ENUNCIADO EL SISTEMA PREVISIONAL PERUANO EVALUACIN Y

CARACTERSTICAS DEL DERECHO TRIBUTARIO Y LA NECESIDAD DE PLANTEAR UNA NUEVA REFORMA DENTRO DEL DERECHO FINANACIERO

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA El derecho tributario forma parte del derecho financiero, lo cual es necesario tener en cuenta para un conocimiento mas amplio del tema materia de estudio, es decir, forma parte de otra rama del derecho.

En tal sentido, el Derecho Financiero, rama del derecho que abarca dentro de su quehacer cientfico, la de organizar orgnicamente en un conjunto de normas el quehacer de las finanzas pblicas, cobra vital importancia en la actualidad, porque seala los lineamientos por las que ha discurrir el Estado en la bsqueda de una eficiente captacin y distribucin de los recursos econmicos de la nacin.

Nuestro pas ha experimentado en los ltimos aos una serie de cambios econmicos. Han sido tantos, que para algunos hemos entrado a la modernidad, nos integramos a la globalizacin. Para otros, no es sino el cambio de viejas recetas populistas por otras ortodoxas. Pero lo cierto es que la sociedad peruana sufri transformaciones en su vida econmica, a la vez que la actividad comercial experiment un impulso importante. Esto ha originado que instituciones poco usadas en el mundo de los negocios, durante perodos de recesin e inflacin , pasan a ser parte del vocabulario generalizado de las personas, entendidas o no en la materia.

Todo lo dicho se puede resumir en lo que llamamos el mundo de los negocios. Negocios privados por cierto. Como no poda ser de otra manera los abogados, dentro del mundo del derecho, tambin hemos

participado, sea asesorando, patrocinando ante las autoridades pertinentes o simplemente opinando a travs de medios pblicos. Las "finanzas" y lo "financiero" estn de moda.

Pero esto que hemos reseado y que vivimos hace ms de seis aos, tom a algunos estudiosos del Derecho por sorpresa, y cuando expusieron y trataron el tema, lo hicieron bajo el nombre de Derecho Financiero. Veamos si fue lo correcto.

JUSTIFICACION

JUSTIFICACIN E IMPORTANCIA DEL ESTUDIO

a) Por su naturaleza La necesidad de conocer las caractersticas estructurales y dinmicas corto placista del Sistema Tributario Nacional considerando la incidencia de la Reforma efectuada en la dcada de los 90 cuyo nfasis estuvo centrado en mejorar la eficiencia de la estructura impositiva as como de la Administracin Tributaria con fines Tributarios.

b) Por su magnitud Se abordar identificar los criterios de Equidad que sustern y sustetan el Sistema Tributario Nacional que inciden en la Capacidad Econmica de la poblacin del pas y su desarrollo socio econmico inmersos, indefectiblemente, en el proceso de globalizacin e integracin que permitan, despus de su identifican, presentar las propuestas

correspondientes.

c) Por su trascendencia La investigacin trasciende dado que no obstante, el crecimiento de la economa en los ltimos aos, en nuestro pas y a los impulsos de Reformas Tributarias estas han sido insuficientes para consolidar la

eficiencia de la recaudacin para satisfacer la cantidad y calidad de los servicios pblicos que la poblacin demanda como para lograr mejoras.

d) Segn su vulneralidad La investigacin permitir conocer sus cusas y consecuencias segn el diseo de investigacin establecida, susceptible de mejoras.

SOLUCION AL PROBLEMA

Siguiendo en este derrotero, es menester, saber si el Derecho Financiero estudia una parte de la realidad delimitada dentro de la vida de los Estados, es decir, si goza de autonoma cientfica o no. Este tema, aparentemente de importancia slo acadmica, merece la mayor de las atenciones por una cuestin fundamental: Si tiene autonoma emplearemos mtodos propios de esta rama, si no la tiene, buscaremos las respuestas en el derecho administrativo, derecho constitucional o en alguna otra rama del derecho pblico o privado.

Sobre este problema, se reconoce que existen tres posiciones sobre el particular. La primera sostiene que el derecho financiero no tiene autonoma. Segn estos autores, agrupados en la llamada escuela administrativista clsica, el derecho financiero es una parte, un captulo especializado del derecho administrativo.

Una segunda posicin coincide con negar autonoma al derecho financiero, pero admite cierta independencia del derecho tributario. As, Gianinni sostiene "que el derecho financiero no constituye un sistema orgnico de relaciones homogneas, sino un conjunto de relaciones de diversa naturaleza, que tienen en comn ser referencia a la mltiple actividad que el estado desarrolla en el campo financiero slo las normas que regulan la imposicin y recaudacin de tributos presenta homogeneidad entorno a la relacin jurdica tributaria slo puede hablarse de autonoma del derecho tributario".

Una tercera posicin sostiene la autonoma del Derecho Financiero por lo siguiente: Estudia un mbito de la realidad social, tiene normas propias y relaciones homogneas y principios generales propios. Comencemos por analizar su mbito en la realidad social: su objeto de estudio y los lmites entre los que se desenvuelve el derecho financiero.

El Estado, como cualquier grupo social, busca satisfacer sus necesidades con los escasos recursos con que cuenta. Pero a diferencia de grupos privados, los medios y los fines del Estado son fundamentalmente distintos. Como sujeto poltico que es, busca satisfacer necesidades pblicas, sea para cubrir necesidades

elementales de defensa, seguridad interior, justicia y diplomacia, sea para ocuparse de necesidades generales como salud, comunicaciones o educacin. Pero el Estado lo hace usualmente, imponiendo su voluntad con coaccin, pero dentro de un marco jurdico. As, el Estado acta para obtener ingresos por explotacin de su patrimonio, por el ejercicio de actividades mercantiles, por endeudamiento interno y externo o por su imperium a travs de la tributacin.

Estos ingresos sern, posteriormente empleados, en la satisfaccin de las necesidades que debe atender y que exigen los ciudadanos. De acuerdo a su grado de intervencin en la economa, en la actividad privada o en la esfera del individuo, bajo pretexto de buscar el bien comn, los Estados adquieren una fisonoma comunista, socialista o liberal. Pero lo que nos interesa aqu, es que para satisfacer estas necesidades, el Estado debe procurarse los ingresos necesarios, administrarlos, para finalmente emplear con la mxima eficiencia sus escasos recursos. Todo lo descrito es conocido como la actividad financiera el Estado, y es esta manifestacin del Estado la que precisamente pretende estudiar el Derecho Financiero.

Dentro de la clsica concepcin de la divisin de funciones u rganos del Estado, corresponde a la Administracin ser el actor, el que ejercita

diariamente la actividad financiera. Por eso, no debe sorprendernos que se quiera encuadrar al derecho financiero como parte del derecho administrativo. Sin embargo, existen sustanciales diferencias.

En primer lugar, el derecho financiero se ocupa de la actividad financiera del Estado, que tal como dijimos lneas arriba, es distinta de una actividad administrativa. Lo primero supone principalmente el obtener ingresos y efectuar gastos. Pero, para qu?, para satisfacer necesidades pblicas. En otras palabras, para que funcione la Administracin, para atender los servicios de salud o educacin, construccin de carreteras, el pago de obligaciones del Estado, la seguridad nacional, el pago de misiones diplomticas, etc. Es entonces, el medio no el fin. El derecho financiero tiene, fundamentalmente, un carcter instrumental.

En segundo lugar, se diferencia del derecho administrativo por los medios utilizados: bienes de intercambio, dinero. Finalmente, un tercer elemento que diferencia la actividad financiera de la administrativa, el fin que la primera persigue: procurar recursos al Estado y emplearlos eficientemente.

Lo dicho, no debe ni puede llevarnos a pensar en una total separacin. El derecho administrativo y el derecho financiero tienen una relacin muy estrecha y el derecho es una unidad, dentro de la cual no podemos hablar de independencia absoluta.

Toca entonces analizar, si podemos encontrar las normas que genera esta actividad financiera. El derecho financiero tiene normas propias, y hasta particulares respecto del resto del ordenamiento. Tenemos normas permanentes como son las referidas a los tributos. Tenemos tambin las de vigencia determinada, como la ley de presupuesto o la de financiamiento. Incluso el trmite presupuestal est detallado a nivel constitucional, legal y reglamentario de la cmara legislativa. Goza adems, de una comisin al interior del Congreso, dedicada

exclusivamente al estudio del proyecto del presupuesto y la cuenta general. Los tributos de periodicidad anual entran en vigencia el ao calendario siguiente. El cdigo tributario es una muestra de la codificacin del derecho financiero. La ley de presupuesto se aprueba todos los aos, va ley o decreto legislativo, dentro del marco constitucional. Fuera de l, por decreto ley e incluso se lleg a aprobar por decreto supremo. En el Per tenemos leyes orgnicas del presupuesto desde 1874 y en algunos pases, no pueden recaudar

tributos sin haber aprobado la ley anual de presupuesto. En fin, ordenamiento propio existe.

Con un mbito delimitado de la realidad como objeto de estudio, y con normas propias, falta determinar la existencia de principios. Los principios generales estn presentes en esta rama del derecho, muchos de los cuales lo son a nivel constitucional. El ms importante es el principio de legalidad. Originalmente uno, se bifurc en el derecho tributario y el derecho presupuestal. El consentimiento de los ciudadanos, a travs de sus representantes, para imponer cargas tributarias, as como para tener el conocimiento del destino y uso de estos ingresos a travs del gasto pblico, es una conquista histrica de los pueblos. Tan importante resulta, que es exacta aquella expresin: "Sin ley no hay actividad financiera".

Pero hay algunos otros principios que podemos enumerar: la anualidad de la ley de presupuesto, la unidad presupuestal, no confiscatoriedad e igualdad frente a la ley tributaria, la exclusividad de la ley de presupuesto, el conocidsimo principio del equilibrio de las finanzas pblicas, entre otras.

Entonces, si encontramos normas propias que dan orden al derecho financiero, principios generales que le dan coherencia y un mbito delimitado de la realidad social que es su objeto de estudio; estamos frente a lo que acadmicamente se denomina autonoma. E Derecho financiero cierra la serie de estudios de Derecho pblico, iniciada con el

Derecho constitucional, que indaga la forma de ser del Estado, proseguida con el Derecho Administrativo, que examina las

manifestaciones de su actividad para la consecucin de sus fines, y completada con la investigacin de los medios necesarios a esta actividad del Estado". V Definido esto, es necesario conocer qu contiene el Derecho Financiero, es decir, como se divide metodolgicamente para estudiar las manifestaciones de la actividad financiera del Estado. Las ramas del Derecho Financiero, consideradas por la doctrina son: Derecho Tributario, Derecho Patrimonial Pblico (servicios pblicos y empresas estatales), Derecho del Crdito Pblico (llamado tambin derecho monetario) y Derecho Presupuestario.

El ms conocido y estudiado es, sin lugar a dudas, el Derecho Tributario. Para algunos, sea por convencimiento o desconocimiento, el derecho tributario constitua una rama autnoma dentro del Derecho Pblico. Hoy, la doctrina ms autorizada no lo considera as. Los recursos tributarios desde la antigedad constituyeron fuente importante del tesoro pblico. Recurso que, al convertirse en ingreso del erario, afect las economas privadas, detrayendo parte de sus rentas. Esta prestacin pecuniaria coactiva, tiene tal impacto en el bolsillo del ciudadano, que ha generado, sin lugar a dudas, un cuerpo de normas homogneas que destacan por encima de las otras ramas.

Siguiendo con las ramas del Derecho Financiero, existen otras dos formas por las que el Estado obtiene ingresos, a la sazn, el crdito pblico y la explotacin del patrimonio del Estado. As, el Derecho del Crdito Pblico se encarga justamente de esta forma de ingresos. Espordico y despreciado en la Antigedad y Edad Media, se convirti en importante recurso del Estado moderno. El crdito interno est sujeto a imposicin, convencimiento o confianza de los ciudadanos en su gobierno. El crdito externo, sujeto a relaciones y coyunturas

internacionales, es en la actualidad un problema por solucionar. Ambas modalidades tienen expresin en leyes de autorizacin.

El Derecho Patrimonial Pblico se ocupa de los bienes de dominio privado del Estado. El empleo de bienes no afectos al uso pblico o las actividades mercantiles, bajo dominio del Estado, son su materia de estudio.

Finalmente, el Derecho Presupuestario. Los gastos pblicos, su elaboracin(programacin), aprobacin, ejecucin y control son materia de esta rama. Es el regreso a la economa nacional, del dinero previamente detrado, para emplearlo en determinados fines. Es dinero, en tales volmenes, que pueden influir significativamente la economa de un pas. El dficit, las cuotas para determinados sectores, el debate parlamentario en torno a la ley de presupuesto, el destino de los dineros pblicos; temas siempre en debate.

Mencin aparte merece la estructura curricular de las universidades nacionales. Esto nos puede dar una idea, de cmo se ha enfocado esta rama del derecho, en la formacin de los actuales estudiosos de la ciencia jurdica. El Derecho Tributario merece, desde hace mucho, varios cursos, para la teora general y los tributos en particular, durante la carrera universitaria. Existen departamentos acadmicos, publicaciones, congresos e incluso institutos dedicados a la investigacin jurdica tributaria. Esto explica el notable desarrollo de esta ciencia. Lo lamentable, es haber perdido la visin de conjunto, de unidad de la actividad financiera del Estado.

Lo dicho es en realidad, las consecuencias de la atencin prestada al fenmeno impositivo. La razn, la verdadera razn de su desarrollo, est quiz, finalmente, en los mecanismos legales que ha elaborado, y ha tenido que elaborar, el ciudadano, el contribuyente, en defensa natural de su patrimonio privado frente al fisco. Pero esta defensa no debe terminar con la exaccin, porque tambin debemos estar alertas a como

sern posteriormente empleados, nuestros dineros en la satisfaccin de necesidades pblicas.

Podemos concluir que el Derecho Financiero tiene como objeto de estudio la actividad financiera del Estado, y que, no se ocupa de la actividad burstil, los bancos o los negocios privados en general. A mayor abundamiento, el Derecho Financiero tiene normas y principios propios, como hemos visto.

Por lo anterior, sostenemos que estamos frente a una rama autnoma del Derecho Pblico y que, por tanto, no est contenido por el Derecho Administrativo, aunque guarda estrecha relacin con ste y con el Derecho Constitucional. Y, finalmente, que el Derecho Financiero contiene el Derecho Tributario, el Derecho Patrimonial Pblico, el Derecho del Crdito Pblico y el Derecho Presupuestal.