DERECHO INTERNACIONAL PBLICO "Derecho Internacional Pblico" de Santiago Benadava.

Concepto: Es el derecho que rige las relaciones de la sociedad internacional, es el orden jurdicode la comunidad de Estados, es decir, el conjunto de reglas y principios que rigen lasrelaciones entre Estados.Los vnculos que se crean entre los sujetos de derecho internacional pueden ser a lavez tipificados a travs de una gran variedad de disciplina, como el derecho internacional p r i v a d o o e l d e r e c h o c o m e r c i a l . S i n e m b a r g o , e s t o t i e n e u n a i m p o r t a n c i a m s b i e n acadmica, porque en la prctica las normas interactan.Las fuentes del derecho internacional pueden ser la costumbre (derecho internacionalconsuetudinario) y los tratados (derecho internacional convencional). Estas fuentes soncreadas por los Estados, no por una autoridad central.Los sujetos o destinatarios del derecho internacional son los Estados, principalesdestinatarios de las normas jurdicas internacionales y de los derechos y obligaciones que deesas normas deriven. Pero junto a ellos estn tambin las Organizaciones Internacionales,como la ONU, e incluso los individuos genricos (personas jurdicas o naturales) que yaemergen con un estatuto claro.El Derecho Internacional se manifiesta en 2 grandes expresiones:a) Normas de Derecho Internacional de carcter general b) Normas de Derecho Internacional de carcter particular Las primeras son las normas destinadas a aplicarse en un mbito general, o sea, at o d o s los Estados, como la Carta de la ONU, o los Tratados de paz y seguridad de lac o m u n i d a d i n t e r n a c i o n a l , q u e s i b i e n s o n t r a t a d o s p o r s u o b j e t o y f i n a s p i r a n a l a universalidad. Dentro de e s t a c a t e g o r a e s t n t a m b i n l a s n o r m a s c o n s u e t u d i n a r i a s universales y los principios generales de derecho. Las segundas son las normas vlidas slo Derecho Internacional Pblico. para un cierto nmero de Estados. Son los tratados y las normas c o n s u e t u d i n a r i a s d e carcter regional y local.Hoy en da asistimos a un proceso de transformacin y renovacin del orden jurdicoi n t e r n a c i o n a l , d e b i d o a diversos factores como el trmino de la guerra fra y l a transformacin econmica, que se traduce en un proceso de integracin debido a la libertad para comerciar entre las naciones. Esto es novedoso porque se ha producido pacficamente,ya que siempre los cambios se haban producido por guerras. Sobre la Existencia del Derecho Internacional Inexistencia Positiva del Derecho Internacional.a) Para

Spinoza los individuos terminan con la inseguridad del estado de naturaleza creandoel Estado de los Estados, sin embargo, mantienen relaciones de fuerza entre ellos, pues nohay un Estado superior a todos ellos. Los convenios entre los Estados no son vinculantes y pueden ser modificados unilateralmente si la relacin de fuerza se altera. b) Lasson es hegeliano, y por tanto no acepta la existencia de una entidad superior alE s t a d o q u e l i m i t e s u s o b e r a n a . E n v i r t u d d e e s t o , e n t r e E s t a d o s n o h a y d e r e c h o n i relaciones jurdicas, sino relaciones de fuerza. c) Para Gumplowics el derecho es un producto de la seleccin natural entre las razas, en elcual las ms fuertes imponen sus voluntad a las ms dbiles, lo que se hace efectivo en elEstado mediante la coaccin. d) Corbett seala que el trmino Derecho Internacional es un eufemismo, ya que si la fuerzacoercitiva corresponde slo a los Estados, el Derecho Internacional slo puede ser underecho en formacin.Derecho Internacional como moral.a) Hobbes y Austin sealan que en el Derecho Internacional no hay imperativos n i soberano, elementos del derecho, por lo cual no es sino moral internacional, representada por reglas de cortesa y honor. 2 3 Derecho Internacional como un Derecho Imperfecto.a) Somlo dice que las normas de Derecho Internacional deben ser equiparadas a la cortesao a las reglas convencionales, ya que son escasas, insuficientemente observadas e inestables.

b) Savigny seala que el Derecho Internacional es imperfecto, ya que si bien existe unacomunidad internacional, se trata de una comunidad en lenta gestacin, cuya conciencia jurdica se abre paso lentamente, de lo que resulta que sus reglas s e a n i m p e r f e c t a s o inseguras. c) Para Zitelman el Derecho Internacional es imperfecto por la parquedad de suscontenidos, inseguridad jurdica de muchos preceptos, el gran n m e r o d e c l u s u l a s restrictivas, etc. d) Burkhardt dice que el Derecho Internacional no puede ser perfecto porque carece de positividad (falta la autoridad competente) y de coactividad. Adems, sus normas no estnordenadas sistemticamente. Naturaleza Jurdica del Derecho Internacional Durante gran parte del siglo XIX se discuti si podan existir normas que rigieran lavida de los Estados, y si existiesen, si eran anlogas a las del derecho interno y cual era sufundamento, hoy en da, los autores modernos ya no se preocupan de estas preguntas, puese l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l e s u n a r e a l i d a d . L o s q u e n e g a b a n l a e x i s t e n c i a d e l D e r e c h o Internacional sealaban que no poda haber un derecho que se impusiera al Estado, laexpresin poltica mxima, que tena las funciones ejecutiva, legislativa y judicial, funcionesdifusas en el plano internacional, pero se equivocaban ya que sus planteamiento trata comoanlogos la Derecho Internacional y al derecho interno.Otros autores, como Austin, plantearon que el Derecho Internacional no era unorden jurdico, sino que un orden moral, ya que no es positivo, sino que son reglas moraleso de cortesa que tienen una sancin moral, pero esta posicin confunde al derecho con lamoral, cuando son ordenes normativos distintos. Algunos autores decan que el Derecho Internacional eran slo normas de cortesa. Derecho Internacional Pblico. Sobre estas bases surgen ideas que ya admiten el carcter jurdico del DerechoInternacional, sealando que es el derecho pblico definido por el Estado para sus relacionescon otros Estados, se trata de un derecho pblico externo, no interno.En la medida en que fue aceptndose el Derecho Internacional, surgieronotras escuelas, que parten de la base de que el Derecho Internacional existe, y que se dividenen 3 grandes expresiones:

1.- Pensamiento Iusnaturalista. Es un enfoque basado en las enseanzas de Santo Toms y en la Escuela Espaoladel Derecho Natural representada por Suarez. Sostena que el orden jurdico, las normassupremas bsicas, deriva de un principio teolgico o religioso, de una revelacin surgida deun texto religioso (verdad revelada), las normas positivas de un Estado deben ajustarse aeste mandato superior que constituye su lmite. Esta escuela ha hecho varios aportes, por ejemplo, la teora de que los derechos humanos son anteriores al Estado, aportes que se hanconcretizado en derecho positivo. Ha tenido una vasta influencia, aunque fue avasallada por el positivismo de principios del siglo XX. 2.- Positivismo Voluntarista. Parte del supuesto de que el Derecho Internacional es aceptado como obligatorio por el Estado por su propia voluntad, ya que el Estado es el ente privilegiado de la sociedadinternacional. Esto se expresa en:- S e v a l o r i z a e l p a p e l d e l a c o s t u m b r e e n e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l , i n t e r v i e n e fuertemente la voluntad. No se necesita legislador, ni juez, pero es derecho si lo respalda lavoluntad.- La no sancin no es problema de existencia, sino de eficacia, el derecho interno estlleno de normas que no se aplican, en el Derecho Internacional, en el peor de los casos,tambin son incumplidas.P a r a l o s p o s i t i v o - v o l u n t a r i s t a s s e d e b e h a c e r u n a d i s t i n c i n e n t r e 2 e s f e r a s separadas o dualismo: Hay un sistema jurdico internacional y otros nacionales, por tanto unsistema se vincula a otro.Esta teora se basa principalmente en 2 ideas: 4 5 1) Teora de la autolimitacin de la libertad por parte del Estado (Jellinek). El Estado puededisponer que se limite sus competencia. El Derecho Internacional opera porque los Estadoshan aceptado limitar su jurisdiccin para que tenga vigencia.2 ) V o l u n t a d Colectiva (Triepel). El Derecho Internacional es obligatorio porque l a concurrencia de las voluntades de los Estados forma una voluntad colectiva distinta de las u m a d e l a s v o l u n t a d e s d e l o s E s t a d o s , y e s t a v o l u n t a d h a d e r e g i r s e p o r e l D e r e c h o Internacional. 3.- Escuela del Positivismo Objetivo. Esta basada en el pensamiento de Hans Kelsen, es su Teora Pura del Derechoaplicada al plano internacional. El razonamiento de Kelsen es similar al iusnaturalismo. Dal u g a r a l m o n i s m o k e l s e n i a n o , q u e c o n s i s t e e n d e c i r q u e l o s o r d e n a m i e n t o s j u r d i c o s internacional y nacionales son uno solo.La misma estructura piramidal del derecho interno se aplica al derecho internacional,ya que las normas del Derecho Internacional fundamentan a las normas fundamentales de losderechos internos, y estas normas de Derecho Internacional obtienen su validez de

otras des u p e r i o r j e r a r q u a h a s t a l l e g a r a l a N o r m a F u n d a m e n t a l H i p o t t i c a d e l D e r e c h o Internacional, la norma pacta sunt servanda (los pactos deben cumplirse), que es la normasuperior que da validez a todo el sistema. Esta norma se presupone y ha sido creada por lacostumbre.L a s o b e r a n a e s t a t a l s i g n i f i c a q u e l o s E s t a d o s s l o e s t n s u b o r d i n a d o s a l ordenamiento jurdico internacional, y no a otro poder estatal anlogo de la misma jerarqua,la soberana se refiere a la independencia de los estados entre s, pero no respecto del orden jurdico internacional.Kelsen se asemeja a los iusnaturalistas, pues la norma pacta sunt servanda no difieremucho de la norma metajurdica que funda el sistema jurdico iusnaturalista, difieren en queKelsen seala que proviene de la costumbre, y los iusnaturalistas, que proviene de Dios.Luego surgieron otras escuelas: Escuela Sociolgica Francesa (Scelle). P l a n t e a q u e l e E s t a d o n o e s m s q u e u n a artificialidad jurdica reciente, que slo aparece en el siglo XVI. Es un invento humano, y encualquier momento puede surgir otra forma de organizacin social, por tanto las normas Derecho Internacional Pblico. deben atender a la solucin de los problemas del hombre. As, la distincin entre derechonacional e internacional es tambin artificial, y slo debe atenderse a la eficiencia de lanorma. Fuentes del Derecho Internacional Son fuentes del Derecho Internacional las diversas categoras de normas jurdicasinternacionales. Las principales fuentes son las normas consuetudinarias, establecidas por lacostumbre, y las normas convencionales, establecidas por tratado.L a disposicin clave a este respecto es el artculo 38 del Estatuto de la C o r t e Internacional de Justicia que enumera las fuentes del derecho internacional que la Corte puede aplicar:a) Convenciones Internacionales, que establecen reglas reconocidas por las partes litigantes. b) La Costumbre Internacional, como prueba de una prctica generalmente reconocida comoderecho.c) Los Principios Generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.d) Las decisiones Judiciales y la Doctrina, como medio auxiliar para la determinacin de lasreglas de derecho.E l e s t a t u t o e n u m e r a l a s f u e n t e s c l s i c a s d e D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l , p e r o e s t a enumeracin no es taxativa, ya que no menciona todas las fuentes de Derecho Internacional.Sin embargo, ha sido reproducido en muchos tratados, y sus directivas se consideran aplicables a cualquier tribunal que decida un caso de Derecho Internacional. A las fuentesanteriores se debe agregar:e) Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas en 1918 y en1945, pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX.Esta enumeracin no implica la existencia de un orden jerrquico de las fuentes, peroen la prctica ocurre que

primero se recurre a los tratados aplicables por ser derecho escrito,y si estas normas son insuficientes se recurre a las otras fuentes. 6 7 El mismo artculo 38 seala que es facultad del tribunal fallar un caso de acuerdo a laequidad ( ex aequo et bono ) si las partes as lo convinieren.1. La Costumbre Internacional.-Es la ms antigua fuente del derecho internacional, consiste en un proceso gradual yevolutivo de formacin de reglas jurdicas, formado por actos autnomos y aislados, perouniformes. No tiene un papel tan central como los tratados, pero es importante.La costumbre implica la existencia de 2 elementos:a)una prctica constante y uniforme de los Estados, y b)que dicha prctica se considere jurdicamente obligatoria (opinio iuris)Este ltimo elemento es el que distingue a la costumbre de los simples usos, como elsaludo a los buques de guerra. Practica constante y uniforme.Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional, que son en primer trmino los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del Estado en la medidaque conduzcan actividades internacionales, los cuales pueden dar origen a una prcticainternacional que derive en costumbre. Como es el ejecutivo el que usualmente lleva lasrelaciones internacionales, es el rgano ms dado a crear precedentes. Por esto es que lascancilleras son cautelosas en dar sus respuestas a la comunidad internacional, ya que podran sentar un precedente que luego podra ser usado en contra del mismo Estado.La forma en que el Estado vota en el seno de los organismos internacionales sientaun precedente acerca de la forma de conducta, que generan una costumbre respecto delcomportamiento de dicho Estado, la cual puede ser invocada por otros Estados, en razn deun principio de consecuencia con los actos propios.Los organismos internacionales tambin son sujetos de derecho internacional ysientan precedentes, como ocurre con la Corte Internacional de Justicia. Por otro lado las Derecho Internacional Pblico. operaciones de paz de la ONU estn reglamentadas y sientan precedentes que puedentransformarse en costumbre.Un tercer sujeto es el individuo, que no es un sujeto pleno de Derecho Internacional, p o r l o q u e s u c o n t r i b u c i n a e s t a p r c t i c a e s p a r c i a l . L a f o r m a m s i m p o r t a n t e e s l a celebracin de contratos internacionales con Estados u organismos internacionales, lo cualgenera una prctica susceptible de transformarse en costumbre. Un ejemplo de esto es uncaso de los aos 50 sobre un contrato celebrado por la Anglo Iranian Oil Company con elgobierno de Irn, por el cual la compaa fue nacionalizada. La actuacin de los individuos,genera una pauta

de conducta que en virtud de los precedentes puede transformarse encostumbre.Un precedente o prctica es suficientemente completo cuando:1 ) E x i s t e c i e r t a u n i f o r m i d a d e n t r e l a s c o n d u c t a s d e l o s E s t a d o s , q u e d e b e i r acompaado de un criterio de concordancia. Ejemplo: extensin de la Zona EconmicaExclusiva, todos la reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200 millas (concordancia).2 ) E s t a conducta debe mantenerse un cierto tiempo para sentar un p r e c e d e n t e , e l c u a l queda a la apreciacin del tribunal. El criterio es que haya pasado el tiempo necesario para que la prctica sea uniforme y concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a laformacin del concepto de plataforma continental fue muy rpida, se origin con Truman,que solicit la plataforma continental para EE.UU. en 1945, lo cual fue tan significativoq u e e n 5 a o s l a d o c t r i n a y c o n c e p t o d e p l a t a f o r m a c o n t i n e n t a l d i e r o n l u g a r a u n a costumbre, la cual fue codificada en 1955. Igual cosa sucedi con la Zona econmica exclusiva, que se transform en precedente en aprox. 15 aos (1947 - 1960) y se codificen 1982. Caractersticas de la opinio iuris.La Corte Internacional de Justicia en un fallo de 1967 sobre plataforma continentald e l Mar del Norte estableci las caractersticas de la opinio iuris y s u s c r i t e r i o s fundamentales. 8 9 1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o norma generaldel derecho. No cualquier prctica es costumbre, la frecuencia y habitualidad no bastan.2) Para que haya norma de costumbre, sta debe incluir la participacin amplia de losEstados ms directamente interesados, para que haya representatividad.Si se renen todas las caractersticas de la prctica y de la opinio iuris estamos frentea una costumbre, aunque ciertos autores estiman que el nico elemento importante es la prctica, desestimando a la opinio iuris.Si un Estado no est de acuerdo con la costumbre puede objetarla, la objecin sellama protesta . La protesta es una nota diplomtica de un estado a otro sealando que noreconoce tal prctica como derecho, y que es contraria al derecho internacional, por lo queno la acepta como antecedente de la formacin de un precedente, y por tanto, no se le aplicacomo costumbre.El estado que no protesta incurre en el reconocimiento tcito o Aquiescencia, por locual la costumbre le es aplicable.Hay quienes dicen que la protesta acaba despus de cierto tiempo, y frente a esto seha desarrollado la teora del objetor persistente, segn la cual a un Estado que ha objetado permanentemente una norma de costumbre, no puede oponrsele.Al producirse la descolonizacin en 1960 se triplic el nmero de pases. Muchos dee l l o s d e c a n q u e c o m o a c a b a b a n d e n a c e r l a costumbre desarrollada por los Estadosoccidentales no les era

oponible, pero esto no fue aceptado porque generaba m u c h a inestabilidad.En los ltimos 10 aos ha surgido la costumbre instantnea, que sera un tipo decostumbre tan rpida que no requerira transcurso de tiempo para su materializacin. Es loque sucede con las resoluciones de la Asamblea General de la O.N.U., que sin perjuicio deque son fuentes positivas de Derecho Internacional, pueden ser aplicadas como costumbre atodos los pases, incluso los que no son miembros de la ONU. Diferencia entre costumbre y tratado. Costumbre P r e s e n t a l a v e n t a j a d e s e r f l e x i b l e y facilitar la evolucin del derecho.Tratado El tratado es rigido, difcil de modificar. Es preciso. Derecho Internacional Pblico. Por la manera en que se forma presentac i e r t o i m p r e s i c i n e incertidumbre. Caso Lotus: 1 Hechos: El 2 de Agosto de 1926 antes de medianoche tuvo lugar un choque entre unm e r c a n t e t u r c o a l m a n d o d e H a s s a n B e j y u n b a r c o f r a n c s ( L o t u s ) , c a p i t a n e a d o p o r Demmons. Despus de las medidas de salvataje, el barco Lotus se dirigi a su destino enConstantinopla, donde arrib el da 3; el 5 el teniente Demmons fue arrestado junto a HassanBej, y despus de un juicio ante la autoridad turca, es condenado segn la ley penal turca al p r i s i n d e 8 0 1 d a s y a l p a g o d e 2 2 l i b r a s t u r c a s . E l g o b i e r n o f r a n c s p r o t e s t p o r l a sentencia, que consideraba contraria al Derecho Internacional, llevndose el caso ante laCorte Permanente de Justicia Internacional.2 Fallo: La Corte decidi que Turqua no viol los principios del Derecho Internacional mencionados en el artculo 15 de la Convencin de Laussana (1923) sobre condiciones deresidencia, comercio y jurisdiccin.3 Detalles de la Sentencia: El juicio contra Demmons fue instituido en conformidad con laley penal turca, pero esto no es lo que se discute, sino si existen principios de derechointernacional que impidan a Turqua juzgar g r a d o d e

criminalmente al teniente Demmons con arregloal derecho turco. La convencin de Laussana dice que todos los conflictos de jurisdiccinque se produzcan entre Turqua y los otros poderes contratantes sern resuelto de acuerdo alos principios del derecho internacional.Los franceses sostenan que el vocablo "principios del derecho internacional" debeser examinado a la luz de la historia de la Convencin, en la cual qued expresamentedescartada la posibilidad de ejercer jurisdiccin sobre un tercer Estado, y que en caso de producirse un conflicto se llevara ante tribunales internacionales. La Corte deba solucionar un punto fundamental respecto al peso de la prueba. El gobierno francs sostena que paraque los tribunales turcos tengan jurisdiccin deban demostrar que exista una regla que losautorizara; los turcos alegaban que no haba ninguna regla que lo prohibiera.2 Principios Generales del Derecho.10 11 La segunda fuente son los principios generales del derecho, l o s p r i n c i p i o s fundamentales comunes a los sistemas jurdicos de los diversos estados. Segn el art. 38 delEstatuto de la Corte Internacional de Justicia deben aplicarse los principios reconocidos por la naciones civilizadas. La disposicin no se refiere a principios generales con algunatipificacin, por lo cual pueden ser mltiples:a) Principios generales del derecho interno, como por ejemplo, la cosa juzgada,irretroactividad de la ley, no hay crimen sin ley, etc. b) Principios propios del derecho internacional, ligados a la naturaleza de ste, como por ejemplo el principio pacta sunt servanda, que el territorio conquistado por la fuerza notiene un ttulo jurdico vlido, autodeterminacin de los Estados, etc.c) Principios que derivan de las consideraciones del derecho y la humanidad.Para efectos del Derecho Internacional hay que tener en cuenta que los principiosque son invocados deben tener una aplicacin internacional. A pesar de estas limitaciones,los principios generales se aplica mucho en la prctica.El art. 38 habla de principios reconocidos por las naciones civilizadas, y al llamarlasde esa manera se quiere hacer un alcance acerca de la madurez del sistema jurdico y no unavaloracin peyorativa.Hay un principio general del derecho relativo a la equidad, que es un principio tantonacional como internacional. El problema se presenta en cuanto al papel de la equidad, alcual se hace referencia en el art. 38 al mencionar la expresin ex aequo et bono, disposicin por la cual se otorga al juez la facultad de decidir de acuerdo a la equidad cuando las partesas se lo solicitasen, pero como la equidad es un principio general, podra decidir de acuerdoa ella invocndola como un principio general. En los hechos, la Corte aplica la equidad confrecuencia como principio general aunque no lo convengan las partes.Como concepto se pueden distinguir: 3 clases de equidad: 1.- Equidad infra legem: que sirve para temperar y mitigar los efectos del derecho, realizando el tribunal loms equitativo de acuerdo al derecho.

2.- Contra legem: Derecho Internacional Pblico. contra derecho. Est limitada si va directamente contra una norma clara, pero si nolo es, el tribunal dispone de mayor libertad. 3.- Praeter legem: ms all del derecho. El juez acta desarrollando el derecho, llevndolo a situacionesnuevas. Gracias a esto, la Corte ha contribuido a la modernizacin del derecho.U n o d e l o s m b i t o s e n q u e m s s e r e c u r r e a l a e q u i d a d e s e n el campo de la delimitacin martima , ya que el recurrir a la equidad est expresamente sealado en el Tratado de la ONU sobre el tema.3 Fuentes Auxiliares del Derecho Internacional.- Decisiones de los Tribunales (Jurisprudencia): No hay obligatoriedad del precedente, la Corte Internacional de Justicia toma encuenta las decisiones anteriores, pero no est obligada a seguirlas. - Doctrina de los Publicistas: Existen principalmente 2 tradiciones, la del Derecho Continental , q u e i m p e r a e n Europa y Amrica Latina, y la del Common Law , q u e s e d a e n E E . U U . , I n g l a t e r r a y e l Caribe. La manera de enfocar el derecho es distinta dependiendo de la tradicin jurdica, unmismo caso puede ser razonado en forma muy distinta.Hoy en da, la doctrina ya no se expresa a travs de grandes tratadistas, sino que seh a c e a t r a v s d e a s o c i a c i o n e s a c a d m i c a s , e n t r e l a s q u e d e s t a c a n e l I n s t i t u t d e D r o i t International (1873) y el International Law Associated, creado en el mismo ao. En otros pases hay instituciones muy prestigiosas e influyentes, como el American Law Institute enlos EE.UU., y tambin tiene importancia la Academia de Derecho Internacional de La Haya. Fuentes del Derecho no enumeradas en el art. 38: 4 Actos Unilaterales de los Estados.-Existe una discusin doctrinaria respecto a sus carcter de fuentes, o si son derechoo slo una obligacin. El acto jurdico no est entre las fuentes capaces de crear normas, pero lo importante es examinar el contenido del acto, no su forma.

12 13 Hay ciertos actos dependientes, se realizan en virtud de otro i n s t r u m e n t o d e l derecho internacional, por lo cual no existen en forma autnoma. As, por ejemplo, laratificacin de un tratado es un acto unilateral condicionado por la existencia de un tratado,es un mecanismo para poner en ejecucin lo establecido en un tratado.Otros actos son autnomos, valen por si mismos. El ms usado es el reconocimiento ,que es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado comprueba y acepta un hecho,una situacin, un acto o una pretensin.El reconocimiento puede constituir prueba del hecho o situacin, pudiendo llegar aimpedir que el Estado que lo otorga objete despus la existencia o validez de la situacinreconocida. El reconocimiento tiene aplicacin amplia: se puede reconocer un Estado, ungobierno, la validez de un tratado, etc. El reconocimiento puede ser expreso o tcito. Es tcito cuando se deduce de cierto hecho o prctica.Otro acto unilateral es la protesta , acto expreso por medio del cual un Estado declarasu intencin de no reconocer una situacin. Es lo contrapuesto al reconocimiento. Tieneconsecuencias jurdicas respecto del que se opone. La ausencia de protesta da lugar al reconocimiento tcito o aquiescencia.Tambin es un acto unilateral la renuncia , la manifestacin de voluntad de abandonar un derecho o facultad, provocando la extincin del derecho o pretensin que es objeto deella. La renuncia debe ser expresa. Se puede renunciar a una porcin del territorio, a la inmunidad de los agentes diplomticos, etc. La renuncia nunca se presume.Otro ejemplo es la promesa , una declaracin de voluntad con la clara intencin deobligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros Estados.Los actos unilaterales eventualmente pueden dar origen al nacimiento de derechos afavor de terceros, pero de la misma manera, a veces no son oponibles a terceros. Caso sobre Groenlandia: Caso decidido por la Corte Permanente de Justicia Internacional en 1933 "EstatutoJurdico de Groenlandia Oriental" o caso de la declaracin Ihlen. La base del caso es que Noruega y Dinamarca disputaban Groenlandia. En un oportunidad el ministro

de relacionesexteriores de Noruega (Ihlen) le sealo al representante dans en Oslo que Noruega no se Derecho Internacional Pblico. opondra a la reivindicacin danesa sobre Groenlandia. Este acuerdo no const por escrito, pero fue comunicado por el embajador dans a su canciller, y cuando la disputa se trab lo primero que hizo Dinamarca fue sealar la existencia de la declaracin, mostrando elc o m u n i c a d o e n t r e e l e m b a j a d o r y e l c a n c i l l e r . A q u s e p l a n t e e l p r o b l e m a d e l reconocimiento de una prueba unilateral por parte de la Corte de Justicia. Por otro lado haba una prueba de efectividad de soberana por parte de Dinamarca, lo que junto con la prueba del acto unilateral, hizo que la Corte le diera la razn a Dinamarca. Caso sobre bombas atmicas Francesas: La Corte Internacional de Justicia se vio enfrentada en 1974 al siguient e caso:Francia haba llevado a cabo en el Pacfico Sur detonaciones de bombas nucleares en laa t m s f e r a . N u e v a Z e l a n d a y A u s t r a l i a s e q u e r e l l a r o n c o n t r a F r a n c i a a n t e l a C o r t e Internacional de Justicia, al que tom en cuenta cierta declaracin del Presidente Francs yde los ministros de defensa y de Relaciones Exteriores, en cuanto a que no se seguiran r e a l i z a n d o p r u e b a s n u c l e a r e s . L a C o r t e d e b a c o n s i d e r a r s i t a l e s d e c l a r a c i o n e s e r a n suficientes para fallar contra Francia, pero antes de decidir cerr el caso y no se pronuncisobre el problema de fondo.El caso se reabri en 1993 por las pruebas nucleares francesas en Muroroa, peroahora las pruebas nucleares no eran en la atmsfera, sino que bajo tierra. Los querellantescitaron el fallo del 74, pero la Corte consider que no era extensible, ya que no era posible jurdicamente asignarle al fallo un alcance que nunca tuvo. Esto gener una reaccin mundialde repudio al fallo, el cual cont con el voto disidente del juez Weepanantry, que sealabaque Francia estaba vinculada por su declaracin del 74.Ante la Corte tambin existe el mecanismo de la opinin consultiva , p o r e l c u a l alguno rganos piden a la Corte que se pronuncie sobre un punto de derecho. La ONU y laOMS solicitaron a la Corte un pronunciamiento sobre la ilegalidad de las pruebas nucleares.Aqu la Corte tendr que pronunciarse sobre el problema de fondo que eludi en 1974 y en1993.5.- Actos de los organismos internacionales.Es la segunda fuente no enumerada en el art. 38, hay que distinguir: 14 15 a) Actos de carcter obligatorio o

Decisiones.b) Actos no obligatorios o Recomendaciones . I.- Decisiones. Son de 2 tipos: 1.- Las referidas a la vida interna. Rige la vida interna de la organizacin internacional, siendo por lo general decarcter administrativo (Derecho administrativo propio). Las decisiones pueden tener un efecto general como un reglamento financiero, o puede tener efecto personal como en uncontrato o nombramiento. 2.- Las referidas a la vida externa. Ms rico en sustancia, y es la forma en la cual el organismo internacional ejerce el poder que le ha sido conferido.En ejercicio de los poderes puede dictar reglamentos tcnicos (Disposicin sobrevacunas) o polticos (Enviar fuerzas de paz).Jurisdiccionalmente, estas organizaciones ejercen su jurisdiccin desde materiassimples como un contrato, hasta materias muy complejas.Algunas organizaciones internacionales desarrollan estos actos en su relacin conestados miembros, como el caso de la Unin Europea, que tiene parte de la soberana de losestados miembros, donde respecto a sus normas no se pronuncia el derecho nacional. Semanifiesta en la forma de : - Reglamento: normas de carcter directo para todos los estados m i e m b r o s s i n l e y nacional. - Directivas: seala el objetivo a alcanzar y da libertad al Estado para buscar los medios para alcanzarlo:

- Decisiones: resuelven problemas puntuales y son menos legislativas. Derecho Internacional Pblico. Si el individuo se siente lesionado en sus derechos, puede recurrir a la corte delorganismo; o tambin recurrir a la corte de justicia de la comunidad y pedirle que anule elacto contrario al derecho Internacional. II.- Recomendaciones. No son obligatorias, pero plantea una forma de conducta influyente, ejerciendo presin en la forma en que se conducen los Estados. Pueden ser: 1.- Respecto de la Costumbre. Si un organismo la sigue constantemente, contribuye a la formacin d e u n a costumbre internacional. 2.- Tiene valor permisivo. Un Estado que obedece las recomendaciones no puede ser acusado de actuar contrael Derecho Internacional 3.- Buena fe. El Estado las debe tener en cuenta y obedecerlas si no hay objeciones sustentables.Si 2 estados se someten a una recomendacin, esta aceptacin los obliga para acatar la recomendacin.Otro argumento seala que la recomendacin es obligatoria por el procedimiento.Tambin existen casos en que las recomendaciones por su jerarqua y grado deconsenso entre Estados adquiere cierta fuerza obligatoria, y se les llama Declaraciones de Principios .Ejemplo: - Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948). - Descolonizacin. Declaracin de Principios de Descolonizacin (1960). A travs de ellase otorga la independencia de las colonias. - Declaracin de principios que rigen el espacio anterior (1963). CASO: Filartiga v/s Pea-Irala.

16 17 Dos hermanos de apellido Filartiga de nacionalidad paraguaya, fueron capturados por la polica paraguaya y mandados a torturar por el jefe de la polica seor Pea Irala.Posteriormente, los hermanos filartiga se trasladan a EE.UU. donde se encuentran con Pea-Irala. Los hermanos Filartiga se querellaron en su contra en EE.UU., en virtud de las normasde proteccin de los Derechos Humanos. que tiene el Derecho Internacional.El tribunal de distrito rechaza la causa argumentando que no tiene jurisdiccin para juzgar hechos ocurridos en Paraguay.Los hermanos Filartiga recurrieron a la Corte de apelaciones quien se confront alm i s m o p r o b l e m a . P u e d e u n tribunal de EE.UU. conocer sobre un caso de Derechos H u m a n o s . ocurrido en Paraguay, considerando que los Derechos H u m a n o s . e s t n contenidos slo en una recomendacin? La Corte seal que la referencia al DerechoInternacional es indiferente de la nacionalidad del tribunal y cit 2 declaraciones: DerechosHumanos. de 1948 y la de Tortura de 1976. Aunque ambas son recomendaciones son citadascomo argumentos, siendo importantes estas declaraciones de principios porque estn bajo elsistema de la carta de la O.N.U., y precisa de obligacin ya que ha sido suscrito comotratado internacional, adquiriendo mucho ms peso que una simple recomendacin.La Corte declara culpable a Pea-Irala, debiendo pagar U.S. 5 millones a cada hermano. Pero aqu surge otro problema, quien paga, Pea-Irala o el estado paraguayo.6.- Cdigos voluntarios o Pautas o Criterios o Normas internacionalmente convenidas oacordadas.A veces un acuerdo no puede recogerse en un tratado, pero s, en pautas o criteriosno obligatorios. El contenido es el mismo, pero se omiten las formalidades.E n m a t e r i a d e cdigos voluntarios la F.A.O. y la O.M.S. elaboraron el Codex Alimentarius , que no es un tratado pero s es una fuente directriz respecto de los alimentos yla sanidad. A veces se elaboran ciertos estndares de conducta aplicables a lo s distintosestados, y su resultado en el estado es en general el mismo que el del tratado, pero carece deformalidad. Al poco andar estas normas se transforman en tratados. Ej: Normas sobrec o n t a m i n a c i n d e l o s b u q u e s , q u e n a c i e r o n c o m o p a u t a s y e s t n d a r e s , y l u e g o s e transformaron en partes de una convencin. Derecho Internacional Pblico. CASO: Texaco v/s Libia. El gobierno de Libia expropi propiedades petroleras, una de las cuales es Texaco.Texaco reclama e intercede como rbitro nico un profesor francs.Argumentos: Texaco.

- El gobierno de Libia dio concesiones va contrato, y luego incumpli la convencin.Existe un principio de soberana de los pases sobre sus recursos naturales que est a cargode la justicia local, lo cual era ratificado por disposiciones de organismos internacionales.- El principio de Buena Fe no se cumple. Libia. - Las resoluciones de organismos internacionales (declaraciones) tienen valor jurdico ytienen valor ms all de una recomendacin.- Los pases subdesarrollados tienen derecho a disponer, por una razn de justicia, de susrecursos naturales y as destruir el crculo del subdesarrolloEl problema fue cual es el valor jurdico que se le atribuye a la recomendacin comofuente del Derecho InternacionalFallo:El rbitro se pronunci a favor de Texaco, porque si bien un pas tena derecho a nacionalizar sus recursos naturales, este deba ejercerse dentro de las normas del DerechoInternacional. Concluy que libia haba actuado contra el marco jurdico del derechoInternacional. Tratados. El Tratado es un acuerdo entre sujetos del Derecho Internacional para producir efectos jurdicos. El Tratado tiene que producirse por el consentimiento, que puede ser por una declaracin unilateral de voluntad o por adherir a un tratado. Lo esencial en un tratadoes que se rige por el Derecho Internacional, y no por el nacional. Adems son obligatorios por el Pacta Sunt Servanda , que es una norma de derecho consuetudinario por la cual deben cumplirse los pactos.En 1969 se acuerda la Convencin sobre los tratados que entra en vigencia el ao1980. En 1986 se acuerda una segunda convencin que regula acuerdos entre estados y 18 19 organismos internacionales, el cual no entra an en vigencia. Pueden h a b e r t r a t a d o s bilaterales o multilaterales.Generacin de un Tratado.1.- Negociacin y adopcin del texto.2.- Ratificacin.3.- Entrada en vigor. 1.- Negociacin: Al iniciar la negociacin de un tratado hay que identificar a los plenipotenciarios quetomarn parte de la negociacin, constituyendo la etapa de los plenos poderes

. Estos plenos poderes se representan por documentos emanados del estado, o por el cargo del negociador como canciller o presidente donde se presume la facultad para negociar el tratado, pero no para ratificarlo.A p r o b a d o s l o s p o d e r e s e m p i e z a l a n e g o c i a c i n d e l t e x t o . C u a n d o s e l o g r a u n acuerdo se elabora un texto. Los tratados tienen 2 partes: a) Parte expositiva o prembulo: Seala las partes y los motivos para efectuar el tratado. Esta parte es importante porque ayuda a interpretar un tratado. b) Parte dispositiva :Establece los artculos y clusulas finales que se refieren al acto mismo del tratado.Se pueden incluir tambin anexos.Una vez fijado definitivamente el texto las partes deben cerrarlo para sealar que esel texto final, esta es la etapa de adopcin del texto. En esta etapa se fija el texto y losestados sealan que el texto refleja su intencin. En los tratados multilaterales la adopcind e l t e x t o s e p r o d u c e c u a n d o e s t e s e v o t a y e s a p r o b a d o p o r l a m a y o r a d e l a s p a r t e s , firmando luego los delegados lo que representa la autentificacin del tratado . Derecho Internacional Pblico. Un estado que adopta un texto no est obligado por l m i s m o , p e r o t i e n e obligaciones como no celebrar actos que priven al tratado de su efectividad.Cuando un gran nmero de estados firman un tratado ello tiene gran importanciarespecto de la costumbre, ya que una forma de probar la existencia de una costumbre son lostratados multilaterales La Firma. Es un punto intermedio entre la etapa de negociacin y ratificacin. La firma cierra laetapa de negociacin.La regla general es que la firma no obligue, pero como regla especial en algunostratados la firma s obliga. Basndonos en esto podemos distinguir:a) Acuerdos propiamente tales (la firma no obliga). b)

Acuerdos de forma simplificada (la firma obliga). Los Acuerdos propiamente tales Son solemnes y por ello requieren de la ratificacin. La firma en s no es obligatoria yel tratado es vinculante slo en la medida que haya sido ratificado. Los Acuerdos de forma simplificada En este caso la firma tiene 2 funciones:- Autentificacin.- Manifestacin de voluntad.Estos acuerdos son difundidos en materias tcnicas y no polticas, como asuntosmilitares etc. 2.- Ratificacin. Segunda instancia de revisin del texto del tratado, efectuada por el Parlamento,donde se hace partcipe a la soberana nacional en la adhesin a un tratado. Ratifican laactuacin de sus plenipotenciarios. 20 21 Una vez que el tratado ha sido ratificado se intercambian las cartas de ratificacin entre las partes que deciden obligarse. Si un estado no ratifica, no queda obligado, perotampoco puede invocar una norma de l.L a r a t i f i c a c i n e s u n a c t o e x p r e s o y c o n c r e t o , p o r l o t a n t o , n o p u e d e h a b e r ratificacin tcita.E l a r t c u l o 1 4 d e l a C o n v e n c i n d e V i e n a s e a l a e n q u e c a s o s e s n e c e s a r i a l a ratificacin: Cuando el tratado as lo establece Cuando las partes as lo convinieron Cuando los poderes del plenipotenciario que firma establecen limitan la ratificacin o se firma bajo reserva de ratificacin La Convencin establece otros mecanismos de manifestacin de voluntad los cualesson: accesin, aprobacin y aceptacin. En general, estos tres conceptos no hay diferenciasustancial. En estos casos se adhiere al documento y no existe negociacin.

3.- Entrada en vigencia. Segn el artculo 24 de la Convencin de Viena un tratado entra en vigencia en laforma y fecha acordada en el tratado.Si el tratado nada dice, se entiende que entra en vigencia al momento en que todaslas partes lo hayan ratificado.Si un tratado requiere de un nmero de estados para entrar en vigencia, entra envigor desde el momento en que se cumple el nmero de estados. Si posteriormente otro estado adhiere al tratado, este entra en vigencia para el estado desde el momento en que loratifica. Para las Convenciones se requiere un mnimo de 35 estados que adhieran para quela convencin entra en vigor.Los acuerdos de forma simplificada entran en vigor desde la firma; y en los tratados propiamente tales entra en vigor desde el intercambio de las cartas de ratificacinU n a v e z q u e u n t r a t a d o e n t r a e n v i g e n c i a d e b e s e r r e g i s t r a d o en la SecretaraGeneral de la Naciones Unidas , y si no se registra no puede invocarse ante un organismo dela O.N.U. como lo es la Corte Internacional de Justicia. No hay obligacin ni plazo parainscribir. Derecho Internacional Pblico. Reservas Es una declaracin unilateral de un estado (slo en tratados multilaterales y no bilaterales) al momento de firmar, ratificar o aprobar un tratado y cuyo fin es excluir omodificar los efectos jurdicos de alguna disposicin del tratado en la aplicacin al estadoque hace la reserva.No se modifica el texto general, sino que individualmente respecto deu n s l o e s t a d o . L a r e s e r v a h a f l e x i b i l i z a d o l a r a t i f i c a c i n d e t r a t a d o s y h a p e r m i t i d o aumentar el nmero de pases que ratifican los tratados.H a y q u e s e a l a r q u e e n u n t r a t a d o h a y p a r t e s f u n d a m e n t a l e s q u e n o p u e d e n reservarse.Un efecto de la reserva es que el precepto reservado no se puede invocar en contrade terceros.Chile aprob el Cdigo de Bustamante con la reserva de que las normas del cdigono fueran contrarias a la legislacin presente y futura, esta reserva fue muy controvertida.Muchos estados limitan el hacer reservas pero hacen declaraciones interpretativas de la forma en que se va a comprender un tratado, cosa que en el fondo tambin es unareserva. Admisin de las reservas Hasta el ao 1951 era necesario para hacer una reserva el consentimiento de todaslas partes. En 1951 la Corte Internacional de Justicia dio una opinin consultiva

sobre lasreservas objetadas hechas a la Convencin sobre el genocidio (1948). Entonces, de aqu seasent una doctrina, y es que las reservas objetadas de los estados eran vlidas mientrasfueran compatibles con los fines del tratado, si es contraria, se entiende que el pas est fuerade la convencin.S i p o r n m e r o d e p a r t e s , o b j e t o y f i n a l i d a d a p a r e c e c l a r o q u e e l t r a t a d o d e b e aplicarse en su integridad, en este caso la reserva debe aprobarse por todos los estados. Efectos de las reservas Respecto de los estados que aceptan al estado reservante, este pasa a ser parte deltratado, pero con la salvedad que los otros estados pueden invocar la clusula reservada ensu beneficio. 22 23 Si los estados no aceptan la reserva, esta no se aplica entre esos estados. Nulidad de los Tratados. La terminacin de un tratado puede ocurrir por casos de nulidad. Para la validez delacto se requiere voluntad, objeto, solemnidades y capacidad (slo son capaces los sujetos deDerecho Internacional). No debe ser contrario al ius cogens.Causales de Nulidad a) Derecho Interno Un estado no puede invocar un vicio del consentimiento segn el derecho interno para alegar la nulidad del tratado, salvo que dicha violacin sea manifiesta, clara, obvia yreferida a una norma legal fundamental. b) Error El nico que vicia el consentimiento es el error esencial , siempre que el estado nohaya contribuido al error o no haya podido advertirlo. La corte ha admitido el error de derecho junto con el de hecho. c) Fraude o corrupcin de un representante de Estadod) Coercin o Fuerza Tiene 2 aspectos: presin o fuerza sobre el representante, y sobre el estado mismo. Estas presiones son ilcitas por el pacto Briand-Kellog de 1928. Un tratado celebrado bajo presin es nulo de acuerdo con el Congreso de Viena. e) Ius Cogens

Todas aquellas normas de Derecho Internacional que no admiten ningn tipo dederogacin: normas sobre Derechos Humanos., genocidio, sobre fuerza, armas nucleares,etc. La determinacin del ius cogens es materia de prueba (el ius cogens es similar al orden Derecho Internacional Pblico. pblico). Si surge una norma del ius cogens despus de ratificado un tratado contrario aeste, el tratado es anulado, pero slo en la parte contradictoria (sin efecto retroactivo).Consecuencias de la invalidez de un tratado.Si un tratado es nulo las partes deben retrotraerse al estado anterior a la celebracindel tratado en la medida que sea posible. Los derechos emanados de actos ejecutados de buena fe antes de la declaracin de nulidad, subsisten a pesar de la nulidad.En la prctica la nulidad de un tratado deviene en una etapa de negociaciones entreestados.Otras causales de terminacin de un tratado. a)Por voluntad de las partes Las partes pueden establecer clusulas que permiten terminar con el tratado, otambin pueden no disponer nada. Las clusulas de terminacin del tratado pueden ser: clusulas resolutorias (depende de una condicin: plazo o hecho), clusulas de denuncia oretiro ( denuncia: se da en los tratados bilaterales y consiste en un acto unilateral por el cualse seala la voluntad de no seguir obligado por el tratado. El retiro: se da en los actosmultilaterales). El principio general es que nadie puede denunciar o retirarse de un tratado sieste no tiene contemplada la denuncia o retiro, o si consienten en ello las partes. A falta dee s t o u n t r a t a d o n o p u e d e s e r o b j e t o d e d e n u n c i a o r e t i r o , s a l v o e n 2 e x c e p c i o n e s : l a intencin presunta de las partes y la naturaleza del tratado. b)Derogacin Se da con la firma de un tratado posterior sobre la misma materia y por las mismas partes. La derogacin puede ser expresa o tcita. c)Por causal ajena 1. Incumplimiento de un tratado

, una de las partes estara violando el tratado y la parteagraviada puede pedir que se le reparen los daos causados con la infraccin, o tambin 24 25 puede pedir la terminacin del tratado o suspensin de este. El incumplimiento debe ser material, relevante y sustancial. 2. Imposibilidad de ejecucin sobreviniente , ocurre cuando se pierde un elemento esencial para la ejecucin del tratado. Si la prdida del elemento esencial es temporal, solamentese va a suspender la ejecucin del tratado. 3. Cambio fundamental de las circunstancias, si las razones que se tomaron en cuenta para ratificar el tratado cambian, se puede terminar con el tratado cuando se cumplen 2requisitos copulativos: La circunstancia que cambia constituye la base fundamental para dar elconsentimiento. Que el cambio de circunstancias transforma radicalmente las obligaciones delas partes.Aplicacin de un tratado, efectos: a) Entre las partes. La regla general es la obligatoriedad del tratado para las partes que lo conforman(obligatoriedad relativa). i.Enfoque del Derecho Internacional 1. - De buena fe: no deben realizarse actos que contravengan los objetivos del tratado.

2. - Irreatroactivamente: el tratado no rige situaciones acaecidas con anterioridad a sucelebracin, salvo que as lo disponga el mismo tratado o que la aplicacin retroactiva sedesprenda de su propia naturaleza. 3. - Territorialmente: se refiere a la aplicacin del tratado en todo el territorio del estado quelo ratific. Existen excepciones, como en el caso de las federaciones que se permite laaplicacin parcial el tratado a algunos estados, y no a toda la confederacin.La clusula colonial permite a las naciones con colonias poder excluir de la aplicacin deltratado a alguna de las colonias dependientes. Derecho Internacional Pblico. ii.Enfoque del Derecho Interno 1. - Incorporacin del tratado al ordenamiento jurdico: en Chile un tratado tiene la mismatramitacin de la ley. 2. - Aplicacin: se dictan disposiciones que permiten la aplicacin de un tratado, se regula laaplicacin de las normas generales de los tratados self - excenting; autoejecutarios : s o n l o t r a t a d o s q u e n o n e c e s i t a n d e n o r m a s p a r a s u aplicacin. b) Respecto de terceros estados. El principio general es que un tratado no crea derechos ni obligaciones para un tercer estado sin su consentimiento: pacta tertiis nec nocent nec prosunt. Excepciones:- Si un tratado establece un derecho en favor de un tercer estado, el tratado da origen aderechos para el tercer estado si este asiente en ello. Tambin el tratado puede dar origen auna obligacin para el tercer estado, y esta ser efectiva si las partes del tratado tienen lai n t e n c i n d e q u e t a l d i s p o s i c i n c r e e l a o b l i g a c i n y q u e e l t e r c e r e s t a d o a c e p t e expresamente por escrito esa obligacin.U n t r a t a d o p u e d e o b l i g a r a u n t e r c e r e s t a d o s i l o d i s p u e s t o

e n l p a s a a s e r u n a norma de costumbre internacional.Interpretacin de Tratados.Hay tres grandes doctrinas:a) Doctrina Literalista b) Doctrina de la intencin de las partesc) Doctrina de la bsqueda del objeto y finalidad del tratadoEl artculo 31 del Congreso de Viena establece en relac in a la interpretacin losiguiente:- Que debe interpretarse conforme a la buena fe- Que se debe analizar el texto del tratado considerando su contexto y los fines del tratado 26 27 En la interpretacin del texto deben considerarse todos l o s a c u e r d o s d e perfeccionamiento anteriores a la firma del tratado como tambin, los acuerdos posterioresdel tratado. De ellos se concluye la intencin de las partes y los fines del tratado.Todo el procedimiento referente a la negociacin est regulada por la Convencin deViena. Pero respecto del procedimiento interno este se basa en la Constitucin.La Constitucin chilena es ms escueta que otras respecto del derecho de tratados.En la constitucin se entiende por tratado el tratado internacional, ya que el internacional esuna redundancia. La Constitucin no define el tratado, pero habla en general de l y muyincidentalmente de los acuerdos. Desde el punto de vista de la constitucin puede haber t r a t a d o s y a c u e r d o s d e f o r m a s i m p l i f i c a d a , a u n q u e l a c o n s t i t u c i n n o l o s e a l e expresamente.E l artculo 32 n 17 dice que el presidente debe conducir l a s r e l a c i o n e s internacionales., y que debe ratificar los tratados (luego de la aprobacin parlamentaria). El presidente es poltica y jurdicamente responsable, y si ocurre una situacin grave respectodel tratado puede ser acusado constitucionalmente.Si el presidente est satisfecho con el texto del tratado ordena su firma y lo manda alcongreso para su aprobacin. Mientras se aprueba, el tratado se aplica de forma provisional,aunque esto no se encuentra consagrado en la constitucin. Si el Congreso lo aprueba, el presidente est en condiciones de ratificar, ya que esta es una facultad discrecional del presidente ya que l determina si lo ratifica o no.Hay un mecanismo llamado de Accesin de un estado a un tratado ya en vigor. Unavez ratificado o accedido un tratado hay que hacer el depsito o canje de los instrumentosde ratificacin (se deposita generalmente en la ONU o donde un contratante), y en esem o m e n t o e l t r a t a d o e n t r a e n v i g o r i n t e r n a c i o n a l m e n t e r e s p e c t o d e e s e p a s , y l e s s o n aplicadas las obligaciones y derechos. Internamente, luego de ratificado el tratado, para queentre en vigencia el mismo. el presidente dicta un decreto promulgatorio, que es posible ques e d i c t e e n u n t i e m p o d i v e r s o a l d e l d e p s i t o o c a n j e . P o r l o g e n e r a l e l d e c r e t o promulgatorio se dicta con posterioridad al depsito o canje.Aprobacin Legislativa. Derecho Internacional Pblico.

El congreso slo puede aprobar o rechazar los tratados, pero no puede introducir modificaciones. El Congreso puede sugerir que se realice una reserva referente a unadeterminada materia. Tcnicamente lo que manda el presidente es un proyecto de acuerdo elcual se puede modificar, no as el tratado.El problema crucial es cuales acuerdos deben someterse al congreso y cuales no. Siel tratado incide en materia de ley en cualquiera de sus clusulas, debe ser sometido a laaprobacin del congreso, lo que se busque es que el ejecutivo no legisle a travs de lostratados y no vulnere as la autoridad del congreso.El artculo 50 de la Constitucin establece excepciones: - Si se trata de un tratado en vigor que requiere de medidas internas y reglamentacin el presidente no debe volver a enviarlo al congreso, a menos que se t r a t e d e m a t e r i a s propias de ley. - El congreso en el acuerdo en que aprueba el tratado puede autorizar para que dictedisposiciones con fuerza de ley para dar cumplimiento del tratado. El congreso puededelegar cualquier materia que no sea indelegable. En el caso del tr atado el plazo dedelegacin es lo que dure en vigencia el tratado.Hay 3 rganos que pueden intervenir en la constitucionalidad de los tratados: - Tribunal Constitucional - Contralora general de la repblica - Corte Suprema 1.- Tribunal Constitucional: El artculo 82 n2 de la C.P.E. dice que los tratados estn sometidos a c o n t r o l preventivo por este organismo. Con esta disposicin se suscitan 2 problemas:a) Se refiere a un control efectuado durante la tramitacin del tratado, pero surge la duda sise podra llevar el tratado antes de su tramitacin al Tribunal, por parte del presidente. Estosera inconstitucional e ilgico. b) Slo se puede pedir un requerimiento al tribunal antes de su promulgacin, despus no se puede. 28 29

2.- Contralora General de la Repblica Debe tomar razn de los decretos y calificar la legalidad de estos, puede representar el vicio y el presidente ver como lo resuelve. 3.- Corte Suprema: Acta va recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, en un caso particular suscitado en juicio. El control que ejerce es a posteriori. A p e s a r q u e n o s e h a b l a especficamente de los tratados la doctrina considera que los comprende.Un estado incumple un tratado cuando ejecutivo, legislativo y judicial estimani n a p l i c a b l e u n a n o r m a d e D i n t e r n a c i o n a l e n l o s t r a t a d o s , e n t o n c e s i n c u r r e n e n responsabilidad internacional. Caso Mercosur (art. 50 C.P.E.) El problema que presenta dice relacin con si debe o no ser a p r o b a d o p o r e l Congreso. El gobierno seala que el Mercosur constituye el desarrollo de un tratado marcoen vigor: el ALADI , y, por tanto, no requiere aprobacin parlamentaria. Por otro lado, seargumenta (sectores agrcolas) que, dado que las rebajas de aranceles son materia de ley, elMercosur s debe ser aprobado por el Congreso. Frente a esto se seala que al aprobar elALADI el parlamento debi haber supuesto que se produciran rebajas de aranceles, por loque los habra aprobado tcitamente. Relacin entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno. Doctrinas.Existen 2 doctrinas al respecto: 1.- Dualismo. El derecho Internacional y el derecho interno son dos sistemas independientes: unoemana de los acuerdos entre estados, y el otro de la voluntad exclusiva de un Estado. Enconsecuencia, para que una norma de Derecho Inter nacional obligue en un Estado debe Derecho Internacional Pblico. transformarse en una norma interna. Se sigue adems que no pueden existir conflictos entrelas normas de uno y otro, ya que ello sera tan inexacto como hablar de conflictos entre leyesde diversos estados. Es una teora consensualista. 2.- Monismo.

El Derecho Internacional y el derecho interno constituyen un slo sistema jurdico,en la cspide del cual se encuentra el primero. De hecho, la validez del segundo deriva deaqul. Aceptan que una norma contraria al Derecho Internacional sea totalmente vlida en elorden interno, pero ello no se debe a que sean ordenes diversos, sino a que el DerechoInternacional no establece procedimientos de nulidad.El Derecho chileno recoge ambas teoras.Han surgido 2 problemas entre el derecho interno y el Derecho Internacional: larecepcin de ste, y los conflictos entre sus normas. Recepcin del Derecho Internacional Para efectos de determinar los modos en que se recepciona el Derecho Internacional,d e b e d i f e r e n c i a r s e e n t r e l a r e c e p c i n d e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l c o n s u e t u d i n a r i o y e l establecido en tratados:1.- Derecho Internacional consuetudinario:a) Dictando una ley que reproduzca el contenido de la norma de derecho internacional. b)Reenvo. Remisin de la ley nacional al Derecho Internacional en determinadas materias.Por ejemplo, la piratera.c)Recepcin global. El derecho interno acepta como fuente el Derecho Internacional. Es elcaso de Alemania, donde el Derecho Internacional est incluso por sobre el derecho interno. En Inglaterra y EE.UU. el Derecho Internacional es aplicable en el orden interno.En Chile se presentan dos situaciones consolidadas y una eventual:a) La legislacin chilena se remite al Derecho Internacional. b) Hay numerosos casos en que se aplica el criterio del ao 50. 30 31 c) En Chile se dictan leyes donde se recogen las normas del D e r e c h o Internacional.En nuestro pas el orden de preferencia en la utilizacin de los sistemas de recepcines:a) Reenvo. b) Recepcin global.c) Dictacin de una ley.Cabe sealar que el Derecho Internacional no debe ser probado en juicio, a diferenciadel Derecho Extranjero (segn Benadava).2.- Tratados.En cuanto a los tratados, existen 2 sistemas comnmente utilizados para hacerlos valer en el orden interno:1.Dictacin de una ley que haga efectivas en el orden interno las obligaciones contradas por el Estado mediante l. Las normas de esa ley corresponden a las del tratado.2.En aquellos lugares en que previo a su ratificacin los tratados deben ser aprobados por u n r g a n o c o m p e t e n t e , s u e l e n i n c o r p o r a r s e a l a l e g i s l a c i n i n t e r n a m e d i a n t e u n a formalidad determinada, que en Chile es su promulgacin y publicacin (esto es posiblesiempre que el tratado sea lo suficientemente preciso como para que su aplicacin norequiera de ulterior especificacin; de lo contrario sern necesarias normas legislativas)En este punto se suscitan algunos problemas:a) Cuando se ratifica el tratado antes de ser promulgado. En este caso el tratadoobliga al Estado slo en cuanto sujeto internacional, vale decir, no en el ordeninterno. b ) L a p r o m u l g a c i n y p u b l i c a c i n d e l t r a t a d o n o e s t n e s t a b l e c i d a s c o m o requisito ni el Constitucin ni en las leyes. Slo existi un decreto en 1926 queh a b l a b a d e

p r o m u l g a c i n , y e l D L 2 4 7 q u e p r e s c r i b a l a p r o m u l g a c i n y publicacin, pero fue derogado. Derecho Internacional Pblico. Hacia 1975, dos juristas fueron exiliados. En su proteccin se invoc el Pacto deDerechos Civiles y Polticos relativo a derechos procesales, aprobado y ratificado por Chile, pero no promulgado ni publicado. Se dijo por una parte que la publicacin constituye unelemento de seguridad fundamental, pero, por otra, se seal que la publicacin se podaefectuar de diversas maneras. As, el slo hecho de encontrarse en el registro de la ONU poda hacerlo pblico. Adems, mirado desde el punto de vista del Derecho Internacional, laratificacin es casi lo mismo que la promulgacin.En conclusin, en Chile se asimila errneamente el tratado a la ley, en virtud de locual si no se encuentra promulgado y publicado no obliga en el ordenamiento jurdicointerno. Conflicto Entre Normas del Derecho Internacional y del Derecho Interno El juez est en el deber de hacer todo lo posible por interpretar la norma interna demanera de conciliarla con la de Derecho Internacional, ya que no se puede presumir que ellegislador ha querido contravenirlo. Con todo, si no fuera posible conciliarla, se aplican lassiguientes reglas dependiendo de si se trata de Derecho Internacional consuetudinario o deDerecho Internacional consagrado en tratados:1.- Consuetudinario. Prevalecer la norma interna por ser generalmente escrita y ms precisa. Se excepta el caso de la recepcin global realizada de modo que el Derecho Internacional prime ante el Derecho Interno.2.- Tratados. Si el tratado es posterior en el tiempo, prevalece sobre la ley, ya que seconsidera que la deroga. Si la ley es posterior, existen dos posibilidades: que prevalezca laley porque as lo dispone la constitucin, o que prime el tratado. En Chile, puesto que seasimila el tratado a la ley, prima sta sobre aqul. La Constitucin prevalece sobre el tratado.Finalmente, cabe referirse al caso del art. 5 de la C.P.E., cuyo alcance dar valor constitucional a los tratados a que se refiere y establecer un mandato a los rganos estatales.Se reconocen 3 puntos dudosos a su respecto:1.- La utilizacin de la terminologa "tratados internacionales".2.- Alcance de la expresin "derechos que emanan de la naturaleza humana".3.- Al hablar de tratados ratificados y vigentes, se refiere a vigencia conforme al derechointerno o al internacional? 32 33 Sujetos de Derecho Internacional Se designa con la expresin a los diversos entes que son los destinatarios directos delas normas jurdicas internacionales.Los Estados.Se dice que debido a que al surgir el Derecho Internacional en el S. XVI los Estadosf u e r o n s u s p r i m e r o s s u j e t o s , s e r a s t e u n s u j e t o c l s i c o . D e s p u s s u r g i r a n l a s Organizaciones

e incluso los individuos.P a r a e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l e l E s t a d o e s u n a c o l e c t i v i d a d c o m p u e s t a p o r u n territorio y gobernada por un poder pblico organizado (gobierno). La soberana es lacapacidad de obligarse internacionalmente (Estados Federales). En consecuencia, los elementos son: 1. - Poblacin. Comprende todos los habitantes, incluso los extranjeros. Para el DerechoInternacional es irrelevante la relacin nacin- poblacin, porque en un mismo Estado pueden coexistir varias naciones. 2. - Territorio. Abarca el territorio continental, aguas interiores (bahas y golfos), mar territorial y espacio areo. Deben incluirse adems aquellas reas en que el Estado ejerced e r e c h o s a s i m i l a b l e s a l a s o b e r a n a , c o m o l a z o n a c o n t i g u a y l a z o n a e c o n m i c a exclusiva, que, sin embargo, no son parte del territorio. Se ha aceptado la idea que unEstado no tenga sus fronteras claramente delimitadas. 3. - Gobierno. Para el Derecho Internacional es irrelevante la estructura interna que adopteu n g o b i e r n o , v a l e d e c i r , l a s i n t e r r e l a c i o n e s e n t r e s u s r g a n o s , n o o b s t a n t e q u e , e n principio, no debera aceptar los gobiernos no democrticos. Lo importante es que poseaun control interno efectivo que lo habilite para obligarse internacionalmente. Debido aque a veces puede ser difcil verificar este control, comnmente es presumido. Un casoclaro al respecto son aquellos pases que se han librado de una colonizacin. A ellos prcticamente no se les exige, ya q ue lo que se busca es la autodeterminacin de los pueblos. 4. - Soberana. Es el elemento distintivo que el Derecho Internacional utiliza para considerar a un Estado como tal. En virtud de ella un Estado se encuentra directamente sometido alDerecho Internacional. As, pueden existir entes que posean poblacin, territorio y Derecho Internacional Pblico. gobierno, pero que al carecer de soberana, no son considerados sujetos de DerechoInternacional. Es el caso de Estados miembros de uno federal. To dos los estados soni g u a l m e n t e s o b e r a n o s y a c e p t a n e l m i s m o g r a d o d e s o m e t i m i e n t o a l D e r e c h o Internacional.Existen 2 principios que consagran la libertad de accin y que limitan la libertad delos estados: 1.- Principio de la libertad de accin de los estados. Que comprende lo que sigue:

a) Igualdaddelosestados. b) Principio de la regularidad de los actos del Estado . Los actos internos de un Estado sonlcitos como consecuencia del principio de dominio reservado dentro del cual no seaplica el Derecho Internacional. c) Autonoma constitucional del Estado , como consecuencia del p r i n c i p i o d e n o intervencin y de autodeterminacin. Slo puede ser relevante la estructura interna encuanto habilite a un Estado para ser capaz de obligarse internacionalmente. Existi unadoctrina, denominada " Doctrina Tobar " , c u y o p o s t u l a d o e r a q u e n o d e b e r a n s e r reconocidos aquellos gobiernos que no tuvieren por antecedente una eleccin popular.Sin embargo, cay en desuso. El ao 1990, la ONU dict una resolucin tendiente a reforzar las elecciones peridicas y abiertas al interior del Estado, pero, en el marco de lam i s m a convencin, se dict otra que consagraba la no intervencin e n m a t e r i a eleccionaria. 2.- Lmites a la libertad de actuacin del Estado: a) Respeto al Derecho Internacional . b) No intervencin y el principio de no uso de la fuerza . c) Principio de solucin pacifica de las controversias .Es preciso destacar que los derechos Humanos no caen bajo el Dominio Reservado. 34 35

Situaciones Especiales de Estado. Estados Federales. En general, el Derecho Internacional admite la posibilidad de que un Estado delegued e t e r m i n a d a s f a c u l t a d e s e n o t r o . E s e l c a s o d e l p r i n c i p a d o d e M n a c o ( t a m b i n d e Luxemburgo, Blgica, Lichstenstein y Suiza), cuyas relaciones exteriores son conducidas por Francia. Estas situaciones no alteran el principio de inmediatez , s e g n e l c u a l l o s estados estn vinculados directamente al Derecho Internacional.O t r a c o s a s u c e d e c o n l o s e s t a d o s f e d e r a l e s ( E E . U U . , S u i z a , B r a s i l , M x i c o , Argentina, etc.), cuyos miembros no tienen soberana, razn que les impide ser consideradosc o m o e s t a d o s f r e n t e a l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l . P a r a s t e e n e s t o s c a s o s s l o e x i s t e u n Estado: el federal. Sin embargo, en la prctica la situacin no es tan absoluta, ya quedeterminados estados miembros de EE.UU. y Suiza pueden celebrar tratados con estadoslimtrofes no obstante no tengan embajadas o representantes en ellos ni en organismos internacionales.Un caso interesante es el de la U.R.S.S. Inicialmente se consider que cada repblicamantena su soberana independiente. Consecuentemente con ello, en 1977 se reform laConstitucin de manera que qued expresamente dispuesto lo anterior. Esto se dio as debido a razones polticas, ya que cuando se cre la ONU, dos estados miembros, Ucrania yBielorrusia, formaron parte de ella, lo cual, sumado a la propia U.R.S.S., daba 3 votos endicho organismo. Sin embargo, se advierte una diferencia sustancial entre esos estados yc u a l q u i e r o t r o , c o m o C h i l e p o r e j e m p l o , y a q u e s u c a r c t e r d e s u j e t o d e D e r e c h o Internacional proviene de la Constitucin sovitica, a diferencia de los dems, en que esa posicin deriva del mismo Derecho Internacional.El uso de la fuerza no es delegable en los estados soberanos. Confederaciones. Agrupacin de estados que conservan su independencia y s o b e r a n a . S o n generalmente efmeras y transitorias (Bosnia junto a Croacia), y comnmente o terminan en Derecho Internacional Pblico. Estado federal o en una independencia absoluta de sus miembros. La confederacin como tal puede actuar en los asuntos de su competencia. Protectorados. Es un acuerdo entre entidades en el cual una le entrega la administracin a otrasometindose a ella, perdiendo nicamente su calidad de sujeto de Derecho Internacional.Por consiguiente, sigue siendo Estado (Puerto Rico).

Mandatos y Fideicomisos. Al finalizar la primera guerra mundial, se desintegraron imperios centrales resultandode ello nuevos estados, de entre los que estaban en condiciones evolutivas aptas para ello, ymandatos en virtud de los cuales la Sociedad de las Naciones entregaba la direccin de unode los restantes estados imposibilitados de autogobernarse a otro estado mandante. Es elcaso de Palestina, Lbano y Siria.Luego de la Segunda Guerra Mundial se reestructura este sistema de ma ndatos,t r a n s f i r i n d o s e a l a ONU bajo la forma de fideicomisos o Trusts cuya c a r a c t e r s t i c a fundamental es la de evidenciar una mayor regulacin y restriccin en su ejercicio.U n c a s o d e s t a c a b l e e s d e l Taiwan ( i s l a d e F o r m o s a ) , g o b e r n a d o p o r l a C h i n a nacionalista. El gobierno chino nunca reconoci a Taiwan, y viceversa, de manera que cadauno reclam ser el representante de China. EE.UU. por mucho tiempo reconoci el gobiernode Taiwan, pero en 1982 Carter reconocer a China retirando el reconocimiento a Taiwan,aunque sin concluir relaciones internacionales. En la " Taiwan Relations Act " se declaraque, no obstante no ser un Estado, se le reconoce como tal. Santa Sede. Los Estados Pontificios actan como un Estado cualquiera: su gobernante es elPapa, posee ejrcito, participa en actividades internacionales, otorga nacionalidad, puedeobligarse internacionalmente y tiene Ministro de Relaciones Exteriores. En 1870, ao de launificacin italiana a cargo de Garibaldi, mediante un plebiscito la Santa Sede se somete a la 36 37 soberana Italiana. Bajo Mussolini, mediante el Tratado de San. Juan de Letrn , elVaticano volver a ser soberano. Reconocimiento de Estados o Gobiernos. Es un acto a travs del cual un sujeto de Derecho I n t e r n a c i o n a l q u e n o h a participado en el surgimiento de una situacin o acto hace oponible a s esa situacin o acto.Se protege de manera esencial el principio de la consensualidad.E l a c t o d e r e c o n o c i m i e n t o q u e d a a t o t a l d i s c r e c i n d e l s u j e t o d e D e r e c h o Internacional que lo lleva a cabo, aunque, al

menos en teora, no se podra reconocer una situacin contraria al ius cogens. Asimismo, se ve limitado en cuanto un Estado no pueder e c o n o c e r a o t r o d e manera prematura, esto es, si mantiene conflicto con la m a d r e metrpoli, ya que ello implicara una violacin del principio de no intervencin (segnBenadava).Reconocimiento de EstadosConsiste en el acto por el cual uno o varios estados declaran o admiten tcitamenteque consideran como Estado, con todos los derechos y deberes que esta calidad conlleva, aun grupo poltico que existe en el hecho y que se considera a s mismo como Estado.Cuando un ente posee todos los elementos constitutivos de Estado a excepcin de lasoberana, surge la duda de si se lo puede considerar Estado aun sin reconoc imiento. Alrespecto existen 2 posturas:1 . - C o n s t i t u t i v a . S i n r e c o n o c i m i e n t o n o e x i s t e E s t a d o . E l reconocimiento hace p o s i b l e l a a p l i c a c i n d e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l e n t r e e l E s t a d o q u e r e c o n o c e y e l reconocido. Viene siendo as un requisito para que el nuevo Estado sea sujeto de DerechoInternacional. La postura ha sido rechazada porque su seguimiento conducira a un vacilegal entre los estados nuevos y los que no los han reconocido. As el Estado nuevo no tendra derechos, como el de independencia poltica, ni tampoco obligaciones, como la deabstenerse de utilizar la fuerza. Derecho Internacional Pblico. 2.- Declarativa. Puede existir Estado sin haber sido reconocido. Claro que un Estadoque no es reconocido por ningn otro difcilmente va a poder ingresa r en el sistema derelaciones internacionales.Generalmente no se reconocen aquellos Estados en que falta un elemento como por ejemplo el control efectivo. El Estado que no reconoce a otro tiene derecho a que los actosde ste no le sean oponibles en su territorio (algo similar a las reservas). Los Estados debena b s t e n e r s e d e r e c o n o c e r s i t u a c i o n e s q u e h a n s i d o o r i g i n a d a s p o r l a f u e r z a . S e p u e d e n mencionar al menos 2 casos al respecto. El primero dice relacin con la invasin japonesa aManchuria en el ao 1931, en virtud de la cual se cre el Estado de Manchu-Kuo . Este nofue reconocido por la Sociedad de las Naciones, no obstante s por el Salvador y el Vaticano.El otro es relativo a la invasin italiana a Etiopa en el 1932, ocasin en que numerososestados reconocieron el imperio de Italia y Etiopa.Existen 3 tipos clasificaciones relativas al reconocimiento de estados:1.- Segn la primera el reconocimiento puede ser:a) De iure. Es pleno, absoluto e irrevocable, y produce todos los efectos jurdicos del reconocimiento. b) De facto. Es un reconocimiento parcial que busca proteger a los nacionalesdel pas parcialmente reconocido, de manera que si se consolida se leotorga el reconocimiento de iure.2.- De acuerdo a la segunda puede ser:a)Individual. Consiste en que cada Estado ejecute el acto de reconocimientoindependientemente y por su sola voluntad. Constituye la regla general. b ) Colectivo. Consiste en un acto de presin hacia un Estado para q u e reconozca una situacin comnmente reconocida por las potencias.3.- La tercera distingue entre:a) Reconocimiento expreso. Se realiza en trminos formales y explcitos

por medio de una declaracin oficial, una nota diplomtica, un tratado, etc. b) Reconocimiento tcito. Se realiza mediante actos que inequvocamente implican reconocimiento, como establecer relaciones diplomticas. 38 39 La finalidad del reconocimiento es hacer oponible los actos de un Estado al otro quereconoce. Caso de Mongolia y Espaa. Desde el S. XV no existan relaciones entre ellos, pero mediante el establecimientod e relaciones por parte de Espaa se entendi que sta reconoca a Taiwan. Esto nosc o n d u c e a p r e c i s a r q u e n o e x i s t e r e c o n o c i m i e n t o t c i t o c o m o c o n s e c u e n c i a d e l establecimiento de relaciones consulares (G. Bretaa tiene cnsul en Taiwan y nunca hareconocido.Finalmente, cabe sealar que el no reconocimiento generalizado de un Estado noimplica que est fuera del Derecho Internacional, vale decir, sus tierras no son ocupables,sus barcos no son piratas, y su responsabilidad puede verse comprometida por actos ilegales. No obstante, lo gravarn determinadas limitaciones, como la de no poder celebrar tratados,y la imposibilidad de acudir a los tribunales internacionales.Reconocimiento de Gobiernos.El problema se suscita cuando ha llegado un gobierno al poder burlando los caucesinstitucionales, sea a travs de un golpe, una revolucin, o cualquier otro medio. En estoscasos, los Estados reconocen estos gobiernos a fin de regular su responsabilidad, y tambincomo requisito de oponibilidad, sin que por ello aprueben el procedimiento. Existen 3doctrinas respecto del reconocimiento de gobiernos:1 . - D o c t r i n a T o b a r , o d e l a l e g a l i d a d , f o r m u l a d a e n 1 9 0 7 p o r e l m i n i s t r o d e Relaciones Exteriores de Ecuador, postula que no debe reconocerse a un gobierno que hallegado al poder por fuera de la institucionalidad. Esta doctrina puede presentar dificultadesdestacables, como la imposibilidad de realizar gestiones frente al nuevo gobierno, y de proteger los derechos de los subalternos.2.- Doctrina Estrada. Formulada en 1930 por el canciller mexicano, sostiene que unestado no le compete declarar si reconoce o no a un gobierno, sino slo cancelar o abrir relaciones diplomticas. De todas formas, en el hecho dichas medidas conllevan un juicio alrespecto.Estas doctrinas han sido ya superadas. Derecho Internacional Pblico. 3.- Doctrina Lauter Pacht. De origen ingls, consiste en reconocer un gobiernocuando ste evidencia control efectivo sobre el territorio y la poblacin (G. Bretaa laacepta). A pesar de tener ms asidero que las anteriores, no es de general aceptacin.El reconocimiento puede clasificarse de las mismas maneras que el reconocimientode estados. Caso Luther v/s Sagor.

En 1920, se produce por parte de Sagor la confiscacin de una fbrica de Luther ubicada en Rusia. Al recurrir a los tribunales, dado que hacia esa fecha Gran Bretaa an noreconoca a Rusia, la Corte fall a su favor. Pero luego, en la apelacin, la Corte fall afavor de Sagor porque G. Bretaa ya haba reconocido a Rusia.Finalmente, debe consignarse que el trmino de las relaciones diplomticas noimplica el desconocimiento de un gobierno o Estado.Reconocimiento de Insurgentes y Beligerantes.F r e n t e a i n s u r r e c c i o n e s q u e p o n e n e n d u d a e l c o n t r o l e f e c t i v o p o r p a r t e d e u n gobierno, se ha optado por otorgar un reconocimiento mnimo a esos grupos beligerantescon el fin de que adquieran algunas obligaciones para con los Estados extranjeros que pudieran verse afectados. Implica el reconocimiento de un gobierno de facto local. Competencias del Estado Son los poderes jurdicos que le confiere el Derecho Internacional a los estados.Pueden ejercerse tanto dentro como fuera del territorio, sin embargo de que lo ms corrientesea que se ejerciten dentro de l. Se reconocen las siguientes:1.Competencia territorial.E s i n h e r e n t e a l a s o b e r a n a , y s e e j e r c e m e d i a n t e la legislacin, jurisdiccin,reglamentacin, etc. Abarca tanto a n a c i o n a l e s c o m o e x t r a n j e r o s , s a l v o q u e s t o s s e encuentren afectos a la inmunidad de jurisdiccin. Es excluyente, vale decir, la ejerce slo 1E s t a d o r e s p e c t o de su territorio; lo contrario sera una violacin al principio de n o intervencin. 40 41 Ella se extiende a los recursos naturales, riquezas y actividades e c o n m i c a s , fundamentalmente a virtud de que luego de la Revolucin Industrial se tom conciencia desu importancia y se los consider innatos a la soberana. En seguida, si la soberana no esenajenable, tampoco lo son los recursos naturales. Esta doctrina se positiviz en 1974 en la" Carta de Derechos y Deberes Econmicos del Estado ", carta que consagr la libresoberana que el Estado ejerce sobre s u s r i q u e z a s , r e c u r s o s n a t u r a l e s y a c t i v i d a d e s econmicas. Tambin se deben tener aquellas reas en que se ejercen derechos asimilables ala soberana, como la zona econmica exclusiva.2.- Competencia personal.E l E s t a d o c o n t r a e derechos y obligaciones con las personas que mantienen un v n c u l o con l. De todos, el ms comn es la nacionalidad, que g e n e r a d e r e c h o s y obligaciones entre un nacional y el Estado. Su determinacin es absoluta competencia de losEstados, y todos ellos tienen la capacidad necesaria para ello. Con todo, estos sistemas dedeterminacin sern oponibles a otros estados tanto como se observen en su materializacinlos principios, reglas y costumbre internacional. Para efectos internacionales, la nacionalidades importante porque ante cualquier violacin

de los derechos de un nacional perpetrada por otro Estado, no es el afectado quien recurre ante la C. Internacional de justicia, s ino elEstado en su representacin (proteccin diplomtica en estado extranjero).Un caso destacable al efecto es el Caso Nottebohm . Este individuo era alemn,luego se nacionaliz en Lichstenstein, pero vivi toda su vida en Guatemala, estada durantela cual sufri violaciones a sus derechos por parte de este pas. Nottebohm recurrir a la p r o t e c c i n d e L i c h s t e n s t e i n , f r e n t e a l o c u a l G u a t e m a l a n e g a r q u e l f u e r a d e e s a nacionalidad. Entonces, el asunto es determinar si la nacionalidad que alega Nottebohm esoponible a Guatemala. La Corte seal que aqu no exista un vnculo efectivo, enervando deesa manera el recurso del alemn (Alemania no lo reconoci por ser pro-nazi).Con respecto a las Personas Jurdicas existen varios criterios de nacionalidad: lugar de constitucin; activos; nacionalidad de los socios, etc. Relativo al tema se suscit el CasoBarcelona Traction Company . Esta era una sociedad annima asentada en Espaa concapitales canadienses y accionistas belgas. Al producirse la guerra civil su fbric a fueconfiscada, frente a lo cual los accionistas belgas alegaron proteccin diplomtica que, dado Derecho Internacional Pblico. que el criterio para que sea vlida es el del lugar donde se organiza o de la casa matriz, fuedenegada por la Corte. Jurisdiccin del Estado. Rigen los siguientes principios sobre la materia:1.- Principio de la territorialidad.Los estados ejercen jurisdiccin sobre los hechos acaecidos dentro de sus territorios.2.Principio de la personalidad pasiva.Seala que el Estado puede ejercer jurisdiccin sobre delitos perpetrados en elextranjero cuando la vctima es un nacional de ese Estado. Este principio ha sido bastantecuestionado.3.- Principio de proteccin.Postula que el Estado se encuentra habilitado para ejercer jurisdiccin cuando hechoss u c e d i d o s en el extranjero afectan sus intereses. Por ejemplo, la ley Sherman otorgacompetencia a los tribunales de EE.UU. para conocer y juzgar de cualquier conductamonoplica que afecte los intereses e s t a d o u n i d e n s e s . E s c o n s i d e r a d o u n p r i n c i p i o abiertamente contrario al Derecho Internacional.4.- Principio de universalidad.P o s t u l a q u e e l E s t a d o t i e n e j u r i s d i c c i n p a r a c o n o c e r d e d e l i t o s o c r m e n e s considerados universales, como la piratera y los crmenes de guerra.5.- Principio de la nacionalidad.El Derecho Internacional reconoce jurisdiccin a los estados sobre delitos cometidosen el extranjero por sus nacionales y con arreglo a las leyes penales que le rigen. 42

43 Inmunidad Soberana Existe un caso en que el Estado debe abstenerse de ejercer jurisdiccin sobre hechosacontecidos dentro de su territorio: cuando los involucrados estn bajo un rgimen deinmunidad de jurisdiccin. Estos involucrados son bsicamente 4:1.- Los estados extranjeros (inmunidad soberana).2.- Las fuerzas armadas extranjeras.3.- Los agentes diplomticos extranjeros y otros rganos y representantes.4.- Las organizaciones internacionales y sus funcionarios.Trataremos el primero tipo de inmunidad diplomtica: la inmunidad soberana.Consiste en que los tribunales de un Estado no pueden ejercer jurisdiccin respecto de otroEstado. Constituye una aplicacin del principio de independencia de los Estados. Las inmunidades tienen su origen en el hecho que antiguamente los soberanos no estaban sujetosni siquiera a la jurisdiccin de sus propios reinos y, por lo mismo, menos a la de otros. Enesos tiempos se conceba la inmunidad soberana en trminos absolutos, es decir, respecto detodo tipo de actividades que realizara un Estado. Esta situacin se mantendr hasta el S.XVIII aproximadamente, poca en la cual crecer el Estado y producto de esa evolucincomenzar a realizar actividades econmicas. Surgir entonces una desigualdad manifiesta:las empresas privadas se encontraron en desventaja frente a las pblicas, por cuanto staseran inmunes jurisdiccionalmente y ellas no. A consecuencia de esto se estableci unadistincin en virtud de la cual el Estado se considerara en lo sucesivo slo inmune respectode los actos ejecutados en el uso de su imperio, y no respecto de aquellos de gestin, valedecir, los que involucran derechos privados. A mediados de este siglo, se comenzar a consolidar una teora restrictiva de las inmunidades que recoger esta idea. De consiguiente,un Estado no puede ser demandado ante tribunales nacionales por perjuicios resultantes deuna detencin arbitraria, pero s de aquellos devenidos de un incumplimiento de contrato.P a r a d e t e r m i n a r s i u n a c t o e s d e i m p e r i o o d e g e s t i n , h a y que atenerse a lan a t u r a l e z a d e l a c t o , s e g n s e a d e a u t o r i d a d o de comercio, respectivamente. Elestablecimiento de la inmunidad no implica que no sea imputable y exigible la Derecho Internacional Pblico. responsabilidad, ya que ella -la inmunidad- opera slo respecto de los tribunales internos, pero no as de los internacionales.Segn Santiago. Benadava, esta inmunidad puede ser renunciada contractualmente p o r e l E s t a d o . E n e f e c t o , e n l a s c o n v e n c i o n e s c e l e b r a d a s e n t r e u n E s t a d o o u n r g a n o dependiente de l y particulares extranjeros, son comunes las clusulas en que ste renunciatanto a su inmunidad de jurisdiccin como a la de ejecucin.Ha sido difcil definir lo que es un acto de comercio. Pero hay algunos casos que hansentado precedentes al respecto. As, el caso de Nigeria

por la compra de cementos haderivado en que la compra de aliment os por parte de un Estado es un acto de comercio. Igualmente, cuando una lnea area ejecuta actos en otro pas, se entienden de comercio. Araz de un caso que afect a Argentina, en el que ella emiti bonos con el fin financiar sudeuda privada que a su vencimiento no fueron pagados, la Corte consider que la emisin de b o n o s e r a u n acto de comercio que, en este caso, quedaba sujeto a la j u r i s d i c c i n estadounidense.En lo tocante a la responsabilidad extracontractual, se ha sostenido que si un Estadoirroga daos a otro actuando como gobierno, existe inmunidad de jurisdiccin. En el caso deOrlando Letelier la Corte seal que un asesinato no puede caer dentro de la esfera de actosdiscrecionales de un Estado, aun cuando no sean actos de comercio, y por tanto no hayinmunidad de jurisdiccin. Sucesin de Estados. En el plano terico son tres los elementos que integran la nocin de Estado: losrganos del poder, el territorio y la poblacin. Si alguno de estos elementos experimentatransformaciones surge el problema de determinar si el nuevo Estado contina siendoidntico desde el punto de vista de los derechos y obligaciones internacionales. El cambio degobierno no importa transformacin del Estado, la posicin internacional se mantiene ya queninguna nueva persona jurdica ha nacido.El problema de la sucesin de Estados se presenta, por ejemplo, en: nacimiento denuevas unidades nacionales, la disolucin de imperios, una reordenacin territorial, el cambio de las estructuras sociopolticas, consolidacin del fenmeno de Estados divididos, 44 45 el surgimiento de Estados de reciente independencia, la d e s c o l o n i z a c i n , u n desmembramiento como ocurre en Yugoslavia, etc.E n estos supuestos, muchas veces se regula de manera ms o menos e f i c a z l a relacin entre el nuevo Estado y el antiguo. Por ejemplo en el caso de separacin de una p r o v i n c i a , l a p r o v i n c i a s e p a r a t i s t a p u e d e r e g u l a r s u s r e l a c i o n e s c o n e l E s t a d o a l q u e perteneca va tratado. Sin embargo cuando esto no ocurre tradicionalmente se ha debidorecurrir a los principios de Derecho Internacional que se refieren a esta temtica.Un anlisis de los principios de separacin de Estados nos debe llevar al estudio delos casos extremos. La actitud comn en la doctrina es la de proclamar el principio de lacontinuidad en la identidad del Estado ,

en este caso hay que distinguir entre cambios observados en cada uno de los elementos que conforman la nocin de Estado. Sin embargo,es necesario conocer las doctrinas extremas que han servido de argumento en esta materia: a) Teora extrema del Derecho Civil. Considera que los antecedentes del Estado antecesor se "transmiten" al Estado sucesor. b) Teora de la tabula rasa. Considera, muy por el contrario, que el nuevo Estado parte decero y no tiene ninguna obligacin frente a la comunidad internacional. La idea es proteger a los Estados que se descolonizan, en el sentido de que no carguen con las deudas contradas por la metrpoli.Es necesario aclarar que ninguna de estas tesis extremas es vlida, sino que se hanrecogido diversos principios para la solucin de los distintos tipos de derechos que semanifiestan en la comunidad internacional. En un intento de solucin al problema, diversasconvenciones existen. Por ejemplo la Convencin de Viena de 1978 se refiere a la sucesind e E s t a d o s e n m a t e r i a d e t r a t a d o s c e l e b r a d o s . L a Convencin de 1983 s e r e f i e r e a l a sucesin de Estados en el caso de otras materias distintas a los tratados. No obstante, comoninguna de estas convenciones ha sido ratificada por el nmero suficiente de naciones, no se puede decir que recogen principios de Derecho consuetudinarios que ,como sabemos, conforman la fuente ms importante del Derecho Internacional. Principio de continuidad en la identidad del Estado. Derecho Internacional Pblico. Como hemos sealado, su alcance depender de cul es el elemento constitutivo dela nocin de estado que ha variado: a) Cambios en los rganos del poder a travs de golpe de estado con vulneracin de lalegalidad establecida. A este respecto se puede decir que existen datos en la p r c t i c a i n t e r e s t a t a l , jurisprudencias internas y jurisprudencia internacional, que permiten hablar de la tesis de lacontinuidad en la identidad del Estado. As lo dispone la "sentencia arbitral dictada el 18 deO c t u b r e d e 1 9 2 3 p o r e l e x - p r e s i d e n t e norteamericano TAFT en el

a s u n t o d e l a s reclamaciones britnicas contra el gobierno del general Tinoco (Reino Unido contra Costa Rica) ", en la que se considera como principio de Derecho Internacional bien establecido que un cambio de gobierno no produce efecto alguno en las obligaciones internacionales del Estado . Adems los regmenes democrticos de Italia y de Repblica Federal de Alemaniaa c e p t a r o n l a r e s p o n s a b i l i d a d c o n t r a d a p o r l o s E s t a d o s f a s c i s t a y n a c i o n a l i s t a respectivamente. El principio ha sido impugnado en algunas ocasiones, como por ejemplo enla Revolucin socialista de 1917 y los Estados socialistas del Este de Europa y el de la R e p b l i c a P o p u l a r China, aduciendo de que serva de instrumento a la l u c h a contrarrevolucionaria, pero no sin el rechazo de la comunidad internacional, principalmente por los Estados de Occidente. b) Cambio en los rganos del poder producida por la ocupacin blica del territorio deun Estado. La doctrina preponderante estima (como veremos en los modos de adquisicin de lasoberana territorial) que el territorio de un Estado no puede ser objeto de adquisicin por otro Estado que se derive del uso o amenaza de la fuerza. En consecuencia, los acuerdosentre la potencia ocupante y el gobierno instalado con su ayuda no son oponibles, ni alEstado soberano del territorio, ni menos a otro Estado de la comunidad internacional. El Protocolo de Ginebra de 1977 establece en su articulado que la ocupacin de un territoriono afecta el estatuto jurdico del mismo, completando esta posicin. 46 47 c) Alteraciones del territorio de un Estado o cambios de la soberana de un territoriodeterminado. Los cambios en el territorio se pueden manifestar a travs de t ransferencias det e r r i t o r i o s y a t r a v s d e a l t e r a c i o n e s e n l a p o b l a c i n i n d e p e n d i e n t e s d e l o s c a m b i o s territoriales, por ejemplo a travs de migraciones o xodos masivos. El primer caso se tratar ms adelante. En el segundo caso se puede decir, sin temor a equivocaciones que noafectan en lo ms mnimo al principio de la continuidad en la identidad de los Estados.Retomando el tema de la sucesin de Estados, las normas a este respecto distinguenentre varios aspectos:(1) Relacin entre el Estado sucesor y los particulares.Afecta a los patrimonios privados y podemos encontrar varias tesis:

a) Obligacin de respeto a los derechos adquiridos por los particulares. Esta doctrina ya conocida por nosotros plantea que no se puede lesionar, por partedel Estado sucesor, derechos cuya titularidad ya ha sido constituida anteriormente. Desdeluego conviene tener claro que muchas veces lo que realmente se alega no son ms quemeras expectativas y en este caso nada se lesiona. Un ejemplo del respeto a esta tesis son lasobligaciones contradas por Inglaterra en favor de los Mavrommatics en 1920, en quealgunas concesiones debieron ser respetadas. b) Teora de la Soberana Econmica de los Estados. El respeto a los derechos adquiridos, en algunas ocasiones, puede significar laimposicin de una carga excesiva que muchos Estados no pueden cumplir. Se argumenta quela doctrina de los derechos adquiridos sera contraria al Derecho Internacional que esconsensual, que sera adems contrario al principio de soberana. Es as como tal doctrinaque es lo suficientemente fuerte para ser preferida en la generalidad de los casos puede, en Derecho Internacional Pblico. otros pocos casos, ceder en favor de una posicin intermedia en que en un anlisis de lacapacidad de respuesta econmica del Estado se lleva a una solucin diferente.(2) Relacin entre el Estado predecesor y el Estado sucesor.Se da en el caso en que se sustituye un sistema jurdico por otro.Produce problemas un elemento importante que es el de la "nacionalidad". Si bien esc i e r t o q u e p u e d e p r o d u c i r s e u n c a s o d e d o b l e n a c i o n a l i d a d , l a r e g l a g e n e r a l e s q u e s e adquiere la nacionalidad del Estado separatista.Respecto de los bienes estatales, estos se transfieren automticamente al Estadoseparatista.P o r l t i m o , r e s p e c t o a l a s d e u d a s c o n t r a d a s p o r e l E s t a d o p r e d e c e s o r c o n o t r o Estado u organizacin internacional la Convencin de 1983 dispone que para los Estadosnuevos, que son los que surgen por descolonizacin, no existe la obligacin de asumir lasdeudas del Estado predecesor, exceptuando el caso en que un acuerdo del nuevo Estado conaquel disponga lo contrario a travs de un tratado (el caso de Gran Bretaa con India), peroa n a s e l t r a t a d o n o d e b e v u l n e r a r l a s o b e r a n a d e d i c h o E s t a d o s o b r e s u s r i q u e z a s econmicas fundamentales (Convencin de Viena).(4) Relacin entre el Estado sucesor y la comunidad internacional. Obligatoriedad de los tratados. Debemos distinguir entre Estados nuevos y otro tipo de Estados. a) Para Estados no nuevos.

Los tratados celebrados anteriormente obligan al Estado sucesor. R i g e a e s t e respecto el principio de transmisibilidad de los tratados. Todo esto salvo que se celebre untratado que se aplique slo a una porcin del territorio. 48 49 b) Para los Estados nuevos o descolonizados: La regla general es la intransmisibilidad, lo que significa que el Estado sucesor no estobligado por tratados celebrados por el Estado predecesor. Las excepciones a esta regla sonlas que a continuacin se sealan: i) Cuando el tratado establece s i t u a c i o n e s o b j e t i v a s o p o n i b l e s a t o d a l a comunidad internacional. Por ejemplo aquel que crea zonas neutrales, d e s m i l i t a r i z a d a s , o z o n a s d e l i b r e n a v e g a c i n ( e j : p o r e l e s t r e c h o d e Dardanelos, Suez, Panam). Tratados de Constantinopla siguen siendo vigentesy oponibles a pesar de la cada del Imperio Otomano. ii) Cuando el tratado establece normas de ius cogens.iii) Cuando el tratado crea situaciones reales o territoriales y no personales. Por ejemplo aquellos tratados que fijan lmites territoriales entre pases, talesacuerdos deben mantenerse invariables a travs de las sucesiones de Estados,d e l o c o n t r a r i o s e p r o d u c i r a u n a s i t u a c i n d e i n s e g u r i d a d p e r p e t u a e n l a comunidad internacional. Las organizaciones internacionales. El nuevo Estado se incorpora a una organizacin internacional a travs de unas o l i c i t u d , l a i n t e g r a c i n n o o p e r a instantneamente. Cuando se produce u n desmembramiento dentro de un Estado el caso opera en forma diferente. Por ejemplo,cuando se desmembr la unin sovitica se present el problema de la integracin de los pases soviticos en la ONU. En esa ocasin se estim que slo Rusia podra continuar siendo miembro del Consejo de Seguridad de La

ONU y tener el derecho a veto. El caso inverso al desmembramiento es la unificacin. La unificacin alemana se produjo a travs deun tratado. El nuevo Estado federal absorbi la Repblica Democrtica Alemana que pas aser un federado ms, hay absorcin de un Estado por otro. Los tratados vigentes de la Repblica Federal Alemana se extendieron a la Repblica Democrtica Alemana, y los desta con otros Estados deben someterse a revisin por las otras partes. Los bienes pblicosse transfieren a la Repblica Federal Alemana y las deudas son asumidas por sta.

Derecho Internacional Pblico. Los modos de adquirir el territorio de un Estado. 1.- La accesin.Cuando un territorio accede a un Estado. Mucha aplicacin prctica no tiene hoy enda.2.- La cesin.Es la transferencia voluntaria de un territorio que hace un Estado en favor de otro.Se efecta a travs de un tratado y generalmente es el resultado de una guerra. Por ejemplo,Alaska a EE.UU., o la Patagonia a Argentina. La contraprestacin son generalmente algunasobligaciones que el Estado adquirente debe cumplir.3.- Uso o amenaza de uso de la fuerza.En la actualidad ste no representa un medio legtimo de adquirir territorios, est prohibido por el Derecho Internacional.4.- La ocupacin y la prescripcin. La ocupacin. Permite la adquisicin de territorios que no pertenecen a nadie. En un principio bastaba el descubrimiento, hoy en cambio es necesaria la posesin efectiva del lugar. Es el caso de la isla de Palmas (cerca de Filipinas). Mediante un tratado posterior a una guerra E s p a a c e d i e s t a i s l a a E E . U U . ,pero la isla haba sido ocupada efectivamente por Holanda. La corte arbitral seal que los ttulos de Holanda eran mejores que los de EE.UU., pues tena posesin efectiva de la isla. La sentencia tiene importancia en el sentidode que debemos tener claro que la adquisicin de un territorio se rige por el Derecho vigenteen la poca de la adquisicin, pero el ejercicio de la soberana se va adecuando al Derecho y 50

51 su cambio a travs del tiempo (un Derecho intertemporal). El p r o b l e m a s e p l a n t e a a l considerar un derecho adquirido bajo un s istema jurdico, siendo que los efectos de talderecho son regulados por otro sistema distinto.La ocupacin efectiva depende de las caractersticas y la situacin del territorio, de siest poblado o despoblado. La prescripcin. Opera en forma similar adicionando la necesidad de que transcurra un lapso detiempo ya que opera cuando la tierra tiene dueo.En ambos casos debe haber un acto de gobierno del Estado, un acto de soberana por parte de ste, sea para la ocupacin o para la prescripcin. La responsabilidad internacional del Estado. La responsabilidad se refiere a las obligaciones que nacen en la hiptesis de que unEstado no cumpla o infrinja un tratado que ha celebrado. Este tipo de responsabilidad seencuentra en situacin jurdica peculiar, puesto que no hay muchos tratados que la regulen ycarece de sistematizacin su tratamiento, las normas aplicables debemos buscarlas el lacostumbre o en algunos tratados sectoriales especficos. Hoy asistimos a una tendencia asistematizar las normas escritas y consuetudinarias que regulan este problema, la intencinest.Este tipo de responsabilidad goza de cierta analoga con la responsabilidad Civil, ene l s e n t i d o q u e n a c e d e u n a v i o l a c i n o i n c u m p l i m i e n t o . E n D e r e c h o C i v i l l a i d e a d e responsabilidad

est ntimamente relacionada con el concepto de culpa y aparece adems unelemento subjetivo que se refiere a la determinacin de la intencionalidad de causar dao que pueda impulsar la infraccin. Como sabemos, la dificultad de establecer esta intencionalidadtan subjetiva e ntima obliga a apreciar la culpa de manera ms eficiente y fcil a travs delanlisis objetivo del dao, mediante el cual todo dao debe ser reparado sin importar la presencia, ausencia o grado de intencionalidad que haya detrs. Sin embargo, una posicinms intermedia obedecera al concepto anglosajn de la diligencia debida . El Derecho

Derecho Internacional Pblico. internacional adopta esta tesis, en l se debe actuar con la debida diligencia(como lo opuestoa la negligencia). As se vuelve a integrar un elemento subjetivo. En la praxis la diligenciadebida se ha ido especificando. Las pautas sobre una conducta razonable entre los Estadoshan evolucionado en standards internacionalmente aceptados. Hoy en da incluso

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(derecho internacionalconsuetudinario) y los tratados (derecho internacional convencional). Estas fuentes soncreadas por los Estados, no por una autoridad central.Los sujetos o destinatarios del derecho internacional son los Estados, principalesdestinatarios de las normas jurdicas internacionales y de los derechos y obligaciones que deesas normas deriven. Pero junto a ellos estn tambin las Organizaciones Internacionales,como la ONU, e incluso los individuos genricos (personas jurdicas o naturales) que yaemergen con un estatuto claro.El Derecho Internacional se manifiesta en 2 grandes expresiones:a) Normas de Derecho Internacional de carcter general b) Normas de Derecho Internacional de carcter particular Las primeras son las normas destinadas a aplicarse en un mbito general, o sea, at o d o s los Estados, como la Carta de la ONU, o los Tratados de paz y seguridad de lac o m u n i d a d i n t e r n a c i o n a l , q u e s i b i e n s o n t r a t a d o s p o r s u o b j e t o y f i n a s p i r a n a l a universalidad. Dentro de e s t a c a t e g o r a e s t n t a m b i n l a s n o r m a s c o n s u e t u d i n a r i a s universales y los principios generales de derecho. Las segundas son las normas vlidas slo Derecho Internacional Pblico. para un cierto nmero de Estados. Son los tratados y las normas c o n s u e t u d i n a r i a s d e carcter regional y local.Hoy en da asistimos a un proceso de transformacin y renovacin del orden jurdicoi n t e r n a c i o n a l , d e b i d o a diversos factores como el trmino de la guerra fra y l a transformacin econmica, que se traduce en un proceso de integracin debido a la libertad para comerciar entre las naciones. Esto es novedoso porque se ha producido pacficamente,ya que siempre los cambios se haban producido por guerras. Sobre la Existencia del Derecho Internacional Inexistencia Positiva del Derecho Internacional.a) Para Spinoza los individuos terminan con la inseguridad del estado de naturaleza creandoel Estado de los Estados, sin embargo, mantienen relaciones de fuerza entre ellos, pues nohay un Estado superior a todos ellos. Los convenios entre los Estados no son vinculantes y pueden ser modificados unilateralmente si la relacin de fuerza se altera. b) Lasson es hegeliano, y por tanto no acepta la existencia de una entidad superior alE s t a d o q u e l i m i t e s u s o b e r a n a . E n v i r t u d d e e s t o , e n t r e E s t a d o s n o h a y d e r e c h o n i relaciones jurdicas, sino relaciones de fuerza. c)

Para Gumplowics el derecho es un producto de la seleccin natural entre las razas, en elcual las ms fuertes imponen sus voluntad a las ms dbiles, lo que se hace efectivo en elEstado mediante la coaccin. d) Corbett seala que el trmino Derecho Internacional es un eufemismo, ya que si la fuerzacoercitiva corresponde slo a los Estados, el Derecho Internacional slo puede ser underecho en formacin.Derecho Internacional como moral.a) Hobbes y Austin sealan que en el Derecho Internacional no hay imperativos n i soberano, elementos del derecho, por lo cual no es sino moral internacional, representada por reglas de cortesa y honor. 2 3 Derecho Internacional como un Derecho Imperfecto.a) Somlo dice que las normas de Derecho Internacional deben ser equiparadas a la cortesao a las reglas convencionales, ya que son escasas, insuficientemente observadas e inestables. b) Savigny seala que el Derecho Internacional es imperfecto, ya que si bien existe unacomunidad internacional, se trata de una comunidad en lenta gestacin, cuya conciencia jurdica se abre paso lentamente, de lo que resulta que sus reglas s e a n i m p e r f e c t a s o inseguras. c) Para Zitelman

el Derecho Internacional es imperfecto por la parquedad de suscontenidos, inseguridad jurdica de muchos preceptos, el gran n m e r o d e c l u s u l a s restrictivas, etc. d) Burkhardt dice que el Derecho Internacional no puede ser perfecto porque carece de positividad (falta la autoridad competente) y de coactividad. Adems, sus normas no estnordenadas sistemticamente. Naturaleza Jurdica del Derecho Internacional Durante gran parte del siglo XIX se discuti si podan existir normas que rigieran lavida de los Estados, y si existiesen, si eran anlogas a las del derecho interno y cual era sufundamento, hoy en da, los autores modernos ya no se preocupan de estas preguntas, puese l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l e s u n a r e a l i d a d . L o s q u e n e g a b a n l a e x i s t e n c i a d e l D e r e c h o Internacional sealaban que no poda haber un derecho que se impusiera al Estado, laexpresin poltica mxima, que tena las funciones ejecutiva, legislativa y judicial, funcionesdifusas en el plano internacional, pero se equivocaban ya que sus planteamiento trata comoanlogos la Derecho Internacional y al derecho interno.Otros autores, como Austin, plantearon que el Derecho Internacional no era unorden jurdico, sino que un orden moral, ya que no es positivo, sino que son reglas moraleso de cortesa que tienen una sancin moral, pero esta posicin confunde al derecho con lamoral, cuando son ordenes normativos distintos. Algunos autores decan que el DerechoInternacional eran slo normas de cortesa. Derecho Internacional Pblico. Sobre estas bases surgen ideas que ya admiten el carcter jurdico del DerechoInternacional, sealando que es el derecho pblico definido por el Estado para sus relacionescon otros Estados, se trata de un derecho pblico externo, no interno.En la medida en que fue aceptndose el Derecho Internacional, surgieronotras escuelas, que parten de la base de que el Derecho Internacional existe, y que se dividenen 3 grandes expresiones: 1.- Pensamiento Iusnaturalista. Es un enfoque basado en las enseanzas de Santo Toms y en la Escuela Espaoladel Derecho Natural representada por Suarez. Sostena que el orden jurdico, las normassupremas bsicas, deriva de un principio teolgico o religioso, de una revelacin surgida deun texto religioso (verdad revelada), las normas positivas de un Estado deben ajustarse aeste mandato superior que constituye su lmite. Esta escuela ha hecho varios aportes, por ejemplo, la teora de que los derechos humanos son anteriores al Estado, aportes que se hanconcretizado en derecho positivo. Ha tenido una vasta influencia, aunque fue avasallada por el positivismo de principios del siglo XX.

2.- Positivismo Voluntarista. Parte del supuesto de que el Derecho Internacional es aceptado como obligatorio por el Estado por su propia voluntad, ya que el Estado es el ente privilegiado de la sociedadinternacional. Esto se expresa en:- S e v a l o r i z a e l p a p e l d e l a c o s t u m b r e e n e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l , i n t e r v i e n e fuertemente la voluntad. No se necesita legislador, ni juez, pero es derecho si lo respalda lavoluntad.- La no sancin no es problema de existencia, sino de eficacia, el derecho interno estlleno de normas que no se aplican, en el Derecho Internacional, en el peor de los casos,tambin son incumplidas.P a r a l o s p o s i t i v o - v o l u n t a r i s t a s s e d e b e h a c e r u n a d i s t i n c i n e n t r e 2 e s f e r a s separadas o dualismo: Hay un sistema jurdico internacional y otros nacionales, por tanto unsistema se vincula a otro.Esta teora se basa principalmente en 2 ideas: 4 5 1) Teora de la autolimitacin de la libertad por parte del Estado (Jellinek). El Estado puededisponer que se limite sus competencia. El Derecho Internacional opera porque los Estadoshan aceptado limitar su jurisdiccin para que tenga vigencia.2 ) V o l u n t a d Colectiva (Triepel). El Derecho Internacional es obligatorio porque l a concurrencia de las voluntades de los Estados forma una voluntad colectiva distinta de las u m a d e l a s v o l u n t a d e s d e l o s E s t a d o s , y e s t a v o l u n t a d h a d e r e g i r s e p o r e l D e r e c h o Internacional. 3.- Escuela del Positivismo Objetivo. Esta basada en el pensamiento de Hans Kelsen, es su Teora Pura del Derechoaplicada al plano internacional. El razonamiento de Kelsen es similar al iusnaturalismo. Dal u g a r a l m o n i s m o k e l s e n i a n o , q u e c o n s i s t e e n d e c i r q u e l o s o r d e n a m i e n t o s j u r d i c o s internacional y nacionales son uno solo.La misma estructura piramidal del derecho interno se aplica al derecho internacional,ya que las normas del Derecho Internacional fundamentan a las normas fundamentales de losderechos internos, y estas normas de Derecho Internacional obtienen su validez de otras des u p e r i o r j e r a r q u a h a s t a l l e g a r a l a N o r m a F u n d a m e n t a l H i p o t t i c a d e l D e r e c h o Internacional, la norma pacta sunt servanda (los pactos deben cumplirse), que es la normasuperior que da validez a todo el sistema. Esta norma se presupone y ha sido creada por lacostumbre.L a s o b e r a n a e s t a t a l s i g n i f i c a q u e l o s E s t a d o s s l o e s t n s u b o r d i n a d o s a l ordenamiento jurdico internacional, y no a otro poder estatal anlogo de la misma jerarqua,la soberana se refiere a la independencia de los estados entre s, pero no respecto del orden jurdico internacional.Kelsen se asemeja a los iusnaturalistas, pues la norma pacta sunt servanda no difieremucho de la norma metajurdica que funda el sistema jurdico iusnaturalista,

difieren en queKelsen seala que proviene de la costumbre, y los iusnaturalistas, que proviene de Dios.Luego surgieron otras escuelas: Escuela Sociolgica Francesa (Scelle).P l a n t e a q u e l e E s t a d o n o e s m s q u e u n a artificialidad jurdica reciente, que slo aparece en el siglo XVI. Es un invento humano, y encualquier momento puede surgir otra forma de organizacin social, por tanto las normas Derecho Internacional Pblico. deben atender a la solucin de los problemas del hombre. As, la distincin entre derechonacional e internacional es tambin artificial, y slo debe atenderse a la eficiencia de lanorma. Fuentes del Derecho Internacional Son fuentes del Derecho Internacional las diversas categoras de normas jurdicasinternacionales. Las principales fuentes son las normas consuetudinarias, establecidas por lacostumbre, y las normas convencionales, establecidas por tratado.L a disposicin clave a este respecto es el artculo 38 del Estatuto de la C o r t e Internacional de Justicia que enumera las fuentes del derecho internacional que la Corte puede aplicar:a) Convenciones Internacionales, que establecen reglas reconocidas por las partes litigantes. b) La Costumbre Internacional, como prueba de una prctica generalmente reconocida comoderecho.c) Los Principios Generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.d) Las decisiones Judiciales y la Doctrina, como medio auxiliar para la determinacin de lasreglas de derecho.E l e s t a t u t o e n u m e r a l a s f u e n t e s c l s i c a s d e D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l , p e r o e s t a enumeracin no es taxativa, ya que no menciona todas las fuentes de Derecho Internacional.Sin embargo, ha sido reproducido en muchos tratados, y sus directivas se consideranaplicables a cualquier tribunal que decida un caso de Derecho Internacional. A las fuentesanteriores se debe agregar:e) Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas en 1918 y en1945, pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX.Esta enumeracin no implica la existencia de un orden jerrquico de las fuentes, peroen la prctica ocurre que primero se recurre a los tratados aplicables por ser derecho escrito,y si estas normas son insuficientes se recurre a las otras fuentes. 6 7 El mismo artculo 38 seala que es facultad del tribunal fallar un caso de acuerdo a laequidad ( ex aequo et bono

) si las partes as lo convinieren.1. La Costumbre Internacional.-Es la ms antigua fuente del derecho internacional, consiste en un proceso gradual yevolutivo de formacin de reglas jurdicas, formado por actos autnomos y aislados, perouniformes. No tiene un papel tan central como los tratados, pero es importante.La costumbre implica la existencia de 2 elementos:a)una prctica constante y uniforme de los Estados, y b)que dicha prctica se considere jurdicamente obligatoria (opinio iuris)Este ltimo elemento es el que distingue a la costumbre de los simples usos, como elsaludo a los buques de guerra. Practica constante y uniforme.Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional, que son en primer trmino los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del Estado en la medidaque conduzcan actividades internacionales, los cuales pueden dar origen a una prcticainternacional que derive en costumbre. Como es el ejecutivo el que usualmente lleva lasrelaciones internacionales, es el rgano ms dado a crear precedentes. Por esto es que lascancilleras son cautelosas en dar sus respuestas a la comunidad internacional, ya que podran sentar un precedente que luego podra ser usado en contra del mismo Estado.La forma en que el Estado vota en el seno de los organismos internacionales sientaun precedente acerca de la forma de conducta, que generan una costumbre respecto delcomportamiento de dicho Estado, la cual puede ser invocada por otros Estados, en razn deun principio de consecuencia con los actos propios.Los organismos internacionales tambin son sujetos de derecho internacional ysientan precedentes, como ocurre con la Corte Internacional de Justicia. Por otro lado las Derecho Internacional Pblico. operaciones de paz de la ONU estn reglamentadas y sientan precedentes que puedentransformarse en costumbre.Un tercer sujeto es el individuo, que no es un sujeto pleno de Derecho Internacional, p o r l o q u e s u c o n t r i b u c i n a e s t a p r c t i c a e s p a r c i a l . L a f o r m a m s i m p o r t a n t e e s l a celebracin de contratos internacionales con Estados u organismos internacionales, lo cualgenera una prctica susceptible de transformarse en costumbre. Un ejemplo de esto es uncaso de los aos 50 sobre un contrato celebrado por la Anglo Iranian Oil Company con elgobierno de Irn, por el cual la compaa fue nacionalizada. La actuacin de los individuos,genera una pauta de conducta que en virtud de los precedentes puede transformarse encostumbre.Un precedente o prctica es suficientemente completo cuando:1 ) E x i s t e c i e r t a u n i f o r m i d a d e n t r e l a s c o n d u c t a s d e l o s E s t a d o s , q u e d e b e i r acompaado de un criterio de concordancia. Ejemplo: extensin de la Zona EconmicaExclusiva, todos la reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200 millas (concordancia).2 ) E s t a conducta debe mantenerse un cierto tiempo para sentar un p r e c e d e n t e , e l c u a l queda a la apreciacin del tribunal. El criterio es que haya pasado el tiempo necesario para que la prctica sea uniforme y concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a laformacin del concepto de plataforma continental fue muy rpida, se origin con Truman,que solicit la plataforma continental para EE.UU. en 1945,

lo cual fue tan significativoq u e e n 5 a o s l a d o c t r i n a y c o n c e p t o d e p l a t a f o r m a c o n t i n e n t a l d i e r o n l u g a r a u n a costumbre, la cual fue codificada en 1955. Igual cosa sucedi con la Zona econmicaexclusiva, que se transform en precedente en aprox. 15 aos (1947 - 1960) y se codificen 1982. Caractersticas de la opinio iuris.La Corte Internacional de Justicia en un fallo de 1967 sobre plataforma continentald e l Mar del Norte estableci las caractersticas de la opinio iuris y s u s c r i t e r i o s fundamentales. 8 9 1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o norma generaldel derecho. No cualquier prctica es costumbre, la frecuencia y habitualidad no bastan.2) Para que haya norma de costumbre, sta debe incluir la participacin amplia de losEstados ms directamente interesados, para que haya representatividad.Si se renen todas las caractersticas de la prctica y de la opinio iuris estamos frentea una costumbre, aunque ciertos autores estiman que el nico elemento importante es la prctica, desestimando a la opinio iuris.Si un Estado no est de acuerdo con la costumbre puede objetarla, la objecin sellama protesta . La protesta es una nota diplomtica de un estado a otro sealando que noreconoce tal prctica como derecho, y que es contraria al derecho internacional, por lo queno la acepta como antecedente de la formacin de un precedente, y por tanto, no se le aplicacomo costumbre.El estado que no protesta incurre en el reconocimiento tcito o Aquiescencia, por locual la costumbre le es aplicable.Hay quienes dicen que la protesta acaba despus de cierto tiempo, y frente a esto seha desarrollado la teora del objetor persistente, segn la cual a un Estado que ha objetado permanentemente una norma de costumbre, no puede oponrsele.Al producirse la descolonizacin en 1960 se triplic el nmero de pases. Muchos dee l l o s d e c a n q u e c o m o a c a b a b a n d e n a c e r l a costumbre desarrollada por los Estadosoccidentales no les era oponible, pero esto no fue aceptado porque generaba m u c h a inestabilidad.En los ltimos 10 aos ha surgido la costumbre instantnea, que sera un tipo decostumbre tan rpida que no requerira transcurso de tiempo para su materializacin. Es loque sucede con las resoluciones de la Asamblea General de la O.N.U., que sin perjuicio deque son fuentes positivas de Derecho Internacional, pueden ser aplicadas como costumbre atodos los pases, incluso los que no son miembros de la ONU. Diferencia entre costumbre y tratado. Costumbre

 P r e s e n t a l a v e n t a j a d e s e r f l e x i b l e y facilitar la evolucin del derecho.Tratado El tratado es rigido, difcil de modificar. Es preciso. Derecho Internacional Pblico. Por la manera en que se forma presentac i e r t o i m p r e s i c i n e incertidumbre. Caso Lotus: 1 Hechos: El 2 de Agosto de 1926 antes de medianoche tuvo lugar un choque entre unm e r c a n t e t u r c o a l m a n d o d e H a s s a n B e j y u n b a r c o f r a n c s ( L o t u s ) , c a p i t a n e a d o p o r Demmons. Despus de las medidas de salvataje, el barco Lotus se dirigi a su destino enConstantinopla, donde arrib el da 3; el 5 el teniente Demmons fue arrestado junto a HassanBej, y despus de un juicio ante la autoridad turca, es condenado segn la ley penal turca al p r i s i n d e 8 0 1 d a s y a l p a g o d e 2 2 l i b r a s t u r c a s . E l g o b i e r n o f r a n c s p r o t e s t p o r l a sentencia, que consideraba contraria al Derecho Internacional, llevndose el caso ante laCorte Permanente de Justicia Internacional.2 Fallo: La Corte decidi que Turqua no viol los principios del Derecho Internacionalmencionados en el artculo 15 de la Convencin de Laussana (1923) sobre condiciones deresidencia, comercio y jurisdiccin.3 Detalles de la Sentencia: El juicio contra Demmons fue instituido en conformidad con laley penal turca, pero esto no es lo que se discute, sino si existen principios de derechointernacional que impidan a Turqua juzgar criminalmente al teniente Demmons con arregloal derecho turco. La convencin de Laussana dice que todos los conflictos de jurisdiccinque se produzcan entre Turqua y los otros poderes contratantes sern resuelto de acuerdo alos principios del derecho internacional.Los franceses sostenan que el vocablo "principios del derecho internacional" debeser examinado a la luz de la historia de la Convencin, en la cual qued expresamentedescartada la posibilidad de ejercer jurisdiccin sobre un tercer Estado, y que en caso de producirse un conflicto se llevara ante tribunales internacionales. La Corte deba solucionar un punto fundamental respecto al peso de la prueba. El gobierno francs sostena que paraque los tribunales turcos tengan jurisdiccin deban demostrar que exista una regla que losautorizara; los turcos alegaban que no haba ninguna regla que lo prohibiera.2 Principios Generales del Derecho.g r a d o d e

10 11 La segunda fuente son los principios generales del derecho, l o s p r i n c i p i o s fundamentales comunes a los sistemas jurdicos de los diversos estados. Segn el art. 38 delEstatuto de la Corte Internacional de Justicia deben aplicarse los principios reconocidos por la naciones civilizadas. La disposicin no se refiere a principios generales con algunatipificacin, por lo cual pueden ser mltiples:a) Principios generales del derecho interno, como por ejemplo, la cosa juzgada,irretroactividad de la ley, no hay crimen sin ley, etc. b) Principios propios del derecho internacional, ligados a la naturaleza de ste, como por ejemplo el principio pacta sunt servanda, que el territorio conquistado por la fuerza notiene un ttulo jurdico vlido, autodeterminacin de los Estados, etc.c) Principios que derivan de las consideraciones del derecho y la humanidad.Para efectos del Derecho Internacional hay que tener en cuenta que los principiosque son invocados deben tener una aplicacin internacional. A pesar de estas limitaciones,los principios generales se aplica mucho en la prctica.El art. 38 habla de principios reconocidos por las naciones civilizadas, y al llamarlasde esa manera se quiere hacer un alcance acerca de la madurez del sistema jurdico y no unavaloracin peyorativa.Hay un principio general del derecho relativo a la equidad, que es un principio tantonacional como internacional. El problema se presenta en cuanto al papel de la equidad, alcual se hace referencia en el art. 38 al mencionar la expresin ex aequo et bono, disposicin por la cual se otorga al juez la facultad de decidir de acuerdo a la equidad cuando las partesas se lo solicitasen, pero como la equidad es un principio general, podra decidir de acuerdoa ella invocndola como un principio general. En los hechos, la Corte aplica la equidad confrecuencia como principio general aunque no lo convengan las partes.Como concepto se pueden distinguir: 3 clases de equidad: 1.- Equidad infra legem: que sirve para temperar y mitigar los efectos del derecho, realizando el tribunal loms equitativo de acuerdo al derecho. 2.- Contra legem: Derecho Internacional Pblico. contra derecho. Est limitada si va directamente contra una norma clara, pero si nolo es, el tribunal dispone de mayor libertad. 3.- Praeter legem: ms all del derecho. El juez acta desarrollando el derecho, llevndolo a situacionesnuevas. Gracias a esto, la Corte ha contribuido a la modernizacin del

derecho.U n o d e l o s m b i t o s e n q u e m s s e r e c u r r e a l a e q u i d a d e s e n el campo de la delimitacin martima , ya que el recurrir a la equidad est expresamente sealado en elTratado de la ONU sobre el tema.3 Fuentes Auxiliares del Derecho Internacional.- Decisiones de los Tribunales (Jurisprudencia): No hay obligatoriedad del precedente, la Corte Internacional de Justicia toma encuenta las decisiones anteriores, pero no est obligada a seguirlas. - Doctrina de los Publicistas: Existen principalmente 2 tradiciones, la del Derecho Continental , q u e i m p e r a e n Europa y Amrica Latina, y la del Common Law , q u e s e d a e n E E . U U . , I n g l a t e r r a y e l Caribe. La manera de enfocar el derecho es distinta dependiendo de la tradicin jurdica, unmismo caso puede ser razonado en forma muy distinta.Hoy en da, la doctrina ya no se expresa a travs de grandes tratadistas, sino que seh a c e a t r a v s d e a s o c i a c i o n e s a c a d m i c a s , e n t r e l a s q u e d e s t a c a n e l I n s t i t u t d e D r o i t International (1873) y el International Law Associated, creado en el mismo ao. En otros pases hay instituciones muy prestigiosas e influyentes, como el American Law Institute enlos EE.UU., y tambin tiene importancia la Academia de Derecho Internacional de La Haya. Fuentes del Derecho no enumeradas en el art. 38: 4 Actos Unilaterales de los Estados.-Existe una discusin doctrinaria respecto a sus carcter de fuentes, o si son derechoo slo una obligacin. El acto jurdico no est entre las fuentes capaces de crear normas, pero lo importante es examinar el contenido del acto, no su forma. 12 13 Hay ciertos actos dependientes, se realizan en virtud de otro i n s t r u m e n t o d e l derecho internacional, por lo cual no existen en forma autnoma. As, por ejemplo, laratificacin de un tratado es un acto unilateral condicionado por la existencia de un tratado,es un mecanismo para poner en ejecucin lo establecido en un tratado.Otros actos son autnomos, valen por si mismos. El ms usado es el

reconocimiento ,que es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado comprueba y acepta un hecho,una situacin, un acto o una pretensin.El reconocimiento puede constituir prueba del hecho o situacin, pudiendo llegar aimpedir que el Estado que lo otorga objete despus la existencia o validez de la situacinreconocida. El reconocimiento tiene aplicacin amplia: se puede reconocer un Estado, ungobierno, la validez de un tratado, etc. El reconocimiento puede ser expreso o tcito. Estcito cuando se deduce de cierto hecho o prctica.Otro acto unilateral es la protesta , acto expreso por medio del cual un Estado declarasu intencin de no reconocer una situacin. Es lo contrapuesto al reconocimiento. Tieneconsecuencias jurdicas respecto del que se opone. La ausencia de protesta da lugar alreconocimiento tcito o aquiescencia.Tambin es un acto unilateral la renuncia , la manifestacin de voluntad de abandonar un derecho o facultad, provocando la extincin del derecho o pretensin que es objeto deella. La renuncia debe ser expresa. Se puede renunciar a una porcin del territorio, a lainmunidad de los agentes diplomticos, etc. La renuncia nunca se presume.Otro ejemplo es la promesa , una declaracin de voluntad con la clara intencin deobligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros Estados.Los actos unilaterales eventualmente pueden dar origen al nacimiento de derechos afavor de terceros, pero de la misma manera, a veces no son oponibles a terceros. Caso sobre Groenlandia: Caso decidido por la Corte Permanente de Justicia Internacional en 1933 "EstatutoJurdico de Groenlandia Oriental" o caso de la declaracin Ihlen. La base del caso es que Noruega y Dinamarca disputaban Groenlandia. En un oportunidad el ministro de relacionesexteriores de Noruega (Ihlen) le sealo al representante dans en Oslo que Noruega no se Derecho Internacional Pblico. opondra a la reivindicacin danesa sobre Groenlandia. Este acuerdo no const por escrito, pero fue comunicado por el embajador dans a su canciller, y cuando la disputa se trab lo primero que hizo Dinamarca fue sealar la existencia de la declaracin, mostrando elc o m u n i c a d o e n t r e e l e m b a j a d o r y e l c a n c i l l e r . A q u s e p l a n t e e l p r o b l e m a d e l reconocimiento de una prueba unilateral por parte de la Corte de Justicia. Por otro ladohaba una

prueba de efectividad de soberana por parte de Dinamarca, lo que junto con la prueba del acto unilateral, hizo que la Corte le diera la razn a Dinamarca. Caso sobre bombas atmicas Francesas: La Corte Internacional de Justicia se vio enfrentada en 1974 al siguiente caso:Francia haba llevado a cabo en el Pacfico Sur detonaciones de bombas nucleares en laa t m s f e r a . N u e v a Z e l a n d a y A u s t r a l i a s e q u e r e l l a r o n c o n t r a F r a n c i a a n t e l a C o r t e Internacional de Justicia, al que tom en cuenta cierta declaracin del Presidente Francs yde los ministros de defensa y de Relaciones Exteriores, en cuanto a que no se seguiranr e a l i z a n d o p r u e b a s n u c l e a r e s . L a C o r t e d e b a c o n s i d e r a r s i t a l e s d e c l a r a c i o n e s e r a n suficientes para fallar contra Francia, pero antes de decidir cerr el caso y no se pronuncisobre el problema de fondo.El caso se reabri en 1993 por las pruebas nucleares francesas en Muroroa, peroahora las pruebas nucleares no eran en la atmsfera, sino que bajo tierra. Los querellantescitaron el fallo del 74, pero la Corte consider que no era extensible, ya que no era posible jurdicamente asignarle al fallo un alcance que nunca tuvo. Esto gener una reaccin mundialde repudio al fallo, el cual cont con el voto disidente del juez Weepanantry, que sealabaque Francia estaba vinculada por su declaracin del 74.Ante la Corte tambin existe el mecanismo de la opinin consultiva , p o r e l c u a l alguno rganos piden a la Corte que se pronuncie sobre un punto de derecho. La ONU y laOMS solicitaron a la Corte un pronunciamiento sobre la ilegalidad de las pruebas nucleares.Aqu la Corte tendr que pronunciarse sobre el problema de fondo que eludi en 1974 y en1993.5.- Actos de los organismos internacionales.Es la segunda fuente no enumerada en el art. 38, hay que distinguir: 14 15 a) Actos de carcter obligatorio o Decisiones.b) Actos no obligatorios o Recomendaciones . I.- Decisiones. Son de 2 tipos:

1.- Las referidas a la vida interna. Rige la vida interna de la organizacin internacional, siendo por lo general decarcter administrativo (Derecho administrativo propio). Las decisiones pueden tener un efecto general como un reglamento financiero, o puede tener efecto personal como en uncontrato o nombramiento. 2.- Las referidas a la vida externa. Ms rico en sustancia, y es la forma en la cual el organismo internacional ejerce el poder que le ha sido conferido.En ejercicio de los poderes puede dictar reglamentos tcnicos (Disposicin sobrevacunas) o polticos (Enviar fuerzas de paz).Jurisdiccionalmente, estas organizaciones ejercen su jurisdiccin desde materiassimples como un contrato, hasta materias muy complejas.Algunas organizaciones internacionales desarrollan estos actos en su relacin conestados miembros, como el caso de la Unin Europea, que tiene parte de la soberana de losestados miembros, donde respecto a sus normas no se pronuncia el derecho nacional. Semanifiesta en la forma de : - Reglamento: normas de carcter directo para todos los estados m i e m b r o s s i n l e y nacional. - Directivas: seala el objetivo a alcanzar y da libertad al Estado para buscar los medios para alcanzarlo: - Decisiones: resuelven problemas puntuales y son menos legislativas. Derecho Internacional Pblico. Si el individuo se siente lesionado en sus derechos, puede recurrir a la corte delorganismo; o tambin recurrir a la corte de justicia de la comunidad y pedirle que anule elacto contrario al derecho Internacional. II.- Recomendaciones. No son obligatorias, pero plantea una forma de conducta influyente, ejerciendo presin en la forma en que se conducen los Estados. Pueden ser:

1.- Respecto de la Costumbre. Si un organismo la sigue constantemente, contribuye a la formacin d e u n a costumbre internacional. 2.- Tiene valor permisivo. Un Estado que obedece las recomendaciones no puede ser acusado de actuar contrael Derecho Internacional 3.- Buena fe. El Estado las debe tener en cuenta y obedecerlas si no hay objeciones sustentables.Si 2 estados se someten a una recomendacin, esta aceptacin los obliga para acatar la recomendacin.Otro argumento seala que la recomendacin es obligatoria por el procedimiento.Tambin existen casos en que las recomendaciones por su jerarqua y grado deconsenso entre Estados adquiere cierta fuerza obligatoria, y se les llama Declaraciones de Principios .Ejemplo: - Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948). - Descolonizacin. Declaracin de Principios de Descolonizacin (1960). A travs de ellase otorga la independencia de las colonias. - Declaracin de principios que rigen el espacio anterior (1963). CASO: Filartiga v/s Pea-Irala. 16 17 Dos hermanos de apellido Filartiga de nacionalidad paraguaya, fueron capturados por la polica paraguaya y mandados a torturar por el jefe de la polica seor PeaIrala.Posteriormente, los hermanos filartiga se trasladan a EE.UU. donde se encuentran con Pea-Irala. Los hermanos Filartiga se querellaron en su contra en EE.UU., en virtud de las normasde proteccin de los Derechos Humanos. que tiene el Derecho Internacional.El tribunal de distrito rechaza la causa argumentando que no tiene jurisdiccin para juzgar hechos ocurridos en Paraguay.Los hermanos Filartiga recurrieron a la Corte de apelaciones quien se confront alm i s m o p r o b l e m a . P u e d e u n

tribunal de EE.UU. conocer sobre un caso de DerechosH u m a n o s . ocurrido en Paraguay, considerando que los Derechos H u m a n o s . e s t n contenidos slo en una recomendacin? La Corte seal que la referencia al DerechoInternacional es indiferente de la nacionalidad del tribunal y cit 2 declaraciones: DerechosHumanos. de 1948 y la de Tortura de 1976. Aunque ambas son recomendaciones son citadascomo argumentos, siendo importantes estas declaraciones de principios porque estn bajo elsistema de la carta de la O.N.U., y precisa de obligacin ya que ha sido suscrito comotratado internacional, adquiriendo mucho ms peso que una simple recomendacin.La Corte declara culpable a Pea-Irala, debiendo pagar U.S. 5 millones a cadahermano. Pero aqu surge otro problema, quien paga, Pea-Irala o el estado paraguayo.6.- Cdigos voluntarios o Pautas o Criterios o Normas internacionalmente convenidas oacordadas.A veces un acuerdo no puede recogerse en un tratado, pero s, en pautas o criteriosno obligatorios. El contenido es el mismo, pero se omiten las formalidades.E n m a t e r i a d e cdigos voluntarios la F.A.O. y la O.M.S. elaboraron el Codex Alimentarius , que no es un tratado pero s es una fuente directriz respecto de los alimentos yla sanidad. A veces se elaboran ciertos estndares de conducta aplicables a los distintosestados, y su resultado en el estado es en general el mismo que el del tratado, pero carece deformalidad. Al poco andar estas normas se transforman en tratados. Ej: Normas sobrec o n t a m i n a c i n d e l o s b u q u e s , q u e n a c i e r o n c o m o p a u t a s y e s t n d a r e s , y l u e g o s e transformaron en partes de una convencin. Derecho Internacional Pblico. CASO: Texaco v/s Libia. El gobierno de Libia expropi propiedades petroleras, una de las cuales es Texaco.Texaco reclama e intercede como rbitro nico un profesor francs.Argumentos: Texaco. - El gobierno de Libia dio concesiones va contrato, y luego incumpli la convencin.Existe un principio de soberana de los pases sobre sus recursos naturales que est a cargode la justicia local, lo cual era ratificado por disposiciones de organismos internacionales.- El principio de Buena Fe no se cumple. Libia. - Las resoluciones de organismos internacionales (declaraciones) tienen valor jurdico ytienen valor ms all de una recomendacin.- Los pases subdesarrollados tienen derecho a disponer, por una razn de justicia, de susrecursos naturales y as destruir el crculo del subdesarrolloEl problema fue cual es el valor jurdico que se le atribuye a la recomendacin comofuente del Derecho InternacionalFallo:El rbitro se pronunci a

favor de Texaco, porque si bien un pas tena derecho anacionalizar sus recursos naturales, este deba ejercerse dentro de las normas del DerechoInternacional. Concluy que libia haba actuado contra el marco jurdico del derechoInternacional. Tratados. El Tratado es un acuerdo entre sujetos del Derecho Internacional para producir efectos jurdicos. El Tratado tiene que producirse por el consentimiento, que puede ser por una declaracin unilateral de voluntad o por adherir a un tratado. Lo esencial en un tratadoes que se rige por el Derecho Internacional, y no por el nacional. Adems son obligatorios por el Pacta Sunt Servanda , que es una norma de derecho consuetudinario por la cualdeben cumplirse los pactos.En 1969 se acuerda la Convencin sobre los tratados que entra en vigencia el ao1980. En 1986 se acuerda una segunda convencin que regula acuerdos entre estados y 18 19 organismos internacionales, el cual no entra an en vigencia. Pueden h a b e r t r a t a d o s bilaterales o multilaterales.Generacin de un Tratado.1.- Negociacin y adopcin del texto.2.- Ratificacin.3.- Entrada en vigor. 1.- Negociacin: Al iniciar la negociacin de un tratado hay que identificar a los plenipotenciarios quetomarn parte de la negociacin, constituyendo la etapa de los plenos poderes . Estos plenos poderes se representan por documentos emanados del estado, o por el cargo del negociador como canciller o presidente donde se presume la facultad para negociar el tratado, pero no para ratificarlo.A p r o b a d o s l o s p o d e r e s e m p i e z a l a n e g o c i a c i n d e l t e x t o . C u a n d o s e l o g r a u n acuerdo se elabora un texto. Los tratados tienen 2 partes: a) Parte expositiva o prembulo:

Seala las partes y los motivos para efectuar el tratado. Esta parte es importante porque ayuda a interpretar un tratado. b) Parte dispositiva :Establece los artculos y clusulas finales que se refieren al acto mismo del tratado.Se pueden incluir tambin anexos.Una vez fijado definitivamente el texto las partes deben cerrarlo para sealar que esel texto final, esta es la etapa de adopcin del texto. En esta etapa se fija el texto y losestados sealan que el texto refleja su intencin. En los tratados multilaterales la adopcind e l t e x t o s e p r o d u c e c u a n d o e s t e s e v o t a y e s a p r o b a d o p o r l a m a y o r a d e l a s p a r t e s , firmando luego los delegados lo que representa la autentificacin del tratado . Derecho Internacional Pblico. Un estado que adopta un texto no est obligado por l m i s m o , p e r o t i e n e obligaciones como no celebrar actos que priven al tratado de su efectividad.Cuando un gran nmero de estados firman un tratado ello tiene gran importanciarespecto de la costumbre, ya que una forma de probar la existencia de una costumbre son lostratados multilaterales La Firma. Es un punto intermedio entre la etapa de negociacin y ratificacin. La firma cierra laetapa de negociacin.La regla general es que la firma no obligue, pero como regla especial en algunostratados la firma s obliga. Basndonos en esto podemos distinguir:a) Acuerdos propiamente tales (la firma no obliga). b) Acuerdos de forma simplificada (la firma obliga). Los Acuerdos propiamente tales Son solemnes y por ello requieren de la ratificacin. La firma en s no es obligatoria yel tratado es vinculante slo en la medida que haya sido ratificado. Los Acuerdos de forma simplificada En este caso la firma tiene 2 funciones:- Autentificacin.- Manifestacin de voluntad.Estos acuerdos son difundidos en materias tcnicas y no polticas, como asuntosmilitares etc.

2.- Ratificacin. Segunda instancia de revisin del texto del tratado, efectuada por el Parlamento,donde se hace partcipe a la soberana nacional en la adhesin a un tratado. Ratifican laactuacin de sus plenipotenciarios. 20 21 Una vez que el tratado ha sido ratificado se intercambian las cartas de ratificacin entre las partes que deciden obligarse. Si un estado no ratifica, no queda obligado, perotampoco puede invocar una norma de l.L a r a t i f i c a c i n e s u n a c t o e x p r e s o y c o n c r e t o , p o r l o t a n t o , n o p u e d e h a b e r ratificacin tcita.E l a r t c u l o 1 4 d e l a C o n v e n c i n d e V i e n a s e a l a e n q u e c a s o s e s n e c e s a r i a l a ratificacin: Cuando el tratado as lo establece Cuando las partes as lo convinieron Cuando los poderes del plenipotenciario que firma establecen limitan la ratificacin o se firma bajo reserva de ratificacin La Convencin establece otros mecanismos de manifestacin de voluntad los cualesson: accesin, aprobacin y aceptacin. En general, estos tres conceptos no hay diferenciasustancial. En estos casos se adhiere al documento y no existe negociacin. 3.- Entrada en vigencia. Segn el artculo 24 de la Convencin de Viena un tratado entra en vigencia en laforma y fecha acordada en el tratado.Si el tratado nada dice, se entiende que entra en vigencia al momento en que todaslas partes lo hayan ratificado.Si un tratado requiere de un nmero de estados para entrar en vigencia, entra envigor desde el momento en que se cumple el nmero de estados. Si posteriormente otroestado adhiere al tratado, este entra en vigencia para el estado desde el momento en que loratifica. Para las Convenciones se requiere un mnimo de 35 estados que adhieran para quela convencin entra en vigor.Los acuerdos de forma simplificada entran en vigor desde la firma; y en los

tratados propiamente tales entra en vigor desde el intercambio de las cartas de ratificacinU n a v e z q u e u n t r a t a d o e n t r a e n v i g e n c i a d e b e s e r r e g i s t r a d o en la SecretaraGeneral de la Naciones Unidas , y si no se registra no puede invocarse ante un organismo dela O.N.U. como lo es la Corte Internacional de Justicia. No hay obligacin ni plazo parainscribir. Derecho Internacional Pblico. Reservas Es una declaracin unilateral de un estado (slo en tratados multilaterales y no bilaterales) al momento de firmar, ratificar o aprobar un tratado y cuyo fin es excluir omodificar los efectos jurdicos de alguna disposicin del tratado en la aplicacin al estadoque hace la reserva.No se modifica el texto general, sino que individualmente respecto deu n s l o e s t a d o . L a r e s e r v a h a f l e x i b i l i z a d o l a r a t i f i c a c i n d e t r a t a d o s y h a p e r m i t i d o aumentar el nmero de pases que ratifican los tratados.H a y q u e s e a l a r q u e e n u n t r a t a d o h a y p a r t e s f u n d a m e n t a l e s q u e n o p u e d e n reservarse.Un efecto de la reserva es que el precepto reservado no se puede invocar en contrade terceros.Chile aprob el Cdigo de Bustamante con la reserva de que las normas del cdigono fueran contrarias a la legislacin presente y futura, esta reserva fue muy controvertida.Muchos estados limitan el hacer reservas pero hacen declaraciones interpretativas de la forma en que se va a comprender un tratado, cosa que en el fondo tambin es unareserva. Admisin de las reservas Hasta el ao 1951 era necesario para hacer una reserva el consentimiento de todaslas partes. En 1951 la Corte Internacional de Justicia dio una opinin consultiva sobre lasreservas objetadas hechas a la Convencin sobre el genocidio (1948). Entonces, de aqu seasent una doctrina, y es que las reservas objetadas de los estados eran vlidas mientrasfueran compatibles con los fines del tratado, si es contraria, se entiende que el pas est fuerade la convencin.S i p o r n m e r o d e p a r t e s , o b j e t o y f i n a l i d a d a p a r e c e c l a r o q u e e l t r a t a d o d e b e aplicarse en su integridad, en este caso la reserva debe aprobarse por todos los estados. Efectos de las reservas

Respecto de los estados que aceptan al estado reservante, este pasa a ser parte deltratado, pero con la salvedad que los otros estados pueden invocar la clusula reservada ensu beneficio. 22 23 Si los estados no aceptan la reserva, esta no se aplica entre esos estados. Nulidad de los Tratados. La terminacin de un tratado puede ocurrir por casos de nulidad. Para la validez delacto se requiere voluntad, objeto, solemnidades y capacidad (slo son capaces los sujetos deDerecho Internacional). No debe ser contrario al ius cogens.Causales de Nulidad a) Derecho Interno Un estado no puede invocar un vicio del consentimiento segn el derecho interno para alegar la nulidad del tratado, salvo que dicha violacin sea manifiesta, clara, obvia yreferida a una norma legal fundamental. b) Error El nico que vicia el consentimiento es el error esencial , siempre que el estado nohaya contribuido al error o no haya podido advertirlo. La corte ha admitido el error dederecho junto con el de hecho. c) Fraude o corrupcin de un representante de Estadod) Coercin o Fuerza Tiene 2 aspectos: presin o fuerza sobre el representante, y sobre el estado mismo. Estas presiones son ilcitas por el pacto Briand-Kellog de 1928. Un tratado celebrado bajo presin es nulo de acuerdo con el Congreso de Viena. e) Ius Cogens Todas aquellas normas de Derecho Internacional que no admiten ningn tipo dederogacin: normas sobre Derechos Humanos., genocidio, sobre fuerza, armas nucleares,etc. La determinacin del ius cogens es materia de prueba (el ius cogens es similar al orden Derecho Internacional Pblico.

pblico). Si surge una norma del ius cogens despus de ratificado un tratado contrario aeste, el tratado es anulado, pero slo en la parte contradictoria (sin efecto retroactivo).Consecuencias de la invalidez de un tratado.Si un tratado es nulo las partes deben retrotraerse al estado anterior a la celebracindel tratado en la medida que sea posible. Los derechos emanados de actos ejecutados de buena fe antes de la declaracin de nulidad, subsisten a pesar de la nulidad.En la prctica la nulidad de un tratado deviene en una etapa de negociaciones entreestados.Otras causales de terminacin de un tratado. a)Por voluntad de las partes Las partes pueden establecer clusulas que permiten terminar con el tratado, otambin pueden no disponer nada. Las clusulas de terminacin del tratado pueden ser: clusulas resolutorias (depende de una condicin: plazo o hecho), clusulas de denuncia oretiro ( denuncia: se da en los tratados bilaterales y consiste en un acto unilateral por el cualse seala la voluntad de no seguir obligado por el tratado. El retiro: se da en los actosmultilaterales). El principio general es que nadie puede denunciar o retirarse de un tratado sieste no tiene contemplada la denuncia o retiro, o si consienten en ello las partes. A falta dee s t o u n t r a t a d o n o p u e d e s e r o b j e t o d e d e n u n c i a o r e t i r o , s a l v o e n 2 e x c e p c i o n e s : l a intencin presunta de las partes y la naturaleza del tratado. b)Derogacin Se da con la firma de un tratado posterior sobre la misma materia y por las mismas partes. La derogacin puede ser expresa o tcita. c)Por causal ajena 1. Incumplimiento de un tratado , una de las partes estara violando el tratado y la parteagraviada puede pedir que se le reparen los daos causados con la infraccin, o tambin 24 25

puede pedir la terminacin del tratado o suspensin de este. El incumplimiento debe ser material, relevante y sustancial. 2. Imposibilidad de ejecucin sobreviniente , ocurre cuando se pierde un elemento esencial para la ejecucin del tratado. Si la prdida del elemento esencial es temporal, solamentese va a suspender la ejecucin del tratado. 3. Cambio fundamental de las circunstancias, si las razones que se tomaron en cuenta para ratificar el tratado cambian, se puede terminar con el tratado cuando se cumplen 2requisitos copulativos: La circunstancia que cambia constituye la base fundamental para dar elconsentimiento. Que el cambio de circunstancias transforma radicalmente las obligaciones delas partes.Aplicacin de un tratado, efectos: a) Entre las partes. La regla general es la obligatoriedad del tratado para las partes que lo conforman(obligatoriedad relativa). i.Enfoque del Derecho Internacional 1. - De buena fe: no deben realizarse actos que contravengan los objetivos del tratado. 2. - Irreatroactivamente: el tratado no rige situaciones acaecidas con anterioridad a sucelebracin, salvo que as lo disponga el mismo tratado o que la aplicacin retroactiva sedesprenda de su propia naturaleza. 3.

- Territorialmente: se refiere a la aplicacin del tratado en todo el territorio del estado quelo ratific. Existen excepciones, como en el caso de las federaciones que se permite laaplicacin parcial el tratado a algunos estados, y no a toda la confederacin.La clusula colonial permite a las naciones con colonias poder excluir de la aplicacin deltratado a alguna de las colonias dependientes. Derecho Internacional Pblico. ii.Enfoque del Derecho Interno 1. - Incorporacin del tratado al ordenamiento jurdico: en Chile un tratado tiene la mismatramitacin de la ley. 2. - Aplicacin: se dictan disposiciones que permiten la aplicacin de un tratado, se regula laaplicacin de las normas generales de los tratados self - excenting; autoejecutarios : s o n l o t r a t a d o s q u e n o n e c e s i t a n d e n o r m a s p a r a s u aplicacin. b) Respecto de terceros estados. El principio general es que un tratado no crea derechos ni obligaciones para un tercer estado sin su consentimiento: pacta tertiis nec nocent nec prosunt. Excepciones:- Si un tratado establece un derecho en favor de un tercer estado, el tratado da origen aderechos para el tercer estado si este asiente en ello. Tambin el tratado puede dar origen auna obligacin para el tercer estado, y esta ser efectiva si las partes del tratado tienen lai n t e n c i n d e q u e t a l d i s p o s i c i n c r e e l a o b l i g a c i n y q u e e l t e r c e r e s t a d o a c e p t e expresamente por escrito esa obligacin.U n t r a t a d o p u e d e o b l i g a r a u n t e r c e r e s t a d o s i l o d i s p u e s t o e n l p a s a a s e r u n a norma de costumbre internacional.Interpretacin de Tratados.Hay tres grandes doctrinas:a) Doctrina Literalista b) Doctrina de la intencin de las partesc) Doctrina de la bsqueda del objeto y finalidad del tratadoEl artculo 31 del Congreso de Viena establece en relacin a la interpretacin losiguiente:- Que debe interpretarse conforme a la buena fe- Que se debe analizar el texto del tratado considerando su contexto y los fines del tratado

26 27 En la interpretacin del texto deben considerarse todos l o s a c u e r d o s d e perfeccionamiento anteriores a la firma del tratado como tambin, los acuerdos posterioresdel tratado. De ellos se concluye la intencin de las partes y los fines del tratado.Todo el procedimiento referente a la negociacin est regulada por la Convencin deViena. Pero respecto del procedimiento interno este se basa en la Constitucin.La Constitucin chilena es ms escueta que otras respecto del derecho de tratados.En la constitucin se entiende por tratado el tratado internacional, ya que el internacional esuna redundancia. La Constitucin no define el tratado, pero habla en general de l y muyincidentalmente de los acuerdos. Desde el punto de vista de la constitucin puede haber t r a t a d o s y a c u e r d o s d e f o r m a s i m p l i f i c a d a , a u n q u e l a c o n s t i t u c i n n o l o s e a l e expresamente.E l artculo 32 n 17 dice que el presidente debe conducir l a s r e l a c i o n e s internacionales., y que debe ratificar los tratados (luego de la aprobacin parlamentaria). El presidente es poltica y jurdicamente responsable, y si ocurre una situacin grave respectodel tratado puede ser acusado constitucionalmente.Si el presidente est satisfecho con el texto del tratado ordena su firma y lo manda alcongreso para su aprobacin. Mientras se aprueba, el tratado se aplica de forma provisional,aunque esto no se encuentra consagrado en la constitucin. Si el Congreso lo aprueba, el presidente est en condiciones de ratificar, ya que esta es una facultad discrecional del presidente ya que l determina si lo ratifica o no.Hay un mecanismo llamado de Accesin de un estado a un tratado ya en vigor. Unavez ratificado o accedido un tratado hay que hacer el depsito o canje de los instrumentosde ratificacin (se deposita generalmente en la ONU o donde un contratante), y en esem o m e n t o e l t r a t a d o e n t r a e n v i g o r i n t e r n a c i o n a l m e n t e r e s p e c t o d e e s e p a s , y l e s s o n aplicadas las obligaciones y derechos. Internamente, luego de ratificado el tratado, para queentre en vigencia el mismo. el presidente dicta un decreto promulgatorio, que es posible ques e d i c t e e n u n t i e m p o d i v e r s o a l d e l d e p s i t o o c a n j e . P o r l o g e n e r a l e l d e c r e t o promulgatorio se dicta con posterioridad al depsito o canje.Aprobacin Legislativa. Derecho Internacional Pblico. El congreso slo puede aprobar o rechazar los tratados, pero no puede introducir modificaciones. El Congreso puede sugerir que se realice una reserva referente a unadeterminada materia. Tcnicamente lo que manda el presidente es un proyecto de acuerdo elcual se puede modificar, no as el tratado.El problema crucial es cuales acuerdos deben someterse al congreso y cuales no. Siel tratado incide en materia de ley en cualquiera de sus clusulas, debe ser sometido a laaprobacin del congreso, lo que se busque es que el ejecutivo no legisle a

travs de lostratados y no vulnere as la autoridad del congreso.El artculo 50 de la Constitucin establece excepciones: - Si se trata de un tratado en vigor que requiere de medidas internas y reglamentacin el presidente no debe volver a enviarlo al congreso, a menos que se t r a t e d e m a t e r i a s propias de ley. - El congreso en el acuerdo en que aprueba el tratado puede autorizar para que dictedisposiciones con fuerza de ley para dar cumplimiento del tratado. El congreso puededelegar cualquier materia que no sea indelegable. En el caso del tratado el plazo dedelegacin es lo que dure en vigencia el tratado.Hay 3 rganos que pueden intervenir en la constitucionalidad de los tratados: - Tribunal Constitucional - Contralora general de la repblica - Corte Suprema 1.- Tribunal Constitucional: El artculo 82 n2 de la C.P.E. dice que los tratados estn sometidos a c o n t r o l preventivo por este organismo. Con esta disposicin se suscitan 2 problemas:a) Se refiere a un control efectuado durante la tramitacin del tratado, pero surge la duda sise podra llevar el tratado antes de su tramitacin al Tribunal, por parte del presidente. Estosera inconstitucional e ilgico. b) Slo se puede pedir un requerimiento al tribunal antes de su promulgacin, despus no se puede. 28 29 2.- Contralora General de la Repblica Debe tomar razn de los decretos y calificar la legalidad de estos, puede representar el vicio y el presidente ver como lo resuelve. 3.- Corte Suprema:

Acta va recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, en un caso particular suscitado en juicio. El control que ejerce es a posteriori. A p e s a r q u e n o s e h a b l a especficamente de los tratados la doctrina considera que los comprende.Un estado incumple un tratado cuando ejecutivo, legislativo y judicial estimani n a p l i c a b l e u n a n o r m a d e D i n t e r n a c i o n a l e n l o s t r a t a d o s , e n t o n c e s i n c u r r e n e n responsabilidad internacional. Caso Mercosur (art. 50 C.P.E.) El problema que presenta dice relacin con si debe o no ser a p r o b a d o p o r e l Congreso. El gobierno seala que el Mercosur constituye el desarrollo de un tratado marcoen vigor: el ALADI , y, por tanto, no requiere aprobacin parlamentaria. Por otro lado, seargumenta (sectores agrcolas) que, dado que las rebajas de aranceles son materia de ley, elMercosur s debe ser aprobado por el Congreso. Frente a esto se seala que al aprobar elALADI el parlamento debi haber supuesto que se produciran rebajas de aranceles, por loque los habra aprobado tcitamente. Relacin entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno. Doctrinas.Existen 2 doctrinas al respecto: 1.- Dualismo. El derecho Internacional y el derecho interno son dos sistemas independientes: unoemana de los acuerdos entre estados, y el otro de la voluntad exclusiva de un Estado. Enconsecuencia, para que una norma de Derecho Internacional obligue en un Estado debe Derecho Internacional Pblico. transformarse en una norma interna. Se sigue adems que no pueden existir conflictos entrelas normas de uno y otro, ya que ello sera tan inexacto como hablar de conflictos entre leyesde diversos estados. Es una teora consensualista. 2.- Monismo. El Derecho Internacional y el derecho interno constituyen un slo sistema jurdico,en la cspide del cual se encuentra el primero. De hecho, la validez del segundo deriva deaqul. Aceptan que una norma contraria al Derecho Internacional sea totalmente vlida en elorden interno, pero ello no se debe a que sean ordenes diversos, sino a que el DerechoInternacional no establece procedimientos de nulidad.El Derecho chileno

recoge ambas teoras.Han surgido 2 problemas entre el derecho interno y el Derecho Internacional: larecepcin de ste, y los conflictos entre sus normas. Recepcin del Derecho Internacional Para efectos de determinar los modos en que se recepciona el Derecho Internacional,d e b e d i f e r e n c i a r s e e n t r e l a r e c e p c i n d e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l c o n s u e t u d i n a r i o y e l establecido en tratados:1.- Derecho Internacional consuetudinario:a) Dictando una ley que reproduzca el contenido de la norma de derecho internacional. b)Reenvo. Remisin de la ley nacional al Derecho Internacional en determinadas materias.Por ejemplo, la piratera.c)Recepcin global. El derecho interno acepta como fuente el Derecho Internacional. Es elcaso de Alemania, donde el Derecho Internacional est incluso por sobre el derechointerno. En Inglaterra y EE.UU. el Derecho Internacional es aplicable en el orden interno.En Chile se presentan dos situaciones consolidadas y una eventual:a) La legislacin chilena se remite al Derecho Internacional. b) Hay numerosos casos en que se aplica el criterio del ao 50. 30 31 c) En Chile se dictan leyes donde se recogen las normas del D e r e c h o Internacional.En nuestro pas el orden de preferencia en la utilizacin de los sistemas de recepcines:a) Reenvo. b) Recepcin global.c) Dictacin de una ley.Cabe sealar que el Derecho Internacional no debe ser probado en juicio, a diferenciadel Derecho Extranjero (segn Benadava).2.- Tratados.En cuanto a los tratados, existen 2 sistemas comnmente utilizados para hacerlosvaler en el orden interno:1.Dictacin de una ley que haga efectivas en el orden interno las obligaciones contradas por el Estado mediante l. Las normas de esa ley corresponden a las del tratado.2.En aquellos lugares en que previo a su ratificacin los tratados deben ser aprobados por u n r g a n o c o m p e t e n t e , s u e l e n i n c o r p o r a r s e a l a l e g i s l a c i n i n t e r n a m e d i a n t e u n a formalidad determinada, que en Chile es su promulgacin y publicacin (esto es posiblesiempre que el tratado sea lo suficientemente preciso como para que su aplicacin norequiera de ulterior especificacin; de lo contrario sern necesarias normas legislativas)En este punto se suscitan algunos problemas:a) Cuando se ratifica el tratado antes de ser promulgado. En este caso el tratadoobliga al Estado slo en cuanto sujeto internacional, vale decir, no en el ordeninterno. b ) L a p r o m u l g a c i n y p u b l i c a c i n d e l t r a t a d o n o e s t n e s t a b l e c i d a s c o m o requisito ni el Constitucin ni en las leyes. Slo existi un decreto en 1926 queh a b l a b a d e p r o m u l g a c i n , y e l D L 2 4 7 q u e p r e s c r i b a l a p r o m u l g a c i n y publicacin, pero fue derogado. Derecho Internacional Pblico. Hacia 1975, dos juristas fueron exiliados. En su proteccin se invoc el Pacto deDerechos Civiles y Polticos relativo a derechos procesales, aprobado y ratificado por

Chile, pero no promulgado ni publicado. Se dijo por una parte que la publicacin constituye unelemento de seguridad fundamental, pero, por otra, se seal que la publicacin se podaefectuar de diversas maneras. As, el slo hecho de encontrarse en el registro de la ONU poda hacerlo pblico. Adems, mirado desde el punto de vista del Derecho Internacional, laratificacin es casi lo mismo que la promulgacin.En conclusin, en Chile se asimila errneamente el tratado a la ley, en virtud de locual si no se encuentra promulgado y publicado no obliga en el ordenamiento jurdicointerno. Conflicto Entre Normas del Derecho Internacional y del Derecho Interno El juez est en el deber de hacer todo lo posible por interpretar la norma interna demanera de conciliarla con la de Derecho Internacional, ya que no se puede presumir que ellegislador ha querido contravenirlo. Con todo, si no fuera posible conciliarla, se aplican lassiguientes reglas dependiendo de si se trata de Derecho Internacional consuetudinario o deDerecho Internacional consagrado en tratados:1.- Consuetudinario. Prevalecer la norma interna por ser generalmente escrita y ms precisa. Se excepta el caso de la recepcin global realizada de modo que el DerechoInternacional prime ante el Derecho Interno.2.- Tratados. Si el tratado es posterior en el tiempo, prevalece sobre la ley, ya que seconsidera que la deroga. Si la ley es posterior, existen dos posibilidades: que prevalezca laley porque as lo dispone la constitucin, o que prime el tratado. En Chile, puesto que seasimila el tratado a la ley, prima sta sobre aqul. La Constitucin prevalece sobre el tratado.Finalmente, cabe referirse al caso del art. 5 de la C.P.E., cuyo alcance dar valor constitucional a los tratados a que se refiere y establecer un mandato a los rganos estatales.Se reconocen 3 puntos dudosos a su respecto:1.- La utilizacin de la terminologa "tratados internacionales".2.- Alcance de la expresin "derechos que emanan de la naturaleza humana".3.- Al hablar de tratados ratificados y vigentes, se refiere a vigencia conforme al derechointerno o al internacional? 32 33 Sujetos de Derecho Internacional Se designa con la expresin a los diversos entes que son los destinatarios directos delas normas jurdicas internacionales.Los Estados.Se dice que debido a que al surgir el Derecho Internacional en el S. XVI los Estadosf u e r o n s u s p r i m e r o s s u j e t o s , s e r a s t e u n s u j e t o c l s i c o . D e s p u s s u r g i r a n l a s Organizaciones e incluso los individuos.P a r a e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l e l E s t a d o e s u n a c o l e c t i v i d a d c o m p u e s t a p o r u n territorio y gobernada por un poder pblico organizado (gobierno). La soberana es lacapacidad de obligarse internacionalmente (Estados Federales). En consecuencia, loselementos son: 1.

- Poblacin. Comprende todos los habitantes, incluso los extranjeros. Para el DerechoInternacional es irrelevante la relacin nacin- poblacin, porque en un mismo Estado pueden coexistir varias naciones. 2. - Territorio. Abarca el territorio continental, aguas interiores (bahas y golfos), mar territorial y espacio areo. Deben incluirse adems aquellas reas en que el Estado ejerced e r e c h o s a s i m i l a b l e s a l a s o b e r a n a , c o m o l a z o n a c o n t i g u a y l a z o n a e c o n m i c a exclusiva, que, sin embargo, no son parte del territorio. Se ha aceptado la idea que unEstado no tenga sus fronteras claramente delimitadas. 3. - Gobierno. Para el Derecho Internacional es irrelevante la estructura interna que adopteu n g o b i e r n o , v a l e d e c i r , l a s i n t e r r e l a c i o n e s e n t r e s u s r g a n o s , n o o b s t a n t e q u e , e n principio, no debera aceptar los gobiernos no democrticos. Lo importante es que poseaun control interno efectivo que lo habilite para obligarse internacionalmente. Debido aque a veces puede ser difcil verificar este control, comnmente es presumido. Un casoclaro al respecto son aquellos pases que se han librado de una colonizacin. A ellos prcticamente no se les exige, ya que lo que se busca es la autodeterminacin de los pueblos. 4. - Soberana. Es el elemento distintivo que el Derecho Internacional utiliza para considerar a un Estado como tal. En virtud de ella un Estado se encuentra directamente sometido alDerecho Internacional. As, pueden existir entes que posean poblacin, territorio y Derecho Internacional Pblico. gobierno, pero que al carecer de soberana, no son considerados sujetos de DerechoInternacional. Es el caso de Estados miembros de uno federal. Todos los estados soni g u a l m e n t e s o b e r a n o s y a c e p t a n e l m i s m o g r a d o d e s o m e t i m i e n t o a l D e r e c h o Internacional.Existen 2 principios que consagran la libertad de accin y que limitan la libertad delos estados: 1.- Principio de la libertad de accin de los estados. Que comprende lo que sigue: a) Igualdaddelosestados. b)

Principio de la regularidad de los actos del Estado . Los actos internos de un Estado sonlcitos como consecuencia del principio de dominio reservado dentro del cual no seaplica el Derecho Internacional. c) Autonoma constitucional del Estado , como consecuencia del p r i n c i p i o d e n o intervencin y de autodeterminacin. Slo puede ser relevante la estructura interna encuanto habilite a un Estado para ser capaz de obligarse internacionalmente. Existi unadoctrina, denominada " Doctrina Tobar " , c u y o p o s t u l a d o e r a q u e n o d e b e r a n s e r reconocidos aquellos gobiernos que no tuvieren por antecedente una eleccin popular.Sin embargo, cay en desuso. El ao 1990, la ONU dict una resolucin tendiente areforzar las elecciones peridicas y abiertas al interior del Estado, pero, en el marco de lam i s m a convencin, se dict otra que consagraba la no intervencin e n m a t e r i a eleccionaria. 2.- Lmites a la libertad de actuacin del Estado: a) Respeto al Derecho Internacional . b) No intervencin y el principio de no uso de la fuerza . c) Principio de solucin pacifica de las controversias .Es preciso destacar que los derechos Humanos no caen bajo el Dominio Reservado. 34 35 Situaciones Especiales de Estado. Estados Federales. En general, el Derecho Internacional admite la posibilidad de que un Estado delegued e t e r m i n a d a s f a c u l t a d e s e n o t r o . E s e l c a s o d e l p r i n c i p a d o d e

M n a c o ( t a m b i n d e Luxemburgo, Blgica, Lichstenstein y Suiza), cuyas relaciones exteriores son conducidas por Francia. Estas situaciones no alteran el principio de inmediatez , s e g n e l c u a l l o s estados estn vinculados directamente al Derecho Internacional.O t r a c o s a s u c e d e c o n l o s e s t a d o s f e d e r a l e s ( E E . U U . , S u i z a , B r a s i l , M x i c o , Argentina, etc.), cuyos miembros no tienen soberana, razn que les impide ser consideradosc o m o e s t a d o s f r e n t e a l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l . P a r a s t e e n e s t o s c a s o s s l o e x i s t e u n Estado: el federal. Sin embargo, en la prctica la situacin no es tan absoluta, ya quedeterminados estados miembros de EE.UU. y Suiza pueden celebrar tratados con estadoslimtrofes no obstante no tengan embajadas o representantes en ellos ni en organismosinternacionales.Un caso interesante es el de la U.R.S.S. Inicialmente se consider que cada repblicamantena su soberana independiente. Consecuentemente con ello, en 1977 se reform laConstitucin de manera que qued expresamente dispuesto lo anterior. Esto se dio asdebido a razones polticas, ya que cuando se cre la ONU, dos estados miembros, Ucrania yBielorrusia, formaron parte de ella, lo cual, sumado a la propia U.R.S.S., daba 3 votos endicho organismo. Sin embargo, se advierte una diferencia sustancial entre esos estados yc u a l q u i e r o t r o , c o m o C h i l e p o r e j e m p l o , y a q u e s u c a r c t e r d e s u j e t o d e D e r e c h o Internacional proviene de la Constitucin sovitica, a diferencia de los dems, en que esa posicin deriva del mismo Derecho Internacional.El uso de la fuerza no es delegable en los estados soberanos. Confederaciones. Agrupacin de estados que conservan su independencia y s o b e r a n a . S o n generalmente efmeras y transitorias (Bosnia junto a Croacia), y comnmente o terminan en Derecho Internacional Pblico. Estado federal o en una independencia absoluta de sus miembros. La confederacin como tal puede actuar en los asuntos de su competencia. Protectorados. Es un acuerdo entre entidades en el cual una le entrega la administracin a otrasometindose a ella, perdiendo nicamente su calidad de sujeto de Derecho Internacional.Por consiguiente, sigue siendo Estado (Puerto Rico). Mandatos y Fideicomisos. Al finalizar la primera guerra mundial, se desintegraron imperios centrales resultandode ello nuevos estados, de entre los que estaban en condiciones evolutivas aptas para ello, ymandatos en virtud de los cuales la Sociedad de las Naciones entregaba la direccin de

unode los restantes estados imposibilitados de autogobernarse a otro estado mandante. Es elcaso de Palestina, Lbano y Siria.Luego de la Segunda Guerra Mundial se reestructura este sistema de mandatos,t r a n s f i r i n d o s e a l a ONU bajo la forma de fideicomisos o Trusts cuya c a r a c t e r s t i c a fundamental es la de evidenciar una mayor regulacin y restriccin en su ejercicio.U n c a s o d e s t a c a b l e e s d e l Taiwan ( i s l a d e F o r m o s a ) , g o b e r n a d o p o r l a C h i n a nacionalista. El gobierno chino nunca reconoci a Taiwan, y viceversa, de manera que cadauno reclam ser el representante de China. EE.UU. por mucho tiempo reconoci el gobiernode Taiwan, pero en 1982 Carter reconocer a China retirando el reconocimiento a Taiwan,aunque sin concluir relaciones internacionales. En la " Taiwan Relations Act " se declaraque, no obstante no ser un Estado, se le reconoce como tal. Santa Sede. Los Estados Pontificios actan como un Estado cualquiera: su gobernante es elPapa, posee ejrcito, participa en actividades internacionales, otorga nacionalidad, puedeobligarse internacionalmente y tiene Ministro de Relaciones Exteriores. En 1870, ao de launificacin italiana a cargo de Garibaldi, mediante un plebiscito la Santa Sede se somete a la 36 37 soberana Italiana. Bajo Mussolini, mediante el Tratado de San. Juan de Letrn , elVaticano volver a ser soberano. Reconocimiento de Estados o Gobiernos. Es un acto a travs del cual un sujeto de Derecho I n t e r n a c i o n a l q u e n o h a participado en el surgimiento de una situacin o acto hace oponible a s esa situacin o acto.Se protege de manera esencial el principio de la consensualidad.E l a c t o d e r e c o n o c i m i e n t o q u e d a a t o t a l d i s c r e c i n d e l s u j e t o d e D e r e c h o Internacional que lo lleva a cabo, aunque, al menos en teora, no se podra reconocer unasituacin contraria al ius cogens. Asimismo, se ve limitado en cuanto un Estado no pueder e c o n o c e r a o t r o d e manera prematura, esto es, si mantiene conflicto con la m a d r e metrpoli, ya que ello implicara una violacin del principio de no

intervencin (segnBenadava).Reconocimiento de EstadosConsiste en el acto por el cual uno o varios estados declaran o admiten tcitamenteque consideran como Estado, con todos los derechos y deberes que esta calidad conlleva, aun grupo poltico que existe en el hecho y que se considera a s mismo como Estado.Cuando un ente posee todos los elementos constitutivos de Estado a excepcin de lasoberana, surge la duda de si se lo puede considerar Estado aun sin reconocimiento. Alrespecto existen 2 posturas:1 . - C o n s t i t u t i v a . S i n r e c o n o c i m i e n t o n o e x i s t e E s t a d o . E l reconocimiento hace p o s i b l e l a a p l i c a c i n d e l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l e n t r e e l E s t a d o q u e r e c o n o c e y e l reconocido. Viene siendo as un requisito para que el nuevo Estado sea sujeto de DerechoInternacional. La postura ha sido rechazada porque su seguimiento conducira a un vacilegal entre los estados nuevos y los que no los han reconocido. As el Estado nuevo notendra derechos, como el de independencia poltica, ni tampoco obligaciones, como la deabstenerse de utilizar la fuerza. Derecho Internacional Pblico. 2.- Declarativa. Puede existir Estado sin haber sido reconocido. Claro que un Estadoque no es reconocido por ningn otro difcilmente va a poder ingresar en el sistema derelaciones internacionales.Generalmente no se reconocen aquellos Estados en que falta un elemento como por ejemplo el control efectivo. El Estado que no reconoce a otro tiene derecho a que los actosde ste no le sean oponibles en su territorio (algo similar a las reservas). Los Estados debena b s t e n e r s e d e r e c o n o c e r s i t u a c i o n e s q u e h a n s i d o o r i g i n a d a s p o r l a f u e r z a . S e p u e d e n mencionar al menos 2 casos al respecto. El primero dice relacin con la invasin japonesa aManchuria en el ao 1931, en virtud de la cual se cre el Estado de Manchu-Kuo . Este nofue reconocido por la Sociedad de las Naciones, no obstante s por el Salvador y el Vaticano.El otro es relativo a la invasin italiana a Etiopa en el 1932, ocasin en que numerososestados reconocieron el imperio de Italia y Etiopa.Existen 3 tipos clasificaciones relativas al reconocimiento de estados:1.- Segn la primera el reconocimiento puede ser:a) De iure. Es pleno, absoluto e irrevocable, y produce todos los efectos jurdicos del reconocimiento. b) De facto. Es un reconocimiento parcial que busca proteger a los nacionalesdel pas parcialmente reconocido, de manera que si se consolida se leotorga el reconocimiento de iure.2.- De acuerdo a la segunda puede ser:a)Individual. Consiste en que cada Estado ejecute el acto de reconocimientoindependientemente y por su sola voluntad. Constituye la regla general. b ) Colectivo. Consiste en un acto de presin hacia un Estado para q u e reconozca una situacin comnmente reconocida por las potencias.3.- La tercera distingue entre:a) Reconocimiento expreso. Se realiza en trminos formales y explcitos por medio de una declaracin oficial, una nota diplomtica, un tratado, etc. b) Reconocimiento tcito. Se realiza mediante actos que inequvocamenteimplican reconocimiento, como establecer relaciones diplomticas.

38 39 La finalidad del reconocimiento es hacer oponible los actos de un Estado al otro quereconoce. Caso de Mongolia y Espaa. Desde el S. XV no existan relaciones entre ellos, pero mediante el establecimientod e relaciones por parte de Espaa se entendi que sta reconoca a Taiwan. Esto nosc o n d u c e a p r e c i s a r q u e n o e x i s t e r e c o n o c i m i e n t o t c i t o c o m o c o n s e c u e n c i a d e l establecimiento de relaciones consulares (G. Bretaa tiene cnsul en Taiwan y nunca hareconocido.Finalmente, cabe sealar que el no reconocimiento generalizado de un Estado noimplica que est fuera del Derecho Internacional, vale decir, sus tierras no son ocupables,sus barcos no son piratas, y su responsabilidad puede verse comprometida por actos ilegales. No obstante, lo gravarn determinadas limitaciones, como la de no poder celebrar tratados,y la imposibilidad de acudir a los tribunales internacionales.Reconocimiento de Gobiernos.El problema se suscita cuando ha llegado un gobierno al poder burlando los caucesinstitucionales, sea a travs de un golpe, una revolucin, o cualquier otro medio. En estoscasos, los Estados reconocen estos gobiernos a fin de regular su responsabilidad, y tambincomo requisito de oponibilidad, sin que por ello aprueben el procedimiento. Existen 3doctrinas respecto del reconocimiento de gobiernos:1 . - D o c t r i n a T o b a r , o d e l a l e g a l i d a d , f o r m u l a d a e n 1 9 0 7 p o r e l m i n i s t r o d e Relaciones Exteriores de Ecuador, postula que no debe reconocerse a un gobierno que hallegado al poder por fuera de la institucionalidad. Esta doctrina puede presentar dificultadesdestacables, como la imposibilidad de realizar gestiones frente al nuevo gobierno, y de proteger los derechos de los subalternos.2.- Doctrina Estrada. Formulada en 1930 por el canciller mexicano, sostiene que unestado no le compete declarar si reconoce o no a un gobierno, sino slo cancelar o abrir relaciones diplomticas. De todas formas, en el hecho dichas medidas conllevan un juicio alrespecto.Estas doctrinas han sido ya superadas. Derecho Internacional Pblico. 3.- Doctrina Lauter Pacht. De origen ingls, consiste en reconocer un gobiernocuando ste evidencia control efectivo sobre el territorio y la poblacin (G. Bretaa laacepta). A pesar de tener ms asidero que las anteriores, no es de general aceptacin.El reconocimiento puede clasificarse de las mismas maneras que el reconocimientode estados. Caso Luther v/s Sagor. En 1920, se produce por parte de Sagor la confiscacin de una fbrica de Luther ubicada en Rusia. Al recurrir a los tribunales, dado que hacia esa fecha Gran Bretaa an noreconoca a Rusia, la Corte fall a su favor. Pero luego, en la

apelacin, la Corte fall afavor de Sagor porque G. Bretaa ya haba reconocido a Rusia.Finalmente, debe consignarse que el trmino de las relaciones diplomticas noimplica el desconocimiento de un gobierno o Estado.Reconocimiento de Insurgentes y Beligerantes.F r e n t e a i n s u r r e c c i o n e s q u e p o n e n e n d u d a e l c o n t r o l e f e c t i v o p o r p a r t e d e u n gobierno, se ha optado por otorgar un reconocimiento mnimo a esos grupos beligerantescon el fin de que adquieran algunas obligaciones para con los Estados extranjeros que pudieran verse afectados. Implica el reconocimiento de un gobierno de facto local. Competencias del Estado Son los poderes jurdicos que le confiere el Derecho Internacional a los estados.Pueden ejercerse tanto dentro como fuera del territorio, sin embargo de que lo ms corrientesea que se ejerciten dentro de l. Se reconocen las siguientes:1.Competencia territorial.E s i n h e r e n t e a l a s o b e r a n a , y s e e j e r c e m e d i a n t e la legislacin, jurisdiccin,reglamentacin, etc. Abarca tanto a n a c i o n a l e s c o m o e x t r a n j e r o s , s a l v o q u e s t o s s e encuentren afectos a la inmunidad de jurisdiccin. Es excluyente, vale decir, la ejerce slo 1E s t a d o r e s p e c t o de su territorio; lo contrario sera una violacin al principio de n o intervencin. 40 41 Ella se extiende a los recursos naturales, riquezas y actividades e c o n m i c a s , fundamentalmente a virtud de que luego de la Revolucin Industrial se tom conciencia desu importancia y se los consider innatos a la soberana. En seguida, si la soberana no esenajenable, tampoco lo son los recursos naturales. Esta doctrina se positiviz en 1974 en la" Carta de Derechos y Deberes Econmicos del Estado ", carta que consagr la libresoberana que el Estado ejerce sobre s u s r i q u e z a s , r e c u r s o s n a t u r a l e s y a c t i v i d a d e s econmicas. Tambin se deben tener aquellas reas en que se ejercen derechos asimilables ala soberana, como la zona econmica exclusiva.2.- Competencia personal.E l E s t a d o c o n t r a e derechos y obligaciones con las personas que mantienen unv n c u l o con l. De todos, el ms comn es la nacionalidad, que g e n e r a d e r e c h o s y obligaciones entre un nacional y el Estado. Su determinacin es absoluta competencia de losEstados, y todos ellos tienen la capacidad necesaria para ello. Con todo, estos sistemas dedeterminacin sern oponibles a otros estados tanto como se observen en su materializacinlos principios, reglas y costumbre internacional. Para efectos internacionales, la nacionalidades importante porque ante cualquier violacin de los derechos de un nacional perpetrada por otro Estado, no es el afectado quien recurre ante la C. Internacional de justicia, sino elEstado en su representacin (proteccin diplomtica en estado extranjero).Un caso destacable al efecto es el

Caso Nottebohm . Este individuo era alemn,luego se nacionaliz en Lichstenstein, pero vivi toda su vida en Guatemala, estada durantela cual sufri violaciones a sus derechos por parte de este pas. Nottebohm recurrir a la p r o t e c c i n d e L i c h s t e n s t e i n , f r e n t e a l o c u a l G u a t e m a l a n e g a r q u e l f u e r a d e e s a nacionalidad. Entonces, el asunto es determinar si la nacionalidad que alega Nottebohm esoponible a Guatemala. La Corte seal que aqu no exista un vnculo efectivo, enervando deesa manera el recurso del alemn (Alemania no lo reconoci por ser pro-nazi).Con respecto a las Personas Jurdicas existen varios criterios de nacionalidad: lugar de constitucin; activos; nacionalidad de los socios, etc. Relativo al tema se suscit el CasoBarcelona Traction Company . Esta era una sociedad annima asentada en Espaa concapitales canadienses y accionistas belgas. Al producirse la guerra civil su fbrica fueconfiscada, frente a lo cual los accionistas belgas alegaron proteccin diplomtica que, dado Derecho Internacional Pblico. que el criterio para que sea vlida es el del lugar donde se organiza o de la casa matriz, fuedenegada por la Corte. Jurisdiccin del Estado. Rigen los siguientes principios sobre la materia:1.- Principio de la territorialidad.Los estados ejercen jurisdiccin sobre los hechos acaecidos dentro de sus territorios.2.Principio de la personalidad pasiva.Seala que el Estado puede ejercer jurisdiccin sobre delitos perpetrados en elextranjero cuando la vctima es un nacional de ese Estado. Este principio ha sido bastantecuestionado.3.- Principio de proteccin.Postula que el Estado se encuentra habilitado para ejercer jurisdiccin cuando hechoss u c e d i d o s en el extranjero afectan sus intereses. Por ejemplo, la ley Sherman otorgacompetencia a los tribunales de EE.UU. para conocer y juzgar de cualquier conductamonoplica que afecte los intereses e s t a d o u n i d e n s e s . E s c o n s i d e r a d o u n p r i n c i p i o abiertamente contrario al Derecho Internacional.4.- Principio de universalidad.P o s t u l a q u e e l E s t a d o t i e n e j u r i s d i c c i n p a r a c o n o c e r d e d e l i t o s o c r m e n e s considerados universales, como la piratera y los crmenes de guerra.5.- Principio de la nacionalidad.El Derecho Internacional reconoce jurisdiccin a los estados sobre delitos cometidosen el extranjero por sus nacionales y con arreglo a las leyes penales que le rigen. 42 43 Inmunidad Soberana

Existe un caso en que el Estado debe abstenerse de ejercer jurisdiccin sobre hechosacontecidos dentro de su territorio: cuando los involucrados estn bajo un rgimen deinmunidad de jurisdiccin. Estos involucrados son bsicamente 4:1.- Los estados extranjeros (inmunidad soberana).2.- Las fuerzas armadas extranjeras.3.- Los agentes diplomticos extranjeros y otros rganos y representantes.4.- Las organizaciones internacionales y sus funcionarios.Trataremos el primero tipo de inmunidad diplomtica: la inmunidad soberana.Consiste en que los tribunales de un Estado no pueden ejercer jurisdiccin respecto de otroEstado. Constituye una aplicacin del principio de independencia de los Estados. Lasinmunidades tienen su origen en el hecho que antiguamente los soberanos no estaban sujetosni siquiera a la jurisdiccin de sus propios reinos y, por lo mismo, menos a la de otros. Enesos tiempos se conceba la inmunidad soberana en trminos absolutos, es decir, respecto detodo tipo de actividades que realizara un Estado. Esta situacin se mantendr hasta el S.XVIII aproximadamente, poca en la cual crecer el Estado y producto de esa evolucincomenzar a realizar actividades econmicas. Surgir entonces una desigualdad manifiesta:las empresas privadas se encontraron en desventaja frente a las pblicas, por cuanto staseran inmunes jurisdiccionalmente y ellas no. A consecuencia de esto se estableci unadistincin en virtud de la cual el Estado se considerara en lo sucesivo slo inmune respectode los actos ejecutados en el uso de su imperio, y no respecto de aquellos de gestin, valedecir, los que involucran derechos privados. A mediados de este siglo, se comenzar aconsolidar una teora restrictiva de las inmunidades que recoger esta idea. De consiguiente,un Estado no puede ser demandado ante tribunales nacionales por perjuicios resultantes deuna detencin arbitraria, pero s de aquellos devenidos de un incumplimiento de contrato.P a r a d e t e r m i n a r s i u n a c t o e s d e i m p e r i o o d e g e s t i n , h a y que atenerse a lan a t u r a l e z a d e l a c t o , s e g n s e a d e a u t o r i d a d o de comercio, respectivamente. Elestablecimiento de la inmunidad no implica que no sea imputable y exigible la Derecho Internacional Pblico. responsabilidad, ya que ella -la inmunidad- opera slo respecto de los tribunales internos, pero no as de los internacionales.Segn Santiago. Benadava, esta inmunidad puede ser renunciada contractualmente p o r e l E s t a d o . E n e f e c t o , e n l a s c o n v e n c i o n e s c e l e b r a d a s e n t r e u n E s t a d o o u n r g a n o dependiente de l y particulares extranjeros, son comunes las clusulas en que ste renunciatanto a su inmunidad de jurisdiccin como a la de ejecucin.Ha sido difcil definir lo que es un acto de comercio. Pero hay algunos casos que hansentado precedentes al respecto. As, el caso de Nigeria por la compra de cementos haderivado en que la compra de alimentos por parte de un Estado es un acto de comercio.Igualmente, cuando una lnea area ejecuta actos en otro pas, se entienden de comercio. Araz de un caso que afect a Argentina, en el que ella emiti bonos con el fin financiar sudeuda privada que a su vencimiento no fueron pagados, la Corte consider que la emisin de b o n o s e r a u n

acto de comercio que, en este caso, quedaba sujeto a la j u r i s d i c c i n estadounidense.En lo tocante a la responsabilidad extracontractual, se ha sostenido que si un Estadoirroga daos a otro actuando como gobierno, existe inmunidad de jurisdiccin. En el caso deOrlando Letelier la Corte seal que un asesinato no puede caer dentro de la esfera de actosdiscrecionales de un Estado, aun cuando no sean actos de comercio, y por tanto no hayinmunidad de jurisdiccin. Sucesin de Estados. En el plano terico son tres los elementos que integran la nocin de Estado: losrganos del poder, el territorio y la poblacin. Si alguno de estos elementos experimentatransformaciones surge el problema de determinar si el nuevo Estado contina siendoidntico desde el punto de vista de los derechos y obligaciones internacionales. El cambio degobierno no importa transformacin del Estado, la posicin internacional se mantiene ya queninguna nueva persona jurdica ha nacido.El problema de la sucesin de Estados se presenta, por ejemplo, en: nacimiento denuevas unidades nacionales, la disolucin de imperios, una reordenacin territorial, elcambio de las estructuras sociopolticas, consolidacin del fenmeno de Estados divididos, 44 45 el surgimiento de Estados de reciente independencia, la d e s c o l o n i z a c i n , u n desmembramiento como ocurre en Yugoslavia, etc.E n estos supuestos, muchas veces se regula de manera ms o menos e f i c a z l a relacin entre el nuevo Estado y el antiguo. Por ejemplo en el caso de separacin de una p r o v i n c i a , l a p r o v i n c i a s e p a r a t i s t a p u e d e r e g u l a r s u s r e l a c i o n e s c o n e l E s t a d o a l q u e perteneca va tratado. Sin embargo cuando esto no ocurre tradicionalmente se ha debidorecurrir a los principios de Derecho Internacional que se refieren a esta temtica.Un anlisis de los principios de separacin de Estados nos debe llevar al estudio delos casos extremos. La actitud comn en la doctrina es la de proclamar el principio de lacontinuidad en la identidad del Estado , en este caso hay que distinguir entre cambiosobservados en cada uno de los elementos que conforman la nocin de Estado. Sin embargo,es necesario conocer las doctrinas extremas que han servido de argumento en esta materia: a) Teora extrema del Derecho Civil.

Considera que los antecedentes del Estado antecesor se "transmiten" al Estado sucesor. b) Teora de la tabula rasa. Considera, muy por el contrario, que el nuevo Estado parte decero y no tiene ninguna obligacin frente a la comunidad internacional. La idea es proteger a los Estados que se descolonizan, en el sentido de que no carguen con lasdeudas contradas por la metrpoli.Es necesario aclarar que ninguna de estas tesis extremas es vlida, sino que se hanrecogido diversos principios para la solucin de los distintos tipos de derechos que semanifiestan en la comunidad internacional. En un intento de solucin al problema, diversasconvenciones existen. Por ejemplo la Convencin de Viena de 1978 se refiere a la sucesind e E s t a d o s e n m a t e r i a d e t r a t a d o s c e l e b r a d o s . L a Convencin de 1983 s e r e f i e r e a l a sucesin de Estados en el caso de otras materias distintas a los tratados. No obstante, comoninguna de estas convenciones ha sido ratificada por el nmero suficiente de naciones, no se puede decir que recogen principios de Derecho consuetudinarios que ,como sabemos,conforman la fuente ms importante del Derecho Internacional. Principio de continuidad en la identidad del Estado. Derecho Internacional Pblico. Como hemos sealado, su alcance depender de cul es el elemento constitutivo dela nocin de estado que ha variado: a) Cambios en los rganos del poder a travs de golpe de estado con vulneracin de lalegalidad establecida. A este respecto se puede decir que existen datos en la p r c t i c a i n t e r e s t a t a l , jurisprudencias internas y jurisprudencia internacional, que permiten hablar de la tesis de lacontinuidad en la identidad del Estado. As lo dispone la "sentencia arbitral dictada el 18 deO c t u b r e d e 1 9 2 3 p o r e l e x - p r e s i d e n t e norteamericano TAFT en el a s u n t o d e l a s reclamaciones britnicas contra el gobierno del general Tinoco (Reino Unido contra Costa Rica) ", en la que se considera como principio de Derecho Internacional bien establecido que un cambio de gobierno no produce efecto alguno en las obligaciones internacionales del Estado

. Adems los regmenes democrticos de Italia y de Repblica Federal de Alemaniaa c e p t a r o n l a r e s p o n s a b i l i d a d c o n t r a d a p o r l o s E s t a d o s f a s c i s t a y n a c i o n a l i s t a respectivamente. El principio ha sido impugnado en algunas ocasiones, como por ejemplo enla Revolucin socialista de 1917 y los Estados socialistas del Este de Europa y el de laR e p b l i c a P o p u l a r China, aduciendo de que serva de instrumento a la l u c h a contrarrevolucionaria, pero no sin el rechazo de la comunidad internacional, principalmente por los Estados de Occidente. b) Cambio en los rganos del poder producida por la ocupacin blica del territorio deun Estado. La doctrina preponderante estima (como veremos en los modos de adquisicin de lasoberana territorial) que el territorio de un Estado no puede ser objeto de adquisicin por otro Estado que se derive del uso o amenaza de la fuerza. En consecuencia, los acuerdosentre la potencia ocupante y el gobierno instalado con su ayuda no son oponibles, ni alEstado soberano del territorio, ni menos a otro Estado de la comunidad internacional. El Protocolo de Ginebra de 1977 establece en su articulado que la ocupacin de un territoriono afecta el estatuto jurdico del mismo, completando esta posicin. 46 47 c) Alteraciones del territorio de un Estado o cambios de la soberana de un territoriodeterminado. Los cambios en el territorio se pueden manifestar a travs de transferencias det e r r i t o r i o s y a t r a v s d e a l t e r a c i o n e s e n l a p o b l a c i n i n d e p e n d i e n t e s d e l o s c a m b i o s territoriales, por ejemplo a travs de migraciones o xodos masivos. El primer caso setratar ms adelante. En el segundo caso se puede decir, sin temor a equivocaciones que noafectan en lo ms mnimo al principio de la continuidad en la identidad de los Estados.Retomando el tema de la sucesin de Estados, las normas a este respecto distinguenentre varios aspectos:(1) Relacin entre el Estado sucesor y los particulares.Afecta a los patrimonios privados y podemos encontrar varias tesis: a) Obligacin de respeto a los derechos adquiridos por los particulares. Esta doctrina ya conocida por nosotros plantea que no se puede lesionar, por partedel Estado sucesor, derechos cuya titularidad ya ha sido constituida anteriormente. Desdeluego conviene tener claro que muchas veces lo que realmente se alega no son ms quemeras expectativas y en este caso nada se lesiona. Un ejemplo del

respeto a esta tesis son lasobligaciones contradas por Inglaterra en favor de los Mavrommatics en 1920, en quealgunas concesiones debieron ser respetadas. b) Teora de la Soberana Econmica de los Estados. El respeto a los derechos adquiridos, en algunas ocasiones, puede significar laimposicin de una carga excesiva que muchos Estados no pueden cumplir. Se argumenta quela doctrina de los derechos adquiridos sera contraria al Derecho Internacional que esconsensual, que sera adems contrario al principio de soberana. Es as como tal doctrinaque es lo suficientemente fuerte para ser preferida en la generalidad de los casos puede, en Derecho Internacional Pblico. otros pocos casos, ceder en favor de una posicin intermedia en que en un anlisis de lacapacidad de respuesta econmica del Estado se lleva a una solucin diferente.(2) Relacin entre el Estado predecesor y el Estado sucesor.Se da en el caso en que se sustituye un sistema jurdico por otro.Produce problemas un elemento importante que es el de la "nacionalidad". Si bien esc i e r t o q u e p u e d e p r o d u c i r s e u n c a s o d e d o b l e n a c i o n a l i d a d , l a r e g l a g e n e r a l e s q u e s e adquiere la nacionalidad del Estado separatista.Respecto de los bienes estatales, estos se transfieren automticamente al Estadoseparatista.P o r l t i m o , r e s p e c t o a l a s d e u d a s c o n t r a d a s p o r e l E s t a d o p r e d e c e s o r c o n o t r o Estado u organizacin internacional la Convencin de 1983 dispone que para los Estadosnuevos, que son los que surgen por descolonizacin, no existe la obligacin de asumir lasdeudas del Estado predecesor, exceptuando el caso en que un acuerdo del nuevo Estado conaquel disponga lo contrario a travs de un tratado (el caso de Gran Bretaa con India), peroa n a s e l t r a t a d o n o d e b e v u l n e r a r l a s o b e r a n a d e d i c h o E s t a d o s o b r e s u s r i q u e z a s econmicas fundamentales (Convencin de Viena).(4) Relacin entre el Estado sucesor y la comunidad internacional. Obligatoriedad de los tratados. Debemos distinguir entre Estados nuevos y otro tipo de Estados. a) Para Estados no nuevos. Los tratados celebrados anteriormente obligan al Estado sucesor. R i g e a e s t e respecto el principio de transmisibilidad de los tratados. Todo esto salvo que se celebre untratado que se aplique slo a una porcin del territorio. 48 49

b) Para los Estados nuevos o descolonizados: La regla general es la intransmisibilidad, lo que significa que el Estado sucesor no estobligado por tratados celebrados por el Estado predecesor. Las excepciones a esta regla sonlas que a continuacin se sealan: i) Cuando el tratado establece s i t u a c i o n e s o b j e t i v a s o p o n i b l e s a t o d a l a comunidad internacional. Por ejemplo aquel que crea zonas neutrales,d e s m i l i t a r i z a d a s , o z o n a s d e l i b r e n a v e g a c i n ( e j : p o r e l e s t r e c h o d e Dardanelos, Suez, Panam). Tratados de Constantinopla siguen siendo vigentesy oponibles a pesar de la cada del Imperio Otomano. ii) Cuando el tratado establece normas de ius cogens.iii) Cuando el tratado crea situaciones reales o territoriales y no personales. Por ejemplo aquellos tratados que fijan lmites territoriales entre pases, talesacuerdos deben mantenerse invariables a travs de las sucesiones de Estados,d e l o c o n t r a r i o s e p r o d u c i r a u n a s i t u a c i n d e i n s e g u r i d a d p e r p e t u a e n l a comunidad internacional. Las organizaciones internacionales. El nuevo Estado se incorpora a una organizacin internacional a travs de unas o l i c i t u d , l a i n t e g r a c i n n o o p e r a instantneamente. Cuando se produce u n desmembramiento dentro de un Estado el caso opera en forma diferente. Por ejemplo,cuando se desmembr la unin sovitica se present el problema de la integracin de los pases soviticos en la ONU. En esa ocasin se estim que slo Rusia podra continuar siendo miembro del Consejo de Seguridad de La ONU y tener el derecho a veto. El casoinverso al desmembramiento es la unificacin. La unificacin alemana se produjo a travs deun tratado. El nuevo Estado federal absorbi la Repblica Democrtica Alemana que pas aser un federado ms, hay absorcin de un Estado por otro. Los tratados vigentes de laRepblica Federal Alemana se extendieron a la Repblica Democrtica Alemana, y los desta con otros Estados deben someterse a revisin por las otras partes. Los bienes pblicosse transfieren a la Repblica Federal Alemana y las deudas son asumidas por sta.

Derecho Internacional Pblico. Los modos de adquirir el territorio de un Estado. 1.- La accesin.Cuando un territorio accede a un Estado. Mucha aplicacin prctica no tiene hoy enda.2.- La cesin.Es la transferencia voluntaria de un territorio que hace un Estado en favor de otro.Se efecta a travs de un tratado y generalmente es el resultado de una guerra. Por ejemplo,Alaska a EE.UU., o la Patagonia a Argentina. La contraprestacin son generalmente algunasobligaciones que el Estado adquirente debe cumplir.3.- Uso o amenaza de uso de la fuerza.En la actualidad ste no representa un medio legtimo de adquirir territorios, est prohibido por el Derecho Internacional.4.- La ocupacin y la prescripcin. La ocupacin. Permite la adquisicin de territorios que no pertenecen a nadie. En un principio bastaba el descubrimiento, hoy en cambio es necesaria la posesin efectiva del lugar. Es el caso de la isla de Palmas (cerca de Filipinas). Mediante un tratado posterior a una guerra E s p a a c e d i e s t a i s l a a E E . U U . ,pero la isla haba sido ocupada efectivamente por Holanda. La corte arbitral seal que los ttulos de Holanda eran mejores que los de EE.UU., pues tena posesin efectiva de la isla. La sentencia tiene importancia en el sentidode que debemos tener claro que la adquisicin de un territorio se rige por el Derecho vigenteen la poca de la adquisicin, pero el ejercicio de la soberana se va adecuando al Derecho y 50 51 su cambio a travs del tiempo (un Derecho intertemporal). El p r o b l e m a s e p l a n t e a a l considerar un derecho adquirido bajo un sistema jurdico, siendo que los efectos de talderecho son regulados por otro sistema distinto.La ocupacin efectiva depende de las caractersticas y la situacin del territorio, de siest poblado o despoblado. La prescripcin. Opera en forma similar adicionando la necesidad de que transcurra un lapso detiempo ya que opera cuando la tierra tiene dueo.En ambos casos debe haber un acto de gobierno del Estado, un acto de soberana por parte de ste, sea para la ocupacin o para la prescripcin. La responsabilidad internacional del Estado.

La responsabilidad se refiere a las obligaciones que nacen en la hiptesis de que unEstado no cumpla o infrinja un tratado que ha celebrado. Este tipo de responsabilidad seencuentra en situacin jurdica peculiar, puesto que no hay muchos tratados que la regulen ycarece de sistematizacin su tratamiento, las normas aplicables debemos buscarlas el lacostumbre o en algunos tratados sectoriales especficos. Hoy asistimos a una tendencia asistematizar las normas escritas y consuetudinarias que regulan este problema, la intencinest.Este tipo de responsabilidad goza de cierta analoga con la responsabilidad Civil, ene l s e n t i d o q u e n a c e d e u n a v i o l a c i n o i n c u m p l i m i e n t o . E n D e r e c h o C i v i l l a i d e a d e responsabilidad est ntimamente relacionada con el concepto de culpa y aparece adems unelemento subjetivo que se refiere a la determinacin de la intencionalidad de causar dao que pueda impulsar la infraccin. Como sabemos, la dificultad de establecer esta intencionalidadtan subjetiva e ntima obliga a apreciar la culpa de manera ms eficiente y fcil a travs delanlisis objetivo del dao, mediante el cual todo dao debe ser reparado sin importar la presencia, ausencia o grado de intencionalidad que haya detrs. Sin embargo, una posicinms intermedia obedecera al concepto anglosajn de la diligencia debida . El Derecho Derecho Internacional Pblico. internacional adopta esta tesis, en l se debe actuar con la debida diligencia(como lo opuestoa la negligencia). As se vuelve a integrar un elemento subjetivo. En la praxis la diligenciadebida se ha ido especificando. Las pautas sobre una conducta razonable entre los Estadoshan evolucionado en standards internacionalmente aceptados. Hoy en da incluso existe uncdigo que se refiere a las pautas de conducta y si bien siempre existir una brecha conferidaa la subjetividad, lo cierto es que pautas ms o menos objetivas existen.Una variacin de la responsabilidad subjetiva la constituye aquella responsabilidade m a n a d a d e a c t i v i d a d e s r i e s g o s a s q u e o b l i g a a l o s q u e i n c u r r a n e n e l l a s a h a c e r s e responsables por cualquier accidente. Es el caso -a manera de ejemplo- del manejo de laenerga nuclear, contaminacin por derrames de petrleo, las normas sobre espacio exterior.Para estas actividades riesgosas la responsabilidad es mucho ms objetiva. Esta tendencia ala responsabilidad objetiva en las actividades riesgosas se ve reflejada en el caso "Trail Speiter" (1941). Una fundicin canadiense situada cerca de la frontera norte de EE.UU. yr e g i d a p o r j u r i s d i c c i n c a n a d i e n s e e x t i e n d e s u c o n t a m i n a c i n h a s t a E E . U U . . T r a s arbitraje se resuelve que el gobierno de Canad debe indemnizar a los agricultores de EE.UU., debe paralizar la actividad contaminante y una comisin asesora de carcter cientfico determinar el procedimiento adecuado. Aunque el caso es viejo, estos

treselementos son aplicados en la modernidad. La ley chilena de medio ambiente recoge estostres conceptos. La globalizacin y objetivizacin del tratamiento del medio ambiente se haextendido a la nocin de que el dao puede ser imputable a ms de un pas y se extiende acontaminacin de espacios comunes. Asimismo se extiende a la energa nuclear, objetosespaciales y la Antrtica. Hasta aqu nos hemos referido a la responsabilidad del Estado. Sin embargo aveceses difcil precisar de quin es efectivamente la responsabilidad, si es de un Estado o lo es deun individuo. Por esto se han generado normas de responsabilidad civil, tanto para personasnaturales como jurdicas, y que arrastran a los Estados. Esto suele provocar problemas parael efecto de determinar cuales son las normas aplicables y el tribunal competente.Elementos de la responsabilidad internacional. 52 53 1.- Sea acto u omisin. La infraccin puede recaer en un acto positivo o la omisin de un acto al que elEstado estaba obligado. 2.- Que sea contrario al Derecho Internacional. Debe generarse el hecho ilcito internacional. Un acto puede ser perfectamente lcito bajo el Derecho interno, pero no as conforme al Derecho internacional. Si un Estadocelebra un tratado y es ratificado internamente, la no dictacin de decretos que lo hagancumplir dentro del pas no es razn suficiente para que el Estado pretenda excepcionarse dec u m p l i r s u o b l i g a c i n , s i e n d o q u e s e h a n c u m p l i d o l o s r e q u i s i t o s q u e e l D e r e c h o internacional requiere. Es menester saber que los tribunales internacionales generalmente seinclinarn por el cumplimiento del Derecho Internacional y los nacionales por el DerechoInterno.El alcance de las obligaciones que prescriben las normas de Derecho Internacional esde extrema relevancia para la determinacin del hecho ilcito. debemos hacer distingo entre: a) Obligaciones de cumplimiento. S o n d e m a y o r p r e c i s i n . P o r e j e m p l o o b l i g a r s e a derogar una serie de normas que se refieran a una materia especfica. b) Obligaciones de resultado. Adolecen de una cierta vaguedad e imprecisin que provocamayor dificultad a la hora de determinar su incumplimiento. Por ejemplo el obligarse arespetar y promover los derechos fundamentales de la persona humana.Los Estados son muy proclives frecuentemente a contraer obligaciones que derivende normas primarias ms genricas, pero a menudo rehuyen comprometerse con normassecundarias ms especficas que regulen las consecuencias que traer el incumplimiento delas primeras.

Hay una doble cara en la disposicin al compromiso, se obligan fcilmente perono quieren regular de forma clara el incumplimiento.El intento de codificacin ha llevado a hacer distinciones importantes en materia deresponsabilidad: i) Los delitos internacionales. Un hecho consistente en la violacin de obligaciones de tipocomn y general. ii) Crmenes internacionales. Un hecho consistente en la violacin de obligaciones msimportantes y esenciales. Por ejemplo, el incumplimiento de obligaciones para la mantencin Derecho Internacional Pblico. de la paz y seguridad nacional, autodeterminacin, esclavitud, genocidio, normas sobrecontrol de contaminacin y medio ambiente.Determinar cual tipo de violacin es el que se produce es sumamente difcil. 3) La imputabilidad. Cualquier rgano del Estado compromete la responsabilidad de este por los actos uomisiones cometidos por funcionarios o por particulares.Respecto al funcionario incompetente , l a r e g l a e s q u e s u s a c t o s c o m p r o m e t a n a l Estado al que pertenece, a menos que su incompetencia sea manifiesta (por ejemplo, el casodel cartero desubicado que arresta a alguien). El funcionario tcnicamente incompetente, pero aparentemente competente compromete al Estado que integra con sus actos.En un Estado Federal, ste responde frente a actos cometidos por cualquiera de los Estados Federados que no son sujetos de Derecho Internacional, lo que no obsta a que anivel interno exista responsabilidad del Estado Federado.Respecto a un acto u omisin cometido por un particular , la regla es que el Estadoal cual pertenece no responde a nivel internacional, salvo que haya instigado al acto, o queno haya una prevencin efectiva cuando un acto as se advierte o sospecha. Los Estadost i e n e n e l d e b e r d e p r e v e n i r y r e p r i m i r a c t o s d e p a r t i c u l a r e s , l a r e p r e s i n c o n s i s t e e n sancionar al particular y se le puede llevar a tribunales nacionales.E l c a s o d e insurreccin

se refiere a una guerra civil donde parte de un territorioqueda en manos de los insurgentes y otra porcin en manos del gobierno central. Paradeterminar quin responde por los actos de los insurgentes debemos distinguir entre si estosg a n a n o pierden: -si ganan, respondern tanto por sus propios actos como p o r l o s d e l gobierno central;- si pierden, el gobierno central responde slo por sus propios actos y nosobre los actos de los revolucionarios. Todo esto a nivel internacional. Circunstancias en que se excluye la ilicitud de los actos. 1.- El consentimiento de la vctima.2.- Legtima defensa.3.- Las contramedidas o represalias.4.- La fuerza mayor y el caso fortuito. 54 55 5.- El estado de necesidad.B a j o e s t a s c i r c u n s t a n c i a s , c o m o n o h a y a c t o i l c i t o , n o h a y r e s p o n s a b i l i d a d internacional. A modo de ejemplo podramos citar el caso del Rainbow Warrior. 4) El dao. El acto contrario al Derecho Internacional debe producir dao. Tradicionalmente eld a o se relaciona a personas y propiedad. Sin embargo, el dao a v e c e s n o a f e c t a directamente a las personas, por esto se ha extendido a otro tipo de dao que es el genrico(ej: la contaminacin). Cualquier accin debe sostener un inters jurdico del reclamante; enel caso del dao genrico es difcil hallar un inters jurdico, por lo cual la accin la entablaun mandatario que representa a la comunidad y en su nombre. Esta es una modalidad nuevaque consiste en que una entidad acta a nombre de la comunidad internacional. Se hahablado de la existencia de un "Alto Comisionado" del medio ambiente. Se presentan problemas cuando la vctima es un particular o el que causa dao lo es.Objetivo de la responsabilidad: la reparacin del dao. - la restitutio in integrum. El objetivo es borrar los efectos del dao y procurar volver alestado anterior al hecho que produjo tal dao. Existen dos modalidades: a) La indemnizacin. Consiste en el pago de una suma de dinero como compensacin. Sus caractersticasson:Debe haber un vnculo de directo de causalidad entre el hecho y el dao.- Se debe indemnizar el dao emergente, en que se compensa por una prdida pecuniaria.- Se puede indemnizar tambin el lucro cesante, que consiste en una expectativa genuina ylegtima de haber obtenido alguna ganancia, su estimacin es dificultosa. La estimacin deuna indemnizacin es una tarea que excede del mbito jurdico y concurrirn siemprecriterios econmicos para facilitarla. Se puede llegar a indemnizar a

suma alzada cuando losmedios de estimacin normales fracasan en la medicin del lucro cesante (la medicin deldao emergente es muchsimo ms fcil de efectuar). Derecho Internacional Pblico. Otros criterios pueden concurrir en la estimacin del lucro cesante. Por ejemplo en eldao ambiental se ha asignado valor pecuniario a la belleza escnica del lugar, que por ser unfactor muy subjetivo, es de difcil ponderacin bajo criterios econmicos puros y directos.Por esto, a menudo se recurre a criterios valorativos alternativos. As nace el "criterio delvalor de reemplazo": cunto costara reemplazar aquel paisaje, un bosque, un terreno, laladera de un monte, extraer el petrleo del agua. Cuando faltan los criterios para la decisin judicial, en ltimo caso siempre est la equidad natural antes que la impunidad del infractor.- El dao, adems de material puede ser moral, y tambin debe ser indemnizado. Es comnla concurrencia de ambos tipos de dao en un slo hecho ilcito. Sin embargo, aveces slohay dao moral (por ejemplo: una ofensa a la soberana, el caso de la lancha de guerra quecruza a toda velocidad por aguas de otro Estado). Sobre el dao moral, tanto concurrentecon uno material, como por uno aislado, se ha producido el nacimiento de un nuevo criteriode compensacin: b) La satisfaccin. Quien ofende debe realizar un acto que otorgue satisfaccin a la vctima. Una maneraefectiva de otorgar satisfaccin es mediante sentencia condenatoria por tribunal o arbitraje,que contiene en s un elemento propio del habitual manejo diplomtico en que se otorganexplicaciones y excusas. Expropiacin y nacionalizacin. Ambas son privaciones del dominio en favor de un Estado. La primera recae sobre bienes individuales y la segunda consiste en una expropiacin de carcter masiva que recaesobre sectores completos de la economa en que se priva al extranjero de su propiedad, lacual pasa al Estado donde se encuentran los bienes objeto de estas actividades.L a e x p r o p i a c i n e s t p l e n a m e n t e r e c o n o c i d a p e r o r e g u l a d a p o r e l D e r e c h o Internacional. Se justifica en la medida que un Estado puede necesitarla para satisfacer susnecesidades, pero lo limita cuando existen obligaciones contractuales, derivadas de tratadoso convencionales.A modo de ilustracin sobre el tema, servir un caso histrico ocurrido en Chile: 56 57 La expropiacin del cobre en Chile. Se manifiesta a travs de dos etapas. Primeramente, durante el g o b i e r n o d e Eduardo Frei Montalva, ocurre la "chilenizacin del cobre". El Estado chileno compra alos propietarios extranjeros el 51% de las empresas cuprferas

y emite pagars. Este proceso fue negociado. Pocos aos despus, durante el gobierno de Salvador Allende, a travs de unareforma constitucional aprobada unnimemente por todos los sectores polticos en el Congreso, que se sentan molestos por las polticas estadounidenses, se procede a la"nacionalizacin del cobre". Se plante el problema de medir los requisitos de tal medidaimpuestos por el Derecho Internacional (que luego veremos). Haba un inters pblicoefectivo. Sin embargo hubo discriminacin, producto de la falta de anlisis cuidadoso y deopiniones mal enfocadas.Un primer enfoque optaba por expropiar el 49% que estaba en manos extranjeras.Se expropia a una sola parte de los accionistas de la empresa, lo que evidentemente suenadiscriminatorio. El Estado podra expropiarse a si mismo, pues el Estado es accionista dela empresa como persona jurdica distinta a la del fisco, ambas divisiones de accionistas son independientes y participan en la empresa en un plano de igualdad jurdica; Por lotanto existe aqu una discriminacin que emana de la independencia de la personalidad jurdica de la empresa, en este caso es indiferente que el Estado acte como tal o como si fuese un privado de Chile y lo correcto hubiese sido expropiar el 100% de la empresa.Un segundo enfoque que es el definitivo, opta por expropiar el 100% de la empresa para no caer en discriminaciones. Sin embargo un aspecto jurdico financiero hace que laexpropiacin vuelva a sonar discriminatoria, en el sentido que los pagars que el Estadoe m i t e a s i m i s m o , s e decretan nulos, pues el Estado no puede pagarse a si mismo, e s absurdo. Es as como a los accionistas de la empresa que consistan en el propio Estado, se les ha pagado inmediatamente, mientras que a los empresarios extranjeros se les pagara un plazo mayor, y esto sera discriminatorio por no expropiarse a las dos partes eniguales condiciones de pago.Sin embargo el elemento ms conflictivo ocurre al momento de la indemnizacin. Los expropiados siempre desearn que la indemnizacin sea: a) pronta, b) adecuada en el monto , y c) efectiva, que se refiere a que el medio de pago sea til internacionalmente. El Derecho Internacional Pblico. expropiante, por el contrario, querr pagar a plazo para no perjudicar la economa del pas tan significativamente, querr pagar lo menos posible y con instrumentos que no signifiquen un violento desembolso de divisas, es decir, con bonos o pagars estatales. Los expropiados argumentan que la indemnizacin debe considerar el hecho de quela empresa est en marcha (on going concern). Por el contrario el Estado chileno sloe s t a b a d i s p u e s t o a p a g a r e l v a l o r d e l i b r o , q u e c o n s i s t e e n u n v a l o r c o n t a b l e q u e generalmente termina siendo menor al valor que se pagara en el mercado. Hasta este punto la legitimidad del procedimiento no estaba en tela de juicio. Sin embargo otraexigencia del Estado chileno vino a colmar la paciencia extranjera. Fue el hecho de pretender descontar las utilidades consideradas excesivas de la empresa durante su tiempode funcionamiento, lo cual haca irrisorio el monto final de la indemnizacin. Este criterion o fue aceptado por ilegal , en el sentido de que no es deber de los p a r t i c u l a r e s e l preocuparse por la recaudacin tributaria, sino del propio Estado. Por otro lado no se le dio a estos empresarios la oportunidad de recurrir a

lostribunales ordinarios de justicia para solucionar el conflicto, sino que se cre un tribunal especial del cobre cuya configuracin, ya se adverta, sera ms proclive a beneficiar el inters del gobierno. Esto fue considerado "denegacin de justicia". L o s a f e c t a d o s deambularon por numerosos tribunales del mundo, alegandoinfracciones al Derecho Internacional, que producan dao, y c o n l a p r e t e n s i n d e embargar el cobre exportado por Chile en sus mercados internacionales. E l p r o b l e m a f u e s o l u c i o n a d o y a i n s t a u r a d o e l r g i m e n m i l i t a r , p e r o s t a negociacin fue secreta, por lo que no se sabe con certeza cul fue la solucin a la quellegaron los negociantes. Extraoficialmente han circulado rumores que dicen que laindemnizacin fue estratosfrica y rumores que dicen que la indemnizacin fue tan bajaque se prefiri mantenerla en secreto para no sentar un precedente. Este ejemplo sirve para ilustrar el problema de los requisitos de la expropiacin . Requisitos de la expropiacin:1.- Existencia de un inters pblico.2 . - A c t o n o discriminatorio y que trate por igual a todos los propietarios del s e c t o r . Nacionalizar a todos y no slo a los extranjeros. 58 59 3.- Que medie una indemnizacin como pago de la propiedad expropiada.La proteccin o amparo diplomtico.Cuando el acto contrario al Derecho Internacional afecta a un particular extranjero,la causa del particular la puede asumir el estado de su nacionalidad mediante la proteccin oamparo diplomtico, en que dicho Estado asume la reclamacin y la presenta en su nombre,es decir, se la subroga. El principal objetivo es amparar al particular al cual siempre se lehar difcil actuar en contra de un Estado. Los requisitos que se deben observar son:a) Que el particular tenga la nacionalidad del Estado protector, al momento en que ocurre elhecho ilcito. La necesidad de tenerla al momento de presentar la reclamacin est endiscusin. b) El vnculo de nacionalidad debe ser efectivo. La relacin Estado - persona debe ser real.c ) A g o t a m i e n t o d e l o s recursos internos del Estado infractor para la solucin de l a controversia.d) Aceptacin de la subrogacin por parte del Estado protector, la cual est conferida a lamera discrecionalidad de ste. Tres problemas de relevancia en torno a la proteccin o amparo diplomticos. 1.- Cules son los criterios para conceder amparo a accionistas de sociedades?2.- Se puede renunciar al amparo? Puede el particular extranjero comprometerse con elEstado para renunciar a una eventual proteccin por parte del Estado de su nacionalidad?3.- A quin pertenece la indemnizacin en el supuesto de que el Estado protector gane lacontienda?

El caso Nottebohn. Involucr a Guatemala y a Leichtenstein. Nottebohn, alemn, viaja a Guatemalad u r a n t e l a s e g u n d a g u e r r a m u n d i a l . E n e l c u r s o d e l a g u e r r a E E . U U . p i d i q u e s e incautaran las propiedades alemanas y esto alcanz sus bienes. Leichtenstein seala que Nottebohn era nacional de ese pas y el asunto llega a la Corte Internacional de Justicia. Es relevante para determinar la nacionalidad la residencia efectiva en un pas. Derecho Internacional Pblico. El pago de impuesto tambin ayuda a determinar la nacionalidad, pero no sirve por si solo. La Corte decidi que como Nottebohn no haba residido en Leichtenstein ni haba pagado impuestos, el vnculo de nacionalidad alegado era ficticio y no efectivo. Nacionalidad de una Sociedad (o persona jurdica). Obviamente si la sociedad tiene la misma nacionalidad que el Estado que comete elacto de infraccin, sta no puede solicitar la proteccin o amparo diplomticos contra sumismo Estado. El caso de la Barcelona Traction:C o m p a a c o n s t i t u i d a e n C a n a d , q u e r e a l i z a b a i n v e r s i o n e s f e r r o v i a r i a s e n Barcelona, y tales ferrocarriles son expropiados por el gobierno espaol. El Estado deCanad renuncia, haciendo uso de sus facultades discrecionales a la proteccin de estaempresa. Los accionistas de la empresa eran Belgas y le piden al gobierno belga que los proteja y esto se traduce en una disputa entre Blgica y Espaa que los lleva a la Corte Internacional de Justicia. Espaa se sostuvo de la doctrina de la personalidad jurdica enque se postula que sta es independiente a los individuos que la conforman. Una doctrinadistinta seala que cuando, por problemas de nacionalidad, una persona jurdica no puedeactuar, los individuos que la conforman si pueden, si no estn impedidos por problemas denacionalidad. La Corte Internacional De Justicia estim que era injusto que las personasde los accionistas no pudieran defenderse y les concedi tal beneficio, aunque tcnico - jurdicamente sea esta solucin ms imperfecta. La nocin de justicia est predominando en el mundo y sentando la regla general aeste respecto. A igual solucin se lleg en el caso de Kuwait e Irak. Sobre la renuncia de un particular a la proteccin diplomtica. El caso de Mxico:Un americano invierte en Mxico y se le hace firmar en el contrato una clusula derenuncia a la proteccin diplomtica de su Estado nacional. La Corte Internacional De 60 61

Justicia determin que si bien puede renunciar a lo que le es propio , no puede renunciar alo que no le pertenece. La "clusula Calvo" (jurista argentino) se incorpor en muchos contratos y consisteen la renuncia que hace el extranjero a la posibilidad de solicitar el amparo diplomtico, paraevitar cualquier tipo de abusos.L a s o l u c i n p a r a e v i t a r p r e s i o n e s polticas entre los Estados, es hacer justiciamediante arbitraje del I C S I D , o r g a n i s m o q u e s e e n c a r g a d e s o l u c i o n a r c o n f l i c t o s d e contratos de inversin. Sobre a quin corresponde la indemnizacin. La doctrina clsica seala que es el Estado subrogante el que se hace titular de laindemnizacin y que es libre de determinar a quin y cuando se la entrega.E n e l caso Letelier-Moffit, EE.UU. tom la accin en representacin de l o s familiares chilenos y norteamericanos, lo que nos muestra la tendencia de que es la justicia ali n d i v i d u o l a q u e p r i m a , y q u e a d e m s s e i n t r o d u c e u n e l e m e n t o n u e v o q u e c a m b i a l a subrogacin por la representacin. Relaciones diplomticas y consulares. Los Estados conducen sus relaciones por vas diplomticas , q u e s e e f e c t a n p o r consentimiento mutuo.La funcin de una misin diplomtica , consiste en representar al Estado acreditanteante el Estado receptor; proteger en este ltimo los intereses de su Estado; negociar con elg o b i e r n o d e l E s t a d o r e c e p t o r ; i n f o r m a r a l E s t a d o a c r e d i t a n t e s o b r e l a s c o n d i c i o n e s y evolucin de las condiciones en el Estado receptor, y fomentar las relaciones entre ambosEstados.Todo Estado tiene derecho de Legacin o de hacerse representar en otros Estados.Esto est regulado en la convencin de Viena sobre relaciones diplomticas de 1961; y convencin sobre relaciones consulares de 1963.Las relaciones buenas, o malas de los Estados tienen directa relacin con el derechode legacin, ya que un Estado puede decidir terminar sus relaciones diplomticas con otro,siendo esta

ruptura discrecional y unilateral . Este acto puede colectivizarse cuandoexisten Estados muy unidos. Ej. Comunidad Europea, O.E.A., o pases del pacto de ro . Derecho Internacional Pblico. Las discrepancias entre estados no necesariamente devienen en ruptura de relacionesdiplomticas sino que tambin pueden llevar a un enfriamiento de estas, o sea cuando baja elnivel del funcionario diplomtico acreditado. Ej. de embajador se baja a cnsul.Chile tiene sus relaciones diplomticas rotas con Bolivia hace 20 aos, pero esto esmejor para Chile ya que si existiera un embajador, en vez de un cnsul, este pedira larestitucin del mar cosa que llevara a una nueva ruptura de las relaciones diplomticas, o almenos las debilitara an ms de lo que estn hoy.C u a n d o s e e n f r e n t a u n a g u e r r a l a s r e l a c i o n e s d i p l o m t i c a s s e r o m p e n inmediatamente, pero han existido excepciones como el caso de la guerra de Irak e Irn, enque se mantuvieron abiertas las embajadas.Tipos de relaciones diplomticas. Directa: Cuando un pas mantiene una embajada abierta en la capital de otro pas. Comoesto representa un costo, no es posible mantener 187 embajadas abiertas por lo que sehan ideado otros medios. Embajador concurrente: El embajador de un pas, extiende su poder representando a su pas en otros Estados. Ej. El embajador chileno en Nueva Zelanda, representa a Chile enlas islas del pacfico. Embajadas que se mantienen desde el Estado de origen: Este es el caso de Singapur, quetienen embajadas abiertas en pases importantes y el resto son embajadores acreditadosfrente a otros Estados pero que residen en su pas, y visitan el otro de vez en cuando.

 Representacin diplomtica conjunta: Esto es cuando dos pases se juntan y abren unaembajada que los representa a ambos. Ej. Alemania y Francia en Mongolia. Relaciones diplomticas a travs de organismos internacionales: Se utilizan organismoscomo las Naciones Unidas, y la O.E.A. Ej. Chile mantiene, de esta forma, relacionesdiplomticas con las islas del caribe. Embajadas itinerante: Este es el caso de Noruega que tiene relaciones diplomticas concasi todas las islas del caribe, pero las mantiene a travs de una embajada en Miami, yv i s i t a l a s i s l a s e n u n b u q u e d e t u r i s m o N o r u e g o c u b r i e n d o m a t e r i a s p r o p i a s d e l a diplomacia. 62 63 Estructura de las relaciones diplomticas.El jefe de la misin 1 es el embajador a quien le sigue el ministro consejero , quien alsubrogar al embajador toma el nombre de encargado de negocios ad interin .El representante de la Santa Sede recibe el nombre de Nuncio Apostlico , aunque sufuncin es idntica a la del embajador.Para determinar la precedencia entre ellos, el Rglament adoptado en el Congreso deViena de 1815 estableci sus diversas categoras, que fueron simplificadas en

la Convencinde Viena de 1961 , dejando slo tres:1.Embajadores o Nuncios acreditado ante el jefe de Estado, y otros jefes del mismo rango.2.Enviados, Ministros o Internuncios, acreditados ante el jefe de Estado.3 . E n c a r g a d o s d e N e g o c i o s ( n o e s e l q u e s u b r o g a a l E m b a j a d o r ) a c r e d i t a d o s a n t e e l Ministerio de Relaciones Exteriores.Dentro de esta clasificacin se utiliza un criterio de antigedad en el establecimientode las embajadas para subdividir a los jefes de misiones slo por razones ceremoniales y protocolares; siendo el Nuncio en los pases Catlicos, el que los precede y es tambin eldecano del cuerpo diplomtico.Estos miembros del cuerpo diplomtico requieren de la aprobacin del Estadoreceptor para poder ser acreditados.L o s d e m s miembros del cuerpo diplomtico, por regla general, pueden ser designados libremente, a excepcin de los agregados militares, navales, y areos, ya que elEstado receptor puede exigir su aprobacin. Ahora en este tema prima la racionalidad en elnumero de diplomticos y estos deben cumplir sus funciones propias y no otras paralelascomo puede ser el espionaje. Ej. EE.UU. llego a tener en Cuba 50 diplomticos.Existen tambin las misiones especiales , q u e e s l a q u e s e e n v a p a r a n e g o c i a r u n asunto especial, como puede ser un asunto de lmites. stas son muy utilizadas por que hayuna gran facilidad para el transporte y las comunicaciones.Privilegios e Inmunidades. 1 Encargado de dirigir cada misin. Derecho Internacional Pblico. Organismo ejecutivo con una forma de participacin ms restringida, como es el Consejode Seguridad de la O.N.U. Organismo administrativo conformado por funcionarios internacionales , que prestan unservicio pblico internacional, como es la Secretaria General de la O.N.U.

Organismo judicial: como es la Corte Internacional de Justicia, en la O.N.U.; o la CorteInteramericana de Derechos Humanos dependiente de la O.E.A. aunque se encuentra enun tratado aparte. Organismos tcnicos y econmicos: como el Consejo Econmico y Social de la O.N.U. N i n g u n o d e e s t o s o r g a n i s m o s t i e n e u n a r e p r e s e n t a c i n p o p u l a r , p e r o e s t o e s t cambiando ya que en la Comunidad Europea ya existe un parlamento representativo, y susmiembros son elegidos directamente y no son designados, representando por lo tanto unacorriente poltica y no al Estado. Este rgano hace intervenciones legislativas pero susfunciones est detalladas no habiendo soberana popular.La O.T.I. (organizacin internacional del trabajo) tiene la misma estructura bsicagubernamental, pero est formada por una mezcla tripartita de representantes del gobierno,del sector laboral y empresarial.En Organismos econmicos como el F.M.I. (o fondo monetario internacional), o elBanco Mundial, se repite la estructura, pero el voto no es igualitario sino que se distribuyecomo en una S.A. dependiendo del monto de acciones (en este caso depende de la cantidadde D.E.G. o derecho especial de giro, y en ingles S.D.R.. La Persona como sujeto de Derecho Internacional. Hay ciertas normas de derecho internacional que se refieren directamente a los individuos,ototrgndoles derechos y deberes. Estas normas pueden emanar de tratados o ser normasc o n s u e t u d i n a r i a s , y s e c a r a c t e r i z a n p o r q u e s u i n f r a c c i n n o h a c e r e s p o n s a b l e a l o s individuos, sino al Estado que debi velar por su observancia.Hay 4 puntos interesantes que deben de observarse desde el punto de vista de los derechos ydeberes que surgen directamente del derecho internacional, prescindiendo de los Estados:1 Responsabilidad Penal2 Proteccin o Sisitemas de proteccin en el plano de los DDHH. 72 73 3 Asilo y Refugiados4 Acceso directo del individuo a los tribunales internacionales.1 Responsabilidad Penal.-Hay ciertos delitos como la piratera en altamar cuya definicin y sancin est prevista por elderecho internacional, en la Convencin sobre Derecho del Mar de la ONU, y tambin en lacostumbre internacional. Lo caracteristico de este delito es que es de jurisdiccin universal, puede ser juzgado por los tribunales de cualquier Estado de la comunidad internacional.T a m b i n e x i s t e n c o n v e n c i o n e s s o b r e a b o l i c i n d e l a e s c l a v i t u d y t r a t a d e e s c l a v o s , estupefacientes, trata de

blancas, terrorismo y tortura, todos delitos regulados directamente por el derecho internacional, generndose una rama penal del derecho internacional. Institucin de tribunales penales internacionales: No existen tribunales permanentes, todos son ad hoc, creados para cada caso. Ejemplos:1) Versalles: Creado en 1919 para someter a juicio al Kaiser alemn por su responsabilidaden la guerra. Fue condenado, pero la pena no se aplic por estar exiliado en Holanda, y porque no pareci buena idea juzgar a un Jefe de Estado.2) Tribunal de Nuremberg: Constituido como tribunal para juzgar personas que cometieroncrimenes de guerra segn el derecho internacional. Estos crimenes eran:a)crimenes contra la paz: por promover una guerra de agresin. b)crimenes de guerra: por violacin de las leyes y costumbres sobre la guerra,matando detenidos o tropas capturadas.c)crimenes contra la humanidad: crimenes contra la poblacin civil. Convencin sobre genocidio de 1948: Sanciona el crimen de genocidio y lo declaraimprescriptible. Convenciones de Derecho Humanitario de Ginebra de 1949: Tienen por objeto proteger a la poblacin civil.

Derecho Internacional Pblico. Proteccin del trfico areo internacional Convencin sobre el apartheidTambin funcion un tribunal de guerra en Tokio. Hoy en da existen 2 funcionando, uno enRuanda y otro en la ex- Yugoslavia.Hay un proyecto ms general an no despachado por la Asamblea General de la ONU paraestablecer un Tribunal Internacional Penal permanente, proyecto que debiera traducirse enuna convencin especfica.L o s t r i b u n a l e s m s a n t i g u o s ( N u r e m b e r g y T o k i o ) f u e r o n c r e a d o s c u a n d o n o h a b a convenciones. En los casos posteriores stas si existan, por lo que se invocaba la violacinde normas internacionales.1 En los casos de crmenes de guerra se debe distinguir si son efectuados por funcionariosd e l E s t a d o , casos en que se estima hay responsabilidad del Estado, o si se trata d e situaciones en que cabe responsabilidad personal no atribuible al Estado. Otro planteamientodice que son actos de caracter personal, aunque puede haber responsabilidad del Estado.El Estado como ente abstracto no puede ser privado de

libertad, pero por la naturaleza delderecho penal se debe encontrar una individualidad responsable. En Nuremberg se establecique el derecho internacional impone deberes y obligaciones a Estados e individuos, pero losc r i m e n e s s o n c o m e t i d o s p o r i n d i v i d u o s , n o p o r e n t e s a b s t r a c t o s . P e r o s i s e s e p a r a l a responsabilidad penal del Estado, se puede llegar a consecuencias insospechadas.2 O t r a consecuencia se refiere a cuando el acusado se excepciona en virtud d e h a b e r cumplido ordenes superiores Es vlido este argumento para exonerar de responsabilidad?Segn el art. 8 de la Carta del Tribunal de Nuremberg, no es vlido, pero por el art. 9 de lamisma Carta, si el infractor no tena otra opcin (por ejemplo, si est en juego su vida), seatena su responsabilidad.3 En el juicio de Nuremberg se defini el delito con posterioridad a la pena. Esto gener 2opiniones encontradas: una que ped respetar las garantas del debido proceso, y otra quesealaba que a pesar del debido proceso se deba hacer justicia, la bseuda de esta hacesobrepasar los tecnicismos. 74 75 El Tribunal de Nuremberg seal que el principio nullem crime sine lege , no exista en elderecho internacional, lo que es un argumento bastante dbil, y seal que el imperativo dehacer justicia era ms fuerte que los principios del debido proceso.4 Los acusados alegaron que haban actuado cumpliendo la ley alemana, pero el Tribunalseal que era un tribunal internacional, por lo que no corresponda ese alegato, pero esconfiable la justicia del vencedor? Lo acontecido en Nuremberg, la falta de imparcialidad deltribunal, y el intento de jueces sovieticos de culpar a los alemanes por los crimenes propios,generaron una sombra de duda sobre si procesos como este debieran repetirse. Esto trajocomo consecuencia la instauracin de mejores medios probatorios en los tribunales de la ex -Yugoslavia.2 y 3 Derechos Humanos.-Comenz tratandose en relacin con la proteccin de los extranjeros en pases extraos.S u r g e l a i d e a d e l a norma mnima internacional , l a c u a l i m p l i c a b a u n a c i e r t a discriminacin, pera derivar luego a la norma del trato nacional , que seala que debe darsea los extranjeros ell mismo trato que a los nacionales. Esto tiene especial importancia enmaterias econmicas y de inversin. Luego surgi la clausula Calvo, propuesta por este jurista argentino en 1868, que seala que en los contratos entre gobiernos y particularesextranjeros, estos ltimos renuncian a solicitar el amparo diplomtico, hasta agotar todos losrecursos del ordenamiento

interno.La proteccin de extranjeros tom luego un cariz distinto y se enfoc hacia la proteccin delas minoras tnico - raciales y religiosas, para evitar los tratos discriminatorios.Otro problema son los mandatos y tutelas. la Carta de la ONU estableci que las tutelas eranadministraciones fiduciarias para lograr el desarrollo e independencia de las naciones.Hoy en da han surgido nuevos problemas como son la libre circulacin de las personas y losderechos de establecimiento y residencia. Otro tema son los refugiados y los aptridas, querequieren proteccin por razones humanitarias.La proteccin de los derechos humanos aparece tratada en la Carta de la ONU. En 1948 sesuscribe la Declaracin Universal de Derechos Humanos , declaracin de principios que

Derecho Internacional Pblico. luego es desarrollada. Esta declaracin ha sido aceptada en los tribunales internos comoderecho vigente.A esta declaracin siguieros 2 pactos, que son tratados y no declaraciones. En Chile estrnen vigor:1.- Pacto de Derechos Civiles y Polticos (1966)2.- Pacto de Derechos Sociales, Econmicos y Culturales (1966).Paralelo a este sistema de proteccin Universal, hay 2 sistemas regionales:1 Americano:a) Declaracin de Derechos y Deberes del Hombre (1948) b) Convecin Interamericana de Derechos Humanos (1969), que es equivalente a los pactos,aunque incluyen otros derechos.2 Europeo:a) Convencin Europea de Derechos Humanos (1950). Este es el sistema ms completo.Paralelamente hay una gama de derechos especiales otorgados por la Convencin sobreGenocidio, Tortura, discriminacin racial, Convencin sobre personas internacionalmente protegidas.Derechos:1. Los hombres nacen libres e iguales2. Derecho a la vida.3. Derecho al debido proceso.4. Derecho al asilo.5. Derecho a la nacionalidad, etc. 76 77 El regimen del Apartheid en Sudafrica que implicaba una discriminacin al otorgar slo a las p e r s o n a s d e r a z a b l a n c a d e r e c h o s p o l t i c o s f u e a b o l i d o p o r m e d i o d e u n a c o n v e n c i n internacional.Muchas veces estos temas se politizan, lo que afecta la existencia de los derechos humanos,ya que se adoptan medidas discriminatorias segn el regimen poltico del pas. En europaesto no se da, porque el sistema es ms tcnicoAlgunos sealan que los derechos humanos estn dentro del ius cogens

, pero esto no es muyfactible, por la diferencias culturales entre los pases.Por el pacto de derechos civiles y polticos hay un Comit de Derechos Humanos que puederealizar 2 funciones:1) Posibilidad de comunicar y emitir informes. (Ej.: Chile, Ruanda).2) Declaracin Opcional: 1 pas miembro declara que acepta que otro Estado parte formuleuna reclamacin, generndose un procedimiento contenciosos.Hay un protocolo facultativo que faculta a los nacionales del Estado que lo suscribe parareclamar ante los organismos internacionales, pero con el requisito de agotar los recursosinternos).Los sistemas regionales tienen 2 organismos:- Comisin Interamericana de Derechos humanos.- Corte Interamericana de Derechos humanos.- Comisin Europea de Derechos humanos- Corte Europea de Derechos humanos.Comisin Interamericana:1.Funcin general: defensa y promocin de los derechos humanos.2.Practica Amplia: se permite a los individuos presentar reclamaciones ante la comisin conel requisito de haber agotado los recursos internos.

Derecho Internacional Pblico. 3.Mecanismo de la Declaraci Opcional: 1 Estado abre la va para que otro Estado formuleuna reclamacin.Corte Interamericana: Establecida en San Jose de Costa Rica. 2 formas:1 - L o s e s t a d o s p a r t e p u e d e n l l e v a r u n c a s o a n t e l a C o r t e , c o n e l r e q u i s i t o p r e v i o d e l a declaracin opcional.2-La comisin puede llevar casos contra 1 Estado. Los individuos no tienen acceso a laCorte, sino slo por va indirecta, es la comisin la que lo defiende y representa.Hay 1 declaracin opcional para aceptar que cualquier situacin pueda ser llevada ante laCorte y as ampliar su jurisdiccin.Comisin Europea: Cualquier Estado puede llevar un caso. Para los individuos rige ladeclaracin opcional.Corte Europea: Slo intervienen los Estados parte y la Comisin cuando representa aun individuo.La diferencia entre estos sistemas es material. En Europa es ms tcnico y en Amrica ms poltico. En Europa se est ms orientado a otros temas como la insercin laboral, mientrasque en Amrica se tratan principalmente temas de desaparecimiento, vida, etc.4 Acceso a los Tribunales Internacionales por los Individuos.-En un principio el individuo no era protegido directamente por los tribunales internacionales, pero esto ha ido variando: en 1907 se cre el "Tribunal de presas internacional", en esemismo ao se estableci la Corte Centroamericana de Justicia, que permita el acceso directode los individuos. En 1919 bajo el tratado de Versalles se establecieron los "Tribunalesarbitrales mixtos". Otra modalidad son los tribunales penales internacionales aptos para juzgar a los individuos. 78

79

1.- Tribunales Administrativos de Organismos Internacionales: juzgan casos que afectan afuncionarios de dichos organismos, siendo las partes en el juicio el organismo, por unlado, y el individuo por el otro. El ms importante es el del Banco Mundial.2 . - I C S I D (1965): Centro Internacional de Solucin de Controversias en materia deinversin que permite que el inversionista agraviado, antes de recurrir al amparodiplomtico vaya a un arbitraje o conciliacin c o n t r a e l E s t a d o a l q u e c o n s i d e r a responsable. Chile es parte del ICSID.3.Convencin de Derecho del Mar de 1982: establece un tribunal de derecho del mar alcual pueden acceder los individuos bajo ciertas circunstancias..5 Asilo Diplomtico.-Es otra expresin del papel del individuo. El asilo se desarrollo como una institucin enLatinoamrica (costumbre regional). Hoy en da se ha universalizado.Esta prctica emana de 3 convenciones:- Convencin de La Habana de 1928.- Convencin de Montevideo de 1933- Convencin de Caracas de 1954Adems existe una convecin de asilo territorial, la de Caracas de 1954. Estas normastambin estn en la costumbre. Asilo Diplomtico.- Se ejerze en los locales diplomticos acreditados. Se recurre a unaembajada en el pas donde ocurren los hechos. Asilo Territorial.- Se ejerze en el terrirorio de un pas. El asilo diplomtico suele llevar alterritorial. You're Reading a Free Preview Page 133 is not shown in this preview.

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Juliana Pereira Mendes Cul es la fuente del resumen? Porque puedo subir uno de Jimnez de Archaga que tambin puede ayudar. reply03 / 07 / 2012

Idalia Amador este `tipo de matrrial es que necesitamos... Gracias! :) reply03 / 16 / 2011

Laura Aguero Muchas gracia ME ES MUY TIL ESTA direccin... muenisimooo reply11 / 03 / 2010

guadnkjhfsdkjsdaasa dani reply08 / 16 / 2010

alvarrito muchas gracias, en verdad es muy util y tiene muchos ejemplos aparte que es muy claro gracias en verdad muchas gracias reply03 / 16 / 2010

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Estados Federales Confederaciones Protectorados Mandatos y Fideicomisos Santa Sede Obligatoriedad de los tratados La ocupacin La prescripcin 1.- Sea acto u omisin 2.- Que sea contrario al Derecho Internacional 3) La imputabilidad 4) El dao Tres problemas de relevancia en torno a la proteccin o amparo diplomticos Nacionalidad de una Sociedad (o persona jurdica) Sobre la renuncia de un particular a la proteccin diplomtica Sobre a quin corresponde la indemnizacin Calificacion de las inmunidades: Extensin de la inmunidad: Excencin tributaria: Inmunidad Consular: Institucin de tribunales penales internacionales: 1.- Aguas relacionadas con los puertos: 2.- Bahas: Formas de demarcarlas: Limitaciones a la soberana Derecho de Persecucin

Etapa heroica de las expediciones en la Antrtica Etapa cientfica La etapa de los recursos Las cinco libertades Solucin pacfica de controversias en la O.N.U 1.- Arbitraje: 2.- Tribunales Internacionales: 3.- Jueces Ad-hoc: 4.- Cmaras: 1.- Potencia protectora: 2.- Comisiones investigadoras: Aplicacin y Cumplimiento de estas Normas Internacionales.3 clases de equidad:...12 I.- Decisiones...15 II.- Recomendaciones...16 1.- Negociacin:...19 Obligatoriedad de los tratados...49 4) El dao. ...55 Nacionalidad de una Sociedad (o persona jurdica)...60 Sobre la renuncia de un particular a la proteccin diplomtica...61 Sobre a quin corresponde la indemnizacin. ...62 Calificacion de las inmunidades:...65 Inmunidad Consular:...69 Institucin de tribunales penales internacionales:...74 Limitaciones a la soberana...86 Derecho de Persecucin...93

Las cinco libertades...107 Solucin pacfica de controversias en la O.N.U...111 1.- Arbitraje:...112 Aplicacin y Cumplimiento de estas Normas Internacionales.-.127 More From This User Documentos relacionados More From This User

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