UNIVERSIDAD CENTROMERICANA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

DERECHO A DISTANCIA

Asignatura: Contratos en Particular

ENSAYO

EL CONTRATO KNOW HOW

Prof. Karen Lissette Gonzlez Murillo Elaborado por: Gema Alvarado

Managua, 6 de diciembre de 2013.

EL CONTRATO KNOW-HOW

El Know how es un conocimiento tcnico, de carcter relativamente secreto, que tiene un valor econmico y susceptible de ser objeto de contratos o de operaciones mercantiles. Es un conocimiento en el sentido que es el resultado de la experiencia que se obtiene mediante aos de trabajo, que atendida su naturaleza no queda sometida a registro. El conocimiento es tcnico en cuanto a que comprende la aplicacin de un conocimiento cientfico para la elaboracin de un determinado producto, como as tambin de todas las artes y actividades, en particular la actividad comercial. Segn Cabanellas El Know how es el conjunto de invenciones, procesos, frmulas o diseos no patentados o no patentables que incluyen experiencia y habilidad tcnica acumulada, la que puede ser transmitida preferentemente o exclusivamente, a travs de servicios personales. Ahora bien, ya refirindonos a la parte que nos compete, en el sentido jurdico, no existe acuerdo en la doctrina de los diferentes autores en cuanto a si el Know how es una nueva figura contractual, o si se trata de una operacin que implica la celebracin de varios contratos, cuyo objeto es el traspaso del conocimiento secreto. Quienes opinan que este es un contrato le reconocen su individualidad y caractersticas propias. Para otros no es ningn tipo nuevo de contrato, sino que es el posible objeto de diversos tipos de contratos como compraventa, licencia cesin, etc. Segn Eduardo Guillermo Sojorn y Gmez Cegade es impropio llamarlo contrato como lo sera referirse al contrato de patente. Por lo tanto la correcta definicin de un contrato cuyo objeto sea el Know how sera licencia de Know how o cesin de Know how, segn sea el contrato que se celebre. Entonces se puede decir que el contrato know-how es un contrato atpico, en principio consensual, que se puede definir como un negocio jurdico celebrado entre personas tantos fsicas y jurdicas, mediante el cual una de ellas, el

poseedor del Know how, autoriza a la otra, a explotarlo durante un tiempo determinado. Este contrato se caracteriza por ser atpico, ya que no est regulado por la ley; es consensual, dado que no tiene una prescripcin de ley que obligue forma alguna, pero debido a los intereses que se ponen en juego, se hace por escrito; es sinalagmtico, pues ambas partes contraen derechos y obligaciones; son nominados, pues aunque carecen de regulacin legal, son ampliamente conocidos en el mbito de los negocios mercantiles; es conmutativo, pues las prestaciones estn establecidas de previo, existiendo un equilibrio entre ellas; y por ltimo es un contrato intuitu personae, porque las caractersticas particulares que tienen cada una de las partes determinan que estas se decidan a contratar. Estas partes o sujetos son: el licenciante o transmitente y el licenciatario o adquirente. El primero, tiene la obligacin principal de suministrar el know-how, esto quiere decir que est en la obligacin de comunicar todos los conocimientos tcnicos o avances que son la parte medular del contrato, estos podran materializarse en entrega de objetos como pueden ser las maquinarias, herramientas, muestras, modelos, documentos, memorias, proyectos, frmulas, instrucciones, asistencia tcnica, etc. Otra obligacin que tiene es garantizar el envo de personal tcnico especializado que le brinden la asistencia tcnica necesaria, ya que si una empresa adquiere tcnicas o maquinarias modernas, no le seran de mucha utilidad, sin la debida asesora. Adems, el transmitente, tiene la obligacin de garantizar los resultados, ya que obviamente el adquirente querr ver materializada su inversin, en un aumento de ventas o de produccin, por lo tanto en el contrato se debe incluir una clusula que establezca los criterios a seguir, tales como: porcentaje de aumento de ventas o produccin, menores costos de produccin, resultados garantizados y satisfaccin de la garanta.

Otra clusula que debe ser introducida en el contrato, es la clusula de licencia nica, es decir adquirir el compromiso inviolable de no ceder el know-how a terceras personas y de no explotarlas dentro de un determinado territorio, aunque si dicha clusula no figura expresamente en el acuerdo, no ser considerada implcitamente incluida. Y por ltimo, el licenciante tiene la obligacin de saneamiento por eviccin y por vicios ocultos por la transmisin de maquinarias, materias primas, equipos, etc. As como tiene todas las obligaciones anteriormente descritas, tiene el exclusivo derecho de recibir el pago de la remuneracin acordada con el adquirente. Este derecho del licenciante, es a la vez la principal obligacin del adquirente, pagar lo acordado. Dicho pago se puede realizar con regalas (un porcentaje de las ventas brutas), con un solo pago en dinero en efectivo o en cuotas establecidas de antemano. Otra de las obligaciones que tiene el licenciatario, es guardar el secreto del know-how, ya que al no cumplir esta obligacin el contrato perdera su eficacia y no tendra razn de ser. El adquirente, tambin est en la obligacin de comunicar al licenciante todas las ventajas o perfeccionamiento que le ha proporcionado el uso del know-how y autorizarle la explotacin de toda patente desarrollada por las mejoras obtenidas con la ayuda de este, aunque esta obligacin se har efectiva, si est establecida en una clusula en el contrato. Y la ltima obligacin del adquirente, es la de explotar adecuadamente el Knowhow, la que es a la vez un derecho que este tiene. Este tipo de contratos ha sido objeto de polmicas, ya que algunos juristas opinan que son de naturaleza civil porque en ellos no se dan los elementos de la compraventa mercantil y adems no est regulado en el Cdigo de Comercio, lo que los lleva a compararlo con el arrendamiento de cosas regulado en el Cdigo Civil o con el arrendamiento de servicios, esto debido a que en este contrato el transmitente no pierde la posibilidad de utilizar los conocimientos que transfiere.

Otros lo identifican, con el contrato de Licencias de Patentes, pero es un poco contradictorio, puesto que el secreto empresarial no est inscrito en ningn registro pblico y la innovacin patentada goza de esta proteccin en virtud del Derecho de Patente. Finalmente, lo comparan con el contrato de compraventa, lo que resulta absurdo, debido a que el transmitente no est realizando ninguna venta de conocimientos, sino simplemente autorizando su uso. El uso de este tipo de contrato, an a pesar de considerarse atpico, est muy generalizado en los pases industrializados, distinguindose dos tipos, uno llamado puro, en el que solo se transmiten los conocimientos tcnicos, sin vincularlo con ninguna otra figura jurdica; y el otro conocido como know-how mixto, que adems de la transmisin de conocimientos, lleva adjunta otra figura jurdica que podra ser una patente, una marca, un rtulo, etc. Adems, este tipo de acto como todo contrato puede darse por concluido, al expirar el plazo de duracin fijado en el contrato, as como tambin por denuncia del mismo o por resolucin por falta de cumplimiento de las obligaciones que se contrajeron. Para concluir, podemos decir que este tipo de contratos, resultan muy beneficiosos e imprescindibles en el mundo industrializado de hoy, ya que con el desarrollo de nuevas invenciones, mtodos de trabajo, nuevas tcnicas que surgen cada da, las empresas necesitan poder adquirir estos nuevos conocimientos y mtodos que les permita mantener una competencia ventajosa en los mercados actuales. BIBLIOGRAFIA El contrato de Know how http://vlex/vid/contrato Know how . Documento PDF Know how 1 proporcionado por Lic. Karem Gonzlez. Contratos Particulares - UCA