LA DONACIN

ANTEPROYECTO
INDICE

I.

JUSTIFICACIN

II.

OBJETIVOS Y METAS

III.

ANTECEDENTES

IV.

MARCO TERICO

V.

METODOLOGA

VI.

CRONOGRAMA

VII. PRESUPUESTO
BIBLIOGRAFA

TTULO DEL PROYECTO

LA DONACIN
FACULTAD:
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD
NACIONAL DE PIURA.
RESPONSABLE DEL PROYECTO
Juan Carlos NEGRO VALAREZO

I. JUSTIFICACIN
El presente trabajo se justifica en el hecho de evidenciar uno de los
problemas ms discutidos por la doctrina, relativo a si el testador ha de
disponer y distribuir libremente de sus bienes para despus de su
muerte; o por el contrario, tal libertad ha de desaparecer en el caso de la
existencia de determinados familiares, entre ellos los que haya de
repartirse la totalidad del haber hereditario; o bien ha de sufrir ciertas
limitaciones en el caso de la existencia de ciertos parientes.
Nuestro Derecho sucesorio opta por un sistema de legtimas donde rige
el principio de la autonoma de la voluntad del causante, sujeto a una
serie de limitaciones a la libertad de disponer mortis causa para el
supuesto de que existan legitimarios.
Pues de esta manera, la finalidad de lo antes descrito es, evitar que el
testador pueda burlar el derecho de sus legitimarios donando sus bienes
antes de morir, e impidiendo

II. OBJETIVOS Y METAS

Conocer la percepcin que se tiene sobre la Donacin, la informacin que
existe sobre este tema y saber si la sociedad est dispuesta a
Reflexionar la necesidad de una buena cultura de donacin.

DONACIN
1. GENERALIDADES
Ningn acto de la vida contractual puede ser ms generoso ni gentil que la
donacin y por eso mismo es necesario analizarlo muy cuidadosamente porque
su abuso puede producir perjuicios en la familia.
Toda donacin constituye una enajenacin y transmisin de determinados
derecho patrimonial de una persona a otra, de manera que el elemento material
de toda donacin, es una enajenacin que debe producir un enriquecimiento.
Una persona puede enriquecer otro patrimonio pero no habr donacin sino se
produce un empobrecimiento en el patrimonio del donante o la inversa, alguien
puede empobrecerse, pero sino produce un enriquecimiento en el patrimonio
del donatario, tampoco habr donacin en sentido riguroso.
Desde los tiempos ms remotos ha existido en el hombre la tendencia natural a
realizar actos de disposicin inspirados en un nimo de liberalidad, altruismo,
gratitud y otros similares. El derecho ha recogido estas acciones bajo la figura
jurdica de la donacin. Esta supone un desplazamiento patrimonial que
importa un empobrecimiento en el donante, y que debe ser regulada
adecuadamente a fin de evitar situaciones extremas para ste y su familia. La
posibilidad de donar debe, en consecuencia, ser admitida por el loable espritu
que casi siempre la motiva, pero cuidando que el sacrificio patrimonial no llegue
a situaciones extremas. Raymundo Salvat resume lo expuesto cuando seala
que en materia de donaciones el legislador ha debido considerar el inters del
donante, el de su familia y el de la sociedad

La donacin puede ser interpretada en diversos sentidos. En un sentido amplio,

se concibe como cualquier liberalidad que efecta una persona en favor de
otra. En sentido estricto, implica el empobrecimiento de una persona, movida
por un nimo de liberalidad, con el fin de procurar el enriquecimiento de otra.
Ms adelante analizaremos con detenimiento la distincin que existe entre
liberalidad y donacin. De momento, baste con sealar que nos ocuparemos de
la donacin en su sentido estricto, como figura consagrada en los artculos
1621 a 1647 del Cdigo Civil.
11.- ANTECEDENTES HISTORICOS
Es evidente que, al ser el reflejo de una natural tendencia humana, los orgenes
de la donacin se pierden en el tiempo. No es posible, por ello, determinar su
antigedad, pero la historia est llena de ejemplos.
El derecho romano no estableci con claridad la naturaleza jurdica de esta
institucin, pues haba discrepancia entre los autores. A pesar de ello, ya
Justiniano se ocup de la donacin en sus Institutas, considerndola como un
modo de adquirir la propiedad.
III.- NATURALEZA JURIDICA y DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS
La naturaleza jurdica de la donacin es un aspecto que ha sido objeto de
mltiples controversias entre los tratadistas.
Originalmente se conceba la donacin como uno de los modos de adquirir la
propiedad. Este criterio fue desterrado dado que la donacin, por s sola, no
transmite la propiedad. Rechazada esta teora, la doctrina se dividi en dos
posiciones. La primera tiene como exponentes a Savigny y Puchta, entre otros,
y califica la donacin como una causa genrica que da lugar a diversas
relaciones jurdicas. Para estos autores, no se trata de un acto jurdico en
particular, y por ello optan por situada legislativamente dentro de la Parte
General del Derecho Civil, inmersa en la Teora General del Acto Jurdico.

Siguiendo a Castn, podemos considerar que la donacin es un contrato que

cuenta con tres elementos esenciales: 1) el empobrecimiento del donante; 2) el
enriquecimiento del donatario; y 3) la intencin de hacer una liberalidad
("animus donandi").
De lo antedicho resulta, en consecuencia, que no basta la presencia de un
nimo de liberalidad para que se configure la donacin, requirindose
adems...la salida del activo patrimonio del donante de un bien o de un
derecho a l perteneciente". (Dez-Picazo y Gulln, Sistema de Derecho Civil,
Volumen 11, pgs. 390-301). De ah que pueda sostenerse que toda donacin
es un acto de liberalidad, pero no toda liberalidad es una donacin. Si "A" le
condona a "B" una deuda (artculo 1295) hay liberalidad pero no donacin.
Cuando "A" interviene en un negocio para beneficio de "B" (artculo 1790) y no
reclama retribucin alguna, tambin hay liberalidad, pero no existe donacin.
Esta siempre surge en virtud de una coincidencia de voluntades en la que el
donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la propiedad de un
bien. A decir de Santos Briz, "...no todo acto gratuito es donacin. Por otra
parte 'acto de liberalidad' no corresponde solamente aquellos actos en que el
empobrecimiento de un sujeto acompaa el enriquecimiento de otro. As, no
son actos de liberalidad el prstamo, el depsito o el mandato gratuitos por no
implicar empobrecimiento del que dispone a favor de otro" (Santos Briz, Jaime,
Derecho Civil. Teora y Practica, Tomo IV, Derecho de Obligaciones, pg. 137).
Como contrapartida al empobrecimiento del donante, la donacin supone
tambin un enriquecimiento en el donatario, lo cual no es otra cosa que la
incorporacin de un bien a su patrimonio. Decimos que se da este
enriquecimiento porque el donatario no entrega nada a cambio de lo que
recibe. Volviendo al artculo 1621 del Cdigo Civil, podemos afirmar
concluyentemente que -al menos para nuestra legislacin- este enriquecimiento
en el donatario debe darse mediante la adquisicin de la propiedad de un bien.
Este bien a que se refiere el numeral citado puede consistir en un mueble o
inmueble.

IV- DEFINICIN:
Es aquel contrato, en virtud del cual, una persona llamada donante se obliga a
transferir a otra llamada donataria, la propiedad de un bien mueble o inmueble
a ttulo gratuito
Para Espn Cnovas, la donacin constituye un acto a ttulo gratuito que
adquiere la forma contractual como va de realizacin, tomando adems en
cuenta que una persona realiza con respecto a otra una liberalidad,
introduciendo el elemento de aceptacin por sta ltima.
De Cosso conceptualiza la donacin desde tres enfoques diferentes: el
primero, considerndolo un acto donde se dispone de bienes, el segundo que
rena los requisitos para ser considerado contrato, pues se observa la
exigencia de aceptacin del donatario y el ltimo.
V.- CLASES DE DONACION
La donacin puede ser clasificada teniendo en cuenta diversos criterios. As, la
doctrina agrupa los distintos tipos de donacin en atencin al momento en que
producen sus efectos, a su causa o motivo, a su extensin, y a los efectos que
producen. Vamos a ocupamos de cada clasificacin.
1) Por el momento en que produce sus efectos, la donacin puede ser un
negocio "inter vivos" o "mortis causa", dependiendo de si tales efectos se
presentan antes o despus de la muerte del donante.
Esta clasificacin se remonta al derecho romano, donde sin embargo obedeca
a un criterio distinto. Lo importante, para los romanos, no era cundo produca
efectos la donacin, sino el motivo por el cual se haca. As, si la donacin se

efectuaba en consideracin a un peligro de muerte para el donante, aun

cuando surtiera efectos en vida de ste era considerada como "mortis causa".
Actualmente la doctrina denomina "mortis causa" a aquellas donaciones que
habrn de surtir efecto a la muerte del donante, independientemente del motivo
que las inspire. No se requiere, pues, que el donante se encuentre en peligro
de muerte o que realice el acto de disposicin en atencin a ella. El criterio ya
no es subjetivo sino objetivo.
Desde luego, tanto la donacin "inter vivos" como la "mortis causa" son figuras
contractuales que se perfeccionan mediante la oferta del donante y la
aceptacin del donatario. En ambos casos hay un contrato, aunque las
llamadas "mortis causa" estn sujetas a la muerte del donante (y la
consiguiente necesidad de que el donatario lo sobreviva) como condicin
suspensiva. Volveremos sobre este tema al comentar el artculo 1622 (infra,
pg. 216).
2) Por su causa o motivo, las donaciones pueden ser simples o remuneratorias.
Son simples aquellas que tienen como motivo la mera liberalidad del donante.
Son remuneratorias las que se inspiran en la intencin de recompensar al
donatario por sus mritos o servicios. ngel Gustavo Cornejo se refera a ellas
manifestando que se presentan en forma de liberalidades que se hacen en
reconocimiento de hechos acaecidos anteriormente y que dieron resultados
ventajosos para el donante; y agregaba que entran en esa categora las
donaciones efectuadas en mrito de consideraciones referidas a las cualidades
del donatario o como remuneraciones especiales, cual sera la realizada a favor
de una persona que ha salvado la vida o el honor del donante (A.G. Cornejo,
Cdigo Civil, Exposicin Sistemtica y Comentario, tomo TI, pg. 267).
Es importante sealar, respecto a este tipo de donaciones, que en ningn caso
pueden tener el carcter de pago de deudas exigibles, pues ello determinara
su desnaturalizacin. En efecto, ya hemos comentado que es esencial a la
donacin que se trate de la transferencia de un bien que no es debido al

donatario. El autor modifica as la posicin asumida en la Exposicin de

Motivos y Comentarios al Cdigo Civil (tomo VI, pg. 282), Y discrepa ahora de
Salvat quien, de acuerdo con la legislacin argentina, entenda que las
donaciones remuneratorias se originaban en servicios prestados por el
donatario y susceptibles de valoracin y cobro.
El espritu de liberalidad no est, pues, ausente de las donaciones
remuneratorias, ya que si bien obedecen a consideraciones de gratitud o al
nimo de recompensar al donatario, el donante no est obligado a hacerlas y
siempre existe de su parte una intencin de enriquecer al donatario.
3) Por su extensin, las donaciones se dividen en universales y singulares. Las
primeras son las que comprenden todo el patrimonio del donante, y las
segundas son aquellas que se refieren a bienes determinados.
Las donaciones universales no estn, en principio, admitidas. En efecto, si se
tiene en cuenta la disposicin del artculo 1629 del Cdigo Civil, el donante no
puede exceder la porcin de libre disposicin conforme a las normas que
regulan la sucesin testamentaria.
Podra ocurrir, sin embargo, que el donante carezca de herederos forzosos, en
cuyo caso tiene la libre disposicin de la totalidad de sus bienes y nada impide
que done la universalidad de su patrimonio. A pesar de ello, compartimos la
opinin de Len Barandiarn, que seala que en tales casos no existe
realmente una donacin a ttulo universal, que slo cabe "mortis causa" (op.
cit., pg. 237). El donatario no "sucede" al donante en el conjunto de derechos
y obligaciones que constituyen su patrimonio.
4) Atendiendo a los efectos que produce, la donacin puede ser pura,
condicional y con cargo. Las donaciones puras son las que se hacen sin
atender a ninguna condicin ni cargo impuesto al donatario. As, es pura la
donacin de 2,000 soles que "A" hace a favor de la Fundacin Peruana del
Cncer, por ejemplo.

La donacin condicional normalmente es la que se sujeta a una condicin

suspensiva, es decir, cuyos efectos estn subordinados a la realizacin de un
acontecimiento futuro e incierto. Tal sera el caso de la donacin de un
inmueble que "A" hace a favor de "B", siempre y cuando ste obtenga el primer
puesto en un concurso deportivo.
Si bien las donaciones condicionales normalmente son aquellas cuya
existencia depende de una condicin suspensiva, nada impide calificar como
tales a las sujetas a una condicin resolutoria, esto es, a las que quedan
resueltas si se produce determinado acontecimiento. Por ejemplo: "A" dona un
terreno a "B", estipulndose sin embargo que la donacin quedar resuelta si
"B" no obtiene la licencia de construccin respectiva.
En lo que se refiere a las donaciones con cargo, cabe anotar que estas son
tambin llamadas "onerosas" o "modales" por la doctrina. En ellas el donatario
est obligado a asumir determinado gravamen o cargo. Los autores coinciden
en sealar que en este tipo de donaciones, el cargo impuesto al donatario no
debe exceder el valor del bien donado. La esencia del cargo radica en constituir
un elemento accesorio y secundario, y en modo alguno puede tener el perfil de
una contraprestacin, pues el acto perdera el carcter de gratuidad que es
consustancial a la donacin. Si "A" proporciona al Ministerio de Justicia una
cantidad de dinero determinada y sin contraprestacin, pero sujeto a que parte
de la misma se invierta en la remodelacin de la cocina de uno de sus centros
penitenciarios, habr donacin con cargo. Pero si "B" le entrega a "C" 10,000
soles, con la obligacin de ste ltimo de financiarle un viaje al extranjero, no
existir donacin modal, pues ese viaje representa una contraprestacin y el
contrato ser oneroso y no gratuito. Cabe anotar que el espritu de liberalidad
no est ausente de este tipo de donaciones: en ellas subsiste la intencin de
enriquecer al donatario, si bien esta intencin se ve matizada por la presencia
de un gravamen impuesto a ste. Desde luego, pueden existir muchos casos
confusos, en los cuales bajo la apariencia de cargos se oculten verdaderas
contraprestaciones. Ser necesario, por ello, que cada caso sea debidamente
analizado para descartar la presencia de otro tipo de actos jurdicos
impropiamente calificados de donacin.

VI.- CARACTERES JURIDICOS

La donacin presenta los siguientes caracteres jurdicos:
1) Es un contrato principal o autnomo, lo cual significa que tiene existencia
propia sin estar subordinado o ser accesorio a otra modalidad contractual.
2) Es un contrato a ttulo gratuito, caracterstica que le es esencial. En efecto, al
ocupamos de la naturaleza jurdica de esta institucin hemos hecho continuas
referencias a la presencia de un espritu de liberalidad que determina un
enriquecimiento en el donatario y un empobrecimiento en el donante. Ello no
hace ms que confirmar que la donacin es necesariamente gratuita, pues de
presentarse onerosidad en la misma desapareceran los tres elementos antes
citados.
3) Es un contrato de una sola prestacin. En efecto, a pesar de tratarse de un
acto jurdico bilateral, la nica prestacin debida es aquella a que se obliga el
donante: transferir la propiedad de un bien.
4) Es predominantemente un contrato formal, aunque excepcionalmente puede
ser concluido verbalmente cuando versa sobre bienes muebles de escaso
valor, definidos por el artculo 1623 del Cdigo Civil, y tratndose de muebles
donados con ocasin de bodas o acontecimientos similares, conforme al
numeral 1626. Aparte de estos casos, y siguiendo las reglas de los artculos
1624 y 1625, la donacin debe perfeccionarse en las siguientes formas:
a) Para bienes muebles, de acuerdo con la Ley N 26189, cuando su valor
no exceda del 25% de su Unidad Impositiva Tributaria, se har verbalmente. Si
su valor excede el lmite fijado en el mismo artculo 1623, se deber hacer por
escrito de fecha cierta, bajo sancin de nulidad.
Para bienes inmuebles, debe formalizarse siempre por escritura pblica, sea
cual fuere el valor de los mismos.

b) Es importante sealar que a excepcin de la donacin de muebles de

escaso valor o con ocasin de bodas o acontecimientos similares, que como
hemos visto puede hacerse de cualquier forma -incluso verbalmente-, en los
dems casos la ley impone formalidades "ad solemnitatem" de manera que su
no observancia acarrea la nulidad del acto.
5) Se trata de un contrajo conmutativo. Ello no contradice en nada su carcter
gratuito, puesto que la conmutatividad debe entenderse como la ausencia de
aleatoriedad. En efecto, el donante y donatario conocen de antemano los
alcances del contrato que celebran, y no existe por ello ningn elemento
aleatorio o incierto en la donacin.
6) Es un contrato obligacional, pues el donante se compromete a transferir
gratuitamente la propiedad de un bien. La traslacin de dominio se produce,
por lo tanto, en ejecucin de la prestacin.
7) Se trata, en principio, de un contrato de ejecucin nica, pero puede ocurrir
que la entrega del bien donado sea fraccionada en el tiempo. Un ejemplo
puede ilustrar esta posibilidad: Imaginemos que la fbrica "A" dona a la Cruz
Roja Peruana 2,000 toneladas de harina de trigo. Nada impide que se pacte
que el total donado sea entregado a razn de 200 toneladas mensuales,
durante diez meses. El objeto de la donacin constituye la totalidad, pero por
razones prcticas se establece su entrega peridica y fraccionada, dado que la
naturaleza del bien as lo permite.
VII.- SUJETOS Y CAPACIDAD
Como ya se ha adelantado, son sujetos de la donacin el donante y el
donatario. Dada su distinta intervencin en el contrato (el "empobrecimiento" de
uno y el "enriquecimiento" en el otro), la doctrina y legislacin los somete a
distintas reglas en cuanto a la capacidad de ejercicio.
1). El donante.- En lo que se refiere al donante, siendo la donacin un acto de
disposicin, como regla general se impone la capacidad plena que sanciona el

artculo 42 del Cdigo Civil. As, no podrn efectuar donaciones los incapaces
absolutos, ni en principio los incapaces relativos enumerados en el artculo 44.
Tratndose de los menores de edad que tengan ms de diecisis aos, debe
tenerse en cuenta la disposicin del artculo 456 del Cdigo Civil, que admite la
posibilidad de que stos contraigan obligaciones o renuncien derechos con la
autorizacin expresa o tcita, o la ratificacin del acto por sus representantes
legales. Entendemos que la donacin est comprendida dentro de los alcances
de este numeral, al no existir prohibicin expresa. Por ltimo, debe tenerse en
cuenta la excepcin prevista por el artculo 1358 del Cdigo Civil, sobre los
contratos relacionados con las necesidades ordinarias de la vida diaria de los
incapaces no privados de discernimiento.
En lo que atae a los representantes legales de los menores o incapaces, y la
posibilidad

de

que

stos

efecten

donaciones

en

nombre

de

sus

representados, es preciso distinguir las disposiciones aplicables a quienes

ejercen la patria potestad, la tutela y la curatela.
Respecto de los padres que ejercen la patria potestad, no se advierte ninguna
prohibicin expresa para donar, por lo que habra que estar a lo preceptuado
por el artculo 447, relativo a la necesaria autorizacin judicial para actos de
disposicin. No obstante ello, y si bien tericamente es posible que los padres
donen bienes de sus hijos en aplicacin de dicho numeral, ello difcilmente
podra ocurrir en la prctica, ya que a decir de ngel Gustavo Cornejo, "...no
habra, en verdad, magistrado que diera autorizacin para que se donen los
bienes de los menores o incapaces, ya que la autorizacin slo procede para
actos impuestos por la necesidad o utilidad del incapaz, circunstancias
perentoriamente excluidas de la donacin que, precisamente, consiste en la
disminucin del patrimonio del donante sin ninguna ventaja correlativa" (A.G.
Cornejo, op. cit., pgs. 274-275).
Respecto del tutor, existe la prohibicin expresa del artculo 538, inciso 3 del
Cdigo Civil, que debemos entender aplicable tambin al curador, en virtud del
artculo 568.

En resumen, y en cuanto al donante se refiere, podemos decir que ste

requiere, en principio, plena capacidad de ejercicio. El menor de ms de
diecisis aos puede donar, pero necesita la autorizacin o ratificacin de sus
padres que ejercen la patria potestad, o del tutor (en aplicacin del artculo 528
del Cdigo Civil). Tratndose de los representantes legales de incapaces,
vemos que stos no pueden donar bienes de sus representantes, ya sea en
virtud de prohibicin expresa (para los tutores y curadores) o de imposibilidad
prctica (en el caso de los padres).
2). El donatario.- En lo que concierne al donatario, es evidente que la
legislacin y la doctrina son menos rigurosas en cuanto a la capacidad que le
es exigible. Ello, en atencin a que la donacin no puede ser perjudicial para
quien la recibe. Desde luego, al ser un contrato y requerir de un acuerdo de
voluntades, la aceptacin del donatario debe ser jurdicamente vlida y por ello
debe existir una cierta capacidad en ste. Las normas sobre donacin no
contienen reglas especficas al respecto, por lo cual debemos remitimos a las
disposiciones generales. Tomando como punto de partida el artculo 140 del
Cdigo Civil vemos que para la validez del acto jurdico se exige, entre otras
cosas, la intervencin de agente capaz. No cabe duda, en consecuencia, de
que como principio general se necesita tener capacidad para celebrar el
contrato de donacin, aun cuando la intervencin del donatario se limite a su
aceptacin. De ah que normalmente no puedan aceptar donaciones los
incapaces absolutos a que se refiere el artculo 43 del Cdigo. Existe, sin
embargo, una excepcin tratndose de menores de edad: aquellos que son
absolutamente incapaces (menores de diecisis aos) pueden aceptar
donaciones puras y simples siempre que tengan capacidad de discernimiento.
As lo dispone el artculo 455 del Cdigo Civil. Se ha recogido pues la
tendencia que consagra la doctrina en el sentido de admitir, tratndose de
donaciones puras y simples, que el donatario sea simplemente capaz de
"querer y entender". Es obvio que para este tipo de donaciones se admite
tambin la intervencin de los incapaces relativos por la misma razn: tienen
discernimiento suficiente para entender lo que hacen.

El rgimen para las donaciones que no sean puras y simples (esto es, para las
modales o con cargo) es distinto. En este tipo de donaciones el donatario no se
limita a aceptar: debe satisfacer determinado cargo impuesto por el donante.
Es lgico, por ello, que la ley le exija una capacidad que vaya ms all del
simple" querer y entender".
De ah que los incapaces absolutos no puedan aceptar donaciones con cargos,
ni tampoco los menores de diecisis aos con capacidad de discernimiento.
Tratndose de incapaces relativos, su intervencin se ve regulada por las
mismas normas reseadas al referimos al donante: en principio no pueden
aceptar donaciones con cargo, salvo los menores de edad de ms de diecisis
aos con la autorizacin o ratificacin de sus representantes legales.
En lo que respecta a los representantes de menores o incapaces y la
posibilidad de que acten como donatarios en nombre de stos, cabe distinguir
diversas hiptesis:
a) Tratndose de donaciones puras y simples, los representantes legales
estn facultados para aceptarlas y, es ms, puede decirse que deben
aceptarlas, puesto que la ley obliga a que, para no hacerla, recaben
autorizacin judicial (ver los artculos 448 inciso 4, 532 y 568). Ello se explica
porque, segn se ha dicho, la donacin pura y simple no hace otra cosa que
beneficiar al donatario.
b) En el caso de las donaciones modales o con cargo, es obvio que el
tratamiento sea distinto, pues ellas conllevan determinada obligacin a cargo
del donatario. La leyes ms rigurosa y exige a los representantes legales de
menores o incapaces la autorizacin judicial, pero a diferencia de lo dicho
respecto al donante, ellos no estn impedidos de actuar como donatarios.
Pueden aceptar donaciones modales o con cargo, pero necesitan autorizacin
judicial (ver los artculos 448, inciso 9, 532 y 568 del Cdigo Civil).
Ocupmonos ahora de si cabe o no hacer donacin por representacin,
tratndose de personas capaces. En otras palabras, es posible conferir poder

para representar a un sujeto como donante o donatario? La respuesta es

afirmativa, siempre que el representante est autorizado expresamente para
ello mediante escritura pblica, conforme a lo que dispone el artculo 156 del
Cdigo Civil. Nuestro Cdigo no tiene una regla como la del primer prrafo del
artculo 778 del Cdigo Civil italiano, que declara nulo el mandato por el que se
atribuye a otro la facultad de designar la persona del donatario o determinar el
objeto de la donacin.
A diferencia de lo indicado en el prrafo anterior, no se requiere la formalidad
cuando se trata de aceptar una donacin pura y simple, pues en este caso no
existe enajenacin y ser suficiente el poder con facultades de administracin.
De lo expuesto en prrafos anteriores aparece nuestra discrepancia con
Messineo, cuando afirma que la donacin debe ser obra personalsima del
donante y por ello es una de las relaciones en las que no cabe la
representacin (Francesco Messineo, Manual de Derecho Civil y Mercantil,
tomo V, pg.8).
Cabe indicar que rigen para la donacin las prohibiciones establecidas por los
artculos 1366 y 1367 del Cdigo Civil, en lo que respecta a la adquisicin de
derechos reales por las personas que dichas normas enumeran. No cabe,
pues, que tales sujetos acten como donatarios en las hiptesis previstas. Se
trata de una especial incapacidad por razn del cargo, funcin o parentesco.
Finalmente, no existe impedimento para que la donacin sea celebrada entre
cnyuges, en la medida de que funcione entre ellos el rgimen de separacin
de bienes (artculos 327 a 331 del Cdigo Civil) o que se trate de bienes
propios, segn se desprende, contrario sensu, del artculo 312 del Cdigo Civil.
VIII.- OBJETO DE LA PRESTACION
Ya hemos sealado, al referimos a la naturaleza jurdica de la donacin, que
sta supone para nuestra legislacin que el donante se empobrezca y el

donatario se enriquezca con la efectiva transmisin de la propiedad de un bien.

Es decir que debe existir, necesariamente, un desplazamiento patrimonial.
Bajo el concepto de bienes debemos comprender no slo las cosas materiales,
sino tambin todos aquellos derechos susceptibles de comercio. De ah que
podamos sostener que la donacin puede versar sobre todo tipo de bienes:
muebles, inmuebles y derechos.
En lo que respecta a bienes futuros, ciertas legislaciones como la espaola, por
citar un caso, prohben terminantemente su donacin.
No existe entre nosotros ninguna razn para negar validez a la donacin de
bienes futuros. Por el contrario, ella est admitida a tenor de lo dispuesto por el
artculo 1409, inciso 1, del Cdigo Civil. El legislador de 1984 no ha seguido, en
consecuencia, la lnea de otros Cdigos, como el espaol y el argentino, cuyos
artculos 635 y 1800, respectivamente, prohben la donacin de bienes futuros
y emplean como argumento el hecho de que an no estn incorporados al
patrimonio del donante y ste no podra hacer inmediata entrega del bien al
donatario; y que el donante tendra en sus manos la posibilidad de revocar
prcticamente la donacin mediante actos pasivos que impediran su previa
adquisicin. Ninguna de estas razones es, a nuestro modo de ver, convincente,
y no advertimos impedimento para que la entrega del bien sea diferida hasta el
momento en que exista; y por otra parte la posibilidad indicada no es motivo
suficiente para negar esta modalidad de donacin y ser, en la mayora de los
casos, una excepcin o fenmeno poco usual.
Es cierto que el donante carece de un derecho actual sobre los bienes futuros.
Pero tambin es exacto que al contratar respecto de ellos est hacindolo de
un modo condicional y que, en este sentido, se puede hablar de un derecho
cuando menos potencial. Tampoco se ve justificacin en prohibir la donacin
de bienes futuros para frenar la prodigalidad del donante, pues ella est
debidamente controlada por la regla contenida en el artculo 1629 del Cdigo
Civil.

Tratndose de bienes ajenos, cabe esgrimir los mismos fundamentos para

concluir admitiendo la posibilidad de que sean donados, conforme a la regla
contenida en el artculo 1627 que comentaremos ms extensamente al hacer
su exgesis (infra, pg. 223).
Finalmente, es importante hacer referencia a la promesa de donacin, cuya
posibilidad es negada por diversos tratadistas, esgrimiendo argumentos
similares a los citados al tratar sobre la donacin de bienes futuros. Messineo
ha refutado a quienes la descartan, y apunta que est admitida en el derecho
alemn. Coincidiendo con la opinin del maestro italiano, opinamos que
nuestro Cdigo permite la promesa de donacin dentro del amplio marco de
posibilidades

que

brinda

el

ttulo

sobre

contratos

preparatorios

y,

HACER

UN

concretamente, el compromiso de contratar (artculo 1414).

ACONTINUACIN

HEMOS

CREIDO

CONVENIENTE

COMENTARIO DE CADA UNO DE LOS ARTCULOS QUE NOS HACEN

MENCIN SOBRE LA DONACIN :
CONCEPTO DE LA DONACIN:
Artculo 1621.- Por la donacin el donante se obliga a transferir gratuitamente
al donatario la propiedad de un bien.
De esta definicin se desprenden los siguientes elementos:
1) Existe una obligacin de transferencia de la propiedad de un bien, por parte
del donante y a favor del donatario, a diferencia del Cdigo Civil derogado,
segn el cual por ella se transfera gratuitamente una cosa (artculo 1466). El
cambio es significativo, pues la obligacin de transferir tiene un sentido y la
transferencia propiamente dicha, otro.
Estimamos que debi extenderse al usufructo de un bien y no limitarse a la
propiedad.

2) Es un acto "inter vivos", pues la que produce sus efectos a la muerte del
donante se gobierna por las normas de la sucesin testamentaria (artculo 1621
del Cdigo Civil).
3) Otra de sus notas saltantes es la gratuidad, ya analizada al tratar sobre los
caracteres jurdicos de este contrato (supra, pgina 208).
Se extiende a toda clase de bienes, sean cosas (muebles o inmuebles) y
derechos cuya propiedad es susceptible de transferirse, en tanto que el Cdigo
de 1936 estaba reducido a las cosas.
4) Creemos necesario insistir en las diferencias que existen entre la donacin y
la liberalidad, para sealar que la definicin del artculo 1621 se ha circunscrito
a la transmisin del dominio y no se extiende, en consecuencia, a otros actos
que constituyen liberalidades. La aclaracin es importante, pues los artculos
1624 y 1625 sujetan la donacin a determinadas formalidades, que no tienen
por qu darse en otros casos. El legislador de 1984 no ha seguido, en suma, la
poltica extensiva del Cdigo Civil italiano, cuyo artculo 769 define la donacin
como "el contrato en el cual, por espritu de liberalidad, una parte enriquece a
la otra, disponiendo a favor de sta de un derecho suyo o asumiendo frente a
ella una obligacin".
Donacin a la muerte del donante
Roca Sastre define la donacin mortis causa como una disposicin por causa
de muerte, a ttulo singular, otorgada en forma de donacin.
Roca-Sastre Muncunill, siguiendo tal concepto, escribe: De este esquema
conceptual y de su exgesis resultan las tres notas caractersticas de la
donacin por causa de muerte. A las mismas responden las regulaciones que
de dicha donacin por causa de muerte efectan el Cdigo de Sucesiones de
Catalua y la Compilacin de Navarra.

Y seala las tres notas caractersticas bsicas y tpicas de dicha institucin

jurdica22, que podemos sintetizar del siguiente modo:
Es una disposicin por causa de muerte: es una liberalidad que una persona
hace en consideracin a su muerte (contemplatio mortis); esta es la causa o
el porqu de la misma, unida al designio de favorecer a alguien.
La causa de esta donacin, o sea, la contemplatio mortispuede actuar de dos
modos: - en consideracin a la muerte remota del donante (da lugar al normal
tipo de donacin mortis causa) - o con ocasin del especial peligro
determinante de la donacin, o sea ante un riesgo de muerte del donante, de
modo que si el donante supera el riesgo, la donacin queda invlida por falta
de causa.
Y seala como consecuencias fundamentales de ser una disposicin mortis
causa:
-Es esencialmente revocable, si bien Vallet entiende que la revocabilidad no es
carcter esencial de la donacin mortis causa, sino que cabe la renuncia por
el donante de la facultad de revocarla.
-La premoriencia o conmoriencia (art. 33 C.C) del donatario produce su
ineficacia.
-No hay transmisin inmediata de la propiedad de la cosa donada, sino que
sta queda condicionada (conditio iuris) por la muerte del donante (si mors
secuta fuerit). Pero esta regla general admite como excepcin el pacto o
voluntad en contrario, posible en toda donacin mortis causa; por tanto, la no
transferencia inmediata de la propiedad es actualmente elemento natural y no
esencial, en general, de la figura.
-El donante, en general, habr de tener la capacidad para testar.

Es una disposicin a ttulo singular: su contenido es el mismo que puede ser

objeto de una disposicin a ttulo de legado de eficacia real.
Es una disposicin otorgada en forma de donacin: la donacin mortis causa
es como un legado, que en vez de ordenarse en testamento lo es mediante el
mecanismo del negocio bilateral de donacin (disposicin por el donante y
aceptacin por el donatario); por ello, no tiene de donacin ms que la forma
de producirse, o sea la confluencia de voluntades del donante y donatario, as
como la forma de otorgarse, donde regiran los artculos 632 y 633 C.C, segn
cual fuere su objeto; lo dems pertenece al Derecho de sucesiones en sentido
estricto, en especial, su revocabilidad.
Y aade que la consecuencia bsica de esta tercera nota caracterstica es que
la donacin mortis causa se desenvuelve independientemente de la suerte del
testamento; el donatario mortis causa podr posesionarse de los bienes as
donados, sin necesidad de entrega por el heredero o el albacea del donante.
Ese sentir de la doctrina mayoritaria puede reflejarse con las siguientes
palabras de Castn: () Subsisten hoy en nuestro Derecho las donaciones
mortis causa?- De lo que acabamos de decir se desprende que las
donaciones mortis causa han perdido en el Cdigo Civil su carcter distintivo
y su naturaleza, y hay que considerarlas hoy como una institucin suprimida,
refundida en el legado. Subsisten, sin embargo, con todos sus caracteres
propios en Catalua y en Navarra ().
Y ese es tambin el punto de vista de la jurisprudencia. La Sala 1 del Tribunal
Supremo, en Sentencia de 25 julio de 1.996 recoge la siguiente doctrina: La
llamada donacin mortis causa a que se refiere el artculo 620 CC (la cual,
desde luego, no transfiere al donatario la propiedad de los bienes donados
hasta que se produzca la muerte del donante) no puede tener eficacia si no se
justifica por los medios que regulan el otorgamiento de las disposiciones
testamentarias (Sentencias de ... 7 de noviembre de 1.979 [RJA 1979, 3644],
24 de febrero de 1.986 [RJA 1986, 935] y 13 de junio de 1.994 [RJA 1994,
6507]) (...).

Recogiendo las notas que esencialmente caracterizan, en la jurisprudencia, a la

donacin mortis causa, la misma Sala 1 del Tribunal Supremo, en Sentencia
de 9 de junio de 1.995 (RJ 1995/4912), en relacin con una donacin con
reserva de la facultad de disponer por parte del donante y en la que, adems,
el donatario no poda enajenar ni gravar la finca donada ni parte de la misma
durante la vida del donante sin contar con la autorizacin expresa de ste,
seala lo siguiente, en su Fundamento Jurdico Cuarto: (...) Dados estos
trminos literales ha de considerarse acertada la declaracin de la Sala a quo
de que se trata de una donacin mortis causa, en cuanto slo ha de tener
efecto despus de morir el donante, conclusin a la que se llega si el donatario
no puede disponer en forma alguna de la finca donada. Se acomoda, pues, tal
calificacin jurdica a lo dispuesto en el artculo 620 del Cdigo Civil, pues lo
que caracteriza definitivamente a las donaciones con finalidad mortis causa
es la permanencia en el dominio y libre disposicin del donante de la cosa
donada y su falta de intencin de perderla en caso de vivir, determinando que
el donante no transfiere de presente la propiedad de la cosa donada, ni siquiera
difiere la transferencia a plazo que pueda transcurrir mientras viva, sino que se
fija para el efecto de la donacin la poca o momento de su fallecimiento,
disponiendo as para despus de su muerte de algo que le pertenece (...).
Igualmente y con los mismos trminos, dicha Sala en Sentencia de 24 de
febrero de 1.986 (RJ 1986/935), recoge la misma doctrina: lo que caracteriza
definitivamente a las donaciones con finalidad mortis causa es la
permanencia en el dominio y libre disposicin del donante de la cosa donada y
su falta de intencin de perderla en caso de vivir, determinando que el donante
no transfiere de presente la propiedad de la cosa donada, ni siquiera difiere la
transferencia a plazo que pueda transcurrir mientras viva, sino que se fija para
el efecto de la donacin la poca o momento de su fallecimiento, disponiendo
as para despus de su muerte de algo que le pertenece, sin que pueda alterar
la esencia de este concepto la forma empleada para la expresin de la voluntad
si sta es que solamente con posterioridad a la muerte del donante haga suyo
el donatario lo que fue objeto de la donacin (...) y por consiguiente son
revocables, al no producir efecto sino despus de la muerte del causante, es

decir, post mortem, siendo ineficaces si no se justifican por los medios que
regulan el otorgamiento de las disposiciones testamentarias (...).
De ese punto de vista doctrinal mayoritario se aparta un sector minoritario de la
misma, as entre otros, Narto Azpitarte y como es harto conocido, VALLET DE
GOYTISOLO, para quien, por contra, el artculo 620 CC es un certificado de
vida de la donacin mortis causa. Estamos plenamente de acuerdo con la
interpretacin que, en la obra citada, hace este gran notario de los trminos se
regirn del art. 620 CC, expresndolo con las siguientes palabras: () nos
ocuparemos ahora tan slo de fijar el alcance de los trminos se regirn.
Referidos estos a las reglas establecidas por cualquier institucin, no creemos
que tengan tanta amplitud como para alcanzar o comprender a la vez las
locuciones se constituirn y se desenvolvern. Cuando se dice que algo se
regir por las reglas establecida para otro algo, se parte de que los dos han
nacido ya () Por lo tanto, la locucin se regirn slo puede referirse al
desenvolvimiento, ordenacin y regulacin de la donacin mortis causa ya
nacida. Es decir, que debern aplicarse las reglas de la sucesin testamentaria,
pero no las del testamento como forma de nacimiento de la relacin, puesto
que hay que partir de que sta ya ha nacido. ().
En relacin con ello, advirtase que el artculo 620 CC establece que las
donaciones a que se refiere participan de la naturaleza de las disposiciones de
ltima voluntad (y es de observar la afinidad que resultara, en cuanto a sus
efectos, de la combinacin de los artculos 618 CC y 620 CC para la donacin
como acto de liberalidad por el que una persona dispone gratuitamente de una
cosa, para despus de su muerte, en favor de otra, que la acepta, y el artculo
667 CC sobre el testamento como acto por el que una persona dispone, para
despus de su muerte, de todos o parte de sus bienes). Obsrvese adems
que lo que literalmente establece el precepto es que las donaciones a que se
refiere participan de la naturaleza de las disposiciones mortis causa, pero no
que sean disposiciones mortis causa. Y de otro lado, el precepto contina
ordenando que tales donaciones que habrn de producir sus efectos por
muerte del donante y que participan de la naturaleza de las disposiciones
mortis causa, se regirn por las reglas de la sucesin testamentaria, es

decir, las disposiciones que regulan la sucesin mortis causa ordenada en

base a un testamento vlido, y si el propio Cdigo seala que se regirn por las
reglas de la sucesin testamentaria es, no porque la donacin, para nacer,
haya de estar contenida en una disposicin testamentaria (por tener la
consideracin de legado), sino porque estando ya realizada esa disposicin
gratuita en un acto inter vivos como donacin, valdr, a partir de ese
momento de la muerte del donante, como acto testamentario, rigindose a
partir de ese momento por las mismas reglas de la sucesin testada.
Asimismo, podemos apuntar lo siguiente a favor de que el artculo 620 C.C no
supone el reconocimiento de la desaparicin de la donacin mortis causa del
rgimen del Cdigo Civil, sino ms bien lo contrario:
Parece claro que el tenor literal del artculo 620 C.C alude slo a una categora
de donaciones (pero verdaderas y propias donaciones), en concreto las
donaciones que hayan de producir sus efectos (es decir, sus propios y
peculiares efectos,) por muerte del donante.
Hemos subrayado la palabra donante porque es la muerte de un sujeto, el
sujeto que don, la que determina sus plenos efectos, de modo que, al menos
hasta la muerte de ese sujeto donante, ha habido donacin verdadera, con sus
efectos y rgimen propios, porque al momento de la muerte ese sujeto es,
todava, donante y, es a partir del momento de su muerte, cuando el acto,
participando desde su otorgamiento de la naturaleza de las disposiciones de
ltima voluntad, pasara a regirse por las reglas de la sucesin testamentaria.
Artculo 1622.- La donacin que ha de producir sus efectos por muerte del
donante, se rige por las reglas establecidas para la sucesin testamentaria.
Desde el momento en que todo contrato constituye un acto "inter vivos", la
donacin que debe producir efectos a la muerte del donante se regula por las
normas de la sucesin testamentaria y, concretamente, por las relativas a los
legados. Ex profesamente no se utiliz la expresin "donacin mortis causa",
pues es contraria a uno de los caracteres ms representativos del contrato. En
efecto, y segn se ha visto en la parte general dedicada a este contrato, la

antigua expresin "donacin mortis causa" se refera a las que se hacan en

consideracin a la muerte del donante, aun cuando produjeran efectos actuales
e inmediatos. A decir de Albaladejo, la locucin "mortis causa" se toma en el
sentido de que lo que impulsa a hacerlas es la consideracin a la muerte
(Albaladejo, op. cit., pgina 131). Nuestro Cdigo se aparta pues de dicha
expresin, a fin de que quede claro que el artculo bajo comentario se refiere a
las donaciones cuyos efectos se produzcan a la muerte del donante, sean
cuales fueren las razones que impulsan a ste a hacerlas.
Desde luego tenemos que partir de que en la donacin a que se refiere el
artculo 1622 se dan todas las formalidades del contrato y que son aplicables
sus dems reglas, en la medida de que resulten compatibles con las que rigen
para los legados. Y esto sucede porque es en verdad un contrato de donacin,
pero sujeto a la condicin del fallecimiento del donante.
Len Barandiarn, al hacer el comentario del artculo 1467 del Cdigo Civil de
1936, que es la fuente del artculo 1622 del nuevo Cdigo, afirma que "la
donacin' mortis causa' DO es una disposicin testamentaria, porque es un
acto contractual, con la oferta del donante y la aceptacin del donatario,
aunque despus resulte sometido a las reglas de los legados. Es una donacin,
de todos modos, aunque disminuida por la revocabilidad por parte del donante
y por la necesidad de la premoriencia del donante, para que surta sus efectos"
(op. cit., pgina 247).
El primer prrafo del artculo 1474 del Cdigo Civil de 1936 dispona que la
donacin de cosa mueble pudiera hacerse verbalmente cuando versare sobre
objetos de pequeo valor, pero requera la entrega simultnea de la cosa
donada. Esto es lo que en doctrina se conoce como" donacin manual".
Artculo 1624.- Si el valor de los bienes muebles excede del lmite fijado en el
artculo 1623 hasta un mximo de ciento cincuenta veces el sueldo mnimo vital
mensual, la donacin se har por escrito de fecha cierta, bajo sancin de
nulidad.
En el instrumento deben especificarse y valorizarse los bienes que se donan.

(*) Modificado por la Ley N 26189. Del 22 de mayo de 1993.

Este artculo establece la formalidad "ad solemnitatem" para la donacin de los
bienes muebles de mediano valor y aplica la misma frmula del artculo 1623.
Cabe reiterar lo dicho al comentar el artculo anterior, en el sentido de que la
frmula flexible que adopta este precepto slo cumplir el cometido deseado en
la medida de que se mantenga actualizada.
Como en el caso del artculo anterior y por las mismas razones, la Ley N
26189 ha modificado el texto del artculo 1624, siendo actualmente en que
sigue:
Artculo 1624. Si el valor de los bienes muebles excede el lmite fijado en el
artculo 1623, la donacin se deber hacer por escrito de fecha cierta, bajo
sancin de nulidad.
En el instrumento deben especificarse y valorizarse los bienes que se donan.
Es necesario tener presente que la regla que contiene este numeral es de
carcter imperativo y cualquier donacin de bienes muebles que est dentro de
sus lmites y que no se formalice por escrito de fecha cierta ser nula. Nos
encontramos, pues, frente a una formalidad "ad solemnitatem", y no
simplemente ante un medio de prueba del acto. Se trata, en efecto, de una
aplicacin del principio "forma dat es se rei": la formalidad impuesta es un
elemento existencial, de modo que si no se observa, la donacin no tiene valor
ni produce efecto.
El ltimo prrafo se explica por razones de seguridad y para evitar
prodigalidades. Tanto la especificacin como la valorizacin son obligatorias,
pues constituyen condiciones del escrito de fecha cierta.
Artculo 1625. La donacin de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura
pblica, con indicacin individual del inmueble o inmuebles donados, de su

valor real y de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sancin de

nulidad.
Conceptuamos realista y aceptada esta modificacin.
Debemos manifestar que el requisito es "ad solemnitatem" y, en general toda la
formalidad de la donacin ha sido cuestionada por varios tratadistas y, entre los
ms clebres, por Marcel Planiol y Georges Ripert. Sostienen estos
jurisconsultos que "la solemnidad es ilgica e ineficaz. Ilgica en el sentido que
existen otros modos de arruinarse y arruinar a la familia propia tan temibles
como la donacin.
Muchas personas resultan engaadas por medio de contratos a ttulo oneroso
por hbiles estafadores, y en cambio esas mismas personas seran incapaces
de consentir una liberalidad irreflexiva. Adems y muy especialmente, la
solemnidad es ineficaz. Para ser eficaz sera necesario que todas las
donaciones, sin excepcin, quedaran sujetas a ella, lo cual es imposible en
estos tiempos en que se acumula sin dificultad una fortuna y coexisten la
moneda, los ttulos al portador y el cheque.
Supervivencia del antiguo recelo hacia las liberalidades, la solemnidad es, en
definitiva, un lujo costoso para uso de las personas alertas y escrupulosas,
para las cuales, precisamente, tal proteccin es evidentemente superflua"
(Planiol y Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil Francs, tomo quinto,
pgina 364).
Si realmente impresiona la contundencia y claridad de los juristas franceses
citados, no termina por convencemos. El hecho de que existan otros medios
para arruinar a una persona o una familia no es razn suficiente para descuidar
la donacin y facilitar la prodigalidad. Adems, y en nuestra legislacin, se han
establecido diferentes niveles para la formalidad, en funcin de la menor a
mayor importancia valorativa de los bienes donados. En suma, afirmamos que
el rgimen impuesto entre nosotros y en la mayora de los cdigos civiles es
conveniente y que la liberalizacin de la forma es un riesgo que debe evitarse.

Messineo, cuyo tratado es varios aos posterior al de Planiol y Ripert,

manifiesta que "la solemnidad de la forma ejercita aqu, como en otros casos
anlogos, la funcin prctica de influir sobre la conciencia del donante acerca
de la importancia econmica del acto que realiza y sobre la consecuencia del
empobrecimiento que ese acto importa para l" Artculo 1626.- La donacin de
bienes muebles con ocasin de bodas o acontecimientos similares no est
sujeta a las formalidades establecidas por los artculos 1624 y 1625.
Este precepto responde a consideraciones prcticas. Sera engorroso, por decir
lo menos, que en el obsequio de bienes muebles valiosos (joyas, ttulos
valores, etc.) con motivo de una boda, cumpleaos, aniversario o situaciones
afines tenga que exigirse, para su validez, que el donatario suscriba un
documento de fecha cierta (artculo 1624) o una escritura pblica (artculo
1625). Esto significa, lisa y llanamente, que en esta clase de donaciones no
ser necesario cumplir ninguna formalidad y que el contrato podr celebrarse
verbalmente y con la aceptacin tcita del donatario, en tanto que su ejecucin
se producira con la entrega del bien obsequiado. Desde luego el artculo bajo
comentario no se extiende a los inmuebles y stos podrn slo ser donados
conforme a la formalidad prevista por el artculo 1625.
Un caso frecuente y que sugiere meditacin es el de las propinas y limosnas. A
nuestro modo de ver ni unas ni otras estn comprendidas en el artculo 1626.
Le sern aplicables, en consecuencia, los numerales anteriores, siendo
entendido que usualmente estn regidas por el artculo 1623, particularmente
las primeras, que son de modesta o relativa cuanta.
Surge como cuestin interpretativa, el determinar cundo nos encontramos
frente a los "acontecimientos similares" a que se refiere el numeral bajo
comentario. Evidentemente, hubiera sido sumamente difcil enumerar todas
aquellas situaciones comprendidas en este artculo.
Nos inclinamos a considerar que los "acontecimientos similares" referidos en el
precepto como eximentes de la formalidad, son aquellos consagrados por los
usos y costumbres. En efecto, y tal como ocurre con las bodas, existen otras

circunstancias de la vida que dan lugar a donaciones o regalos en atencin a

las mismas. Tal sera el caso, por ejemplo, de los aniversarios, cumpleaos,
etc., siempre de acuerdo a la costumbre social imperante y a las condiciones
econmicas de las partes intervinientes. Como en muchos otros casos, sern
los tribunales los llamados a definir los alcances de la norma de acuerdo con
las circunstancias, y de cautelar que no se haga mal uso de este precepto a fin
de eludir las formalidades impuestas.
Donacin del bien ajeno
Artculo 1627.- El contrato en virtud del cual una persona se obliga a obtener
que otra adquiera gratuitamente la propiedad de un bien que ambos saben que
es ajeno, se rige por los artculos 1470, 1471 Y 1472.
De este artculo fluye que la donacin de bienes ajenos es viable, en la medida
de que donante y donatario lo conozcan. En ese caso son aplicables las
normas concernientes a la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero.
Nada impide, en efecto, que "A" le prometa a "B" que gestionar ante "C" para
que este ltimo le done al segundo un departamento. Cabe recordar, a mayor
abundamiento, que la prestacin materia de una obligacin generada por un
contrato puede referirse a bienes ajenos, a tenor de lo establecido por el inciso
2 del artculo 1409 del Cdigo Civil.
Donacin a favor de tutor y curador
Artculo 1628.- La donacin en favor de quien ha sido tutor o curador del
donante est sujeta a la condicin suspensiva de ser aprobadas las cuentas y
pagado el saldo resultante de la administracin.
Ya se explic en la Parte General que los tutores y curadores estn impedidos
de beneficiarse con la donacin de bienes de propiedad de sus representados.

Este impedimento se prolonga ms all de la terminacin de estos cargos, esto

es, cuando los representados han adquirido o readquirido, en su caso, la
capacidad de ejercicio, en el sano propsito de que el tutor o curador cumpla
con dar cuenta de su administracin y no slo sean aprobadas las cuentas,
sino tambin entregados los saldos. Entretanto y para no frustrar estas
donaciones, se les considera sujetas a una condicin suspensiva.
Naturalmente, el precepto presupone que sea el propio sujeto a tutela o
curatela, una vez capaz, quien acte como donante. En ningn caso se admite
que la norma pueda convalidar aquellas donaciones hechas en provecho
propio por el tutor o curador, cuando actuaban en nombre del incapaz. Tales
actos se encuentran expresamente prohibidos (ver artculos 538, inciso 3, y
568 del Cdigo Civil) y no son por ello convalidables.
Donacin inoficiosa
Artculo 1629.- Nadie puede dar por va de donacin, ms de lo que puede
disponer por testamento.
La donacin es invlida en todo lo que exceda de esta medida.
El exceso se regula por el valor que tengan los bienes al momento de la muerte
del donante.
Este artculo es imperativo, ya que est destinado a salvaguardar los derechos
de los herederos forzosos, esto es, los hijos y dems descendientes, los padres
y dems ascendientes y el cnyuge (artculo 724 del Cdigo Civil).
La donacin inoficiosa, es, pues, aquella cuyo valor excede la cuota que el
donante puede disponer por la va testamentaria y debe ser reducida y
restituida por el donatario, para que de este modo quede salvaguardada la
legtima. Esta vara segn que el donante tenga hijos u otros descendientes o
cnyuge (2/3 de los bienes, artculo 725) o la mitad, si slo tiene padres o otros
ascendientes (artculo 726 del Cdigo Civil).

El Cdigo ha introducido un cambio de fundamental importancia en lo que

concierne a la accin de reduccin. En efecto, el artculo 1469 del Cdigo Civil
de 1936, de acuerdo con la lnea expuesta por el artculo 593 del Cdigo Civil
de 1852, estableca que el exceso de la donacin se meda al momento en que
se celebrase el contrato y no al fallecimiento del donante. Este sistema ha sido
severamente criticado y resultaba inaceptable, debido a los fenmenos de la
devaluacin monetaria y la inflacin. El tercer y ltimo prrafo del artculo 1629
ha modificado con acierto el rgimen impuesto en el Cdigo derogado, pues
dispone que el exceso se regula por el valor que tengan o deban tener los
bienes al momento de la muerte del donante. (Valor actualizado constante).
Con el nuevo sistema se desprende tambin que la accin de inoficiosidad de
la donacin slo puede ser planteada por los herederos, pues antes del
fallecimiento del donante simple y llanamente no existen y slo se trata de
personas con derechos expectaticios.
En suma y citando a Len Barandiarn, "ms acertada es la solucin de que se
tome en cuenta el patrimonio tal cual es 'en su importe, en el momento de la
muerte del' de cujus', considerando los aumentos y el enriquecimiento que se
haya producido, pues es en ese momento que se determina quines son los
herederos y cules deben ser sus proposiciones legtimas" (op. cit., tomo 1,
pgina 241).
Se plantea una cuestin que es la relativa al disfrute de los bienes donados,
antes de que se produzca el evento de la muerte del donante y, por tanto,
antes de que pueda determinarse que hubo donacin inoficiosa. La doctrina se
pronuncia en el sentido de sealar que la reduccin no tiene efecto retroactivo
y, consecuentemente antes de la muerte del donante la donacin tiene planos
efectos y el donatario puede hacer suyos los frutos de la cosa donada.
Muy ligado a este artculo 1629 est el numeral 1645, que debi ser el que le
sigue ya cuyo comentario nos remitimos (supra, pgina 240).

En el estudio del precepto podemos distinguir, de un lado, el supuesto de

hecho que contempla, que cabe considerar est expresado en los siguientes
trminos: Podr reservarse el donante la facultad de disponer de algunos de
los bienes donados, o de alguna cantidad con cargo a ellos. El examen del
supuesto de hecho del que parte la norma nos llevar a considerar, una vez
examinada la naturaleza jurdica de la donacin en general, la naturaleza
jurdica de la donacin que contempla el artculo 639 CC.
De otro ladoexaminaremos la consecuencia o efecto de tal supuesto de hecho,
que creemos estaran recogidos en la norma con estos trminos: pero, si
muriere (el donante) sin haber hecho uso de este derecho, pertenecern al
donatario los bienes o la cantidad que se hubiese reservado. El examen de
esta consecuencia nos llevar a tratar distintos aspectos de sus efectos, en
particular, su relacin con el artculo 620 CC.
As pues, el supuesto de hecho del que parte la norma creemos es el de un
sujeto que dona a otro uno o varios bienes y, en ese mismo acto, se reserva,
esto es, reserva para s o en su favor, una facultad (facultad que, por ahora,
no calificaremos), que le permite disponer potestativamente y durante su vida,
de algunos de los bienes donados o de alguna cantidad con cargo a dichos
bienes, aceptando el segundo la donacin en esos trminos; a su vez, el
segundo inciso, o inciso final del precepto, establece la consecuencia o efecto
de ese supuesto de hecho que, segn creemos, se podra enunciar del
siguiente modo: muriendo el donante sin haber hecho uso del derecho que en
la donacin se reserv, y no obstante esa facultad reservada (pero si muriere
el donante), se producen a favor del donatario los propios (sic,plenos) efectos
traditorios de esta donacin en cuanto a los bienes donados; dichos efectos
traditorios plenos se producen, precisamente, por la muerte del donante sin
haber dispuesto (o en lo no dispuesto).
La donacin conjunta

Artculo 1630.- Cuando la donacin se ha hecho a varias personas

conjuntamente, se entender por partes iguales y no se dar entre ellas el
derecho de acrecer.
Se exceptan de esta disposicin las donaciones hechas conjuntamente a
marido y mujer, entre los cuales tendr lugar el derecho de acrecer, si el
donante no dispuso lo contrario.
En este precepto se ha repetido el artculo 1470 del Cdigo Civil de 1936, que
contiene hasta dos disposiciones de carcter supletorio, pues slo funcionan en
defecto de pacto expreso.
Dicho en otros trminos y cuando se efecta una donacin conjunta a dos o
ms personas, el contrato sealar cmo se distribuirn 10 bienes y qu
porcentajes correspondern a los donatarios, si son indivisos. Slo a falta de
estipulacin la ley interpreta la voluntad del donante, al indicar que la donacin
se entender efectuada por partes iguales.
La otra regla supletoria es la concerniente al derecho de acrecer, cuyo sentido
es importante aclarar.
Nuestro Cdigo le dedica el Ttulo VII de la Seccin Segunda del Libro IV sobre
Derecho de Sucesiones, y podramos definirlo como la institucin en virtud de
la cual, existiendo varios beneficiarios de un bien, si alguno de ellos no quiere o
no puede recibir la parte que le corresponde, esta parte aumenta o acrece la de
los dems. Si nada dice el contrato a este respecto, se entiende que el donante
slo ha querido favorecer a los donatarios en los bienes o porcentajes
sealados, de modo que si alguno de los sindicados no acepta la donacin, el
bien o la cuota que le debi corresponder se conserva dentro del patrimonio del
donante. En efecto, para que exista donacin debe haber aceptacin expresa o
tcita del donatario, ya que estamos frente a un contrato y ste exige la
coincidencia de voluntades.
Un ejemplo puede resultar de utilidad:

Imaginemos que "A" ofrece donar un terreno en forma conjunta a "B", "C", "D" y
"E", en partes iguales, 10 cual significa que a cada uno de ellos corresponde
una cuota del 25%. Supongamos ahora que "E" decide no aceptar la donacin.
Qu ocurrir con su parte alcuota? Caben dos soluciones: si "A" ha
establecido el derecho de acrecer, sta aumentar la cuota de "B", "c" y "D", de
forma tal que cada uno de ellos se adjudicar un 33.33% del bien. Si por el
contrario, "A" no ha establecido expresamente tal derecho, en aplicacin del
primer prrafo del artculo bajo comentario deberemos entender que el 25%
que hubiera correspondido a "E" no formar parte de la donacin y
permanecer en el patrimonio de "A".
Distinta es la situacin cuando los sindicados como donatarios son marido y
mujer. En este caso, el derecho de acrecer constituye la regla general, por la
vinculacin ntima que existe entre los esposos y el inters comn de la familia,
de modo que no se dar slo cuando el donante 10 haya dispuesto
expresamente.
Fuentes: Artculo 1470 del Cdigo Civil peruano de 1936. Artculo 1798 del
Cdigo Civil argentino. Artculo 2350 del Cdigo Civil mexicano.

Concordancias: Artculos 774 al 777 del Cdigo Civil.

La reversin
Artculo 1631.- Puede establecerse la reversin slo en favor del donante La
estipulada en favor de tercero es nula; pero no producir la nulidad de la
donacin.
La naturaleza peculiar de la donacin admite la aplicacin de un pacto en virtud
del cual se limitan los efectos del contrato en forma tal que el o los bienes
donados retornan al patrimonio del donante. Suele suceder que el animus
donandi se circunscriba al donatario y no se extienda a sus hijos y futuros
herederos y en esta u otras hiptesis es respetable la voluntad del donante
expresada mediante clusula del contrato o por pacto adicional.

Nuestro Cdigo Civil, a diferencia de otros cuerpos de leyes, no ha establecido

en qu casos tiene lugar la reversin, de modo que sta se mueve dentro de
las distintas situaciones que podr fijar el donante, pero sin que funcione de
modo abstracto. Por otra parte y como se trata de una restriccin, se ha
querido darle carcter "intuitu personae" y el pacto no puede favorecer a
terceros. Empero, si se presentase este caso, la nulidad del pacto no
arrastrara a la donacin. Esta quedara consolidada y los bienes seran
transmisibles a los herederos del donatario.
El artculo 1631 es una repeticin del artculo 1472 del Cdigo Civil de 1936. El
precepto no seala cules son los alcances de la reversin, pero sostenemos
que el pacto lleva implcita la inalienabilidad del bien, el cual no podr ser
transferido, ni gravado o desmembrado, pues deber retomar al patrimonio del
donante sin otro deterioro que no sea el de su natural desgaste. As se
desprende, por lo dems, del contenido del artculo 1632. Desde luego, este
retorno est condicionado, a su vez, a la regla del artculo 948 del Cdigo Civil,
sobre el derecho de propiedad de quien recibe de buena fe un bien mueble, a
ttulo de propietario.
No debe confundirse el pacto de reversin con la donacin sujeta a plazo o
condicin resolutoria. Len Barandiarn lo aclara cuando dice que en estos
casos "simplemente la cosa deja de seguir perteneciendo al donatario, por una
causa distinta a una clusula de reversin: por la simple operancia de la
condicin resolutoria o del plazo final que se agregaron al contrato de
donacin. Y entonces, no interesa, ni importa que se haya insertado la
indicacin de la reversin. Lo donado vuelve al poder del donante, o de sus
herederos, por la simple anterior operancia aludida" (op. cit., tomo l, pgina
276).
Fuentes: Artculo 1472 del Cdigo Civil peruano de 1936. Artculo 951 del
Cdigo Civil francs. Artculo 641 del Cdigo Civil espaol.
Concordancias: Artculos 224 y 1632 del Cdigo Civil.
Renuncia tcita a la reversin

Artculo 1632.- El asentimiento del donante a la enajenacin de los bienes que

constituyeron la donacin determina la renuncia del derecho de reversin. El
asentimiento del donante a la constitucin de una garanta real por el donatario
no importa renuncia del derecho de reversin sino en favor del acreedor.
De este precepto aparece la naturaleza y los efectos del pacto de reversin.
Este contiene en verdad un mandato de inalienabilidad y por ello exige el
asentimiento del donante a la enajenacin, lo que determina, a su vez, la
renuncia del donante al ejercicio del pacto.
Discrepamos en parte, por lo tanto, de Len Barandiarn, cuando manifiesta
que "antes de que se produzca o no el acontecimiento que pueda causar la
reversin, el donatario no slo puede usar y disfrutar de la cosa, ejercitar los
actos de administracin, sino tambin en principio, puede disponer de ella y
gravar/a". Y aade: "Pero, desde luego, cabe que se agregue en el pacto de
reversin una clusula especial que prohba al donatario esto ltimo" (op. cit.,
pginas 276 y 277). No creemos, en efecto, que sea necesaria la clusula de
inalienabilidad para que sta sea operativa, pues estimamos que se encuentra
inmersa en el artculo 1632. Ha sido casualmente dentro de esta mentalidad
que no pareci necesario incluir en el Proyecto un precepto que, como el
artculo 792 del Cdigo Civil italiano, establece que la reversin tiene efecto
retroactivo.
Coincidimos en cambio con Len Barandiarn, cuando expresa que el
donatario sujeto a un pacto de reversin tiene derecho al uso y disfrute del bien
y a ejercitar cualquier acto de administracin.
Distinta es la situacin si el donante asiente a la constitucin de una garanta
real por parte del donatario (prenda, hipoteca, anticresis). En esta hiptesis su
efecto slo es parcial, de modo que subsistir el pacto, pero no afectar al
acreedor en cuyo favor se ha establecido la garanta y, sta se cumple a
plenitud.

Si bien el artculo 1632 tiene su antecedente en el artculo 1473 del Cdigo

Civil de 1936, su contenido es ms amplio y de mayor solvencia tcnica, pues
en su primera parte no se limita a la venta y se extiende a la enajenacin; y en
su segunda parte habla de una garanta real, en vez de una hipoteca.
Fuentes: Artculo 1473 del Cdigo Civil peruano de 1936. Artculo 951 del
Cdigo Civil francs. Artculo 1178 del Cdigo Civil brasileo.
Beneficio de competencia
Artculo 1633.- El donante que ha desmejorado de fortuna slo puede eximirse
de entregar el bien donado en la parte necesaria para sus alimentos.
Puede suceder que un donante se encuentre en una situacin econmica difcil
y como su inters est por encima de todo, se abstenga de entregar el bien
donado, parcial o totalmente, segn el alcance de sus necesidades
alimenticias. Esta regla, cuya equidad est fuera de discusin, es conocida en
la doctrina como beneficium competentiae o beneficio de competencia.
Se advierte del numeral 1633 que si bien el contrato de donacin ya fue
celebrado, an no ha sido ejecutado, pues la entrega est pendiente. De
haberse realizado dicha entrega el beneficio no ser aplicable, lo que es
explicable por razones de seguridad y fluidez en la contratacin.
La mencin que se hace a los alimentos debe ser entendida en un sentido lato,
esto es, con la extensin que seala el artculo 472 del Cdigo Civil.
Dada la razn de ser de este artculo es evidente que tiene carcter imperativo
y no admite pacto de renuncia. Por otra parte su naturaleza es personalsima y
est circunscrito al donante, de modo que no ser de aplicacin para los
alimentos destinados a terceras personas.
Aun cuando no lo seale el precepto, se entiende que desaparecer el
beneficio si el donante recupera su solvencia econmica.

Fuentes: Artculo 1475 del Cdigo Civil peruano de 1936. Artculo 1175 del
Cdigo Civil brasileo.
Invalidez de pleno derecho y el caso de sobreviniencia
Artculo 1634.- Queda invalidada de pleno derecho la donacin hecha por
persona que no tena hijos, si resulta vivo el hijo del donante que ste reputaba
muerto.
La donacin hecha por quien no tena hijos al tiempo de celebrar el contrato, no
queda invalidada si stos sobrevinieren, salvo que expresamente estuviese
establecida esta condicin.
El artculo 1634 se pone en dos circunstancias distintas y en realidad el
tratamiento de ambas debi estar separado en dos artculos, pues sus
soluciones son diferentes. Queda claro que, en atencin al principio
constitucional que consagra la igualdad de derechos de todos los hijos, sin
distincin de su tipo de filiacin, debemos considerar que las dos hiptesis
contenidas en este numeral se refieren tanto a los hijos matrimoniales como los
extramatrimoniales y adoptivos.
La primera est relacionada con lo que Len Barandiarn denomina "falsa
causa convencional", esto es, una donacin hecha bajo la errnea creencia de
que haba fallecido el hijo del donante. La invalidez se produce en este caso sin
necesidad de accin alguna de su parte, ni de mandamiento judicial y tiene
como finalidad concreta la defensa de los intereses del hijo que se supona
fallecido.
Se trata, por lo dems, de una regla de carcter imperativo y similar a la que
exista en el artculo 612 del Cdigo Civil de 1852 y en el artculo 1477 del
Cdigo Civil de 1936, que ha sido conservada pese a que no tenemos
conocimiento de su aplicacin prctica. La disposicin debe ser sin embargo

concordada con el artculo 1636, que establece una hiptesis en la cual la

invalidez no opera de pleno derecho, y que comentaremos luego.
En lo que concierne a la segunda hiptesis, se refiere a una situacin que no
fue prevista por el Cdigo derogado y es la llamada sobreviniencia de hijos, o
sea el nacimiento o adopcin de uno o varios acontecidos despus de la
celebracin de la donacin. En este caso no existe "falsa causa convencional"
y por lo tanto el acto no queda invalidado, salvo que hubiese sido previsto
como condicin impuesta por el donante. Estaramos pues frente a una
condicin resolutoria expresamente pactada.
Se ha objetado la expresin "invalidada" y a nuestro entender es equivalente a
una nulidad de pleno derecho.
Fuentes: Artculo 1477 del Cdigo Civil peruano de 1936. Artculo 960 del
Cdigo Civil francs. Artculo 644 del Cdigo Civil espaol.
Concordancias: Artculo 219, inciso 7, 1635 Y 1636 del Cdigo Civil.
Efectos de la invalidacin
Artculo 1635.- Invalidada la donacin se restituye al donante el bien donado, o
su valor de reposicin si el donatario lo hubiese enajenado o no pudiese ser
restituido.
Si el bien donado se halla gravado, el donante libera el gravamen pagando la
cantidad que corresponda y se subroga en los derechos del acreedor.
Parecera que el artculo 1635 es consecuencia del artculo precedente lo que
no es exacto. En efecto, si bien est mal ubicado y debi encontrarse despus
del artculo 1644, tiene carcter genrico y se extiende tanto a los casos de
nulidad a que se refiere el artculo 1634 como a la caducidad y revocacin del
contrato, ya que la devolucin del bien o la de su valor de reposicin es
pertinente a todas estas situaciones. Tan ello es cierto que en el artculo 1673

del Proyecto, que es su antecedente, se hablaba de revocacin y no de

invalidez.
En realidad, el numeral tiene su fuente en el artculo 1478 del Cdigo Civil
derogado, aunque con algunos cambios significativos. El primero consiste en
que el artculo 1635 habla acertadamente sobre el valor de reposicin, lo que
no suceda antes, pues se apreciaba por lo que vala al tiempo de hacer la
donacin. Y en segundo trmino, se ha suprimido del Cdigo la regla contenida
en el referido artculo 1478, segundo prrafo, segn la cual cuando la cosa
donada haya pasado a un tercero por ttulo gratuito, podr reivindicarla el
donante. Se recogi as la acertada crtica hecha por Len Barandiarn, quien
manifestaba que sta era una solucin extraa y que en la legislacin
comparada se respeta la adquisicin del tercero, sin hacer el distingo segn
que se trate de ttulo oneroso o ttulo gratuito (op. cit., tomo 1, pginas 290 y
291).
El segundo prrafo del artculo 1635 debe ser entendido como una facultad del
donante a quien se le restituye el bien, pero con un gravamen. Nada le obliga a
pagar lo que el donatario adeuda a quien tiene a su favor la garanta real, pero
si desea evitar la ejecucin cancelar el importe y quedar subrogado en los
derechos del acreedor, o sea, adquiere un crdito contra dicho donatario.
Ponemos un ejemplo: "A" le don a "B" un terreno y "B" lo hipotec a "C", en
garanta de una deuda. Si como consecuencia de la nulidad, caducidad o
revocacin de la donacin, el terreno reingresa al patrimonio de "A", lo har
sufriendo el gravamen hipotecario. Si "A" desea levantar la hipoteca y evitar
eventualmente el remate del inmueble tendr que pagarle a "c" y al hacerlo se
subroga en el crdito existente contra "B". Naturalmente, nada impide que el
donante no haga uso de esta posibilidad y recupere el bien, pero gravado.
Cabe que el donante redima una servidumbre pasiva mediante la aplicacin
del segundo prrafo del artculo 1635?
El tema ha sido discutido en la doctrina y hay quienes como Manresa y Navarro
afirman esa posibilidad y la extienden a desmembraciones como el usufructo.

Nosotros nos inclinamos en sentido contrario, pues el precepto se refiere a un

gravamen y no a una limitacin ni desmembracin. La intencin del artculo es
clara: se trata de evitar que el donante pierda la propiedad del bien como
consecuencia de la garanta existente. Esta hiptesis no se da si lo que existe
es una servidumbre pasiva o un usufructo.
Con relacin a los frutos producidos por el bien donado, es de aplicacin el
artculo 1643, que se comentar ms adelante.
Fuentes: Artculo 1478 del Cdigo Civil peruano de 1936.
Concordancias: Artculos 1260 a 1264, 1634, 1636, 1637 Y 1644 del Cdigo
Civil.
Exclusin de la invalidez de pleno derecho
Artculo 1636.- No queda invalidada de pleno derecho la donacin en el caso
del artculo 1634 cuando el valor del bien donado no exceda de la dcima parte
de los bienes que tuvo el donante al tiempo de hacer la donacin. En este
caso, es necesario que el donante la declare sin efecto.
Este artculo est directamente vinculado con el numeral 1634 y debi situarse
inmediatamente despus, lo que no sucedi debido a la errnea ubicacin del
artculo 1635, que ya fue criticada (supra, pgina 230).
El precepto es reproduccin del artculo 1479 del Cdigo Civil derogado y tiene
como fundamento el hecho de que el valor de lo donado no afectar el derecho
del hijo que se reput muerto, sin estarlo. Ya no. procede, en este caso, la
invalidez de pleno derecho o automtica y si el donante desea dejar sin efecto
la donacin, tendr que declararlo as. Aun cuando no se ha sealado un plazo
para esta declaracin, pensamos que ser el de seis meses que contiene el
artculo 1639, por aplicacin analgica. Supongamos que el donante "A" tiene
un patrimonio constituido por 20,000 m2 de terreno valorizado en 200 000
soles, y de dicho total segrega una porcin de 1,000 m2 evaluada en 10,000
soles y la dona a "B". Imaginemos que al hacer esto, "A" crea muerto a su

nico hijo, pero posteriormente descubre que ste vive. Conforme al artculo
1634 la donacin quedara invalidada de pleno derecho. No obstante ello, el
precepto que comentamos introduce una excepcin a dicha norma: en vista de
que el valor de lo donado (10,000 soles) no exceda del 10% del patrimonio de
"A" al hacer la donacin (200,000 soles) si ste desea dejarla sin efecto deber
declararlo expresamente.
Precisa rectificar que el precepto responde a un caso de nulidad y no de
invalidez (supra, pgina 230).
Fuentes: Artculo 1479 del Cdigo Civil peruano de 1936.
Concordancias: Artculos 1634 y 1639 del Cdigo Civil.
Causales de revocacin
Artculo 1637.- El donante puede revocar la donacin por las mismas causas
de indignidad para suceder y de desheredacin.
El artculo 1637 es repeticin del artculo 1480 del Cdigo Civil de 1936 y tiene
carcter imperativo. En efecto, sera amoral que el donante renuncie
expresamente a un derecho que le confiere la ley por consideraciones
esencialmente ticas. Evidentemente, al tratarse de una facultad, 10 que s
puede ocurrir es que el donante no la ejercite, aun cuando exista motivo
suficiente.
Si bien en principio el acto jurdico es irrevocable y la donacin tiene este
carcter, no se puede ignorar su peculiaridad por el desprendimiento en vida de
uno o ms bienes que hace el donante. Este no tiene por qu esperar ni exigir
el agradecimiento del donatario; pero es vlido reconocerle el derecho de
revocar la donacin efectuada si su conducta le hace indigno. Por ello el
numeral bajo comentario consagra esa facultad, pero por razones justificadas y
taxativamente sealadas por la ley y esto explica la remisin a las causas de
indignidad (artculo 667) y desheredacin (artculos 744, 745 Y 746 del Cdigo
Civil).

La revocacin de la donacin es un acto voluntario y se diferencia, por lo tanto,

de la nulidad y de la caducidad, que se dan de pleno derecho. Ella supone, por
lo dems, la existencia de un contrato de donacin perfecto, pero que pierde su
eficacia por hechos sobrevenidos y que hacen al donatario no merecedor a su
beneficio.
A continuacin efectuamos un somero anlisis de los cinco incisos del artculo
667 del Cdigo Civil relativo a la indignidad para suceder.
1) El inciso 1 es aplicable desde que los actos delictivos que plantea,
cometidos en agravio del donante y de sus ascendientes, descendientes o
cnyuge, son razones de inconducta suficientes para justificar la revocacin.
Debemos sealar, empero, que el homicidio doloso est excluido, no slo
porque la revocacin no es transmisible a los herederos (artculo 1638) sino
fundamentalmente, porque se trata de una hiptesis de caducidad, ya que el
artculo 1644 la impone cuando el donatario ocasiona intencionalmente la
muerte del donante.
2) El inciso 2 se refiere a quienes hubieran sido condenados por delito doloso
cometido en agravio del donante o de alguna de las personas indicadas en el
inciso anterior. La ingratitud del donatario es evidente en estas circunstancias y
su gama es variada, ya que incluye los delitos contra el honor, patrimonio, etc.
3) Es igualmente revocable la donacin en la hiptesis del inciso 3, en la
medida de que exista una denuncia calumniosa por delito al que la ley sanciona
con pena privativa de la libertad. Si el donatario hubiese sembrado dudas en
cuanto a una posible e inexacta accin u omisin delictuosa del donante, se
comprende que ste pueda dejar sin efecto la donacin que hizo a su favor.
Desde luego no habr lugar a la revocacin si la denuncia no tiene carcter
calumnioso.
4) El inciso 4 no slo constituye un acto de ingratitud, tal como la entiende
Messineo en su sentido tcnico jurdico y no puramente literal, sino tambin de

captacin de la voluntad del donante, al impedirle que otorgue testamento u

obligarle a hacerlo, o para que revoque en forma total o parcial el otorgado.
Por ltimo, el inciso 5 supone tambin conducta deshonesta del donatario y
una manipulacin en las decisiones de ltima voluntad del donante. Queda
excluida, por lo dems, la parte final de este inciso, pues el donante ya habra
fallecido y no existir entonces la posibilidad de que se produzca la revocacin,
dado su carcter personalsimo.
5) En lo que atae a las causales de desheredacin, tambin se explica su
funcionamiento, a tenor de lo dispuesto en los artculos 744, 745 y 746 del
Cdigo Civil.
1) Conforme al inciso 1 del artculo 744, el donante podr revocar la donacin
si el donatario lo hubiese maltratado de obra o injuriado grave y reiteradamente
y estos hechos hubiesen afectado a su cnyuge. No estn considerados en el
inciso ni los descendientes ni los ascendientes del donante y como las
causales de desheredacin son taxativas y por ende restrictivas, no pueden ser
incluidas por aplicacin analgica de la norma. Raymundo Salvat, al comentar
esta causal, manifiesta que debe tenerse en cuenta la educacin, posicin
social y dems circunstancias de hecho.
2) En virtud del inciso 2, la revocacin tambin ser posible si el donatario se
hubiese negado sin motivo justificado a proporcionar alimentos al donante o
haberlo abandonado encontrndose gravemente enfermo o sin poder valerse
por s mismo. Nuevamente es la ingratitud, agravada por el incumplimiento de
obligaciones no slo morales sino legales, la que explica suficientemente esta
causal. En vas de aclaracin, hay que decir que la negativa a los alimentos
supone que exista un procedimiento judicial abierto o concluido.
3) El inciso 3 no es aplicable, pues la privacin injustificada de la libertad
constituye un delito (artculo 223 del Cdigo Penal) y la causal est
considerada en el inciso 2 del artculo 667 del Cdigo Civil.

4) En cuanto al inciso 4, el donante podr revocar la donacin si el donatario

lleva una vida deshonrosa o inmoral. Desde luego, si esta conducta carece de
significacin para el donante, simplemente no ejercitar su derecho a la
revocacin. Pero bien puede suceder, por el contrario, que tenga enorme
gravitacin por la estima y el respeto que le guardaba al donatario y que al
perderlos quiera aplicarle una sancin civil.
5) En lo que concierne al artculo 745, el donante se encuentra autorizado para
dejar sin efecto la donacin si el donatario niega injustificadamente los
alimentos a los descendientes del primero. Esta hiptesis es en la prctica
improbable.
6) El otro caso que plantea el mismo artculo 745 es que el donatario haya
incurrido en alguna de las causales por las que se pierde o se es privado de la
patria potestad. En realidad, no vemos cmo pueda funcionar esta regla. No
parece lgico que opere en aquellos casos en que el donatario no est ligado
con el donante por esa relacin familiar de la cual se desprende la patria
potestad. Y tampoco procede en la hiptesis de que el donante fuese hijo
menor del padre o madre que incurren en una de las causales de prdida o
privacin de la patria potestad, por la sencilla razn de que no pueden donarse
a si mismos los bienes de sus hijos.
7) Finalmente y de acuerdo con el artculo 746, el o la donante podr revocar la
donacin hecha a su cnyuge, si ste incurre en alguna de las causales de
separacin de cuerpos previstas en los incisos 1 a 6 del artculo 333 del Cdigo
Civil. La gravedad de estas causales y el efecto principalmente moral que
originan son razones vlidas para justificar la decisin revocatoria del cnyuge
donante.
Con posterioridad a la promulgacin del Cdigo hemos vuelto a reflexionar
sobre los argumentos expuestos por Len Barandiarn, cuando al criticar el
artculo 1480 del Cdigo Civil de 1936 manifestaba que haca, sin
discriminacin, la remisin a las causales de desheredacin. Y, en conclusin,
pensamos que tuvo razn al sealar que "en otras legislaciones no hay una

disposicin as concebida, de remisin indiscriminada, sino que se indica con

cuidado los hechos que representando una actitud de desagradecimiento frente
al donante, justifican que pueda ste sancionarlos con la revocacin de la
donacin" (op. cit., tomo 1, pgina 282). En efecto, no todas las causales de
desheredacin o indignidad reflejan, necesariamente, que el donatario haya
faltado a su deber moral de gratitud para con el donante.
Fuentes: Artculo 1480 del Cdigo Civil peruano de 1936.
Concordancias: Artculos 33, 667, 744, 745 Y 746 del Cdigo Civil.
Intrasmisibilidad
Artculo 1638.- No pasa a los herederos la facultad de revocar la donacin.
Este precepto se explica por las motivaciones personales que tiene la
revocacin. En ella el factor que la determina es esencialmente moral y las
consecuencias econmicas son slo secundarias. En efecto, lo que se
pretende es imponerle al donatario una sancin civil frente a la violacin del
deber de gratitud que debe tener para con el donante, el cual hace un sacrificio
patrimonial en vida y acta con una generosidad que no estara siendo
correspondida. Estas razones se circunscriben, en tal virtud, a dicho donante y
no tienen necesariamente que extenderse a sus herederos. Lo contrario ocurre
respecto a los herederos del donatario. De la lectura del artculo 1640 se
desprende que la revocacin puede estar dirigida contra el donatario o contra
los herederos de ste, si ha fallecido.
El artculo 1638 es repeticin de parte del artculo 1482 del Cdigo Civil de
1936.
Cabe sealar que la frmula adoptada por el nuevo Cdigo no es universal y
que existen legislaciones como la francesa o la argentina, para citar ejemplos,
en que el derecho a la revocacin favorece tambin a los herederos. Otras,
como la espaola, niegan esta posibilidad a los herederos del donante si ste,
pudiendo, no la hubiera ejercitado.
Fuentes: Artculo 1482 del Cdigo Civil peruano de 1936.

Concordancias: Artculos 1637, 1639, 1640 Y 1641 del Cdigo Civil.

Plazo de la facultad de revocar
Artculo 1639.- La facultad de revocar la donacin caduca a los seis meses
desde que sobrevino alguna de las causas del artculo 1637.
La inseguridad que genera la revocacin hace que slo deba efectivizarse
dentro de un plazo breve, pero en el que razonablemente el donante pueda
conocer las causales sobrevenidas.
La revocacin no constituye propiamente una accin, de modo que el plazo del
artculo bajo comentario no es de prescripcin ni tampoco de caducidad, pese
al texto del precepto.
Fuentes: Artculo 1482 del Cdigo Civil peruano de 1936.
Concordancias: Artculos 1637 y 2003 a 2007 del Cdigo Civil.
Comunicacin de la revocacin
Artculo 1640.- No produce efecto la revocacin: si dentro de sesenta das de
hecha por el donante, no se comunica en forma indubitable al donatario o a sus
herederos.
No basta que el donante revoque la donacin dentro del plazo previsto por el
artculo 1639, sino que es tambin obligatorio que 10 ponga en conocimiento
del donatario o de sus herederos. El plazo para 'esta comunicacin es
igualmente breve pero prudente, a fin de que el donante est en aptitud de
ubicarlo o ubicados; y no se exige forma alguna, pero deber constar de modo
indubitable. Esto significa que el donante podr recurrir a un notario e inclusive
al juez, para poner en evidencia que ha cumplido con este requisito.
El artculo 1640 es la repeticin del artculo 1483 del Cdigo Civil de 1936. Su
razn de ser es obvia: slo mediante la comunicacin el donatario o sus
herederos estarn en condiciones de contradecir las causas de la revocacin.

Fuentes: Artculo 1483 del Cdigo Civil peruano de 1936.

Concordancias: Artculos 1639 y 1641 del Cdigo Civil.
Contradiccin de las causas de la revocacin
Artculo 1641.- El donatario o sus herederos pueden contradecir las causas de
la revocacin para que judicialmente se decida sobre el mrito de ellas.
Quedar consumada la revocacin que no fuese contradicha dentro de sesenta
das despus de comunicada en forma indubitable al donatario o a sus
herederos.
Por el contenido del artculo 1637 se infiere que la revocacin puede afectar
severamente el inters moral del donatario o de sus herederos, adems de su
connotacin econmica. Fuera de ello, no debe olvidarse que la figura es
taxativa y restrictiva por naturaleza. Todo lo dicho explica el derecho a
contradecirla judicialmente, dentro de un plazo que tambin es de sesenta das
contados desde la comunicacin sealada por el artculo 1640. Este plazo es
uno de caducidad y no de prescripcin. Vencidos los sesenta das y si no se
hubiera planteado la demanda, la revocacin queda consumada, pues la
pasividad del donatario o de sus herederos equivale a reconocer la legitimidad
de la revocacin o, cuando menos, la renuncia al derecho de contradecir sus
causas.
Como no existe procedimiento especial para esta accin de contradiccin, el
juicio se sustanciar por la va del conocimiento (artculo 457 y siguientes del
Cdigo Procesal Civil).
El artculo 1641 es reproduccin casi total del artculo 1484 del Cdigo Civil
derogado y el nico cambio introducido es el relativo a la comunicacin en
forma indubitable, en vez de la notificacin, lo que es saludable por razones de
tiempo y costos.
Fuentes: Artculo 1484 del Cdigo Civil peruano de 1936.

Concordancias: Artculos 750, 1637 Y 1640 del Cdigo Civil. Artculos 457 y
siguientes del Cdigo Procesal Civil.
Invalidacin o revocacin de las donaciones remuneratorias o sujetas a cargo
Artculo 1642.- En el caso de donaciones remuneratorias o sujetas a cargo, su
invalidacin o revocacin determina la obligacin del donante de abonar al
donatario el valor de} servicio prestado o del cargo satisfecho.
Este artculo ha modificado de un modo radical el sistema utilizado por el
artculo 1485 del Cdigo Civil de 1936. No exista en verdad razn valedera
para que la donacin remuneratoria o con cargo no fuese revocada y esta es la
posicin mayoritaria de la legislacin comparada y la doctrina.
Desde luego y con el propsito de no generar un enriquecimiento indebido, el
numeral comentado dispone que el donante est obligado a abonar al
donatario -o a sus herederos, en su caso- el valor del servicio o del cargo.
Concordancias: Artculos 185 y 187 del Cdigo Civil.
Efectos de la revocacin: frutos
Artculos 1643.- Los frutos de las donaciones revocadas pertenecen al donante
desde que se comunica en forma indubitable la revocacin; y en caso de
invalidacin de pleno derecho, desde que se cita con la demanda de restitucin
del bien donado.
Este artculo es similar al numeral 1487 del Cdigo Civil de 1936 y se pone en
la hiptesis de la revocacin, como acto voluntario del donante, y de la nulidad,
que opera de pleno derecho, para darles las soluciones adecuadas a una y
otra.
En el caso de la revocacin, el bien donado debe ser devuelto por el donatario
desde que se perfecciona, esto es, a partir de la comunicacin hecha en forma
indubitable, mencionada por el artculo 1640. De consiguiente y como

accesorio de ello, los frutos siguen igual suerte. Entretanto, todos aquellos que
hubiesen sido percibido s por el donatario le correspondern y no habr lugar a
restitucin alguna, pues la revocacin no opera retroactivamente.
Si la invalidacin es de pleno derecho (artculos 1634 y 1644) la regla tiene que
ser otra y los frutos sern del donante (o de sus herederos, en su caso) desde
que se notifica la demanda de restitucin del bien sin esperar una decisin
judicial y en esta hiptesis los frutos sern del donante desde el momento de
dicha devolucin, pues son accesorios y siguen la suerte de lo principal.
Reiteramos 10 dicho al comentar el artculo 1633 (supra, pg. 232) en el
sentido que el Cdigo debi referirse a la nulidad y no a la invalidez.
Fuentes: Artculo 1487 del Cdigo Civil peruano de 1936.
Concordancias: Artculos 890, 1634,1644 Y 1637 del Cdigo Civil.
Caducidad por muerte del donante
Artculo 1644.- Caduca la donacin si el donatario ocasiona intencionalmente la
muerte del donante.
Este artculo ha sido inspirado por el artculo 1486 del Cdigo Civil de 1936 y
su nica variante es que el nuevo Cdigo lo tipifica como un factor de
caducidad, en tanto que el anterior se refera a su invalidacin. Pero en uno y
otro caso lo que destaca es que no se trata de una simple causal de
revocacin, que es voluntaria por naturaleza, sino que acta ope legis por
tratarse de una situacin de extremada gravedad y mxima ingratitud.
Obviamente, no podra tratarse de una causal de revocacin, porque sta slo
puede ser ejercitada por el propio donante (ver artculo 1638) y sus herederos
se veran imposibilitados de incoarla.
De lo dicho se desprende que la caducidad se produce de pleno derecho y no
es susceptible de pacto contrario, pues tiene carcter imperativo.

Aunque no lo diga el precepto, para que la caducidad pueda surtir sus efectos
ser necesario que el donatario haya sido condenado por la muerte dolosa del
donante, as debera expresarlo el numeral bajo anlisis.
Artculo 1645.- Si las donaciones exceden la porcin disponible de la herencia,
se suprimen o reducen en cuanto al exceso las de fecha ms reciente, o a
prorrata, si fueran de la misma fecha.
Este precepto es similar al artculo 1488 del Cdigo Civil derogado y, segn
qued dicho, debi estar situado despus del artculo 1629, pues est
estrechamente vinculado a la donacin inoficiosa.
Cuando existe un exceso en la donacin, resulta evidente que tendr que
regularizarse sobre la base de la supresin o reduccin de la misma y, para
facilitar esta operacin y no crear problemas de difcil solucin, el Cdigo
dispone que sufra las consecuencias aquella que sea de fecha ms reciente.
Tambin es explicable y justo que si las donaciones fuesen celebrados en la
misma fecha -lo que es improbable, pero no imposible- la supresin o
reduccin se haga en todas ellas, de un modo proporcional y, por lo tanto,
equitativo.
Creemos conveniente citar un ejemplo:
"A" dona en 1970 un departamento a "B"; en 1976 dona un terreno a "C"; y en
1982 dona un automvil a "D". "A" fallece en 1985, y lo heredan sus dos hijos.
Al momento de su fallecimiento, deja un patrimonio valorizado en 1 '200,000
soles. De ah que, conforme al artculo 1629 (concordado con el 725), "A" slo
poda donar la tercera parte de sus bienes, por valor de 400,000 soles.
Al fallecer "A", los bienes donados tenan el siguiente valor: 400,000 soles el
departamento de "B"; 180,000 soles el terreno de "C"; y 60,000 soles el
automvil de "D". Ello significa que el total de lo donado vala 640,000 soles al
tiempo de morir "A", y por tanto, excede de la tercera parte valorizada en
400,000 soles. Se presenta pues un exceso de 240,000 soles que es invlido a

tenor del artculo 1629. Siguiendo la regla del numeral 1645, corresponde
reducir la donacin ms reciente: la efectuada a favor de "D". Ntese sin
embargo que el valor de sta (S/. 60,000) no basta para cubrir el exceso. Habr
que reducir la hecha a "C", con lo cual se cumple el mandato legal.
El resultado ser que, en este ejemplo, nicamente "B" conservar intacto el
bien donado. Tanto "c" como "D" se vern obligados a restituir lo que recibieron
o, si ello no fuera posible, a pagar su valor a la fecha del fallecimiento.
Fuentes: Artculo 1488 del Cdigo Civil peruano de 1936.
Concordancias: Artculos 725, 726, 727, 770 Y 1629 del Cdigo Civil.
Donacin matrimonial
Artculo 1646.- La donacin hecha por razn de matrimonio est sujeta a la
condicin de que se celebre el acto.
El artculo 1646 es igual al artculo 215 del Cdigo Civil derogado, que se
encontraba en el Libro Segundo del Derecho de Familia y que con mejor
criterio tcnico ha sido desplazado al contrato de donacin.
Estamos frente a un dispositivo que contempla una condicin legal (condictio
juris) cuyos efectos son semejantes a los de la condicin suspensiva, habida
cuenta de que el contrato queda sujeto a que se realice el matrimonio. Queda,
por lo tanto, modificada la opinin que diramos sobre este particular al
sostener que surta los efectos de una condicin resolutoria (Cdigo Civil,
Exposicin de Motivos y Comentarios, Tomo VI, pgina 306).
La frmula que contiene el artculo 1646 es justificada. El obsequio tiene
relacin directa con el matrimonio que lo motiva y si ste, por cualquier
circunstancia no se concreta, desaparece la razn que lo origin y el contrato
no se da.

Cabe anotar que las donaciones de bienes muebles por razn de matrimonio
no estn vinculadas a formalidad alguna, a tenor de lo dispuesto por el artculo
1626 del Cdigo Civil (supra, pgina 216).
Fuentes: Artculo 215 del Cdigo Civil peruano de 1936.
Concordancias: Artculos 173.240 Y 1626 del Cdigo Civil.
Irrevocabilidad de la donacin por razn de matrimonio
Artculo 1647.- La donacin a que se refiere el artculo 1646 no es revocable
por causa de ingratitud.
Como en el caso anterior, este precepto es similar al que exista en el Cdigo
Civil de 1936 (artculo 217), tambin ubicado en el Libro Segundo, sobre
Derecho de Familia.
Se trata de un caso singular, cuyos antecedentes estn en el artculo 959 del
Cdigo Civil francs y que figuraba igualmente en los artculos 622 y 217 de los
Cdigos peruanos de 1852 y 1936, respectivamente.
Luego de reexaminar este dispositivo, hemos llegado a la conclusin de que no
tiene una fundamentacin satisfactoria y que en el futuro debera suprimirse.
En efecto, en el fondo no constituye sino un rezago del antiguo concepto de la
irrevocabilidad

de

la

donacin,

ya

superado

en

las

legislaciones

contemporneas; y no vemos razn para que una persona que hace donacin
de un bien a mrito de un matrimonio no pueda dejarla sin efecto si el donatario
-que puede ser la novia, el novio o ambos incurre en una causal de ingratitud
para con el donante.
El numeral bajo comentario slo cubre las donaciones hechas por razn de
matrimonio y por su carcter excepcional no se extiende a las realizadas en
atencin a los acontecimientos similares que menciona el artculo 1626 del
Cdigo Civil.

Consideramos, finalmente, que el artculo 1647 est circunscrito a los casos de

revocacin, como lo dice su texto, y no es de aplicacin para la invalidez ni
caducidad de la donacin (artculos 1634 y 1644) del Cdigo civil).
VIII-LOS BIENES QUE PUEDEN SER DONADOS
En virtud de lo prescrito por el artculo 1409 del Cdigo Civil, pueden ser objeto
de prestaciones contractuales: bienes futuros, ajenos, afectados en garanta,
embargados o sujetos a litigio por cualquier causa.
Esta constituye la norma general con relacin a los bienes sobre los que se
puede contratar, y en tanto no exista disposicin contraria, ellos podrn ser
objeto de cualquier contrato tpico.
En el contrato de compraventa, el Cdigo Civil regula con pulcritud diversos
supuestos en torno a las caractersticas de los bienes que pueden ser materia
del mismo. Esta minuciosidad nos llev a desarrollar el tema en diversas
investigaciones anteriores relativas a dicho contrato.
En lo que no se oponga al contrato de donacin, nuestras apreciaciones
vertidas en anteriores investigaciones resultan plenamente aplicables.
No obstante ello, el Cdigo Civil Peruano, en el Ttulo relativo al Contrato de
Donacin, intenta regular lo referente a la donacin de bien ajeno. Sin
embargo, esa buena intencin no tuvo un correlato enteramente positivo.
Como podemos apreciar de la definicin del artculo 1621, el contrato de
donacin, al igual que todos los contratos contenidos en el Cdigo Civil
Peruano de 1984, es meramente obligacional. Por tal razn, consideramos
enteramente vlidas, en lo que por su naturaleza le fueran aplicables, nuestras
opiniones sobre la validez del contrato de venta de bien ajeno en estricto. Al
igual que en el caso del contrato de compraventa, consideramos que, en teora,
puede versar sobre bienes ajenos. Creemos que debera ser perfectamente
vlido el contrato de donacin de bienes ajenos en estricto; es decir, aquel por

el cual ambas partes, donante y donatario, conocen el carcter ajeno del bien,
y el donante se obliga a transferir gratuitamente su propiedad al donatario.
En lo que respecta al tratamiento que la donacin de bienes ajenos ha tenido
en nuestro Cdigo Civil, diremos que es nulo. Solo se incluye una norma, el
artculo 1627, que seala que el contrato en virtud del cual una persona se
obliga a obtener que otra adquiera gratuitamente la propiedad de un bien que
ambos (sic) sabe que es ajeno se rige por los artculos 1470, 1471 y 1472.
El texto de esta norma es el siguiente:
Artculo 1627.- "El contrato en virtud del cual una persona se obliga a obtener
que otra adquiera gratuitamente la propiedad de un bien que ambos saben que
es ajeno, se rige por los artculos 1470, 1471 y 1472".
Como podemos observar de la redaccin del artculo antes mencionado, su
estructura es exactamente la misma que la del artculo 1537, incluido dentro del
Ttulo relativo a la compraventa. Por lo tanto, sus elementos sern
prcticamente los mismos:
a) Ambos contratantes saben que el bien materia de la prestacin objeto de
una obligacin de dar, es ajeno.
b) Ambas partes acuerdan conscientemente que una de ellas se compromete a
obtener que la otra adquiera gratuitamente la propiedad de ese bien ajeno.
c) Este compromiso se regir de acuerdo a los artculos 1470, 1471 Y 1472.
Consideramos tan improcedente como la inclusin del criticado artculo 1537, la
del artculo 1627 bajo comentario; ya que no constituira un supuesto de
donacin, sino un caso ms de promesa de la obligacin o del hecho de un
tercero. Por tal razn consideramos aplicables, en cuanto resulten de la
naturaleza del contrato de donacin, nuestros comentarios vertidos acerca del
artculo 1537.

Un aspecto interesante de resaltar es que el Cdigo Civil Peruano de 1984, a

pesar de incluir en el Ttulo relativo a la donacin una norma similar al artculo
1537, no efecta en ese Ttulo similar regulacin a la dispuesta en los artculos
1538, 1539, 1540 Y 1541.
Si el artculo 1537 ha generado una serie de malas interpretaciones que nunca
debieron generarse, el artculo 1627 causa aun peores confusiones, pues no
est sucedido por normas de similares caractersticas que las que suceden al
artculo 1537, y que en cierta forma aclaran el panorama respectivo.
Con las omisiones antes sealadas, podemos sostener vlidamente que el
contrato de donacin de bienes ajenos, en estricto, no ha sido contemplado
especficamente en el Ttulo respectivo; sin embargo, creemos que s es
perfectamente posible dentro de nuestro Cdigo Civil (en virtud de la norma
general establecida por el artculo 1409, inciso 2, y de no haber prohibicin
expresa al respecto) pactar un contrato de donacin de bien ajeno, en estricto,
que no est sometido a las reglas de la promesa de la obligacin o del hecho
de un tercero.
En el mbito de los Cdigos Civiles consultados, el Cdigo Civil Peruano de
1984, al no contener ninguna norma relativa al vicio que afecta al contrato por
el cual el donatario desconoce el carcter ajeno del bien, est dando un
tratamiento dismil, ya que este problema deber regularse de acuerdo a las
normas relativas a los vicios de la voluntad, ya sean stos el dolo o el error, y
no las referentes a la rescisin, ya que esta, a nuestro entender, solo procede
plantearse cuando la ley expresamente as lo estableciere.
Pero en realidad, la presencia del artculo 1627 constituye una distorsin en
torno al tema; ya que si las partes desean celebrar -y de hecho celebrasen- un
contrato de donacin, este contrato deber regirse por las normas propias del
referido contrato y no por las de una figura contractual a la cual nunca
desearon recurrir.

En nuestro caso, si los contratantes hubiesen querido celebrar una promesa de

la obligacin o del hecho de un tercero, lo habran podido hacer. perfectamente
basndose en el conocido mecanismo contractual previsto por el propio Cdigo
Civil en sus artculos 1470, 1471 Y 1472.
Y el asunto se agrava cuando vemos que los problemas que en sede de
compraventa encuentran solucin en los artculos 1539 y siguientes no hallan
la misma solucin en el contrato de donacin, pues el numeral 1627 no viene
acompaado de otros preceptos que aqu cumplieran la funcin que all
cumplen los numerales 1539, 1540 y 1541.
De lo expuesto podemos concluir que el artculo 1627 solo regula un supuesto
ms de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero referida a la futura
celebracin de un contrato normal de donacin, el cual se celebrara entre el
promisario y un tercero, propietario del bien que ser materia de este futuro
contrato.
La donacin de bien ajeno, propiamente dicha, est regulada por los preceptos
generales contenidos en el artculo 1409, inciso 2, del propio Cdigo.
IX- LA DONACIN EFECTUADA A FAVOR DE TUTORES O CURADORES
En torno a este tema, debemos establecer algunas consideraciones que
escapan al texto del propio artculo 1628 del Cdigo Civil Peruano de 1984.
9.1. Si los tutores o curadores se encuentran en funciones
Este supuesto, regulado por el numeral 1628, es necesario que sea tratado en
este punto. Decimos esto porque mientras un tutor o un curador se encuentre
en pleno ejercicio del cargo para el que ha sido nombrado, no podr
presentarse el caso en el cual el pupilo o incapaz mayor de edad,
respectivamente, celebre con su tutor o curador algn contrato de donacin (o
algn contrato en general, salvo los casos del artculo 1358). Esto se debe a

que en ambos casos se trata de personas con incapacidad de ejercicio: ellas

no pueden contratar por s mismas, sino a travs de sus representantes.
Sin embargo, podramos encontrarnos frente al denominado contrato consigo
mismo, que es aquel por el cual el representante de una persona natural o
jurdica contrata con l mismo, siendo simultneamente parte y representante
de parte.
Esta figura se encuentra expresamente regulada por el artculo 166 del Cdigo
Civil, precepto que establece lo siguiente:
Artculo 166.- "Es anulable el acto jurdico que el representante concluya
consigo mismo, en nombre propio o como representante de otro, a menos que
la ley lo permita, que el representado lo hubiese autorizado especficamente, o
que el contenido del acto jurdico hubiera sido determinado de modo que
excluya la posibilidad de un conflicto de intereses.
El ejercicio de la accin le corresponde al representado".
Siendo el artculo citado la norma general, el legislador ha preferido regular de
manera especial el caso en el cual quien celebra el contrato consigo mismo sea
tutor o curador del donante.
Tal vez, las razones por las cuales se haya procedido de esta forma se
fundamenten en que resulta imprescindible otorgar una proteccin especial a
los incapaces que se encuentran en esta situacin, sobre todo dada la
naturaleza del contrato de donacin como principal acto de liberalidad.
As, el artculo 1628 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece lo siguiente:
Articulo 1628.- "La donacin en favor de quien ha sido tutor o curador del
donante est sujeta a la condicin suspensiva de ser aprobadas las cuentas y
pagado el saldo resultante de la administracin.
Concordamos plenamente con el sentido de la citada norma, pero nos
cuestionamos que la misma se circunscriba al contrato de donacin (que a
pesar de ser el acto de liberalidad ms importante, no es el nico).

En este caso, como en muchos otros, el Cdigo Civil ha cerrado la puerta, pero
dej abiertas todas las ventanas.
En todo caso, a pesar de esta situacin, queda en pie la proteccin que brinda
el artculo 166 como precepto general respecto al contrato consigo mismo.
9.2. Si los tutores o curadores ya han dejado de estar en funciones
Si los tutores o curadores de los incapaces ya hubiesen dejado de ejercer el
cargo y se celebrara --en estas circunstancias- un contrato de donacin entre el
ex-representado y el ex-representante, solo habra problemas en caso el
primero de los mencionados actuara por s mismo y a nombre propio, supuesto
en el cual el acto sera nulo. Sin embargo, si el contrato de donacin se
celebrara entre el nuevo representante del incapaz y el antiguo representante
de aquel, y se tratara de una donacin, el contrato sera vlido.

X-CONCLUSIN DE LA DONACIN.
La donacin puede concluir en los siguientes casos: por invalidacin, por
revocacin y por caducidad.
a) Invalidacin de la donacin.Se produce en los siguientes casos:
-

Cuando se excede el tercio o medio libre disposicin en relacin con la

legtima.

Cuando la donacin es hecha por persona que no tena hijos, si

resultase vivo el hijo del donante que este reputaba muerto.

Cuando la invalidacin se pacta como condicin, a su vez, tiene los siguientes

efectos:
a.- restitucin del bien donado al donante, o el valor de su reposicin si el
donatario lo hubiera enajenado no pudiese ser restituido.

b.- Invalidada la remuneratoria o sujeta a cargo, el donante adquiere a la

obligacin de abonar al donatario el valor del servicio prestado o del cargo
satisfecho.
c.- Si el bien donado se hallase gravado, el donante libera el gravamen
pagando la cantidad que corresponda y se subroga en los derechos del
acreedor.
b) Revocacin de la donacin.La donacin nace como un contrato perfecto y vlido, pero que pierde su
eficacia por hechos sobrevinientes del donatario que no le hace merecedor de
la liberalidad.
La facultad de revocar es de carcter "intuito personae", pues solo corresponde
al donante pero no pasa a sus herederos por expresa del artculo 1638 del CC,
el mismo tiene como antecedente el numera 1482 del cdigo de 1936
derogado. Su fundamento, ms que de carcter econmico, es de carcter
moral, pues la revocacin es una sancin civil que se impone al donatario por
infringir las reglas de gratitud.
La revocacin puede hacerse valer contra el donatario mismo o contra sus
herederos si este hubiera fallecido.
La facultad de revocar la donacin es eterna, por el contrario es sumamente
corta, apenas alcanza a 6 meses, desde que sobrevino alguna de las causales
previstas en el artculo 1637 del CC.
Para la comunicacin de la revocacin, el donante tiene el plazo de 60 das,
contados desde el momento en que se hizo. La comunicacin puede dirigirse al
donatario, y si este ha fallecido, a sus herederos.
c) Caducidad de la donacin.La caducidad puede consolidar la donacin o su revocacin. Adems la ley ha
previsto causal propia para donacin. Habiendo el donatario incurrido en causal
de dignidad o desheredacin, el donante puede revocarle la donacin en un
plazo de 6 meses. Si vence este termino, la donacin ha quedado firme, pues
el derecho del donante para resolverle ha caducado.

Igualmente si el donante revoc la donacin sin haberla comunicado al

donatario o sus herederos dentro del plazo de 60 das, caduca su derecho y la
revocacin no surte efecto alguno.
Por su parte, si el donatario no contradice judicialmente la revocacin dentro
del plazo de 60 das, caduca su derecho, quedando consumada la revocacin.
Finalmente el artculo 1644 del CC vigente establece una causal especial de
caducidad. En efecto, dice: "Caduca la donacin si el donatario ocasiona
intencionalmente la muerte del donante".
La causal es correcta pues se trata de una causal de extrema gravedad y suma
ingratitud.
La caducidad se produce de pleno derecho. No es necesario sentencia judicial
que lo declare. Teniendo carcter imperativo el artculo en anlisis, no es
susceptible de pacto en contrario. Adems sera inmoral que el donante
legalice su propia muerte sin castigar al actor.

BIBLIOGRAFA
ARIAS SCHEREIBER PEZET, MAX. "Contratos Modernos", Primera edicin,
marzo de 1,999, Gaceta Jurdica Editores S.R.L.
ANIBAL ALTERINI, ATILIO. "Contratos: civiles, comerciales, de consumo",
teora general, 1ra. Edicin, 1ra. Reimpresin, Abeledo Perrot S.A. editores,
Buenos Aires.
BRAVO MELGAR, SYDNEY ALEX. "Contratos Modernos Empresariales",
Tomo I, Editora "FECAT" E.I.R.L. Lima, 1,997.
CALVO SORIANO, A. Tradicin y donacin, en Anales de la Academia
Matritense del Notariado tomo III, 1946, pginas 399 y ss.
CANO REVERTE, J. M. En el Boletn de Informacin del Colegio Notarial de
Granada (BICNG), Enero, Granada, 1983.
CASTN TOBEAS, J., Derecho Civil Espaol, Comn y Foral, Tomo 4, Ed.
Reus. 14 Edicin. Madrid, 1.988, pgina 220.

CASTN TOBEAS, J., Derecho Civil Espaol, Comn y Foral, Tomo 1,

Volumen II, Ed. Reus. Reimpresin de la 14 Edicin. Madrid, 1.987, pgina
717.
CHULIA VICENT, EDUARDO y BELTRN ALANDETE, TERESA. "Aspectos
jurdicos de los contratos atpicos", cuarta edicin revisada, Jos Mara Bosch
editor - Barcelona, 1,999. Tomo I.
DIEZ PICAZO, LUIS y ANTONIO GULLN. "Sistema de Derecho Civil",
volumen II, sptima edicin, Editorial Tecnos, 2da. Reimpresin, , Madrid Espaa, 1,994.
DEZ-PICAZO, L. y GULLN, A., Sistema de Derecho Civil-Volumen II. Ed.
Tecnos. 6 Edicin. Madrid, 1.989, pginas 336 y 337.
LEYVA SAAVEDRA, JOSE. "Tratado de Derecho Privado", contratos de
empresa, tomo I, volumen II, tomo I, Editorial San Marcos, Institute Leasing,
1,997.
ROCA SASTRE,R. M. Estudios de Derecho Privado, Madrid 1.948, Volumen I,
capitulo XV, pgina 531.
ROCA SASTRE, R.M. Estudios de Derecho Privado, Madrid, 1.948, I, pgina
563.
ROCA-SASTRE MUNCUNILL, L. Derecho de Sucesiones, Tomo III, Ed. Bosch,
1.994, pgina 135.Ob.cit., pginas 138 a 145.
SIERRALTA RIOS, ANIBAL. "Joint Venture Internacional". Fdo Editorial de la
Pontifica Universidad Catlica del Per, segunda edicin, 1,997.
TORRES VASQUEZ, ANIBAL. "Cdigo Civil" quinta edicin, Editorial TEMIS
S.A., Bogota Colombia e IDEMSA, Lima Per, 2,000.
VALLET DE GOYTISOLO, J. B., en Donacin, Condicin y Conversin
Jurdica Material, Publicado en Anuario de Derecho Civil, tomo V-IV, octubrediciembre de 1.952, recogido en su reconocidsima obra, que recoge y refunde
su anteriores trabajos sobre la materia, Estudios sobre Donaciones, Ed.
Montecorvo, Madrid, 1978, pginas 323 y siguientes.

VALLET DE GOYTISOLO, J. B., en su ya citada obra Estudios sobre

Donaciones, Ed. Montecorvo, Madrid, 1978, pginas 25 y siguientes.