UNIVERSIDAD CONTINENTAL DE CIENCIAS E

INGENIERIA
SOCIEDAD, TECNOLOGIA Y
DERECHO
EL DERECHO PERUANO
Derecho Informtico
Patricia en!e "# Santana $o%& A'(ert Lo)a N#*e" + Pe!ro
Danie' a%,a'!o Ro!r-.,e" + $o%& L,)o Hi/ar + Catherine
Parra
Rica'!i + $e%#% 0a'!ona!o Vi'c a
20ll
ndice
CAPlTULO
l............................................................... ............................................................3
SOClEDAD, TECNOLOGlA V
DERECHO................................................................................. 3
SOCIEDAD DE LA INFORMACIN Y DEL
CONOCIMIENTO......................................................3
PUNTOS PRINCIPALES DE LA CUMBRE MUNDIAL DE LA SOCIEDAD DE LA
INFORMACIN DE GINEBRA (2003) PARA ESTE MILENIO
............................................................... ..............4
GOBERNANZA EN INTERNET
............................................................... ...........................5
CARACTERSTICAS DE LA
CIBERNTICA............................................................................7
CARACTERSTICAS DE LA
INFORMTICA.......................................................................... 8
CARACTERSTICAS DE LAS
COMPUTADORAS.................................................................... 8
CARACTERSTICAS FUNDAMENTALES DEL DERECHO
INFORMTICO................................ll
INFORMTICA JURDICA
..............................................................................................l2
DERECHO DE LA INFORMTICA
.................................................................................... l5
ESTADO SOFT!ARE Y
DERECHO..................................................................................l9
LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIN Y LOS NUE"OS RETOS PARA EL
DERECHO ................23
CAPlTULO
ll............................................................................................... .........................39
EL DERECHO PERUANO
................................................................................................... 39
"ISIN MISIN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DE JUSTICIA
.............................................39
FUNCIONES Y
ESTRUCTURA............................................................................................. 40
FUNCIONES DEL MINISTRO DE JUSTICIA
............................................................... ............4l
ACCIONES..............................................................................................................
.........4l
OBJETI"OS INSTITUCIONALES DE CORTO PLAZO
...............................................................42
MISIN ...................................................................................................................
.......42
PODER JUDICIAL "ISIN Y MISIN
..................................................................................43
BlBLlOGRAFlA ...........................................................................................................
.........46
CAPITULO
I
SOCIEDAD, TECNOLOG A V
DERECHO
SOCIEDAD DE LA INFORM ACI N Y DEL
CONOCIMIENTO
De acuerdo con la ONU, la revolucin digital en las tecnologas de la
informacin y las comunicaciones (TlC) ha creado una plataforma para el libre
flujo de informacin, idea y conocimientos en todo el planeta. lnternet se ha
convenido en un importante recurso, que resulta vital tanto para el mundo
desarrollado por su funcin de herramienta social y comercial, como para el
mundo en crecimiento por su funcin de pasaporte para la participacin
equitativa y la evolucin e conmica, social y educativa. El objetivo de la Cumbre
Mundial de la Sociedad de la informacin es garantizar que estos beneficios sean
accesibles para todos y fomentar ciertas ventajas especficas en algunos campos,
como estrategias, comercio electrnico, gobierno electrnico, alud, educacin,
alfabetizacin, diversidad cultural, igualdad de gnero, desarrollo sustentable y
proteccin del medio ambiente. En la Cumbre de (Ginebra. de diciembre de
2003. los lderes mundiales declararon: "Es nuestro deseo y compromiso
comunes construir una Sociedad de la lnformacin ce ntrada en la persona,
integradora y orientada al desarrollo, en la que todos puedan crear, consultar, utilizar
y compartir la informacin y el conocimiento, para que las personas, las
comunidades y los pueblos puedan emplear plenamente sus posibilidades en la
promocin de su crecimiento sostenible y en la mejora de su calidad de vida, con
base en los propsitos y principios de la Carta de las Naciones Unidas respetando
y defendiendo plenamente la Declaracin Universal de los Derechos Humanos"
PUNTOS PRINCIPALES DE LA CUMBRE MUNDIAL DE LA SOCIE
DAD DE LA INFOR MACIN DE GINEBRA (2003) PARA ESTE MILENIO
Declaracin de principios
Construir la Saciedad de la Informacin: un desafio
global para el nuevo milenio
Visin comn de la Sociedad
de la Informacin
Una Sociedad de la informacin para
todos: principios fundamentales
Hacia una Sociedad de la
informacin para todos, basada en
el intercambio de conocimientos
Plan de accin
b!etivas " metas
#$neas de accin
%genda de solidaridad
digital
Seguimiento " evaluacin
Papel &ue deseme!an los gobiernos " todas las partes
interesadas en la promocin del 'IC para el
desarrollo
Infraestructura de la informacin " la comunicacin:
fundamento b(sico para la Sociedad de la Informacin
%cceso a la informacin " al conocimiento
Creacin de capacidad
Creacin de confian)a " seguridad en la utili)acin de
las 'IC
*ntorno +abilitador
%plicaciones de las 'IC: venta!as en todos los aspectos
de la vida
Diversidad e identidad culturales, diversidad ling,$stica
" contenido local
-edios de comunicacin
Dimensiones .ticas de la Sociedad de la Informacin
Cooperacin internacional " regional
Prioridades de
estrategias
-ovili)acin de
recursos
Cumbre de 'ne) ", a
su ve)/ 0oros de
1obernan)a en Internet
Grafica elaborada por Hctor Cern de Jess, Germn Narvez
Vsquez y Alba Mara Ortega Romano
GOBERNANZA EN INTER
NET
El Foro de Gobernanza en lnternet es convocado desde 2006 por la
Organizacin de las Naciones Unidas en cumplimiento del mndalo recibido
por los acuerdos surgidos de la Cumbre Mundial di - la Sociedad de la
lnformacin, realizada en dos fases: la primera en Ginebra en 2003 y la segunda
en Tnez, en 2005. El Compromiso de Tnez constituye el marco poltico de la
Cumbre de Tnez. En el documento, los gobiernos retiran su apoyo categrico a la
Declaracin de Principios de Ginebra y al Plan de Accin adoptados en Ginebra.
Los propsitos de este foro se establecen en los prrafos 72 a 79 de la Agenda de
Tnez para la Sociedad de la lnformacin. El primer foro se celebr en Atenas
en octubre de 200b y el segundo en noviembre de 2007 en Ro de Janeiro. Brasil.
El te rcero tendr lugar en Hyderabad, lndia, del 3 al 6 de diciembre de 2008, y para
el cuarto foro en 2009 se tienen las propuestas de Lituania y Azerbaijn.
El Foro de Gobernanza de lnternet es una reunin que de alguna forma, rompe
el molde tradicional de Naciones Unidas, ya que se trata de un nuevo modelo
de cooperacin internacional que, como internet, est en constante evolucin.
Como dice Jos Soriano, este foro no es un espacio creado para tomar
divisiones o para negociar, sino para reunir a personas provenientes de los
sectores privado y gubernamental y de la sociedad civil con el fin de favorecer el
intercambio de informaciones y compartir buenas prcticas y aprendizajes.
Entre las temticas ms significativas en el Foro de Rio de acuerdo con los ejes de la
dimensin de desarrollo y la capacitacin, se plantearon como prioridades las
siguientes:
l. Acceso: referido a los problemas especiales de conectividad que enfrentan
Africa y los pases menos desarrollados, sin litoral e insulares; los desafos
del acceso en las reas rurales; el desarrollo de destrezas y capacidades
en el uso de la tecnologa: las soluciones de acceso de bajo costo; el
acceso inalmbrico y mvil; la habilidad de infraestructura internacional,
polticas de conectividad y costos; la interconexin local y regional y la
regulacin transfronteriza; el efecto econmico del acceso, y temas
relacionados con la neutralidad de la red, uno de los ms polmicos
dado que las empresas de telecomunicaciones obtuvieron un visto favorable
del Departamento de Justicia de Estados Unidos para dar un tratamiento
diferenciado a los paquetes de
informacin que trafican por internet, lo que despert las protestas de los
defensores de la democratizacin de las comunicaciones.
En trminos generales, la demanda de la sociedad civil en torno al acceso se
basa en la
creacin de un mecanismo internacional de compensaciones que
regule la composicin de precio para reducir desequilibrios y no dejar a
los pases que ms necesitan conexiones baratas a merced de los poderes
que controlan las telecomunicaciones y los recursos de internet.
2. Recursos crticos de internet: en este caso lo relativo a infraestructura,
administracin del sistema de dominios de nombre y protocolos de internet
(lP), administracin del sistema de servidores raz, estndares tcnicos,
interconexin, infraestructura de las telecomunicaciones, incluidas
convergencia tecnolgica y multilingstico.
3. Diversidad: concerniente a la generacin de contenidos locales, el
pape l de los estndares abiertos en la promocin de la diversidad,
polticas pblicas y generacin de contenidos de parte de los (as)
usuarios (as), las comunidades lingsticas que desarrollan nombres de
dominio internacionalizados y contenido multili ngstico, entre otras
cuestiones.
4. Apertura: involucr discusiones en torno a la libertad de expresin y e l
rol de los gobiernos en la proteccin de ese derecho, de la privacidad y
su relacin con la libertad de expresin, software libre, software propietario
y estndares abiertos, los desafos en cuanto al acceso a informacin
y conocimiento, relaciones entre regulaciones nacionales sobre libertad
de expresin y un internet sin fronteras, entre muchos otros puntos.
5. Seguridad: amenazas a la seguridad como ciberdeli tos.
Ciberterrorismo, la cooperacin internacional en estos temas, segundad
de los recursos de internet, desafos a la privacidad en un ambiente de
seguridad (relativos a la libertad de expresin, privacidad e identidad,
privacidad y desarrollo), cuestiones de seguridad relativas a la infancia y
proteccin de nios y nias del abuso y la explotacin en ambientes en
lnea.
El Tema de la explotacin sexual infantil a travs, de las TlC fue recurrente
en varios talleres y las reflexiones de iodos los involucrados giraban en torno
a la advertenc ia de que el mundo anime supone los mismos riesgos y
demanda el mismo respeto a los
derechos bsicos que el offline. Ambos mundos estn entrelazados, por lo
cual no hay que pensar que la virtualidad del mundo en lnea es menos
riesgosa que , por ejemplo, salir a la calle y subir al auto de un desconocido.
6. Temas emergentes: implicaciones polticas de internet mvil y
tecnologas inalmbricas, as como las referidas a los contenidos
generados por los(as) usuarios(as), entre otros.
Entre las propuestas concretas tenemos la referida a la formacin de una
Coalicin Dinmica sobre Gnero y Gobernanza de lnternet, as como otra
presentada por el Consejo de Europa (intergubernamental) y la Asociacin para
el Progreso de las Comunicaciones (sociedad civil), relativo a la
elaboracin de un cdigo para la participacin pblica en la
gobernanza de internet. Se trata de un mecanismo autorregulador para
fomentar la participacin, el acceso a la informacin y la transparencia
en la gobernanza de internet, que refleja el compromiso del Consejo de
Europa con el concepto de valor de servicio pblico de internet.
CAR ACTERSTICAS DE LA CIBERNTICA
Antes de analizar la informtica propiamente dicha es menester hacer
unas breves alusiones al rubro general de donde se desprende, es decir, la
ciberntica.
Orgen
es
En l948. un matemtico estadounidense, Norbert Wiener, escribi un libro
titulado Ciberntica, y emple este trmino para designar a la #$%&' ()%#()'
*% +' (,-$#)('().# / (,#01,+ %#01% %+ 2,-31% / +' -45$)#'6
Friedrich Engels, en su Dialctica de la naturaleza, manifest que "en los
puntos de unin o de contacto, entre las distintas ciencias, es donde se
pueden esperar los mejores resultados", es decir, hablaba desde entonces,
de la importancia de la interdisciplina.
Nociones y
concepto
Si atendemos a la etimologa de la palabra, el vocablo ciberntica tiene su
origen en la voz griega 7/3%1#%0%8 "piloto" y kibernes, concepto referido al arte
de gobernar. Esta palabra alude a la funcin del cerebro respecto a las
mquinas.
CAR ACTERSTICAS DE LA INFORMTICA
Una vez desentraadas las generalidades bsicas de la ciberntica, proce
damos a hacer algunas puntualizaciones en torno a la informtica.
Orgen
es
El trmino informtica surge de la misma inquietud racional del hombre, el
cual, ante la continua y creciente necesidad de informacin para una
adecuada toma de decisiones, es impulsado a formular nuevos postulados
y disear nuevas tcnicas que satisfagan dichos propsitos.
Nociones y
concepto
La palabra informtica es un neologismo derivado de los vocablos informacin
y automatizacin, sugerido por Phillipe Dreyfus en l962. En sentido general,
podemos considerar que la informtica es un conjunto de tcnicas
destinadas al tratamiento lgico y automatizado de la inf ormacin con miras
a una adecuada toma de decisiones.
CAR ACTERSTICAS DE LAS COM PUTAD ORAS
Habida cuenta de que los instrumentos operativos de la informtica son las
computadoras se toma necesario, en estas condiciones, exponer los principales
rasgos de stas.
Generacion
es
En la llamada primera generacin de computadoras se utilizaron bulbos de
alto vaco como componentes bsicos de sus circuitos internos En
consecuencia, eran demasiado voluminosas, consuman mucha energa y
producan calor: a pesar de que no fueron
tan confiables como se haba esperado, eran rpidas pero no lo suficien te
y tenan capacidad de almacenamiento interno, aunque limitado.
La segunda generacin consisti en el uso de transistores que
redujeron las deficiencias y mejoraron las ventajas existentes, introduciendo
las memorias de ferrita que permitieron reducir el tamao, con lo cual surgi
la segunda generacin de computadoras.
En l963 aparecieron en el mercado las computadoras de la tercera
generacin, en las que encontramos como principal caracterstica el
uso de circuitos integrados monolticos, que aumentaron
considerablemente la velocidad de operacin, incrementando su con habilidad
y disminuyendo su costo y tamao.
Posteriormente, la cuarta generacin existe con la integracin a larga escala
(LSl, por sus siglas en ingls) y la aparicin de microcircuitos inte grados en
plaquetas de silicio (microchips).
Cabe decir que la quinta generacin es o ser aquella
conformada por las computadoras basadas en la nanotecnologa, es decir,
la nano computadora, que es una computadora con una circuitera tan
pequea que slo puede verse a travs de un microscopio. Las nano
computadoras pueden ser electrnicas (donde la nano litografa se usa para
crear lis circuitos microscpicos), bioqumicas u orgnicas (como el caso de
las computadoras de ADN) o cunticas (como en las computadoras
cunticas), etc. Las nano computadoras se componen de materiales a nivel
molecular y son la promesa de crear computadoras cada vez ms pequeas
y rpidas, un concepto muy importante en el mundo de la computacin. Las
nano computadoras, de un tamao tan diminuto como varias molculas, aun
no son un hecho, pero su construccin esta cada vez ms cerca. Tambin
denominadas nano computadoras electrnicas qumicamente ensambladas
(CAEN, por mis siglas en ingls) .
Concepto y
estructura
l. A nivel operacional podemos conceptuar la computadora como una
mquina automatizada de propsito general, integrada por
elementos de entrada, procesador central, dispositivo de
almacenamiento y elementos de salida.
a. Elementos de entrada. Representan la forma de
alimentacin e informacin a la computadora, por medio de
datos e instrucciones realizados por equipos perifricos, como
pantallas, cintas, discos, etctera.
b. Procesador central. Dispositivo en el que se ejecutan las
operaciones lgico-matemticas, conocido ms comnmente
como unidad central de procesamiento (CPU. por sus siglas en
ingls). Su velocidad actualmente se mide en gigahertz.
c. Dispositivo de almacenamiento. Contiene o almacena la
informacin a
procesar. Su capacidad se mide actualmente en terabytes.
d. Elementos de salida. Medios en los que se reciben los
resultados del proceso efectuado: pantalla, impresora, etctera.
2. Por otra parte, a nivel estructural la computadora est integrada por los
siguientes elementos:
a. Hardware. Constituido por las partes mecnicas, electromecnicas
y electrnicas, como la estructura fsica de las computadoras,
encargadas de la captacin, almacenamiento y procesamiento de
informacin, as como la obtencin de resultados.
b. Software. Constituye la estructura lgica que permite a la
computadora la ejecucin de las actividades. Actualmente es ms
importante que el propio hardware.
Lenguajes de
programacin
Para que las computadoras puedan funcionar en los trminos adecuados es
necesario emplear los llamados lenguajes de programacin, aquellos
medios que permiten la comunicacin entre el hombre y la mquina, es
decir, entre la computadora y el usuario.
Entre los principales lenguajes de programacin tenemos: Fortran (l957,
frmula traductora). Algol (l958, lenguaje algortmico), Basic (l958, cdigo
de instrucciones simblicas para principiantes de todo propsito), Cobol
(l960, lenguaje orientado a negocios comunes) y posteriormente el
Pascal, ADA, PL/l, Cande, APL, Prolog, LlSP, Visual Basic, HTML,
Javascript, Linux, etctera.
CAR ACTERSTICAS FUND AMENTALES DEL DERECHO INFORM TI
CO
Antecedent
es
El derecho informtico, como una nueva rama del conocimiento jurdico,
es una disciplina en continuo desarrollo, que tiene en su haber (al menos
hasta esta fecha) nuevos antecedentes a nivel histrico; empero, podemos
decir que las alusiones ms especficas sobre esta interrelacin existen a
partir de l949 con la obra de Norbert Wiener, en cuyo capitulo 4,
dedicado al derecho y las comunicaciones, expresa la influencia que
ejerce la ciberntica respecto a uno de los fenmenos sociales ms
significativos: el jurdico. Dicha interrelacin se da a travs de las
comunicaciones, a lo que habra que agregar que si bien estos postulados
tienen cerca de 40 aos, en la actualidad han adquirido matices que
probablemente ni el mismo Wiener hubiera imaginado. As, esta ciencia
de entrelazamiento interdisciplinario sugera una conjuncin
aparentemente imposible entre los mundos del ser y del deber ser.
Por otra parte, en ese ao el juez estadounidense Lee Loevinger public un
artculo de
38 hojas en la revista Minnesota Law Review titulado "The Next Step
Forward", en el que menciona que "el prximo paso adelante en el largo
camino del progreso del hombre debe ser el de la transicin de la teora
general del derecho hacia la jurimetra, que es la investigacin cientfica
acerca de los problemas jurdicos..."
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Concepto y
casi!icacin
Aunque difcil de conceptuar por el variado nmero de peculiaridades y muy a
pesar de los opuestos puntos de vista que pudiera provocar, cabe decir
que el derecho informtico es una rama de las ciencias jurdicas que
contempla a la informtica como
instrumento (informtica jurdica) y como objeto de estudio (derecho
de la informtica).
En funcin de lo anterior, es notorio que la clasificacin del derecho
informtico obedece a dos vertientes fundamentales: la informtica jurdica
y el derecho de la informtica (considerado por algunos o de manera
tangencial y, a mi manera de ver. equivocada, como el derecho informtico).
INFOR MTICA JURDICA
Orgen
es
La informtica, como uno de los fenmenos ms significativos de los l
timos tiempos (segn hemos visto), deja sentir su incontenible influjo en
prcticamente todas las reas del conocimiento humano (ciencias del ser y
del deber ser), entre las cuales el derecho no puede ser la excepcin y da
lugar, en trminos instrumentales, a la llamada informtica jurdica.
En sentido general, podemos decir que la informtica jurdica es el conjunto
de aplicaciones de la informtica en el mbito del derecho.
Nacida propiamente en l959 en Estados Unidos, la informtica jurdica
ha sufrido cambios atines a la evolucin general de la misma informtica.
Las primeras investigaciones en materia de recuperacin de documentos
jurdicos en forma automatizada se remontan a los anos de la dcada de
l950, cuando se comienzan a utilizar las computadoras no slo con fines
matemticos, sino tambin lingsticos. Estos esfuerzos fueron realizados
en el Health Law Cerner (HLC) de la Uni versidad de Pittsburgh,
Pensilvania. El entonces director del centro. John Horty, estaba convencido
de la necesidad de encontrar medios satisfactorios para tener acceso a la
informacin legal. En l959, el centro coloc los ordenamientos legales de
Pensilvania en cintas magnticas. El sistema fue posteriormente
demostrado, en l960, ante la American BarAssociation (ABA) (Asociacin
Americana de la Barra de Abogados) en la reunin anual celebrada en
Washington, D.C. sta fue la primera demostracin de un sistema legal
automatizado de bsqueda de informacin.
Nociones y
concepto
Si bien es difcil dar una definicin de la informtica jurdica, como suele
suceder con las disciplinas de reciente surgimiento, cabe decir que se trata,
en ltima instancia, de la utilizacin de las computadoras en el mbito jurdico.
En trminos generales es vlido afirmar que la informtica jurdica es "la
tcnica interdisciplinaria que tiene por objeto el estudio e investigacin de
los conocimientos de la informtica general, aplicables a la recuperacin de
informacin jurdica, as como a la elaboracin y aprovechamiento de los
instrumentos de anlisis y tratamiento de informacin jurdica necesarios
para lograr dicha recuperacin".
Di!erentes
denominaciones
La interrelacin informtica-derecho ha dado lugar a numerosas denomi
naciones, entre las que destacan, por mencionar slo algunas de ellas, las
siguientes:
a) La primera denominacin fue el trmino ju rimetrics (en espaol
juri metra), creado por el juez estadounidense Lee Loevinger en l949.
b) La segunda fue la de giusciberntica (en espaol jusciberntica), ideada
por Mario G. Lozano, quien en su libro Giusciberntica sostiene que la
ciberntica aplicada al derecho ayuda no slo a la depuracin
cuantitativa de ste, sino tambin a la cualitativa. En su obra tambin f
igura la fundamentacin filosfica de la relacin del derecho con la
informtica.
Hay otras denominaciones, como las siguientes:
Computers and Law (pases anglosajones).
Rechtsinformatique (antes Ele ktronische Datervera beitung und
Recht en
Alemania).
Jurismtica (Mxico).
Con todo, la ms conveniente en trminos prcticos es, sin duda
alguna, la de informtica jurdica (informatique juridique) y derecho de la
informtica (droit de l'informatique), creadas por los franceses y aglutinadas
segn mi parecer en una sola disciplina, en este caso el derecho informtico.
"vouci
n
La dcada de los aos l960 marc el desarrollo de varios sistemas
diversos de los mencionados en los orgenes de la informtica jurdica. En
l964 la Corporacin Americana de Recuperacin de Datos comenz a
comercializar sistemas de procesamiento de datos legislativos.
Una siguiente incursin la realiz la Corporacin de lnvestigacin
Automatizada de la Barra de Ohio (OBAR, por sus siglas en ingls)
diferente de las dos primeras experiencias del HLC comentadas ya que
fue enfocada hacia los abogados litigantes.
El sistema OBAR comenz en l967 cuando la barra del estado de Ohio
firm un contrato con la Corporacin de Datos de Dayton, Oho. Los trabajos
de este sistema continuaron en l970 por medio de la Mead Dala Central
(CMD), que fue constituida luego de la fusin de Data Corporation con Mead
Corporation. En l973 la Mead Dala Central comenz a comercializar el
sistema LEXlS como sucesor del OBAR, hoy da el sistema de informtica
jurdica ms importante y rentable en el mundo.
Casi!icaci
n
En sus primeros aos, la informtica jurdica se present en trminos
de una informtica documentara de carcter jurdico, es decir, creacin y
recuperacin de informacin que contena datos principalmente jurdicos
(leyes, jurisprudencia y doctrina) o al menos de inters jurdico. Poco a
poco empez a vislumbrarse la idea de que de estos bancos de dalos
jurdicos se podan obtener no slo informaciones sino tambin, mediante
programas estudiados expresamente, verdaderos act os jurdicos, como
certificaciones, atribuciones de juez competente, sentencias premodeladas.
As. a fines de los aos de l960 naci la llamada informtica jurdica de
gestin.
Finalmente, al ver que las informaciones y los procedimientos eran
fidedignos y permitan lograr buenos resultados, surgi lo que hoy es
considerado por algunos tratadistas como los sistemas expertos legales
(informtica jurdica metadocumentara).
Desde hace varios aos, la informtica jurdica ha permitido un mejor
conocimiento de los fenmenos jurdicos, por lo que muchos juristas,
anteriormente escpt icos e
indiferentes, han encontrado en la computadora un instrumento eficaz para
mejorar sus actividades.
De esta forma, merced a la informatizacin en el campo del
derecho, se han constituido diferentes tipos de archivos (legislativos, de
jurisprudencia, doctrinales, bibliogrficos, etc.), los cuales representan un
potencial informativo insospechado, adems de que constituyen un apoyo
rpido y eficaz, en la realizacin de actividades de gestin, as como una
ayuda en la toma de decisiones en la educacin e investigacin, por
mencionar slo algunos campos, lo cual representa un hecho sin
precedente dentro del mbito jurdico.
Con base en lo anterior es posible clasificar dicha interdisciplina de la
siguiente manera:
a) lnformtica jurdica documentara (almacenamiento y recuperacin
de textos jurdicos).
b) lnformtica jurdica de control y gestin (desarrollo de actividades
jurdico-
adjetivas)
.
c) Sistemas expertos legales o informtica jurdi ca metadocumentaria
(apoyo en la decisin, educacin, investigacin, redaccin y previsin
del derecho).
DERECHO DE LA
INFORMTICA
Antecedentes y
evoucin
Como se dijo anteriormente, si bien es cierto que los precursores
informticos nunca imaginaron los alcances que llegaran a tener las
computadoras en general o aun en campos tan aparentemente fuera de
influencia como el jurdico, hubiera sido todava ms difcil concebir que el
derecho llegara a regulara la informtica.
De esa manera, a finales de la dcada de l960 y luego de cerca de
l0 aos de aplicaciones comerciales de las computadoras, empezaron a
surgir las primeras inquietudes respecto a las eventuales repercusiones
negativas motivadas por el fenmeno informtico, las cuales requeran un
tratamiento especial.
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Nociones y
concepto
El derecho de la informtica, como instrumento regulador del fenmeno
informtico en la sociedad, no ha sido estudiado del mismo modo que la
informtica jurdica, porque se ha dado ms importancia a los beneficios que
a los eventuales perjuicios que puedan traer consigo las computadoras
respecto al derecho y la sociedad en general.
Entre el reducido grupo de tratadistas sobre el derecho de la informtica,
algunos consideran a ste una categora propia que obedece a sus reglas,
que surge como una inevitable respuesta social al fenmeno informtico. y
que por ello es un derecho en el que su existencia precede a su esencia.
Si el punto anterior implica dificultades, que decir de la conceptualizacin
de este derecho de la informtica. Sin duda alguna que esta rea, al igual
que la informtica jurdica, permite una creatividad muy amplia, sin que esto
necesariamente trascienda a niveles demasiado imaginativos o especulativos.
De acuerdo con esa tnica, cabe enunciar el siguiente concepto de
derecho de la informtica: "es el conjunto de leyes, normas y principios
aplicables a los hechos y actos derivados de la informtica".
Ahondando un poco sobre este concepto, resulta vlido decir que es un
conjunto de leyes en cuanto que, si bien escasos, existen varios orde
namientos jurdicos nacionales e internacionales con alusin especfica al
fenmeno informtico. Normas en virtud de aquellas que integran la llamada
poltica informtica, la cual, segn se ver posteriormente, presenta
diferencias respecto a la legislacin informtica. Principios en funcin de
aquellos postulados emitidos por jueces, magistrados, tratadistas y
estudiosos respecto al tema. Por otra parte, se refiere a hechos como
resultado de un fenmeno aparejado a la informtica inimputable al hombre.
Por ltimo, se alude a actos como resultado de un fenmeno directamente
vinculado con la informtica y provocado por el hombre.
#uente
s
Para atribuir una eventual autonoma a esta disciplina jurdica es
menester hacer alusin, entre otras cosas, a las fuentes de donde emana
propiamente este conjunto de conocimientos.
En el nivel interdisciplinario estn aquellas provistas por el mismo derecho
como es el caso de la legislacin, que como se mencion, es relativamente
incipiente al respecto: no obstante, aqu cabra sealar aquellas disposiciones
sobre otras reas caracteri zadas por guardar un nexo estre cho en
referencia al fenmeno informtico, como los ordenamientos en materia
constitucional, civil, penal , laboral, fiscal, administrativa procesal,
internacional, etctera.
Asimismo, en cuanto a la jurisprudencia, doctrina y literatura sobre el
particular, existen algunos pronunciamientos, teoras y artculos relacionados
con los problemas jurdicos suscitados por la informtica.
Por otra parte, en cuanto a las fuentes transdisciplinarias estn aquellas
provistas por ciencias y tcnicas, como la filosofa, la sociologa, la
economa, la estadstica y la comunicacin, entre otras, y. desde luego, la
informtica.
Po'-tica
informtica
Para un desarrollo informtico adecuado es necesario planificar por medio de
normas que a su vez conforman una poltica (en este caso informtica) diferente
de una legislacin en cuanto a que esta ltima se refiere a aspectos ms
especficos.
As, entre esta poltica informtica algunos de los principales puntos
contemplados son el adecuado desarrollo de la industria de construccin de
equipos de cmputo y de programacin; por otra parte, la planeacin,
difusin y aplicacin del fenmeno informtico, la contratacin
gubernamental de bienes y servicios informticos, la formulacin de
normas y estndares en materia informtica, y el control de importacione s y
exportaciones sobre equipos, accesorios y programas de computadoras, etc.;
empero, esto no es suficiente para mantener a la informtica en los
trminos idneos de crecimiento. En Mxico se tienen el Plan Nacional
de Desarrollo y los programas sectoriales correspondientes como muestras
ms evocadoras en donde se sustenta la poltica informtica.
Legisacin
in!orm$tica
A diferencia de la poltica informtica, la legislacin informtica es un conjunto
de reglas jurdicas de carcter preventivo y correctivo derivadas del uso
(fundamentalmente inadecuado) de la informtica, es decir, aqu se trata de
una reglamentacin de puntos especficos, pero esta circunstancia
necesariamente implica las siguientes consideraciones:
a) Si se recurrira a un cuestionamienlo de las reglas existentes para de
terminar si es posible su aplicacin anloga frente al problema o si sera
necesaria una ampliacin en cuanto a su mbito de cobertura.
b) Esperar la evolucin de la jurisprudencia dada la creciente presentacin de
casos ante los rganos jurisdiccionales en los que se fijen pautas resolutorias
o al menos conciliatorias.
c) Crear un cuerpo de nuevas reglas integrndolas a ordenamientos ya
existentes, o que
den lugar a una nueva ley de carcter especfico. A nuestro parecer, esta
ltima es la opcin ms indicada.
Por otra parte, sea con las consideraciones que fuere el caso, dicha
reglamentacin deber contemplar las siguientes problemticas debidamente
identificadas.
Diferente% r,(ro% 1or
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a) Regulacin de la informacin, ya que l a informacin como un bien
requiere un tratamiento jurdico en funcin de su innegable carcter
econmico.
b) Proteccin de datos personales, es decir, el atentado a los derechos
fundamentales de las personas provocado por el manejo inapropiado de
informaciones nominativas.
c) Regulacin jurdica de internet, con el favorecimiento o restricci n de los
portales en internet.
d) Propiedad intelectual e informtica, con los temas referentes a proteccin de
los programas de cmputo y regulacin de nombres dominio, ambos
derivados de las acciones de "piratera" o "ciberocupacin".
e) Delitos informticos, es decir, la comisin de actos ilcitos en los que se
tengan a las computadoras como instrumentos o fin.
f) Contratos informticos, en funcin de esta categora contractual
particular con evidentes repercusiones fundamentalmente econmicas.
g) Comercio electrnico, nueva forma de comercializacin automatizada de
bienes y servicios de todo tipo a travs de internet. Se incluye el subtema de
firma electrnica.
h) Spam, entendido como el envo del correo no deseado o no
solicitado.
i) Aspectos laborales de la informtica, como aquellos problemas laborales
suscitados por la informatizacin de actividades; ergonoma y teletrabajo.
j) Valor probatorio de los documentos electrnicos, referido a la aceptacin y
valoracin
de estos documentos como medio de prueba.
Existen otros tpicos interesantes que a diferencia de los anteriormente
sealados no sern motivo de anlisis, al menos en esta obra, entre los que
destacan la Democracia Electrnica (Voto Electrnico), el rgimen jurdico de
la video vigilancia, la regulacin jurdica de los identificadores de
radiofrecuencia (RElD) y las implicaciones legales de la Bioinformtica, a
reserva de otros tantos que seguramente surgirn en un futuro inmediato.
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DERECHO
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LA SOCIEDAD DE LA INFOR MACIN Y LOS NUE "OS RETOS
PAR A EL DERECHO
El hombre, hoy en da, se encuentre sumido en una de las ms profundas e
importantes revoluciones, la llamada Revolucin Tecnolgica, as como los
cambios que dicha revolucin trae, haciendo surgir, entre otros, el concepto de lo
que hoy en da se conoce como Sociedad de la lnformacin.
%& LA SOC'"DAD D" LA 'N#OR(AC')N: *NA SOC'"DAD D" R'"SG OS
La Revolucin Tecnolgica en la que estamos inmersos hoy, est
caracterizada, principalmente, por el surgimiento de las Nuevas Tecnologas
de la lnformacin y de las Comunicaciones (TlC's), principalmente lnternet,
y cmo dichas TlC's encuentran acomodo en los distintos rdenes:
econmico, social, jurdico, poltico y cultural.
Esta revolucin tecnolgica est configurando nuevamente la sociedad de
manera particular y totalmente diferenciada de lo conocido hasta hoy;
muchos estudiosos de este fenmeno no dudan en afirmar que no slo no
estamos prximos al fin de ciencia y la tecnologa sino que parece que nos
encontramos en la cspide de uno de los perodos histricos ms
trascendentales en lo que a avances tecnolgicos se refiere.
Para comprender mejor l a Sociedad de la lnformacin en la que vivimos hoy,
la misma que se est configurando velozmente, gracias a las irrupcin de las
nuevas tecnologas, diremos con Campuzano Tom que podemos definir
la sociedad de la informacin como un nuevo modelo de organi zacin
industrial, cultural y social, caracterizado por el acercamiento de las personas
a la informacin a travs de las nuevas TlC's.
Alejandra Castro Bonilla nos dice que la Sociedad de la lnformacin es
una entidad autnoma reconocida en el mbito internacional como ."una
organizacin virtual generada por las innovaciones de la lnformtica y la
comunicacin en la convergencia de ambas tecnologas. Sostiene que se
trata de un nuevo orden social derivado de la revolucin tecnolgica de
finales del siglo XX y principios del siglo XXl".
Por su parte, Lucas Marn, en su obra La nueva sociedad de la
informacin. Una perspectiva desde Silicon Valley, citado por Castro Bonilla,
caracteriza a la Sociedad de la lnformacin como una sociedad donde:
Se modifica la distribucin de la fuerza de trabajo, con un
crecimiento de profesionales dedicados al uso de la informacin
y una disminucin de trabajadores en la agricultura.
Disminuye la jornada laboral por la flexibilidad de horario y ubicacin que
ofrecen las nuevas TlC's.
Se abandona la produccin tradicional de bienes y servicios para
manipular smbolos que crean y procesan informacin.
El Poder se liga a la informacin y al conocimiento ( no a la tierra ni a la
industria), para generar innovacin y produccin eficie nte.
Adquieren importancia las innovaciones tecnolgicas en todos los mbitos.
Por su parte, Trejo Delarbre nos ofrece otra descripcin de la
Sociedad de la
lnformacin a travs de los siguientes diez rasgos que, segn l, la
caracterizan:
Exuberancia: Por la apabullante y diversa cantidad de datos existentes
hoy.
Omnipresencia: Porque los nuevos instrumentos de informacin y sus
contenidos estn por doquier.
lrradiacin: Por la relatividad de las distancias fsicas de hoy.
Velocidad: Por la comunicacin instantnea.
Multilateridad/Centralidad: Porque se puede recibir informacin de todas
partes y porque sta puede hallarse concentrada en unos cuantos
lugares.
lnteractividad/Unilateralidad: Porque los nuevos instrumentos para
propagar
informacin permiten que sus usuarios sean no slo consumidores sino
adems productores de sus propios mensajes.
Desigualdad: Porque no todos tienen acceso a las nuevas
tecnologas de la informacin.
Heterogeneidad: Por la existencia de una multiplicidad de actitudes,
opiniones, pensamientos y circunstancias existentes en cada sociedad y
que se manifiestan a travs de lnternet.
Desorientacin: Por el agobio que causa saber que existe mucha
informacin hoy disponible.
Ciudadana pasiva: Por la prevalencia del consumo sobre la creatividad y
un mayor intercambio mercantil sobre el intercambio de conocimientos.
Debemos reconocer, sin lugar a dudas, que las nuevas tecnologas o TlC's
han revolucionado la vida y el comportamiento del hombre en el mundo
de hoy. Su aplicacin en diversos mbitos de la actividad humana ha
logrado acortar distancias, reducir el tiempo y, fundamentalmente, ampliar las
fronteras del conocimiento.
Hoy, muchos coinciden que la aplicacin de las nuevas tecnologas en
campos tan vastos y diversos del quehacer humano ha generado un estado
de bienestar mayor en relacin a pocas pasadas de la historia del hombre.
As, en la Declaracin de Principios de la Cumbre Mundial sobre la
Sociedad de la lnformacin celebrada en su primera fase en Ginebra el l0 al
l2 de diciembre de 2003, los representantes de los pueblos del mundo
manifiestan que son concientes que, en condiciones favorables, estas
tecnologas pueden ser un instrumento eficaz para acrecentar la
productividad, generar crecimiento econmico, crear empleos y
fomentar la ocupabilidad, as como mejorar la calidad de la vida de todos.
Pueden adems, afirman, promover el dilogo entre las personas,
las naciones y las civilizaciones.
Son concientes tambin que la capacidad de las TlC's para reducir muchos
obstculos tradicionales, especialmente el tiempo y la distancia; posibilitan,
por primera vez en la historia, el uso potencial de estas tecnologas en
beneficio de millones de personas en todo el mundo.
Reconocen que las aplicaciones de las TlC's son potencialmente importantes
para las actividades y servicios gubernamentales, la atencin y la
informacin sanitaria, la educacin y la capacitacin, el empleo, la creacin
de empleos, la actividad econmica, la agricultura, el transporte, la
proteccin del medio ambiente la gestin de los recursos naturales y la
prevencin de catstrofes.
Por su parte, Miguel Osset sostiene que las nuevas TlC's han abierto
inmensas posibilidades de intercambio de informacin y conocimientos,
modificando hbitos privados, comerciales, cul turales y sociales. Afirma
tambin, que: . El impacto real y los beneficios sobre nuestras vidas
como resultado de la aplicacin de estas tecnologas son evidentes
(telemedicina, teletrabajo, mayores oportunidades para los discapacitados
fsicos, nuevas y ms efectivas formas de participacin democrtica y de
interaccin con las administraciones, etc....).
La realidad hoy nos muestra que una adecuada aplicacin y uso de
estas nuevas tecnologas contribuyen a resolver muchos de los problemas
de la vida human a en el siglo XXl y, por lo tanto, a una mejor calidad de vida.
Como lo afirma Bustamante Donas, "hablar de calidad de vida y no
mencionar a la tecnologa es como hablar del desierto sin mencionar la
arena". Si la informacin es poder, dice, la tecnologa puede ser una
poderossima infraestructura de liberacin para el hombre.
Pero, as como se reconoce la enorme contribucin de las nuevas
tecnologas en la solucin de diversos problemas humanos, tambin se
advierte sobre el mal uso que pueda hacerse de ell as.
Las TlC's, como instrumentos, pueden ser utilizados para el bien o para el
mal como lo afirma Jorge Vanossi, citado por Marcela Basterra. Tambin
Vittorio Frosini sostiene que el progreso tecnolgico puede ser portador de
bienes o males, segn lo oriente la voluntad humana.
Polaino-Lorente afirma que el progreso cientfico no siempre se superpone o
coincide con el bien del hombre, sino que, en ocasiones, hace posible la
paradoja de que el progreso cientfico genere un regreso humano.
Por su parte, Francis Fukuyama nos dice que uno de los motores bsicos del
proceso histrico humano lo ha constituido el desarrollo de la ciencia y la
tecnologa, pero que no existe garanta de que la tecnologa d siempre
resultados positivos, pues afirma que muchos avances tecnolgicos del
pasado redujeron las libertades humanas.
Cita como ejemplos el desarrollo de la agricultura que propici el
surgimiento de grandes sociedades jerrquicas e hizo que la esclavitud
fuese ms factible que en tiempos de los cazadores recolectores o la
invencin de la desmotadora de algodn que hizo que en el sur de Estados
Unidos surja la institucin de la esclavitud.
Al respecto, Bustamante Donas manifiesta que no podemos separar las
potencialidades de la tecnologa de las voluntades de las personas que la
promueven; dice que una utilizacin perversa de dicha tecnologa implicara
un menoscabo de las libertades pblicas civiles, en la disminucin de
los estndares de vida y un desequilibrio cada vez mayor entre poder
personal y poder institu cional.
Nos recuerda que si analizamos la historia de la tecnologa, podremos
darnos cuenta cmo habitualmente en su evolucin ha jugado a favor de los
poderes constituidos. Como una encarnacin, dice, de los intereses de
aqullos que la promueven.
Finalmente, afirma que se podra decir que la tecnologa ha sido siempre, al
igual que la guerra, una prolongacin de la poltica por otros medios.
Fue Ulrick Beck quien introdujo y populariz el concepto de sociedad de
riesgo, pues, para l, en nuestros das estamos viviendo en una sociedad de
alto riesgo ya que la tecnologa actual ha creado nuevas formas de riesgo e
impone una peligrosidad cualitativamente distinta a la del pasado.
Se afirma que convivir con el riesgo plantea, a las sociedades
contempor neas, importantes problemas que merecen atencin inmediata
como, por ejemplo, la elaboracin de polticas pblicas encaminadas a la
regulacin del riesgo; dado que muchos riesgos tecnolgicos actuales no
respetan las fronteras nacionales, surgen problemas tambin relativos a la
coordinacin internacional.
Sobre los riesgos a los que estamos expuestos en la Sociedad de hoy, Osset
manifiesta que junto a los beneficios y promesas de la aplicacin de las
nuevas tecnologas tambin surgen las dudas y los temores y se
pregunta: Cmo afectan las nuevas tecnologas y el explosivo intercambio
de datos que permanentemente se produce a nuestro alrededor a derechos
como el de la intimidad o la preservacin de nuestra vida privada? Cules
son los riesgos reales? Qu ganamos y qu perdemos con ello?
Cmo proteger la vida privada de las personas en un entorno en el
que la acumulacin de datos relativos a ellas es continuo?
Sobre este tema, Alfredo Chirino Snchez, citando a Krempl Stefan, nos dice
que la apertura de las informaciones, a travs de las nuevas tecnologas de
la comunicacin enfrenta al individuo a numerosos riesgos de perder su
intimidad y privacidad, a convertirse en un ciudadano de cristal, transparente
al escrutinio y al control desenfrenado.
+& LA SOC'"DAD D" LA 'N#OR(AC')N , LAS N*"-AS #RONT"RAS
D" LOS D"R"C.OS .*(ANOS
La Historia de los Derechos Humanos es, bsicamente, la historia de una
lucha, Ms all del edificio intelectual que la sustenta, la historia est llena de
sangre y de derrotas hasta llegar al da de hoy. Sin lucha no existiran
Derechos Humanos. Sin ideas, tampoco.
La relacin entre la Sociedad de la lnformacin y los Derechos Humanos
es que el fenmeno de la aplicacin de las nuevas tecnologas hace que
las fronteras de los Derechos Humanos se amplen, precisamente, en busca
de una mayor proteccin para el ser humano.
Osset manifiesta que la continua emergencia de nuevos derechos o derechos
emergentes surge como forma de reivindicacin en las sociedades
desarrolladas. La preocupacin por un medio ambiente sano, por un
desarrollo sostenible, la cuestin aplazada de los derechos de las minoras,
los derechos del ciudadano ante los retos de la ingeniera gentica o ante
los sistemas de almacenamiento de la informacin, el derecho a la paz, el
derecho al desarrollo, el derecho de injerencia humanitaria, el derecho de
acceso al agua, o incluso el derecho de los animales, etc. son algunos
ejemplos de los terrenos en que se estn librando nuevas batallas
reivindicativas a inicios del siglo XXl. Los denominados Derechos
Emergentes, dice, son el fruto de la reflexin de sociedades desarrolladas,
responden a los retos planteados por la propia transformacin de estas
sociedades y, sobre todo, por la toma de conciencia de parte de sus
ciudadanos.
En consecuencia, segn Osset, las nuevas fronteras de los Derechos
Humanos no son ms que la continuacin natural de un proceso histrico en
la lucha por los derechos. Los Derechos Humanos as entendidos recogen
permanentemente las aspiraciones de las sociedades en que se inscriben;
son un magma capaz de adquirir nuevas formas en consonancia con los
nuevos tiempos. Finalmente, dice que las nuevas reivindicaciones que, de
un modo continuo y consciente, se van manifestando en las sociedades
desarrolladas del siglo XXl no son ms que las nuevas fronteras de los nuevos
Derechos Humanos.
Como hemos visto, la Sociedad de la lnformacin no slo es la expresin de
promesas y realidades de la aplicacin de las nuevas tecnologas en la vida
del hombre de este nuevo milenio, sino tambin de riesgos y amenazas.
Nelson Remolina A. manifiesta que la proteccin de algunos derechos
humanos se ha visto comprometida frente al uso inadecuado de los avances
tecnolgicos de la informacin.
Estos riesgos y amenazas afectan, fundamentalmente, el mbito de los
Derechos Humanos. As, lo afirma Castro Bonilla cuando nos dice que en el
plano de los derechos humanos, las nuevas TlC's han introducido amenazas
comunes que obligan a la ampliacin de la proteccin de los derechos del ser
humano.
/0u1 derec2os 2umanos son vunerados por un ma uso de as nuevas
tecnoogas y3 en consecuencia3 cu$es son as nuevas !ronteras de os
derec2os 2umanos4&
Segn Ekmekdjian y Pizzolo, el Derecho a la lntimidad, en su concepcin
clsica, ha sido erosionado por la revolucin tecnolgica, en especial por
la informtica. Esta accin deteriorante, dicen, ha llevado a los estados a
replantear el bagaje jurdico de la proteccin a la intimidad.
Para Pizzolo la intimidad de las personas y el medio ambiente son los
aspectos ms afectados por el denominado progreso,.Ambos demuestran a
diario su vulnerabilidad cada vez que son puestos a prueba por una
nueva innovacin de la ciencia o la tecnologa. El primero, desnudando
aspectos de la vida privada de las personas mientras que el segundo, en
la figura de una descarnada lucha por su supervivencia.
Por su parte, Scalvini y Leiva nos dicen que el espectro de los derechos
individuales se ha ido ampliando como respuesta a los avances de la
ciencia y la tcnica, que al producir nuevos ataques y ocasionar nuevos
daos antes desconocidos, generan como reaccin el descubrimiento y la
defensa de un nuevo derecho, que hasta ese momento, dicen, se
hallaba oculto. El Derecho a la intimidad es uno de estos resultados.
Ante esta realidad corresponde conocer y analizar los nuevos retos que se
plantean para el Derecho.
5& LOS N*"-OS R"TOS D"L D"R"C.O
El Derecho se concibe no como algo dado (segn se entiende por Derecho
natural), ni como el resultado o la invencin de un solo hombre ni de u na sola
sociedad, de un solo momento histrico, de un solo proceso legislativo o
jurisprudencial; es la obra de creacin permanente que se realiza por un
complejo entramado de actos y procesos complementarios que tienen
verificativo en un contexto histrico, poltico y social determinado.
5&%& "L D"R"C.O , LA SOC'"DAD D" LA
'N#OR(AC')N
El Derecho, como producto cultural, es un instrumento que
permanentemente est regulando las relaciones sociales, ya sea para
resolver conflictos de intereses o para prevenirlos.
Los constantes cambios de la realidad social siempre estn cuestionando
el ordenamiento jurdico existente, planteando problemas que se
constituyen en nuevos retos para el Derecho como instrumento regulador
de las relaciones humanas en la Sociedad.
El acelerado desarrollo de la Ciencia y la Tecnologa de estos
tiempos y su aplicacin en los diversos mbitos de la vida humana
plantean uno de los retos a los que debe enfrentar el Derecho
como instrumento regulador ante la emergencia de nuevos
conflictos que afectan los intereses primigenios, de cada persona.
Mario Alvarez nos dice que las necesidades del ser humano de
sobrevivir, decidir (libre albedro) y proponerse fines propios (autonoma)
se convierten en intereses que la sociedad ayuda a realizar, a los que
denomina "lntereses Primigenios". Estos lntereses Primigenios son
amenazados por el mismo hombre, por lo que corresponde, al
Derecho, protegerlos.
Por lo tanto, segn Alvarez, se concibe al Derecho como un
instrumento que regula la conducta o el comportamiento social de los
hombres para facilitar una convivencia que asegure sus lntereses
Primigenios.
Esta funcin de regulacin de la conducta de los hombres en sociedad
es, para Alvarez, la funcin original del Derecho, que explica la
aparici n de ste en cualquier sociedad, primitiva o compleja,
asegurando los lntereses Primigenios que el hombre posee,
intereses que surgen en virtud de las necesidades producidas por
la propia condicin humana.
Finalmente, sobre el valor que tiene la sola prese ncia del Derecho en la
Sociedad, manifiesta que el valor de lo jurdico est dado por lo que el
Derecho aporta a la vida social y lo que aporta es un orden jurdico,
seguridad jurdica e igualdad jurdica.
5&+& LA R"-OL*C')N 'N#OR(6T'CA , LA R"-OL*C')N 7* R8D'CA
El Derecho sigue demostrando poseer una increble capacidad de
adaptacin y de posibilidades de afrontar los nuevos retos que se le
plantean. Aunque en algunas ocasiones se quede rezagado, podramos
decir que se trata de un anciano cargado de vitalidad. Como tal, por
supuesto que no poda dejar pasar la ocasin de disfrutar del
apasionante mundo que le ofrecen las nuevas TlC's.
Tllez nos dice que, a lo largo de la historia, el mundo ha sufrido diversas
revoluciones tecnolgicas relacionadas con la informacin que han
transformado y reorganizado la economa y la sociedad.
Segn este autor, la Sociedad de la lnformacin no slo se caracteriza
por el uso masivo de las TlC's con el fin de difundir el conocimiento y
los intercambios de una sociedad sino, tambin, porque en este entorno
tecnolgico, la sociedad se desarrolla en una nueva forma y sus actores
se transforman: el Estado, la relacin ciudadano Estado, las
organizaciones, el sistema productivo, comercio y la creacin y difusin
del conocimiento, entre otros cambios tambin importantes.
Estos profundos cambios se consideran cambios revolucionarios que
ocurren en el devenir histrico de la vida del hombre y la sociedad. La
emergencia de la Ciberntica y la lnformtica son caractersticas de ese
en torno tecnolgico en el que se dan estas transformaciones sociales.
La Ciberntica o Ciencia de la Comunicacin y Control entre el
hombre y la mquina es el origen inmediato de la lnformtica concebida
como un conjunto de tcnicas destinadas al tratamiento lgico y
automatizado de la informacin.
Una de las revoluciones ms importantes de la ciencia es la
Revolucin lnformtica. Sobre el tema, Cesario nos dice que el auge
informtico de esta poca, novedosa como pocas y legtimamente
conocida como Era de la lnformacin, plantea muchos interrogantes
en cuanto a la necesaria regulacin de los efectos producidos por el gran
desarrollo de la lnformtica.
Hoy, la transformacin de la sociedad y las relaciones sociales como
producto de la Revolucin Tecnolgica, ha dado lugar tambin a la
creacin y recreacin del Derecho, dadas sus caractersticas como
fenmeno social dinmico, generando, como consecuencia, una
Revolucin Jurdica.
Segn Sucharitkul, el fenmeno informtico ha afectado diez ramas del
Derecho:
El Derecho lnternacional Pblico: En cuanto a la transmisin
de datos transfronteras
El Derecho lnternacional Privado: En razn de la distinta
nacionalidad de las partes en las relaciones contractuales, de la ley
y jurisdiccin diferentes por la naturaleza internacional del producto
informtico
El Derecho Constitucional: En lo relativo a la privacidad y proteccin
de datos personales
El Derecho Administrativo: Para la regulacin de las contrataciones
de bienes y servicios informticos de las administraciones pblicas
y la transferencia electrnica de fondos
El Derecho Penal: Cuando se da la violacin de secretos o la
comisin de fraudes o hurtos mediante el instrumento informtico
El Derecho del Trabajo: Para las modalidades de sus contratos
laborales y lo relativo a enfermedades profesionales
El Derecho Civil y el Derecho Comercial: En la contratacin de
prestaciones informticas, bases de datos, contratos de suministros
tecnolgicos
El Derecho lndustrial: Que reclama la existencia de un instrumento
jurdico especfico de software
El Derecho Procesal: En lo relativo al valor probatorio de los
registros informticos
Por su parte, Cocca afirma que todo el Derecho es alcanzado por el
fenmeno informtico, agregando a la lista de Sucharitkul las siguientes
ramas del Derecho que son afectadas tambin por el fenmeno
informtico: El Derecho Financiero, Monetario y Bancario, el Derecho
de Autor, el Derecho de las Telecomunicaciones, el Derecho
Diplomtico, el Derecho Fiscal, el Derecho de la Seguridad Social, el
Derecho Agrario y el Derecho Minero.
Esta Revolucin lnformtica ha dado lugar tambin al nacimiento de
disciplinas jurdicas que tienen como objeto el estudio y la aplicacin de
la lnformtica desde el Derecho.
Estas nuevas ramas del Derecho son: el Derecho lnformtico que
considera a la lnformtica como instrumento y objeto de estudio; la
lnformtica Jurdica, como el conjunto de aplicaciones de la lnformtica
en el mbito del Derecho como, por ejemplo, la lnformtica Jurdica
Documentaria (almacenamiento y recuperacin de textos jurdicos), la
lnformtica Jurdica de Control y Gestin (desarrollo de actividades
jurdicas) y los Sistemas Expertos Legales o lnformtica Jurdica Meta
documentara (apoyo a la decisin, educacin, investigacin, redaccin y
previ sin del Derecho).
Por otra parte, tenemos al Derecho de la lnformtica, como
instrumento regulador del fenmeno informtico en la sociedad,
constituido por un conjunto de leyes, normas y principios aplicables a
los hechos y actos derivados de la lnformtica. Este derecho es
considerado por muchos tratadistas como una inevitable respuesta social
al fenmeno informtico.
5&5 LA L"G'SLAC')N 'N#OR(6T'CA
Por los cambios que estn ocurriendo en la Sociedad de la lnformacin
debido a la aplicacin de las nuevas tecnologas o TlC's, es necesario
contar con un conjunto de normas jurdicas especializadas en este
campo, con el fin de prevenir o resolver conflictos.
A este conjunto de normas jurdicas especializadas se ha denominado
Legislacin lnformtica, la misma que puede ser definida, con mayor
precisin, como un conjunto de reglas jurdicas de carcter preventivo y
correctivo derivadas del uso (fundamentalmente inadecuado) de la
lnformtica.
Segn Tllez, por la problemtica que hoy se presenta en este
campo, los aspectos que deben ser considerados por el legislador, a la
hora de elaborar la norma jurdica, son los siguientes:
Regulacin de los bienes informacionales: Porque la
informacin, como producto informtico, requiere de un tratamiento
jurdico en funcin de su innegable carcter econmico. Proteccin
de datos personales: Por el atentado a los Derechos
Fundamentales de las personas provocado por el manejo
inapropiado de las informaciones nominativas
Regulacin jurdica de lnternet: Para favorecer o restringir la
circulacin de datos a travs de las fronteras nacionales
Propiedad lntelectual e lnformtica: Debe abarcar los temas de
proteccin de los programas de cmputo y regulacin de nombres
de dominio
Delitos lnformticos: Para sancionar la comisin de ve rdaderos
actos ilcitos en los que se tengan a las computadoras
como instrumentos para realizarlos
Contratos lnformticos: Debido a esta categora contractual sui
generis con evidentes repercusiones econmicas
Comercio Electrnico: Pues es una nueva forma de
comercializacin automatizada de bienes y servicios de todo tipo
Los aspectos laborales de la informtica: Como aquellos
problemas laborales suscitados por la informatizacin de
actividades. (Ej: teletrabajo)
Sobre el valor probatorio de los soportes mo dernos de informacin
debido a la dificultad en la aceptacin y apreciacin de
elementos de prueba derivados de estos soportes entre los
rganos jurisdiccionales
Por otra parte, Tllez propone que, para la elaboracin de este
conjunto de normas jurdicas especializadas, el legislador debe
considerar las siguientes situaciones:
Se debe determinar si las reglas existentes pueden ser
aplicadas al problema por analoga o si es necesaria ampliar su
cobertura.
Se debe esperar la evolucin de la jurisprudencia, dada la
creciente presentacin de casos ante los rganos jurisdiccionales,
en los que s fijen pautas resolutorias o conciliatorias.
Se debe crear un cuerpo de nuevas reglas integrndolas a
ordenamientos ya existentes o, en su caso, dando lugar a una
nueva ley de carcter especfico.
Sobre este mismo tema, Castro Bonilla nos dice que es necesario que los
juristas entiendan el origen, funcionamiento y dinmica de la Sociedad
de la lnformacin y de lnternet, con el fin de que adapten las leyes
objetivamente al desarrollo tecnolgico que enfrentamos, sin que se
menoscabe ese progreso a travs de decisiones jurdicas que resultan
inaplicables al mbito digital o bien que suponen un obstculo para la
dinmica propia de la sociedad virtual.
En lo que concierne a este trabajo de investigacin, nos interesa,
fundamentalmente, la problemtica de la proteccin de los datos
personales ante el mal uso de la lnformtica.
5&9 LA N"C"S'DAD D" :ROT"CC')N D" LOS DATOS :"RSONAL"S
Se ha visto que uno de los aspectos que debe n ser considerados por la
legislacin informtica es la proteccin de los datos personales debido a
la problemtica que se presenta por un mal uso de las nuevas tecnologas
informticas.
Loianno identifica dos fuentes de intromisin en la intimidad de la
persona: los medios de prensa y los bancos informticos de datos
personales. Estos bancos de datos, dice, abarcan frecuentemente zonas
que debieran ser vedadas al conocimiento pblico por ser reservadas a la
intimidad de las personas.
El uso inadecuado de l a informtica afecta fundamentalmente la
esfera de intimidad de la persona. Esta accin es considerada por
muchos estudiosos del tema, como una nueva forma de lesin a la
intimidad, contra la cual se debe reaccionar inmediatamente desde el
mbito del Derecho.
Con la proteccin de los datos personales se pretende, segn Badeni,
evitar que mediante el uso de la informtica se pueda lesionar el honor o
la intimidad de las personas y, particularmente, el segundo.
Por su parte, Cesario manifiesta que, en sus comienzos, la proteccin de
los datos personales apareca como necesaria slo en cuanto a la
proteccin de los datos sensibles (religin, procedencia tnica, ideas
polticas, participacin sindical, situacin financiera, tendencias sexuales,
etc.) pero la pos ibilidad de cruzamiento de datos por medio de las
computadoras desvirtu esa categora frente a la creciente necesidad
de que la tutela alcance a toda clase de informacin.
En la Exposicin de Motivos de la Ley Orgnica 5/92 de
Regulacin del Tratamiento Automatizado de Datos, ley espaola hoy
abrogada y sustituida por otra ms precisa, encontramos mayores
argumentos que respaldan la proteccin jurdica de los datos personales.
En ella, se manifiesta que el progresivo desarrollo de las tcnicas de
recoleccin y almacenamiento de datos y de acceso a los mismos ha
expuesto a la privacidad a una amenaza potencial antes desconocida, ya
que la misma puede resultar menoscabada por la utilizacin de las
tecnologas de reciente desarrollo.
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H$-'#)*'* #, 1%*$#*% %# :%1B$)(), :'1' +'8 :%18,#'8E6
La necesidad de proteger los datos personales desde el mbito del
Derecho, es tambin fundamentada por Prez Luo, citado por Pizzolo,
manifestando que la posibilidad de acumular cantidades ilimitadas
de datos que afectan a circunstancias personales, de
almacenarlos orden adamente, de recuperarlos e forma inmediata y de
transmitirlos sin problemas de distancia, ha generado un tipo de
dominio que era desconocido en etapas anteriores. En las
sociedades informatizadas del presente, dice, el poder ya no reposa
en el ejercicio de la fuerza fsica, sino sobre el uso de informaciones
que permiten influir y controlar la conducta de los ciudadanos, sin
necesidad de recurrir a medios coactivos.
Por su parte, Sags dice que con el auge de los sistemas
computarizados, el derecho informtico genera un poder informtico de
dimensiones insospechadas. Este poder, dice, puede ser tanto poder
econmico, ya que la informacin se
compra y se vende, viaja de un lugar a otro sin que el interesado lo sepa;
o puede ser tambin poder poltico ya que conocer minuciosamente la
vida de los dems permite regular, controlar y vigilar su comportamiento.
Hasta aqu, la mencin de los argumentos ms importantes que
sirven de sustento para fundamentar la necesidad de proteger los datos
personales ante la posibilidad real de usar los recursos informticos
contra uno de los derechos fundamentales del ser humano: El Derecho
a la Privacidad y a la lntimidad.
La proteccin ms precisa de estos Derechos Fundamentales se
constituye, hoy, en uno de los retos ms importantes para el Derecho.
CAPITULO
II
EL DEREC HO PE
RUANO
Hay una corriente que adopta una interpretacin estrecha, e interesada, de los
Derechos Humanos (DD.HH.), que consiste en juzgar el respeto y la observancia de
los DD.HH. exclusivamente en lo que atae a las relaciones y la accin del
Estado con los ciudadanos. lnterpretacin que, a mi juicio, es indebidamente
restrictiva y errnea. lndudablemente, el Estado tiene que cumplir con sus
obligaciones de DD.HH. frente al ciudadano.
Sin embargo, la obligacin del Estado abarca mucho ms; en concreto, tiene
que hacer respetar los DD.HH. de cada individuo frente a los posibles abusos y
violaciones perpetrados por otros ciudadanos. Es decir, el Estado tiene que
garantizar razonablemente que un(os) ciudadano(s) no viole(n) los DD.HH. de
otro(s).
Supongamos por un momento que en el Per del Sendero Luminoso y MRTA, en los
ochenta y los noventa, el Estado hubiera cumplido con todas sus obligaciones
de DD.HH. en sus relaciones y accin directas con cada individuo. Supuesto,
sin duda, no slo heroico sino completamente falso, ayer y hoy.
Lanzo desde aqu un llamado a los financistas de las ONGs para que se renan con
las vctimas del terrorismo y sus familiares y escuchen sus quejas.
"ISIN MISIN Y FUNCI ONES DEL MINISTERIO DE
JUSTICIA
Conforme a sus normas de organizacin y funciones, el Ministerio de Justicia
tiene por finalidad velar por la vigencia del imperio de la Ley, el derecho y la justicia,
correspondindole - entre otras - promover una eficiente y pronta administracin de
justicia, fortalecer el Estado Constitucional de Derecho y el acceso a la justicia;
reforzar las coordinaciones con los organismos vinculados a la administracin de
justicia, a fin que la i nformacin jurdico-legal y mecanismos de acceso a la justicia
esten al alcance de todos.
FUNCIONES Y
ESTRUCTUR A
La Ley Orgnica del Sector Justicia Decreto, Ley N 25993 en su Artculo 6
establece las funciones Ministerio de Justicia:
a) Asesorar permanentemente en materia legal al Consejo de
Ministros. b) Brindar asesoramiento legal al Poder Ejecutivo;
c) Formular las polticas, normas, planes y programas de alcance nacional
del Sector
Justicia, as como supervisar y evaluar su cumplimiento;
d) Constituir el nexo del Poder Ejecutivo con el Poder Judicial, el Ministerio
Pblico y otras entidades, promoviendo permanentemente una pronta y
eficaz administracin de justicia;
e) Coordinar la relacin y colaboracin del Poder Ejecutivo con la lglesia Catlica
as com o
con otras confesiones, cuando el Estado establezca formas de colaboracin
con ellas;
f) Formular, supervisar y evaluar en coordinacin con los Gobiernos
Regionales las polticas registrales; g) Estudiar y proponer la dacin y
reforma de la legislacin y Cdigos;
g) Sistematizar la legislacin e informacin Jurdica de carcter general y
promover su estudio y difusin as como ejecutar o coordinar su edicin
oficial."
h) Centralizar, coordinar, asesorar y promover la tutela y vigencia de los
Derechos
Humanos;
i) Coordinar y evaluar la defensa judicial de los intereses y derechos del Estado;
j) Normar, supervisar y evaluar la funcin notarial;
k) Normar, controlar, supervisar y evaluar el funcionamiento de las fundaciones;
l. ll) Formular, dirigir, supervisar, controlar y evaluar la poltica referente
al sistema penitenciario y los distintos regmenes de tratamiento, y
coordinar con el Ministerio del lnterior las medidas de seguridad externa en
los establecimientos penitenciarios, asegurando una adecuada
administracin y seguridad integral;
l) Formular, dirigir, supervisar, controlar y evaluar el cumplimiento de la
poltica archivstica;
m) Realizar las dems funciones que se le encomiende.
FUNCIONES DEL MINISTRO DE
JUSTICIA
El Ministro de Justicia aprueba, dirige, supervisa y evala el cumplimiento de
la poltica nacional del sector, en armona con la poltica general del Estado y los
planes de Gobierno. Tambin coordina con los dems ministerios y entidades de
la Administracin Pblica las actividades vinculadas al mbito de su compe tencia.
Se encarga de los centros de reclusin del pas y de las relaciones del Estado con la
lglesia Catlica en el Per. Asimismo, tiene como finalidad concretar y suscribir los
acuerdos en materia de justicia, derechos humanos, cooperacin econmica y social
y otra materia de su competencia.
Es el encargado de nombrar al Director del lNPE o conducir algn proceso judicial
de magnitud internacional. Un ejemplo de un proceso judicial es la extradicin de
Alberto Fujimori desde Chile.
Anteriormente denominado Ministro de Justicia y Culto, era tambin
encargado de las relaciones con las iglesias y confesiones religiosas, en especial
con la lglesia Catlica.
ACCIONE
S
El Ministerio de Justicia contribuye con la Sociedad y las lnstituciones Pblicas a
travs d e:
l. La Proteccin de la Defensa de los Derechos Humanos
2. El Acceso a la Justicia
3. La Seguridad Jurdica
4. La contribucin con la Sociedad y las lnstituciones Pblicas
5. La Defensa de los intereses del Estado
6. La Lucha contra la Corrupcin
OBJETI"OS INS TITUCION ALES DE CORTO
PL AZO
O;7"T'-O
G"N"RAL %
Fortalecer el estado de derecho, el ordenamiento jurdico y el acceso a
la justicia principalmente de la poblacin de escasos recursos econmicos.
O<jetivo :arcia
%&%
Reforzar el marco legal que regula la defensa de los intereses del Estado, los
mecanismos de supervisin de los servicios jurdico-legales a cargo de la institucin
y mejorar los canales de coordinacin que permita la permanente capacitacin
de los operadores y que stos desarrollen sus labores en ambientes apropiados
y con la tecnologa adecuada.
O<jetivo "spec!ico
%&%&%
Fortalecer el accionar y supervisin de la defensa judicial del Estado y
coadyuvar en la prevencin y lucha frontal contra la corrupcin a nivel nacional,
para tomar las medidas pertinentes.
O<jetivo "spec!ico
%&%&+
Potenciar los mecanismos de coordinacin y seguimiento de los servicios jurdicos
legales que se brindan, as como los canales de coordinacin a nivel nacional e
internacional.
MISI
N
Emitir opiniones legales solicitadas por las entidades de la Administracin Pblica y
coordinar, para mantener la coherencia del ordenamiento jurdico, con las
Asesoras Jurdicas y Legales del Sector Pblico a travs de reuniones de asesores
OBJETI"OS INS TITUCION ALES DE CORTO
PL AZO
jurdicos en Lima y Provincias.
Decreto Legisativo N= >?@: Nuevo Cdigo
:rocesa :ena
La aplicacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004 se viene aplicando
sistemticamente en nuestro pas, por ello urge a jueces, fiscales, abogados y
estudiantes familiarizarnos ms con este ambicioso documento que promete ser
ms dinmico para los operadores jurdicos y que estamos seguros traer un
beneficio social a nuestra nacin que por muchos aos ha visto enquistados sus
procesos en formalismos dilatorios que no ayudaban en nada para tener
resultados que dejen satisfechas a las partes.
Desde derechoperuano.blogspot.com daremos una difusin masiva y sostenida a
este Nuevo Cdigo Procesal y al modelo que propone, pues creemos que poniendo
todos nuestro "granito de arena" haremos que su implementacin en el Per sea
exitosa.
En prximas ediciones daremos alcances bsicos para aquellos que estn
formndose en la carrera que esperamos sea de gran ayuda.
PODER JUDICIAL "ISIN Y
MISIN
El Poder Judicial del Per es un organismo de la Repblica del Per consti
tuido por una organizacin jerrquica de instituciones, que ejercen la potestad de
administrar justicia, que emana del pueblo. Su instalacin se dio en l825.
)RGAN
OS
Cortes superiores
Juzgados de primera instancia
Juzgados de paz
Est encabezado por el Presidente Javier Villa Stein y por la Corte Suprema de
la Repblica que tiene competencia en todo el territorio. El segundo nivel
jerrquico lo forman las Cortes Superiores con competencia en todo un Distrito
Judicial. El tercer nivel es formado por los Juzgados de Primera lnstancia cuya
competencia es, aproximadamente, provincial. Finalmente, se encuentran los
Juzgados de Paz, con competencia distrital.
El anterior presidente del Poder Judicial fue Francisco Artemio Tvara
Crdoba.
-'S')
N
lnstitucin autnoma con vocacin de servicio; que enfrente los desafos del
futuro con magistrados comprometidos con el proceso de cambio, transformacin
y modernidad; que se traduzca en seguridad jurdica e inspire plena confianza en
la ciudadana, contando para ello con un adecuado soporte administrativo y
tecnolgico.
('S')
N
"Administrar Justicia a travs de sus rganos jurisdiccionales, con arreglo a la
Constitucin y de las leyes, garantizando la seguridad jurdica y la tutela
jurisdiccional, para contribuir al estado de derecho, al mantenimiento de la paz
social y al desarrollo nacional".
Para el cabal cumplimiento de esta misin es necesario dotar al Poder
Judicial de los siguientes elementos: Magistrados respetados, probos, capaces,
ticos y justos y, adems, actualizados en su calificacin jurdica.
Crear nuevos sistemas de gestin y modernizacin para contar con despachos
judiciales modernos, con infraestructura adecuada y sistemas de informacin
actualizados.
Proporcionar a los magistrados el personal de apoyo jurisdiccional y
administrativo capacitado y con vocacin de servicio.
Articular una administracin con criterio gerencial moderno y
descentralizado.
O;7"T'-
OS
Consolidar la autonoma del Poder Judicial y la independencia de los
magistrados.
Mejorar y ampliar el acceso a la justicia.
Modernizar la administracin de justicia.
Alcanzar una alta calidad de justicia y optimizar el servicio al ciudadano
"STRAT"G'AS:
Priorizar:
El acceso a la justicia
La confianza en el sistema judicial
Racionalizar la inversin de los recursos a utilizarse en el proceso.
Modernizar la estructura del Poder Judicial con las siguientes acciones:
Romper con los paradigmas tradicionales
Orientar la institucin al servicio del ciudadano
Buscar el equilibrio entre la oferta y la demanda de los servicios
judiciales.
Promover el incremento de la productividad a travs de:
La sistematizacin de los procesos y procedimientos
La racionalizacin de los recursos humanos
La permanente capacitacin y evaluacin.
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