Limitaciones a la aplicacin del Derecho Extranjero establecidas por el ordenamiento juridico nacional Por razones de orden pblico interno

y de soberana, los estados establecen limitaciones o restricciones a la aplicacin de la ley extranjera con el objeto tambin de proteger de manera efectiva la competencia local. No existe legislacin interna q e acepte la aplicacin del derec!o extranjero en forma absol ta o sin restricciones. "isposiciones legales internas# $a mayora contemplados en el %digo %ivil %!ileno y q e limitan la aplicacin del derec!o extranjero en %!ile. &' (rt. &) %%# * e define el sistema de la territorialidad, al se+alar q e la ley es obligatoria para todos los !abitantes de la repblica incl so los extranjeros. %on esto limita la aplicacin del derec!o de los extranjeros q e permanecen de manera transitoria en %!ile, ya sea en c anto a s estat to personal, como tambin en c anto a los actos o contratos q e celebre en territorio nacional. ,' (rt. &- %%# * e contempla casos de extraterritorialidad excepcional a la ley c!ilena. $imita la aplicacin de la ley extranjera a los c!ilenos no obstante s domicilio o residencia en pas extranjero, en c anto a s estado civil, capacidad para efect ar ciertos actos q e !ayan de prod cir efectos en %!ile y respecto de las obligaciones y derec!os q e nazcan de s s relaciones de familia solo en c anto al cny ge y parientes c!ilenos. .' (rt. &/ inciso ,0 %%# * e reconoce validez a los actos y contratos celebrados en pas extranjero. Pero el inciso .0 de este artc lo restringe la aplicacin de la ley extranjera en %!ile, porq e si los efectos de esos contratos q e se celebren en el extranjero se van a prod cir o c mplir en n estro pas, se arreglar1n a las leyes c!ilenas. No olvidar el artc lo &&. del %digo de %omercio en q e trat1ndose de contratos comerciales, a n c ando s s efectos se prod zcan en %!ile, las partes p eden estip lar q e tales efectos sean regidos por na ley extranjera, y no necesariamente por la ley c!ilena como as s cede con los contratos civiles. 2esta excepcin es solo respecto de contratos mercantiles' )' (rt. &3 %%# * e reconoce en forma implcita eficacia en %!ile a los instr mentos privados otorgados en el extranjero, pero restringe el valor probatorio de estos instr mentos a aq ellos casos en q e la ley c!ilena exige instr mento pblico para pr ebas q e !ayan de rendirse y prod cir efectos en %!ile. 4jemplo# %ompraventa de bienes races. %ompraventa de bien raz en %!ile se req iere escrit ra pblica, la c al p ede ser v1lida por escrit ra privada en el extranjero, pero para probarla en %!ile se req iere de escrit ra pblica. -' (rt. &,5 y &,& %% 2!oy derogados' /' (rt. 6-- %%# * e se+ala q e la s cesin se rige por la ley del ltimo domicilio del ca sante al tiempo del fallecimiento. 7in embargo, si el ca sante es c!ileno o

extranjero q e fallece teniendo s ltimo domicilio en otro pas, los asignatarios tienen derec!o a q e se les apliq e la ley c!ilena como si el dif nto ! biese fallecido teniendo s ltimo domicilio en %!ile. 8bviamente en la medida q e el ca sante !aya tenido bienes en %!ile. 2%!ileno q e m ere en extranjero, se rige por ley extranjera, pero los asignatarios forzosos si !ay bienes en %!ile, sobre estos bienes y sobre estos asignatarios se aplicar1 la ley c!ilena' 9' (rt. &5,9 %%# * e reconoce en %!ile la validez de n testamento otorgado en pas extranjero siempre q e se acredite el c mplimiento de la ley extranjera o el c mplimiento en el pas del otorgamiento en c anto a la forma, y se pr eba s a tenticidad mediante la legalizacin del instr mento respectivo, todo con la restriccin de q e debe constar por escrito. 4jemplo# %ompraventa de cosas de valor mayor a , :;<. 3' (rt. 35 $ey de <atrimonio %ivil# ;odo matrimonio celebrado en pas extranjero aj st1ndose a la ley de celebracin, tanto s s req isitos formales como de fondo, prod cen en %!ile ig ales efectos q e si se ! biera celebrado en territorio %!ileno, sin embargo la libertad para los c!ilenos de casarse en pas extranjero no existe en c anto debe respetar los impedimentos dirimentes, ya q e de no !acerlo dic!o matrimonio adolece de n lidad, y p ede ser solicitada s declaracin en %!ile, a n c ando dic!o impedimento no sea tal en el pas en q e se celebr. $imitaciones convencionales# 4xisten limitaciones convencionales como por ejemplo la %onvencin =nteramericana sobre personalidad j rdica, y capacidad de las personas j rdicas en el "erec!o =nternacional Privado, c yo artc lo . expresa q e las personas j rdicas debidamente constit idas en n 4stado parte ser1n reconocidas de pleno derec!o en los dem1s 4stados partes, sin embargo contempla na importante restriccin en el sentido q e en ningn caso la capacidad reconocida a las personas j rdicas constit idas por n 4stado parte podr1 exceder de la capacidad q e la ley del 4stado parte de reconocimiento otorg e a las personas j rdicas constit idas en ste ltimo. 4l denominador comn de todas estas limitaciones 2legales y convencionales' es el orden pblico o la proteccin de la competencia local.

Limitaciones Doctrinarias a la Aplicacin del Derecho Extranjero $a doctrina se !a preoc pado de elaborar alg nas limitaciones q e son# la calificacin, el fra de a la ley, el orden pblico y el reenvo> las q e la propia j rispr dencia con el tiempo !a desarrollado y consolidado. Por ello alg nas de estas limitaciones est1n establecidas y reconocidas en el "erec!o interno y en tratados internacionales. 1) La Calificacin: $a existencia de la calificacin proviene del legtimo derec!o de cada pas f ndado en la soberana territorial de definir, concept alizar y

categorizar los trminos de cada na de las instit ciones j rdicas, es decir, de determinar la nat raleza de esas instit ciones o relaciones j rdicas. 4stas diferentes calificaciones provocan los conflictos de calificaciones, lo q e !ar1 necesario establecer conforme a q ley el j ez debe calificar el objeto del litigio para determinar q e la ley es aplicable c ando las distintas leyes en conflicto adoptan calificaciones diferentes. Para resolver el conflicto de calificaciones se !an form lado . criterios# a' %alificacin segn lex fori# 4sta teora se inclina por resolver el conflicto de calificacin aplicando el j ez la ley del foro, es decir, s propio derec!o interno, para determinar la definicin y nat raleza de la relacin de derec!o, a n c ando !aya nacido en pas extranjero y bajo el imperio de la ley extranjera. $a doctrina analiza n caso fallado en el a+o &6-- por la corte de casacin de ?rancia. 4l se+or %araslanis de origen griego pidi a los trib nales franceses la an lacin de s matrimonio, para lo q e invocaba q e s ley personal 2o sea, la ley griega' lo obligaba a contraer matrimonio en la forma religiosa y l !aba contrado matrimonio en ?rancia en la forma civil. "ic!a corte de %asacin determin q e saber si n determinado elemento de la celebracin del matrimonio pertenece a la categora de las reglas de forma o de fondo debe ser decidido por los j eces franceses conforme a las convenciones del derec!o francs, segn el c al el car1cter religioso o laico del matrimonio es na c estin de forma. Por lo tanto dic!a corte determin q e ese matrimonio era v1lido bajo la forma civil mediante la aplicacin del principio lex loc s regis act m. 4ste criterio podra considerarse flexible del p nto de vista del j ez q e califica, dado q e lo !ace aplicando s propio derec!o q e conoce, sin embargo este criterio o teora es criticado por privilegiar en exceso el derec!o interno, c ya finalidad es reg lar instit ciones o relaciones j rdicas del propio pas donde se dict la norma, o de donde proviene el derec!o, lo q e m c!as veces contrasta con instit ciones extranjeras. ( pesar de esa critica q e se le form la, esta teora es la mayoritariamente aceptada por las legislaciones, por el derec!o convencional y por la j rispr dencia. 4n %!ile la normativa interna no se pron ncia respecto a esta materia, pero el %digo de @ stamante, en s artc lo / acepta el criterio de la lex fori. %omo este cdigo forma parte de n estro ordenamiento legal debemos concl ir q e esta limitacin m1s q e doctrinaria, es na limitacin legal para n estro ordenamiento. 4n %!ile a este respecto se conocen , sentencias de la %orte 7 prema, na dictada antes de la vigencia del %digo de @ stamante, y otra con posterioridad a la entrada en vigencia de este cdigo. 4n ambas se adopt el criterio de calificar conforme al derec!o interno. $a doctrina c!ilena menciona dos excepciones a la calificacin conforme a la lex fori. $a primera corresponde a la clasificacin de los bienes, la q e debe efect arse segn la lex sit . $a seg nda corresponde al principio de la libre contratacin en el 1mbito internacional, ya q e al ser soberanas las partes para seleccionar la ley q e regir1 el contrato, la calificacin consec encialmente debe !acerla el j ez aplicando la ley de a tonoma y no la lex fori.

b' $a calificacin conforme a la $ex %a sae o ley competente# conforme a este criterio la calificacin debe !acerse segn la ley se+alada por el derec!o internacional privado, ya q e las normas de esta disciplina j rdica tienen por finalidad determinar la ley competente aplicable para sol cionar la controversia de fondo, por lo q e esa ley debe regir ntegramente la sit acin j rdica, s definicin, categorizacin, interpretacin, nat raleza, etc. 4jemplo# 7i se celebra n matrimonio en ( stria y se !ace valer en %!ile, conforme a esta teora, la calificacin debe efect arla la ley competente, es decir la ley a striaca. c' %alificacin va <todo %omparativo# 4ste sistema propone q e la norma conflict al tenga conceptos propios. 4xpresa q e las normas s stantivas de todo sistema j rdico nacional tienen n objetivo definido, o sea reg lan cond ctas en el orden interno, en cambio en las normas de conflicto s objeto es distinto, ya q e coordinan diferentes sistemas j rdicos y para lograrlo la norma de conflicto debe elaborarse de manera q e prevea la aplicacin de c alq ier derec!o, sea este nacional o extranjero. (s las categoras previstas en la norma conflict al deber1n estar desvinc ladas de las nociones de derec!o interno, por lo tanto las categoras <atrimonio, "ivorcio, (dopcin, %ontrato, deber1n ser m1s amplias q e las similares en el derec!o interno de cada pas. 2) El Fraude a la Le : Persig e a travs de l, q e se limite o restrinja la aplicacin del derec!o extranjero. $a doctrina se+ala q e se config ra el fra de a la ley c ando se efecta vol ntariamente el cambio de n agente localizador, como por ejemplo la nacionalidad, el domicilio, la residencia, el l gar de ejec cin, en na relacin de derec!o con la finalidad de obtener la aplicacin de na ley extranjera precisa y determinada en s stit cin de la q e realmente corresponde q e se apliq e. Para q e exista fra de a la ley es necesario q e el cambio del localizador se efecte de forma enga+osa para obtener n propsito determinado, por ejemplo cambiar el domicilio para as alterar favorablemente las reglas de capacidad. 4n ese ejemplo la persona sa el cambio de domicilio para contar con otra ley extranjera y por ejemplo celebrar n contrato q e s legislacin no lo permita. 8 sea, el fra de a la ley s pone la evasin de na ley intencionalmente para ser aplicada na ley distinta con alcances m1s generosos para q ien comete fra de a la ley. 4l ejemplo cl1sico de fra de a la ley es el cambio de nacionalidad o de domicilio con la finalidad de obtener la disol cin del matrimonio por divorcio. 4l caso q e dio origen a esta limitacin f e el affaire @ea fremontA@ibesco, q e f e res elto por la %orte de %asacin de ?rancia y se trat de la Princesa de @ea fremont, casada en ?rancia y de nacionalidad francesa, la q e decidi divorciarse de s esposo. 4l divorcio en esa epoca 2&393' estaba pro!ibido, por lo q e se traslad al d cado de 7exeA(tembo rg donde cambi s nacionalidad obteniendo con ello el divorcio, para as m1s tarde casarse en (lemania. (l pretender q e s seg ndo matrimonio t viera efecto en ?rancia, estos f eron imp gnados ante los trib nales de dic!o pas, los q e a s vez consideraron q e no poda reconocerse f ndados en q e la princesa !aba cometido n fra de a la ley francesa al !aber adq irido na nacionalidad diferente con la finalidad de obtener s divorcio.

%ierta doctrina espa+ola sostiene q e existe fra de a la ley si las partes en n contrato celebrado en ese pas eligen na ley extranjera aplicable al contrato sin q e exista na conexin q e objetivamente j stifiq e la eleccin de ley, en tal caso corresponde q e se apliq e al contrato la ley q e se trat de el dir. 4l gran inconveniente de esta limitacin doctrinaria es la pr eba del cambio ilcito del factor de conexin, ya q e este cambio corresponde a na actit d vol ntaria del individ o q ien por lo dem1s goza de libertad para elegir la ley q e le sea m1s favorable conforme al principio de la a tonoma de la vol ntad privada. $a doctrina alemana se+ala por s parte, q e si n j ez detecta n caso de fra de a la ley debe limitar la aplicacin de la ley extranjera a travs del orden pblico. 4n %!ile la n eva ley de matrimonio civil se refiere al fra de a la ley al establecer q e no se le reconocer1 valor a las sentencias extranjeras obtenidas en fra de a la ley, entendiendo q e se !a act ado en fra de a la ley c ando el divorcio !a sido declarado bajo na j risdiccin distinta a la %!ilena a pesar de q e los cny ges t vieren domicilio en %!ile d rante c alq iera de los . a+os anteriores a la sentencia q e se pretende ejec tar. 7i ambos cny ges aceptan q e s convivencia !a cesado a lo menos por ese lapso o d rante c alq iera de los a+os anteriores a la sentencia, si discrepa acerca del plazo de cese e la convivencia. 4l ac erdo o la discrepancia entre los cny ges podr1 constar en la propia sentencia o ser1 alegado d rante la tramitacin del exeq 1t r. $a %onvencin =nteramericana sobre normas generales de "erec!o =nternacional Privado, se refiere al fra de en s artc lo / c ando se+ala q e no se aplicar1 como "erec!o 4xtranjero el "erec!o de n 4stado parte c ando artificiosamente se !ayan evadido los principios f ndamentales de la ley de otro 4stado parte. 7e+ala tambin este artc lo q e q edar1 a j icio de las a toridades del 4stado receptor el determinar la intencin fra d lenta de las partes interesadas. 4n %!ile no !ay normas sobre la pr eba al fra de a la ley, q e llega a ser t1cito. Bay n elemento interior, el f ero, y es esto lo q e debe probarse. "eben estar los . elementos# ilicit d, q e sea enga+oso y artificioso. 4s limitacin doctrinaria y no legal precisamente por la falta de normas. na

!) El "rden #$blico: Cespecto al concepto de 8rden P blico !ay q e tener presente s variabilidad, dado q e por ejemplo el orden p blico m s lm1n no es el mismo q e el existente en el sistema cristiano occidental. (dem1s el concepto de orden pblico y s implicancia son variables en el tiempo ya q e el propio sistema j rdico en alg na poca estableci na instit cin determinada era contraria al orden pblico y !oy res lta q e no, o viceversa. ?oignet dijo q e el 8rden Pblico viene a ser n concepto doctrinario sinnimo de orden social y comprende todas aq ellas disposiciones establecidas de forma

imperativa por el legislador en resg ardo del inters s perior de la colectividad o de la moral social. Deiss se+al q e el orden p blico sado como lmite de la aplicacin del derec!o extranjero, es y ser1 siempre na f ncin interna de los 4stados, na defensa de la soberana y de s s manifestaciones. $a %orte 7 prema !a se+alado q e constit yen disposiciones de 8rden Pblico en la esfera del "erec!o Privado, las normas de la legislacin civil q e gobiernan el 4stado y la capacidad de las personas, s s relaciones de familia y en general aq ellas reglas dictadas en inters de la sociedad y q e resg ardan la integridad de instit ciones j rdicas b1sicas. Por ejemplo el artc lo &- del %digo %ivil. $a misma %orte 7 prema !a se+alado tambin, q e el orden pblico comprende a n conj nto de disposiciones establecidas por el legislador en resg ardo de los intereses s periores de la colectividad o de la sociedad. 71nc!ez de @ stamante se+ala q e son leyes de orden pblico internacional, o sea territoriales, todas las q e tienen por objeto el 4stado y forman s "erec!o !asta el p nto de q e infringirlas o dejar de aplicarlas eq ivale a lesionar la soberana o a destr ir s s f ndamentos cardinales. 4l campo de aplicacin del orden pblico es s mamente extenso y tiene n objetivo claro de defensa respecto de la ley extranjera y con na primaca sobre esta. 4l orden pblico intenta proteger y salvag ardar los sig ientes principios y valores# a' $a soberana nacional con todo lo q e implica en lo poltico, social y econmico. b' 4l orden social y j rdico del 4stado c' 4l fin social q e inspira determinadas leyes o la accin protectora de determinadas instit ciones y de polticas sociales. d' 4l esq ema social e instit cional e ideolgico del 4stado e' $os s premos principios del derec!o nat ral y la j sticia f' $os intereses esenciales y constit tivos del estat to del ci dadano Por consig iente podemos definir al orden pblico como n conj nto de reglas j rdicas y principios vinc lados a la organizacin interna del 4stado destinados a preservar los derec!os esenciales y las instit ciones f ndamentales existentes en el ordenamiento y proteger los intereses generales y de la moral social de las personas q e !abitan en n territorio determinado. 4l orden pblico por s parte c mple con dos f nciones# &. 7er esc do contra leyes extranjeras q e internacionalmente son declaradas inadmisibles, como por ejemplo las q e legitimen el tr1fico de esclavos, o el tr1fico de blancas.

,. "efender na poltica legislativa interna destinada a establecer na cond cta determinada, protegindose de esta manera el f ndamento poltico social de na nacin. 4l %digo de @ stamante se f nda en la distincin q e !ace la doctrina francesa, q e clasifica el orden pblico en# =nterno e =nternacional. $as normas de orden pblico interno son obligatorias para los sbditos de n pas, y por s car1cter imperativo se sobreponen al principio de a tonoma de la vol ntad privada. $as normas de orden pblico internacional son aq ellas q e impiden la aplicacin de la ley extranjera o de leyes extranjeras y son obligatorias para nacionales y extranjeros indistintamente.

4l %digo de @ stamante se f nda en dic!a distincin con motivo de la clasificacin de las leyes efect adas en el artc lo ., ya q e para el ejercicio de los derec!os civiles y el goce de garantas individ ales idnticas, las leyes y reglas vigentes en cada 4stado contratante se estiman divididas en las sig ientes . clases# &' $as q e se aplican a las personas en razn de s domicilio o de s nacionalidad y las sig en a nq e se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden pblico interno. ,' $as q e obligan por ig al a c antos residen en el territorio, sean o no nacionales, llamadas territoriales, locales o de orden pblico internacional. .' $as q e se aplican solamente mediante la expresin, la interpretacin o la pres ncin de la vol ntad de las partes, o de alg na de ellas, denominadas vol ntarias o de orden privado. (dem1s el %digo de @ stamante en s s artc los ) y - se+ala q e los preceptos constit cionales son de orden pblico internacional, al ig al q e todas las reglas de proteccin individ al y colectiva establecidas en el derec!o poltico y administrativo, salvo el caso q e expresamente se disponga en ellas lo contrario. %onstatado por el j ez q e na ley extranjera est1 en oposicin a s orden pblico se prod ce de inmediato alg no de los sig ientes efectos# a' :no positivo, ya q e el j ez deber1 aplicar en este evento s propio derec!o o lex fori a n c ando de ac erdo a la regla conflict al sea competente na ley extranjera. b' 8tro efecto negativo, al no aplicar la ley extranjera en oposicin a s orden pblico ya q e este tiene por finalidad proteger el inters s perior v lnerado por la ley extranjera. 4n el "erec!o =nternacional Privado el 8rden Pblico no es solo limitacin a la aplicacin de la ley extranjera, sino q e adem1s restringe el principio de la libre contratacin en la esfera internacional o a tonoma de la vol ntad privada. $o mismo s cede con el reconocimiento y ejec cin de sentencias extranjeras, ya

q e la %orte 7 prema p ede negar tal reconocimiento y ejec cin si la sentencia contraviene el orden pblico interno. $a %orte 7 prema p ede tambin re! sar dar c rso a n ex!orto internacional o comisin rogatoria si atenta contra el orden pblico interno. 4n materia de derec!os adq iridos predomina el principio del respeto internacional de los derec!os adq iridos en n 4stado, pero con la limitacin del orden pblico, as lo se+ala el artc lo 3 del %@ q e dice q e los derec!os adq iridos bajo el amparo de las reglas de este cdigo tienen plena eficacia extraterritorial en los 4stados contratantes salvo q e se op siere alg no de s s efectos o consec encias de na regla de orden p blico internacional. Por lo tanto es responsabilidad de los j eces aplicar con criterio lgico, j sto y objetivo, el concepto de orden pblico, p esto q e de lo contrario podra transformarse en na instit cin paralizante del derec!o internacional privado, con las consec encias j rdicas para las relaciones internacionales y la globalizacin act al. 2las limitaciones son doctrinarias' %) El &een'(o: Para entender el reenvo como limitacin doctrinaria a la aplicacin de la ley extranjera, es necesario precisar el contenido y alcance del principio de Eintegridad del derec!oF. 4ste principio nos lleva a establecer en primer trmino q e la regla conflict al al resolver el conflicto de leyes s ele remitirse a n derec!o extranjero q e pasa a ser el derec!o competente para reg lar la c estin de fondo. (!ora bien, al prod cirse esta remisin al derec!o extranjero p eden darse dos alternativas# (plicar ntegramente este derec!o, o sea tanto las normas s stantivas como las reglas de conflictos existentes en l, lo q e pasara a constit ir la integridad del derec!o. * e el reenvo se efecte excl sivamente al derec!o s stancial extranjero, en c yo caso, esta aplicacin parcial de ese derec!o no podr1 provocar reenvo.

;ampoco !abr1 reenvo en la primera alternativa se+alada, si la regla conflict al del derec!o extranjero enviado es idntica a la regla conflict al del pas enviante. :n caso de remisin simple se prod ce c ando la regla conflict al del j ez se dirige excl sivamente a las normas s stanciales extranjeras. Por ejemplo se plantea ante n j ez c!ileno na demanda de n lidad de n contrato celebrado en (rgentina por invalidez formal de este pas. Para resolver dic!a peticin corresponde al j ez examinar el derec!o argentino aplicable a las formalidades de los actos y contratos celebrados en ese pas, o sea, a las leyes s stanciales. 4n este caso el derec!o c!ileno en el artc lo &9 del %digo %ivil dispone q e la forma del instr mento pblico se determina por la ley del pas de s otorgamiento aceptando en esta disposicin y otras la regla de lex loc s regis act m. Por consig iente el j ez revisar1 el derec!o (rgentino excl sivamente para satisfacer el c mplimiento o inc mplimiento de las formalidades de los contratos celebrados en dic!o pas.

4l reenvo se prod cir1 consec encialmente c ando la norma conflict al del pas extranjero sea diferente a la regla conflict al nacional y se acepte el principio de la integridad del derec!o, o sea la remisin se efecta a todo el derec!o en s conj nto comprendiendo no solo normativa s stancial extranjera, sino tambin reglas extranjeras existentes en el ordenamiento j rdico del pas enviado. 2si la norma es la misma no !ay reenvo' Nos encontramos en este caso con q e la regla conflict al extranjera reenva el derec!o del j ez y ste acepta la remisin, lo q e constit ye el reenvo de primer grado o simple> o bien q e la regla conflict al extranjera reenve no al derec!o del j ez, sino a n tercer pas, lo q e prod ce el reenvo de seg ndo grado, incl sive indefinido. 4l reenvo no es sino n conflicto negativo de reglas conflict ales o de "erec!o =nternacional Privado de varios pases q e se trad ce en q e ellas no se reconocen competencia legislativa a si misma para arreglar na c estin determinada como na s cesin, n contrato, n testamento, n bien, etc., sino q e optan por atrib ir esa competencia a la legislacin de otro pas del propio j ez o de n tercer estado, n c arto, etc. a' Ceenvo simple o de primer grado# 7e prod ce c ando la legislacin del pas enviado por aplicacin de na norma conflict al interna reenva o dev elve la competencia legislativa al derec!o enviante o del j ez, y este acepta la competencia. Por ejemplo fallece en %!ile n c!ileno con domicilio en 4spa+a. 4l artc lo 6-- aplica a la s cesin la ley del ltimo domicilio, o sea la espa+ola, pero por aplicacin del artc lo 6 NG3 del %digo %ivil 4spa+ol, la s cesin por ca sa de m erte se regir1 por la ley nacional del ca sante en el momento de s fallecimiento, c alq iera q e sea la nat raleza de los bienes y el pas donde se enc entren. 8 sea debe aplicarse la ley c!ilena por el reenvo q e la norma conflict al espa+ola efecta a la ley c!ilena, q e es la ley de la nacionalidad del ca sante. b' Ceenvo doble o de seg ndo grado# 7e prod ce c ando la regla conflict al del pas enviado reenva competencia legislativa no al estado enviante sino q e a n tercer 4stado c ya norma conflict al coincide con la del reenviante y el j ez acepta aplicar el derec!o del tercer 4stado. 4jemplo# (nte n j ez francs se disc te la capacidad de n ci dadano norteamericano domiciliado en @ enos (ires y q e celebra n contrato en $ondres. $a ley francesa rige la capacidad por la ley personal de los contratantes q e es la ley norteamericana. 4sta ltima rige la capacidad por la ley del l gar de la celebracin del contrato 2la ley inglesa' a s vez la ley inglesa rige la capacidad por la ley del domicilio de la parte contratante 2argentina'. $a ley (rgentina aplica a la capacidad la ley del domicilio por lo q e el j ez francs para dirimir si el contratante era capaz o incapaz debe aplicar el derec!o (rgentino.

4l reenvo indefinido de prod ce c ando tres o m1s 4stados se niegan competencia legislativa para reg lar na relacin j rdica determinada, en c yo caso se !a sostenido q e el j ez debe aplicar s propio derec!o. 4l reenvo es na instit cin j rdica polmica y m y c estionada, sin embargo s aceptacin es importante ya q e la remisin legislativa es efect ada por el pas enviante a la legislacin extranjera como n solo todo, respetando las normas conflict ales del pas enviado, y por otra parte permite sol cionar j rdicamente n conflicto de leyes permitiendo q e en alg nos casos el j ez apliq e s propio derec!o llev1ndolo a sol ciones m1s j stas por ser el derec!o q e mejor conoce como oc rre precisamente en el reenvo simple o de primer grado y el envo indefinido. (lg nas legislaciones y j rispr dencia internacional se inclinan por dar aceptacin al reenvo, por ejemplo 4spa+a, <xico, (lemania, ( stria, @lgica, Cepblica %!eca, 4slovaq ia, ?rancia, B ngra, =nglaterra, =srael, Polonia, etc. 4n cambio pases como =talia, @rasil, 4gipto y Hrecia, rec!azan el reenvo. 4n el "erec!o =nternacional encontramos alg nas convenciones q e aceptan el reenvo# a' $a convencin de la Baya sobre matrimonios del a+o &66, b' $a convencin de Hinebra de &6.5 sobre letras de cambio c' $a %onvencin de la !aya sobre reg lacin de conflictos relativos a la ley nacional y a la ley del domicilio del a+o &6.4n %!ile, ni el %digo %ivil ni el %digo de @ stamante mencionan el reenvo. :na s erte de atisbo lo encontramos en la j rispr dencia, ya q e la %orte 7 prema aplic el reenvo en na sentencia del a+o &6//. 7e trataba de cny ges casados en (lemania, el marido nacional de 7 iza, y la m jer (lemana> el derec!o internacional privado de (lemania !ace aplicable para determinar el rgimen matrimonial de bienes, la ley de la nacionalidad del marido, en este caso la ley s iza, aplicando esta norma, la %orte 7 prema declar q e la nin de bienes o rgimen matrimonial s izo se aparta del sistema de sociedad de bienes del artc lo &.- inciso &0 del %digo %ivil %!ileno, ya q e consagra la existencia de patrimonios distintos y separados> no el del marido constit ido por s s propios bienes, aportes y adq isiciones, y adem1s, por todos los bienes matrimoniales y otro, el de la m jer, el q e pertenece bajo el dominio excl sivo de esta, as lo acept el reenvo !ec!o por el %digo %ivil (lem1n q e era el l gar de celebracin del matrimonio a favor de la ley nacional del marido. 4l f ndamento de esta sentencia de la %orte 7 prema f e el artc lo &.- inciso ,0 q e est1 act almente reemplazado. Cuestin pre'ia o preliminar: 4sta llamada c estin previa o c estin preliminar p ede emerger na vez establecido el derec!o nacional o extranjero aplicable, siempre q e deba resolverse n as nto conforme a na ley extranjera, existe la posibilidad de q e se plantee c estiones accesorias y previas q e contengan elementos internacionales.

I stamente la c estin preliminar consiste en saber si a sta se le aplicar1 la regla de conflicto del trib nal o lex fori, o la norma atrib tiva extranjera aplicable a la c estin principal. El &econocimiento internacional de los derechos ad)uiridos 4l principio f ndamental en esta materia es q e todo derec!o debidamente adq irido conforme a las leyes de n 4stado, debe ser generalmente reconocido por los trib nales de los dem1s pases, excepto q e el derec!o sea contrario al orden pblico territorial. H zm1n $atorre se+ala q e este principio obedece en s existencia a na razn de derec!o consistente en q e tanto el derec!o interno como el derec!o internacional, c ando n acto !a sido ejec tado conform1ndose a las reglas j rdicas, l debe ser reconocido y respetado, y prod cir s s efectos en todas partes. 4ste reconocimiento constit ye la mejor confirmacin pr1ctica del principio de la com nidad j ridica internacional aplicado en el dominio del derec!o privado. =. 4lementos o req isitos# 4l reconocimiento internacional est1 s jeto al c mplimiento de las sig ientes exigencias# &. 4l derec!o !a debido ser adq irido de conformidad con la ley extranjera competente determinada esta por el j ez, por s derec!o o del pas en c yo territorio se invoca tal derec!o. 4ntonces si se pretende invocar en %!ile n derec!o adq irido en pas extranjero, este !a debido ser adq irido en virt d de la ley del 4stado q e n estro sistema de derec!o internacional privado establece como competente. 4jemplo# 7e pretende en %!ile el reconocimiento de n matrimonio celebrado en pas extranjero, dic!o reconocimiento ser1 aceptado siempre q e el matrimonio se ! biere celebrado de conformidad con la ley del pas de celebracin por c anto as lo dispone el artc lo 35 inciso &0 de la ley de matrimonio civil, al se+alar q e los req isitos de forma y de fondo de n matrimonio celebrado en pas extranjero se regir1n por la ley del pas de celebracin, en c yo caso prod ce los mismos efectos q e si se ! biere celebrado en territorio %!ileno, siempre q e se trate de na nin entre n !ombre y na m jer. (simismo si se trata de invocar en %!ile n testamento otorgado en pas extranjero, el reconocimiento de este acto j rdico nilateral depender1 q e se pr ebe el c mplimiento de las solemnidades exigidas de conformidad a las leyes del pas en q e se otorg, ya q e as lo dispone el artic lo &5,9 del %%. ,. (l adq irirse el derec!o !an debido c mplirse los elementos o req isitos establecidos formal e intrnsecamente por la ley extranjera competente. Por lo tanto si la ley extranjera conforme a la c al se celebr el matrimonio, exige la presencia de tres testigos, ser1 reconocido en %!ile dic!o

matrimonio siempre q e dic!o n mero de testigos ! biere conc rrido a la celebracin, de lo contrario este matrimonio ser1 n lo en el pas donde se celebr y adolecer1 tambin de n lidad donde se pretenda !acer valer o reconocer a dic!o matrimonio. ==. $imitaciones al reconocimiento internacional de los derec!os adq iridos# a' P ede oc rrir q e el derec!o adq irido recaiga sobre alg na instit cin j rdica q e no exista o sea reconocida como tal en el ordenamiento j ridico del 4stado donde se invoca el derec!o. 4n este caso no proceder1 el reconocimiento, por ejemplo n derec!o real de !ipoteca sobre n bien m eble, o pretender reconocimiento de na disol cin no vinc lar a divorcio vinc lar, ya q e en c!ile no existe !ipoteca sobre bienes m ebles ni la conversin de sentencias. b' 7i el derec!o adq irido contraviene el orden pblico del pas donde se pretende s reconocimiento, este ser1 rec!azado. 4n %!ile atenta contra el orden pblico por ejemplo n matrimonio polig1mico y el celebrado entre personas del mismo sexo. c' 7i el derec!o !a sido adq irido en el extranjero existiendo fra de a la ley podr1 negarse tambin el reconocimiento. 4n el derec!o convencional existen alg nos ;ratados =nternacionales q e aceptan generalmente el principio del reconocimiento de los derec!os adq iridos. 4l %digo de @ stamante en el artc lo 3 dispone q e los derec!os adq iridos al amparo de las reglas de este cdigo tienen plena eficacia extraterritorial en los 4stados contratantes, salvo q e se op siere a alg no de s s efectos o consec encias, na regla de orden pblico internacional. 7e entiende por orden p blico internacional local o territorial aq ellas normas q e obligan por ig al a c antos residan en el territorio, sean o no nacionales. 4n el orden pblico interno no existe na disposicin legal similar al artic lo 3 del %digo de @ stamante q e consagre expresamente la eficacia extraterritorial de los derec!os adq iridos, no obstante, el principio del reconocimiento internacional es aceptado por n estro derec!o.