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CURSO PRTICA NA ADVOCACIA PROCESSO CIVIL Material de Apoio Modelo Embargos de Declarao Prof.

Renato Montans
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR
DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. XXXXXXXXXXXXX

RELATOR DA OITAVA CMARA

AGRAVO DE INSTRUMENTO N. XXXXXXXXXXXXXXXXX

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,

j qualificada, por seu advogado que esta

subscreve, nos autos do AGRAVO DE INTRUMENTO em epgrafe que interps em face de xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, vem respeitosamente, presena de V. Exa, em ateno ao Venerando Acrdo de fls. interpor, com base no enunciado da Smula 356 do STF, EMBARGOS DE DECLARAO com objetivo de PREQUESTIONAMENTO, pelos motivos abaixo expostos:

Consoante se depreende do acrdo prolatado aos 22 de novembro de 2006, este E. Tribunal negou provimento ao agravo interposto tomando como razo de decidir a necessidade de intimao pessoal do Banco agravado para o cumprimento da ordem contida na sentena. Assim, este Tribunal entendeu que no se aplica ao caso concreto o princpio da instrumentalidade das formas, mesmo que o banco tenha comparecido em juzo para cumprir, s que de forma equivocada.

Entretanto no foi apenas essa questo federal que restou violada dando ensejo sob a tica do peticionrio ao recurso especial. A agravante interps agravo e levantou outras questes que, somente para preencher os requisitos do prequestionamento, gostaria que estivessem contidos na r. deciso.

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A primeira questo que deve estar ventilada na deciso atacada a completa desnecessidade de intimao (regra da eventualidade) haja vista que o capitulo da deciso que determina o cumprimento da obrigao especfica auto-executvel. Assim, a publicao da sentena j comea a fluir o prazo para o cancelamento da conta, pois no h execuo ex intervallo. Esta regra vem contida no artigo 461 do CPC.

A segunda questo, conforme se verifica nas razes recursais esposadas a precluso pro judicato. E isso porque a deciso acerca da multa na sentena no foi objeto de recurso pelo agravado tendo, neste tocante, transitado em julgado. Trata-se de importante regra de exaurimento de instncia, prevista no artigo 463 da qual publicada a sentena o juiz no poder alterla salvo os incisos ali contidos. Assim a ratio do dispositivo a de que o julgador no pode rejulgar a causa; ele no pode modificar o que j decidiu e tornou pblico (1). A multa no pode ser inexigvel se a parte dela no recorreu.

O magistrado poca determinou O ENCERRAMENTO DA CONTA SOB PENA DE MULTA PECUNIRIA DE R$ 1000,00 POR DIA DE NO CUMPRIMENTO

INDEPENDENTEMENTE DO TRNSITO EM JULGADO. SE O CANCELAMENTO NO FOI EFETIVADO, A MULTA AINDA PERSISTE. Assim se o juiz condenou em multa a conseqncia da inao do agravado, no poder o novo magistrado, pensando melhor, entender no ser a multa exigvel. O PRECEITO FOI VIOLADO E A SANO DEVE SER APLICADA. Esta regra vm prevista nos artigos 471 e 463 do CPC.

Por fim, o novo magistrado atribuiu um novo conseqente inao da parte, sendo que o magistrado j havia concedido sano especfica ao descumprimento do preceito. Assim, o juiz constatou o erro do banco, mas no quis cominar em multa pecuniria alguma, e apenas em litigncia de m-f.

Cdigo de Processo Civil Interpretado, Coord. Antonio Carlos MARCATO, Ed. Atlas, p. 1427

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ISTO POSTO, requer sejam recebidos os presentes embargos, interrompendo a contagem de prazo para interposio de outros recursos (art. 538, CPC) e, ao final, seja dado provimento para o fim de se prequestionar as matrias expressamente aduzidas nas instncias inferiores (e tambm em sede de agravo), para que se preencha requisito necessrio ao processamento do Recurso Especial.

Termos em que, pede deferimento.

So Paulo, __ de _________ de 200_.

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