15/08/2005 - Inconstitucionalidade por arrastamento Bom dia, Examinaremos hoje uma tcnica de declarao de inconstitucionalidade, largamente adotada pelo

Supremo Tribunal Federal na fiscalizao da alidade das leis! a "inconstitucionalidade por arrastamento#$ %credito &ue muitas das pessoas &ue acompanham o meu trabalho oltado ' preparao de candidatos para concursos p(blicos buscam, no &ue eu escre o e ensino em sala de aula, uma s) coisa! a desmistificao do *ireito$ +enso &ue esse , de fato, o meu maior papel como preparador, especialmente por&ue trabalho com candidatos &ue, em sua maioria, no t,m formao jur-dica$ . outro papel rele ante acompanhar a legislao, as pro as e tend,ncias das diferentes bancas examinadoras, com o fim de orientar e direcionar o estudo dos candidatos$ Esse segundo papel no oferece maiores problemas, s) exige tempo para o acompanhamento simult/neo das mudanas legislati as, das no as orienta0es doutrin1rias e jurisprudenciais e, sobretudo, das pro as recentemente realizadas pelas diferentes bancas examinadoras$ %final, professor desatualizado um desser io ao candidato, um crime &ue de e ser punido com o es&uecimento 2do professor, claro343 . primeiro papel 5 desmistificar o ensino do *ireito 6 exige muito esforo, e nem sempre, em *ireito 7onstitucional, o resultado alcanado o &ue desejamos$ +rimeiro, por&ue h1 temas &ue, pela sua pr)pria natureza, en ol em o conhecimento de 1rios aspectos do *ireito 7onstitucional, e so de uma subjeti idade &uase infinita$ Segundo por&ue, cada ez mais, as bancas examinadoras exigem conhecimento sobre aspectos a anad-ssimos do *ireito 7onstitucional, &ue fogem completamente do cotidiano da&ueles candidatos &ue no praticam o *ireito$ 8o f1cil, num primeiro momento, explicar para um aluno &ue no disp0e de formao jur-dica, &ue at pouco tempo nunca ha ia pensado em estudar disciplinas jur-dicas, conceitos complexos do constitucionalismo, tais como! efic1cia erga omnes, inconstitucionalidade super eniente, efeito inculante, amicus curiae, inconstitucionalidade pro futuro, efeito repristinat)rio da declarao de inconstitucionalidade etc$ Bem, fiz essas bre es considera0es para, antecipadamente, desculpar6me por e entuais imperfei0es no tratamento do tema de hoje 2inconstitucionalidade por arrastamento4, em razo de sua

inerente complexidade$ Tentei simplificar ao m1ximo, apresentando alguns exemplos, mas reconheo, desde logo, &ue estou em d( ida &uanto ao resultado alcanado3 9as, amos l1, amos examinar o &ue a tal "inconstitucionalidade por arrastamento#$ % inconstitucionalidade "por arrastamento# ou "por atrao# ocorre &uando a declarao da inconstitucionalidade de um dispositi o da lei estendida a outro dispositi o, em razo da exist,ncia de uma correlao, conexo ou depend,ncia entre eles$ Esse tipo de declarao de inconstitucionalidade ocorre nas situa0es em &ue diferentes dispositi os integram um sistema normati o, de forma &ue com a declarao da inconstitucionalidade de um, os demais no t,m como se manter no ordenamento jur-dico, por falta de ida pr)pria, por deixarem de ter &ual&uer significado aut:nomo$ Em situa0es como essas, o +oder ;udici1rio poder1 determinar a extenso da declarao da inconstitucionalidade a dispositi os no impugnados expressamente na petio inicial, em razo da depend,ncia existente entre eles$ Enfim, a relao de depend,ncia entre os dispositi os faz com &ue a declarao da inconstitucionalidade de um afete a alidade dos demais$ *iz6se, ento, &ue a declarao da inconstitucionalidade de um dispositi o acaba por atingir, por arrastamento, a alidade do outro$ . fundamento para esse tipo de declarao de inconstitucionalidade muito simples! se as normas legais guardam interconexo e mant,m, entre si, -nculo de depend,ncia jur-dica, formando6se uma incind- el unidade estrutural, no poder1 o +oder ;udici1rio proclamar a inconstitucionalidade de apenas algumas dessas normas, mantendo as outras no ordenamento jur-dico, sob pena de causar uma erdadeira desagregao do pr)prio sistema normati o a &ue se acham incorporadas$ +odem ocorrer, ainda, situa0es em &ue diferentes dispositi os legais tenham, em ess,ncia, conte(do an1logo$ .ra, se ambos t,m conte(do an1logo, e se for impugnada a alidade de apenas um deles, certamente a declarao da inconstitucionalidade deste conduzir1, por arrastamento, a in alidade dos demais$ 8o Brasil, o Supremo Tribunal Federal admite a declarao da inconstitucionalidade "por arrastamento# ou "por atrao# de outras normas &ue o autor no tenha expressamente re&uerido na inicial, em razo da conexo ou interdepend,ncia com os dispositi os legais especificamente impugnados$ Segundo o Tribunal, nesses casos no h1 necessidade de impugnao expressa pelo autor, dispositi o por dispositi o, uma ez &ue o e entual reconhecimento do -cio relati amente a certos dispositi os conduzir1, por arrastamento, '

impossibilidade do apro eitamento dos demais 2%*< =$>?@A9T, rel$ 9in$ 7arlos BellosoC %*< @DEAS+, rel$ 9in$ Eros FrauC %*< 2974 =$>GH67E, rel$ 9in$ 9aur-cio 7orr,aC %*< 2974 =$>IH6*F, rel$ 9in$ 7elso de 9ello4$ Examinemos uma situao em &ue a aplicao da tcnica da declarao de inconstitucionalidade por arrastamento restou e idente, por ocasio da apreciao de uma ao direta de inconstitucionalidade 5 %*<n pelo Supremo Tribunal Federal 2%*< @DEAS+, rel$ 9in$ Eros Frau, @AHA=II?4$ 8essa ao direta, foi re&uerida pelo +rocurador6Feral da Jep(blica a declarao da inconstitucionalidade do item KLK do M =N do art$ @L e, por arrastamento, do item K@K desse mesmo par1grafo, ambos da 7onstituio do Estado de So +aulo$ . item "L# do M =N do art$ @L da 7onstituio do Estado de So +aulo pre ,, para fins da composio do Tribunal de 7ontas estadual, formado por sete 7onselheiros, &ue a escolha de dois deles ser1 feita pelo Fo ernador, alternadamente, entre os substitutos de 7onselheiros e membros da +rocuradoria da Fazenda do Estado junto ao Tribunal$ +or sua ez, o item "@# do mesmo dispositi o pre , &ue uma outra aga ser1 preenchida, uma ez pelo Fo ernador e duas ezes pela %ssemblia, alternada e sucessi amente$ Essas regras da 7onstituio do Estado de So +aulo foram declaradas inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal nessa %*<n, por iolao ' jurisprud,ncia consolidada da 7orte, no sentido de &ue na composio dos tribunais de contas estaduais, &uatro conselheiros de em ser escolhidos pela %ssemblia Oegislati a e tr,s pelo 7hefe do +oder Executi o Estadual, cabendo a este escolher um dentre auditores e outro dentre membros do 9inistrio +(blico &ue atua junto ao respecti o tribunal, e um terceiro ' sua li re escolha 2STF, S(mula nN >?@4$ %note6se &ue, nessa ao, o pr)prio autor 2+rocurador6Feral da Jep(blica4 j1 re&uereu, na inicial, a declarao da inconstitucionalidade do item "L# do M =N do art$ @L da 7onstituio do Estado de So +aulo e, por arrastamento, do item "@# do mesmo dispositi o$ Entretanto, caso o pedido do autor hou esse sido somente a declarao da inconstitucionalidade do item "L#, o Supremo Tribunal Federal certamente declararia, tambm, por arrastamento, a in alidade do item "@#, em irtude da depend,ncia existente entre eles$ %final, no h1 d( ida de &ue o reconhecimento da

inconstitucionalidade do item "L#, pelos fundamentos acima expendidos, acabaria por atingir, por atrao, a alidade do item "@# do mesmo dispositi o$ So 1rios os julgados do Supremo Tribunal Federal em &ue empregada a tcnica da declarao de inconstitucionalidade por arrastamento, conforme se erifica no seguinte trecho do oto do 9in$ 9aur-cio 7orr,a 2%*<97 nN LD@L, rel$ 9in$ 9aur-cio 7orr,a, =LAIHA=II@4! "%noto &ue se imp0e a declarao de inconstitucionalidade do M LN e de seus incisos, isto &ue, embora no impugnados, de em ter a mesma sorte do caput do artigo em face de sua correlao, depend,ncia e conexo com este$ P o &ue 7anotilho chama de inconstitucionalidade por arrastamento 2$$$4#$ Bem, a inconstitucionalidade "por arrastamento# ou "por atrao# isto! impugnada a alidade do dispositi o "Q#, a declarao de sua inconstitucionalidade "arrasta# o dispositi o "R# para a in alidade, em razo da relao de depend,ncia existente entre elesC com a declarao da inconstitucionalidade do dispositi o "Q#, o dispositi o "R#, a ele ligado de maneira indissoci1 el, no tem mais como permanecer no ordenamento jur-dico, e ser1, ento, "arrastado# para a inconstitucionalidade$ Sm forte abrao 5 at bre e$ Bicente +aulo