consiguiente las facultades atribuidas al consejo de la transparencia no le sern aplicables ni vinculantes en consideracin aldependiente del ente contralor. Mismo razonamiento jurdico es el que se aplica respecto de otras entidades u organismos autnomos del Estado, como el Banco Central, el Ministerio Pblico, el Tribunal Constitucional o el Tribunal Calificador de Elecciones, ya que la ley de acceso a la informacin pblica no puede afectar la autonoma de estos organismos. Es as como la ley 20.285, incluye diversas disposiciones transitorias que modifican distintas leyes orgnicas constitucionales, como la ley de bases, la ley de procedimiento administrativo, la de municipalidades o la de la contralora o el Banco Central, con el propsito de alcanzar una aplicacin ms certera de las normas generales que pueden ser dictadas por el consejo para la transparencia. La interpretacin del Tribunal Constitucional en orden a no aplicar las disposiciones de la ley 20.285 a las denominadas entidades autnomas en caso alguno significa que estas no deban respetar los principios de transparencia y publicidad que como sabemos estn contenidos en el artculo 8 de la Carta Fundamental, que los hace aplicable sin distincin a todos los rganos del Estado, independientemente de la funcin pblica que desarrollen o de la naturaleza de su estructura organizativa; cuestin adems que se ve reforzada porque dicho artculo 8, se inserta en el Captulo I denominado Bases de la Institucionalidad de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Martes 27-08-2013 Corporacionesmunicipales regidas por el artculo 33 del CC, organismos en el cual se le aplica la Ley 20.285. Cul es la naturaleza jurdica del acceso a la informacin pblica? esto es lo que nos permite identificar el tipo de institucin del cual estamos haciendo un anlisis. Como ya sealamos, es importante distinguir entre publicidad, transparencia y acceso a la informacin pblica. La publicidad es una caracterstica imperativa de los actos, resoluciones o decisiones de los rganos del Estado, como de los fundamentos de estos. En general tambin podemos decir que la transparencia es una directriz orientada a permitir el acceso al conocimiento de los actos de los rganos del Estado, y el acceso a la informacin pblica es un derecho que surge a consecuencia del principio o directriz de la transparencia. La Convencin Americana de Derechos Humanos, contiene en su artculo 13 la libertad de pensamiento expresin, al sealar que toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y expresin. ste derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e idead de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente; por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro medio de su eleccin. Sin embargo nuestra Constitucin, tanto como en el numeral 8 y 12 del artculo 19 no seala de manera explcita el derecho a la informacin pblica. El artculo 1 de la Ley 20.285, el cual establece que dicha ley seala el derecho de acceso a la informacin de los rganos de la administracin del Estado, los procedimientos para ejercicio del derecho y su amparo, y las excepcin a la publicidad de la administracin. En ese contexto podemos apreciar que la informacin es un derecho, sin embargo la pregunta que aparece ahora corresponde a es un derecho subjetivo, un derecho fundamental u otro, o bien es una potestad pblica? Naturaleza jurdica del derecho a la informacin pblica las coordenadas y los supuestos que marcan las caractersticas esenciales de un instituto jurdico. Entonces debemos distinguir entre las siguientes alternativas: a) b) c) d) e) Si el acceso a la informacin pblica es un derecho o un principio Si es un derecho subjetivo o un derecho fundamental Si es un derecho explcito o implcito Si es un derecho de inmunidad o derechos de prestacin Si es un derecho de titularidad ampla o restringida
a) Si es un derecho o un principio: La jurisprudencia chilena e internacional y tambin la doctrina, a lo que se suma el artculo 1 de la ley 20.285, ha sealado que es un derecho lo que viene a constituirlo en una norma jurdica que, con cierto grado de determinacin asigna o reconoce una facultad a un titular. Respecto del principio diremos que es un tipo especial de norma jurdica que impone obligaciones de contenido indeterminado? a ciertos sujetos. Jueves 29-08-2013
b) Si es un derecho subjetivo o un derecho fundamental: Cabe preguntarse - Cuando estamos en presencia de un derecho fundamental y cuando estamos en presencia de un derecho subjetivo? - La jurisprudencia tanto chilena como internacional, as como la doctrina han establecido que el acceso a la informacin pblica es un derecho fundamental, ya que es un derecho humano positivado convencional, o constitucionalmente, no tienen una naturaleza contingente, se le reconoce a las personas por el hechos de ser tales, es ilanenable, no prescribe ni caduca por su falta de ejercicio, Por su parte los derechos subjetivos tienen una naturaleza contingente, es decir nacen y se extinguen en virtud de una naturaleza previa, en que el acreedor de la prestacin ser el sujeto activo y tendr como contrapartida al deudor de la prestacin, que ser el sujeto pasivo c) Si es un derecho explcito (expreso) o implcito (tcito): Primeramente debemos distinguir entre lo que es explcito e implcito. Por explicito dice relacin con algo que se encuentra expresamente sealado, por su parte implcito, es algo que se expresa de manera tacita. En ese contexto cabe distinguir, ya que en la ley 20.285 el acceso a la informacin pblica se encuentra de manera explcita, y en el caso de la CPR el acceso a la informacin pblica se encuentra implcita. d) Es un derecho de inmunidad o prestacin: La jurisprudenciaas como la doctrina han sostenido que el acceso a la informacin pblica es un derecho de prestacin o prestacional, en este contexto los derechos de inmunidad son aquellos que imponen abstenciones, es decir, acciones de no hacer a los sujetos pasivos. Por su parte los derechos prestacionales son aquellos que exigen una conducta activa o una prestacin especifica de dar o hacer a los sujetos pasivos e) Es un derecho de titularidad amplia o restringida: tanto en la jurisprudencia chilena como internacional, la doctrina e incluso la propia ley de acceso a la informacin pblica, sostiene que el acceso a la informacin pblica es un derecho de titularidad amplia, ya que no requiere para ser ejercido ninguna clase de condicin diferente a la calidad de persona. Por ejemplo el derecho a la vida Por otra parte los derechos de titularidad restringida, son aquellos que slo pueden ser reclamados por sujetos que se encuentran en situaciones especficas, o bien que, acreditan cierta clase o tipo de inters. El derecho a sufragio. Consecuencias derivadas de la naturaleza jurdica del acceso a la informacin pblica 1. Si el acceso a la informacin pblica es un derecho entonces contiene facultades identificables que pueden ser exigidas por su titular, respecto del sujeto pasivo. 2. Si el acceso a la informacin pblica es un derecho fundamental, entonces constituye un lmite a la soberana, a lo que se suma, que si se encuentra implcito en la constitucin, comparte las propiedades de la carta fundamental; especialmente en cuanto a su supremaca y aplicacin directa. 3. Si el acceso a la informacin pblica es un derecho constitucional implcito y explicito legalmente goza de un doble sistema de garanta que robustece su proteccin. 4. Si el acceso a la informacin pblica es un derecho prestacional, significa que su sujeto pasivo (Estado), debe desarrollar conductas especficas de dar o de hacer. 5. Si el acceso a la informacin pblica es un derecho de titularidad amplia, puede ser ejercido por cualquier persona, sin importar su edad, gnero, nacionalidad o condicin; ni sin que le sea exigible acreditar alguna clase de inters.
6. Como todo derecho fundamental admite limitaciones en su ejercicio, en tanto ella se encuentre constitucionalmente y convencionalmente habilitadas, como ocurre con la reserva legal (se expresa en una ley de quorum calificado) y que las causales de reserva: inters nacional, seguridad nacional, los derechos fundamentales y que afecten al ejercicio normal del servicio requerido. Estas cuatro causales de reserva son oponibles al derecho de acceso a la informacin pblica, lo que implica la existencia de una garanta institucional que tutela derechos e intereses pblicos que pueden verse comprometido con su ejercicio. Esto tiene dos consecuencias prcticas: a) La carga de la argumentacin de la procedencia de la causal de reserva recae en su interesado o garante, es decir, el que debe probar la reserva ser quien quiere proteger la causal de reserva determinada. b) La procedencia concreta de la causal de reserva se resuelve en base al denominado principio de proporcionalidad, que en definitiva que no es otra cosa un test de dao a la cual hace referencia el artculo 13 de la convencin americana de los Derechos Humanos, cuando dispone que: las disposiciones al derecho deben ser necesarias para resguardar los bienes protegidos por la reserva. Pronunciamientos relevantes para el acceso a la informacin pblica 1. El fallo dela Corte Interamericana Claudio reyes y otros Estado de Chile; del 19 de sept. de 2006, donde se confirma como derecho fundamental el acceso a la informacin pblica y se condena a Chile a desarrollar acciones positivas a favor del derecho de la informacin pblica. 2. A nivel de tribunal constitucional, el fallo ROL 134-07, sealando que el derecho de acceso a la informacin pblica es un derecho fundamental implcito, que emana de los artculos 8 y 19 numero 12 de la CPR. 3. ROL: 1.732-10. 4. ROL: 18.092-11. Segunda Prueba Principios organizativos de la administracin del Estado hasta la clase de hoy (Ley de acceso a la informacin pblica) Prueba escrita de alternativas; verdadero y falso; 45 preguntas (27 buenas para nota 4.0). La prueba vale un 40% Tercera Prueba: Acumulativa, vale un 30%

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Anlisis de disposiciones constitucionales y legales sobre la nulidad de derecho pblico

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