Sentencia C-1195/01 COSA JUZGADA CONSTITUCIONAL-Conciliacin extrajudicial en materia laboral REFORMA JUDICIAL-Garanta de acceso a la justicia ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA

-Reformas judiciales para mejorarlo ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-Concepto de olas de acceso a la justicia CONCILIACION-Movimientos de reformas para garantizar acceso a la justicia RESOLUCION DE CONFLICTOS- istemas de respuesta RESOLUCION DE CONFLICTOS-!ntervencin de terceros neutrales en sistemas de respuesta MECANISMOS ALTERNATIVOS CONFLICTOS-Modalidades DE RESOLUCION DE DE DE DE DE

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION CONFLICTOS-"egociacin directa de las partes MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION CONFLICTOS-Resolucin asistida por un tercero neutral MECANISMOS ALTERNATIVOS CONFLICTOS-#djudicacin MECANISMOS ALTERNATIVOS CONFLICTOS-Mediacin DE DE RESOLUCION RESOLUCION

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-Caractersticas de negociacin asistida por terceros MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-Mediacin obligatoria/MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS -Mediacin voluntaria

DEREC O DE ACCESO JUSTICIA-Mediacin

LA ADMINISTRACION

DE

La mediacin forma parte de polticas encaminadas a promover el acceso a la justicia y que los resultados observados indican que realmente pueden llegar a cumplir, en mayor o menor grado, dicha finalidad. DEREC O DE ACCESO A LA ADMINISTRACION JUSTICIA-$isposicin de un recurso judicial efectivo DE

El derecho a acceder a la justicia guarda estrecha relacin con el derecho al recurso judicial efectivo como garanta necesaria para asegurar la efectividad de los derechos, como quiera que no es posible el cumplimiento de las garantas sustanciales y de las formas procesales establecidas por el Legislador sin que se garantice adecuadamente dicho acceso. DEREC O DE ACCESO A LA ADMINISTRACION JUSTICIA-!doneidad % eficacia de recursos procedimientos/MECANISMOS ALTERNATIVOS RESOLUCION DE CONFLICTOS-#cceso efectivo a la justicia DE % DE

ara la !orte resulta claro que la justicia estatal formal no siempre es efectiva, en especial cuando no se han previsto recursos judiciales idneos y suficientes que faciliten la solucin pacfica de los conflictos, o cuando la complejidad de los procedimientos o de las condiciones de tiempo, modo y lugar e"igidas por el legislador restringen la capacidad de alcan#ar el goce efectivo de los derechos cuya proteccin se busca al acudir a las instancias judiciales. Los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos no representan una desconfian#a hacia la justicia estatal formal, sino un reconocimiento de que procedimientos menos formales y alternativas de justicia autocompositiva complementan las opciones a las cuales pueden acudir las personas para resolver sus disputas. or ello, mecanismos como la mediacin y la conciliacin, m$s que medios para la descongestin judicial, son instrumentos para garanti#ar el acceso efectivo a la justicia y promover la resolucin pacfica de los conflictos. TEST DE RAZONA!ILIDAD-&inalidad TEST DE RAZONA!ILIDAD EN ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-!ntensidad/TEST DE RAZONA!ILIDAD EN LI!ERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN "ROCEDIMIENTO # MECANISMOS DE "ROTECCION DE DEREC OS-!ntensidad

DEREC O DE ACCESO JUSTICIA-#lcance DEREC O DE ACCESO JUSTICIA-&undamental

A A

LA ADMINISTRACION LA ADMINISTRACION LA ADMINISTRACION LA ADMINISTRACION

DE DE DE DE DE DE

DEREC O DE ACCESO A JUSTICIA- ignificado m'ltiple DEREC O DE ACCESO JUSTICIA-(mites A

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION CONFLICTOS-Complementacin del aparato judicial DEREC O DE ACCESO JUSTICIA-(mites razonables CONCILIACION- entidos A LA ADMINISTRACION

El t%rmino conciliacin tiene dos sentidos distintos seg&n el conte"to en que es utili#ado' uno procedimental y otro sustancial. En relacin con su acepcin procedimental, la conciliacin es un mecanismo de resolucin de conflictos a trav%s del cual, dos o m$s personas gestionan por s mismas la solucin de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador. (eg&n esta acepcin, la conciliacin es apenas una serie de pasos preestablecidos que tiene por objeto )eventual, no necesario) la celebracin de un acuerdo entre dos o m$s personas. *o obstante, el t%rmino conciliacin tambi%n se refiere al acuerdo al que se llega mediante la celebracin del procedimiento conciliatorio. En este segundo sentido sustancial, la conciliacin se materiali#a en un acta que consigna el acuerdo al que llegan las partes, certificado por el conciliador. AUDIENCIA DE CONCILIACION E$TRAJUDICIAL)bligatoriedad/AUDIENCIA DE CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-)posicin a propuestas formuladas AUDIENCIA DE CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-#cceso a recurso judicial efectivo ante fallas en procedimiento/ACCION DE TUTELA CONTRA CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-&allas en procedimiento La obligatoriedad de la audiencia de conciliacin prejudicial y los efectos que tiene el acta de conciliacin en caso de que las partes lleguen a un acuerdo, no elimina la posibilidad de que %stas tengan acceso a un recurso

judicial efectivo. +nte posibles fallas ocurridas dentro del procedimiento conciliatorio, ,como cuando se desconoce el debido proceso, se afectan derechos de terceros que no participaron en la conciliacin, se tramitan a trav%s de la conciliacin asuntos e"cluidos de ella, se desconocen derechos de personas que se encuentran en condiciones de indefensin o se concilian derechos no renunciables) que lleguen a constituir una vulneracin o amena#a de derechos fundamentales, procedera la accin de tutela. En materia contencioso administrativa, el legislador previ la aprobacin judicial como mecanismo de control judicial de la conciliacin en estas materias. AUDIENCIA DE CONCILIACION # DEREC O DE ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-*lazo para acudir previo a controversia ante la jurisdiccin CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-&ines -arios son los fines que se pretende alcan#ar con la conciliacin prejudicial obligatoria, a saber' .i/ garanti#ar el acceso a la justicia0 .ii/ promover la participacin de los individuos en la solucin de sus disputas0 .iii/ estimular la convivencia pacfica0 .iv/ facilitar la solucin de los conflictos sin dilaciones injustificadas0 y .v/ descongestionar los despachos judiciales. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-Garanta de acceso a la justicia La conciliacin es un mecanismo de acceso a la administracin de justicia. !omo mecanismo de acceso a la justicia, la conciliacin constituye una oportunidad para resolver de manera r$pida un conflicto, a menores costos que la justicia formal. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-*romocin de participacin de individuos en solucin de sus disputas La conciliacin promueve la participacin de los particulares en la solucin de controversias, bien sea como conciliadores, o como gestores de la resolucin de sus propios conflictos. or ello se ha calificado la conciliacin como un mecanismo de autocomposicin. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-Consecucin de la convivencia pacfica La conciliacin contribuye a la consecucin de la convivencia pacfica, uno de los fines esenciales del Estado. El hecho de que a trav%s de la conciliacin sean las partes, con el apoyo de un conciliador, las que busquen frmulas de

acuerdo para la solucin de un conflicto, constituye una clara revelacin de su virtud moderadora de las relaciones sociales. La conciliacin e"trae, as sea transitoriamente, del $mbito litigioso la resolucin de los conflictos, allanando un camino para que las disputas entre individuos se resuelvan por la va del acuerdo. +dem$s, la conciliacin estimula el di$logo, reduce la cultura adversarial y elimina la agudi#acin del conflicto como consecuencia del litigio. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA- olucin de conflictos sin dilaciones injustificadas La conciliacin favorece la reali#acin del debido proceso, en la medida que reduce el riesgo de dilaciones injustificadas en la resolucin del conflicto. !omo lo ha reconocido la jurisprudencia de esta !orporacin, el debido proceso involucra, am%n de otras prerrogativas ampliamente anali#adas, el derecho a recibir una pronta y cumplida justicia y como quiera que la conciliacin prejudicial ofrece, precisamente, una oportunidad para resolver el conflicto de manera e"pedita, r$pida y sin dilaciones, desarrolla el mandato establecido por la !arta en su artculo 12. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL $escongestin de despac+os judiciales O!LIGATORIA-

La conciliacin repercute de manera directa en la efectividad de la prestacin del servicio p&blico de administracin de justicia, al contribuir a la descongestin de los despachos judiciales. En efecto, visto que los particulares se ven compelidos por la ley no a conciliar, pero si a intentar una frmula de arreglo al conflicto por fuera de los estrados judiciales, la audiencia de conciliacin ofrece un espacio de di$logo que puede transformar la relacin entre las partes y su propia visin del conflicto, lo que contribuye a reducir la cultura litigiosa a&n en el evento en que %stas decidan no conciliar. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL legtima e importante O!LIGATORIA-&inalidad RESOLUCION DE de

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE CONFLICTOS-Cumplen fines del ,stado DEREC OS-(imitaciones limitaciones legislativas

legislativas/DEREC OS--ipos

Las limitaciones que puede imponer el legislador a los derechos son de distintos tipos y afectan en mayor o menor grado su goce efectivo. En primer lugar, est$n las limitaciones materiales a trav%s de las cuales, por ejemplo, se

establecen distinciones para el ejercicio del derecho o se e"cluyen grupos de personas. Este tipo de limitaciones a los derechos son las m$s gravosas. Luego est$n los lmites de tiempo, modo y lugar, que sujetan el ejercicio de los derechos al cumplimiento de determinadas condiciones. 3entro de este grupo, las restricciones temporales son menos gravosas que otras condiciones cuya constitucionalidad ya ha sido declarada por la !orte. +dem$s, estos lmites pueden ser insalvables por la voluntad de las partes o, por el contrario, removidos por decisin de ellas, como en el caso de la conciliacin, donde las partes conservan el control del proceso y de los resultados de la conciliacin. AUDIENCIA DE CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-(imitacin principalmente temporal/AUDIENCIA DE CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIAuperacin por voluntad de las partes La e"igencia de la audiencia de conciliacin como requisito de procedibilidad es un lmite principalmente temporal para el acceso a la justicia del Estado, el cual slo impone a las partes esperar que llegue la fecha fijada para la audiencia de conciliacin, pero no las obliga a adoptar ninguna decisin dentro de esa audiencia. Las partes mantienen el control del proceso y de los resultados de la audiencia, pueden fijar la duracin de esa audiencia, pueden decidir si concilian o no, pueden decidir autnomamente el grado de intervencin del conciliador, cuyo papel se puede limitar a certificar los resultados de esa audiencia, o llegar a tener un rol m$s activo, facilitando la b&squeda de soluciones o proveyendo informacin e"perta necesaria para aclarar los puntos de discusin o formulando propuestas. Este lmite temporal puede ser superado por voluntad de las partes, quienes durante los primeros minutos de la audiencia de conciliacin, por ejemplo, pueden manifestar su decisin de no conciliar y acudir directamente a la jurisdiccin. TEST DE RAZONA!ILIDAD E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA EN CONCILIACION

CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-Conducencia para lograr fines del legislador CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-#decuacin % conducencia para alcanzar fines del legislador /CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA EN ASUNTOS DE FAMILIA "o procedencia ante violencia intrafamiliar ara la !orte la obligatoriedad de la conciliacin prejudicial como requisito de procedibilidad, resulta no slo adecuada para alcan#ar los fines se4alados, sino efectivamente conducente para el logro de %stos, salvo en el

caso de la conciliacin en asuntos de familia cuando e"isten condiciones de violencia intrafamiliar. or esta ra#n, en materia de familia, la constitucionalidad de este medio depende de que no se hayan presentado situaciones de violencia intrafamiliar, pues en esos eventos no resulta adecuado ni efectivamente conducente que se obligue a la vctima a encontrarse con su agresor. or ello, la e"equibilidad de la norma ser$ condicionada a que cuando hubiere violencia intrafamiliar, la vctima no est% obligada a asistir a la audiencia de conciliacin y que pueda manifestar tal circunstancia ante el jue# competente, si opta por acudir directamente a la jurisdiccin del Estado CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA # ADMINISTRACION DE JUSTICIA "OR "ARTICULARESCompatibilidad con la transitoriedad ADMINISTRACION DE JUSTICIA "OR ,xpresiones excepcional % transitoriamente "ARTICULARES-

ADMINISTRACION DE JUSTICIA "OR "ARTICULARES COMO CONCILIADORES--ransitoriedad/ADMINISTRACION DE JUSTICIA "OR "ARTICULARES COMO CONCILIADORES M.todos de interpretacin de la transitoriedad 5odos los m%todos de interpretacin aplicados conducen a una misma direccin, cual es que la transitoriedad de la funcin de administrar justicia como conciliador prevista en el artculo 667, seg&n el m%todo gramatical, hace referencia a una actividad que se reali#a dentro de un perodo corto de tiempo, actividad que, seg&n el m%todo histrico, puede ser interrumpida en el tiempo y no e"ige la dedicacin e"clusiva del conciliador, que busca, seg&n el m%todo teleolgico, permitir la participacin de la ciudadana en la administracin de justicia y complementar la justicia estatal formal y, adem$s, seg&n el m%todo sistem$tico, no despla#a de manera permanente a la justicia formal del Estado. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-Concepto de transitoriedad JUSTICIA FORMAL # CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-$istincin La transitoriedad del ejercicio de funciones jurisdiccionales por los particulares surge, en primer lugar, de la voluntad de las partes en conflicto, de permitir que un conciliador escogido por ellas, act&e como tercero neutral, las asista en el proceso de negociacin y estimule la b&squeda de frmulas de solucin. + diferencia de lo que sucede en la justicia formal, donde las reglas

sobre jurisdiccin y competencia predeterminan qui%n es el jue# que resuelve la controversia, el cual no puede ser seleccionado seg&n el designio de las partes interesadas, al acudir a la conciliacin las partes pueden escoger qui%n ser$ su conciliador y este puede actuar transitoriamente en virtud de esa voluntad. CONCILIADOR EN AUDIENCIA DE CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA--ransitoriedad de la funcin CONCILIADOR-*rofesionalizacin/CENTROS CONCILIACION- ervicios de car/cter permanente DE

CENTROS DE CONCILIACION # CONCILIADOR-"o destemporalizacin de funcin de administrar justicia /JUSTICIA FORMAL-*ermanencia e ininterrupcin ADMINISTRACION DE JUSTICIA "OR "ARTICULARES # VIGENCIA DE LA LE#-$istincin respecto a temporalidad/CONCILIADOR-&uncin transitoria La transitoriedad del ejercicio de funciones jurisdiccionales por los particulares tampoco depende de que su regulacin tenga vigencia temporal. 8na cosa es la vigencia de la ley y otra la permanencia de la jurisdiccin de un particular sobre determinado tipo de conflictos o sobre ciertas partes. La !onstitucin e"ige que la funcin del conciliador sea transitoria, no que la ley que regula la materia lo sea. ACTA DE CONCILIACION-"o car/cter absoluto de juzgada/ACCION DE TUTELA CONTRA ACTA CONCILIACION-*rocedencia por actuaciones de +ec+o cosa DE

CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-Re0uisito de procedibilidad CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIARe0uerimientos f/cticos relacionados con medios suficientes % reglas claras CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA- uficiencia de re0uisitos materiales previstos por legislador CONCILIACION-#umento de capacidad de cobertura CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-Recursos materiales necesarios para su efectivo funcionamiento

CONCILIACION E$TRAJUDICIAL $eterminacin de un tiempo preciso para intentarla

O!LIGATORIA-

CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-"o obst/culo para acceso a justicia estatal formal AUDIENCIA DE CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-*lazo de tres meses para celebracin CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-!nterrupcin de la prescripcin o caducidad de la accin con la presentacin de la peticin CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA EN ASUNTOS CIVILES # COMERCIALES-Re0uisito de procedibilidad CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA ASUNTOS DE FAMILIA-Re0uisito de procedibilidad EN

CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA EN ASUNTOS DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO -Re0uisito de procedibilidad CONCILIACION ADMINISTRATIVA-Condiciones particulares CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA EN ASUNTOS DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO*rocedencia o no de la va gubernativa

Referencia1 expediente $-2345 $emanda de inconstitucionalidad contra los artculos 236 276 286 296 25 % :; de la (e% 7:; de <;;4 or la cual se modifican normas relativas a la conciliacin y se dictan otras disposiciones #ctor1 #ndres Rodrguez *izarro Magistrados *onentes1

$r= M#">,( ?) @ C,*,$# , *!") # $r= M#RC) G,R#R$) M)"R)A C#BR# Bogot/6 $C6 0uince C43D de noviembre de dos mil uno C<;;4D (a ala *lena de la Corte constitucional6 conformada por los magistrados6 doctores #lfredo Beltr/n ierra -0uien la preside-6 ?aime #raujo Rentera6 Manuel ?os. Cepeda ,spinosa6 ?aime Crdoba -riviEo6 Rodrigo ,scobar Gil6 Marco Gerardo Monro% Cabra6 Rodrigo >primn% Aepes CeD6 Flvaro -afur Galvis % Clara !n.s Gargas Hern/ndez6 +a dictado la presente sentencia= I% ANTECEDENTES ,n ejercicio de la accin p'blica de inconstitucionalidad6 el ciudadano #ndr.s Rodrguez *izarro& demand los artculos 236 276 286 296 25 % :; de la (e% 7:; de <;;4 por la cual se modifican normas relativas a la conciliacin y se dictan otras disposiciones= Cumplidos los tr/mites procesales % legales propios del proceso de constitucionalidad6 la Corte Constitucional6 odo el concepto del seEor *rocurador General de la "acin6 procede a decidir acerca de la demanda de la referencia= II% TE$TO DE LAS NORMAS DEMANDADAS e transcribe a continuacin el texto de las disposiciones acusadas4=
'LE# ()0 *e +001, -5 *e ene./0

or la cual se modifican normas relativas a la conciliacin y se dictan otras disposiciones Artculo 35. Requisito de procedibilidad. En los asuntos susceptibles de conciliacin, la conciliacin e"trajudicial en derecho es requisito de procedibilidad para acudir ante las jurisdicciones civil, contencioso administrativa, laboral y de familia, de conformidad con lo previsto en la presente ley para cada una de estas $reas.

4 $iario )ficial "o ::= 2;2 de <: de enero de <;;4

9eali#ada la audiencia sin que se haya logrado acuerdo conciliatorio total o parcial, se prescindir$ de la conciliacin prevista en el artculo 6:6 del !digo de rocedimiento !ivil o de la oportunidad de conciliacin que las normas aplicables contemplen como obligatoria en el tr$mite del proceso, salvo cuando el demandante solicite su celebracin. El requisito de procedibilidad se entender$ cumplido cuando se efect&e la audiencia de conciliacin sin que se logre el acuerdo, o cuando vencido el t%rmino previsto en el inciso 6; del artculo 1: de esta ley la audiencia no se hubiere celebrado por cualquier causa0 en este &ltimo evento se podr$ acudir directamente a la jurisdiccin con la sola presentacin de la solicitud de conciliacin. !on todo, podr$ acudir directamente a la jurisdiccin cuando bajo la gravedad de juramento, que se entender$ prestado con la presentacin de la demanda, se manifieste que se ignora el domicilio, el lugar de habitacin y el lugar de trabajo del demandado, o que este se encuentre ausente y no se conoce su paradero. !uando en el proceso de que se trate, y se quiera solicitar el decreto y la pr$ctica de medidas cautelares, se podr$ acudir directamente a la jurisdiccin. 3e lo contrario, tendr$ que intentarse la conciliacin e"trajudicial en derecho como requisito de procedibilidad, de conformidad con lo previsto en la presente ley. Pargrafo. !uando la conciliacin e"trajudicial en derecho sea requisito de procedibilidad y se instaure la demanda judicial, sin perjuicio de lo previsto en los artculos 11 y 12 de esta ley el jue# impondr$ multa a la parte que no haya justificado su inasistencia a la audiencia. Esta multa se impondr$ hasta por valor de dos .1/ salarios mnimos legales mensuales vigentes a favor del !onsejo (uperior de la <udicatura. Artculo 36. Rechazo de la demanda. La ausencia del requisito de procedibilidad de que trata esta ley, dar$ lugar al recha#o de plano de la demanda. Artculo 3 . Requisito de procedibilidad en asuntos de lo contencioso administrati!o. +ntes de incoar cualquiera de las acciones previstas en los artculos =>, =7 y =? del !digo !ontencioso +dministrativo, las partes, individual o conjuntamente, deber$n formular solicitud de conciliacin e"trajudicial, si el asunto de que se trate es conciliable. La solicitud se acompa4ar$ de la copia de la peticin de conciliacin

enviada a la entidad o al particular, seg&n el caso, y de las pruebas que fundamenten las pretensiones. Pargrafo "#. Este requisito no se e"igir$ para el ejercicio de la accin de repeticin. Pargrafo $#. !uando se e"ija cumplir el requisito de procedibilidad en materia de lo contencioso administrativo, si el acuerdo conciliatorio es improbado por el <ue# o @agistrado, el t%rmino de caducidad suspendido por la presentacin de la solicitud de conciliacin se reanudar$ a partir del da siguiente h$bil al de la ejecutoria de la providencia correspondiente. Artculo 3%. Requisito de procedibilidad en asuntos ci!iles. (i la materia de que se trate es conciliable, la conciliacin e"trajudicial en derecho deber$ intentarse antes de acudir a la jurisdiccin civil en los procesos declarativos que deban tramitarse a trav%s del procedimiento ordinario o abreviado, con e"cepcin de los de e"propiacin y los divisorios. Artculo 3&. Requisito de procedibilidad en asuntos laborales. (i la materia de que se trate es conciliable e"trajudicial en derecho deber$ intentarse antes de acudir a la jurisdiccin laboral en los asuntos que se tramiten por el procedimiento ordinario. La conciliacin e"trajudicial en derecho como requisito de procedibilidad suplir$ la va gubernativa cuando la ley la e"ija. Artculo '(. Requisito de procedibilidad en asuntos de familia. (in perjuicio de lo dispuesto en el inciso > del artculo A> de esta ley, la conciliacin e"trajudicial en derecho en materia de familia deber$ intentarse previamente a la iniciacin del proceso judicial en los siguientes asuntos' 6) !ontroversia sobre la custodia y el r%gimen de visitas sobre menores e incapaces. 1) +suntos relacionados con las obligaciones alimentarias. A) 3eclaracin de la unin marital de hecho, su disolucin y la liquidacin de la sociedad patrimonial. B) 9escisin de la particin en las sucesiones y en las liquidaciones de sociedad conyugal o de sociedad patrimonial entre compa4eros permanentes.

>) !onflictos sobre capitulaciones matrimoniales. 7) !ontroversias entre cnyuges sobre la direccin conjunta del hogar y entre padres sobre el ejercicio de la autoridad paterna o la patria potestad. ?) (eparacin de bienes y de cuerpos. III% LA DEMANDA ,l actor considera 0ue los artculos 236 276 286 296 25 % :; de la (e% 7:; de <;;4 vulneran los artculos 46 <6 76 <26 9:6 936 <<96 <<5 % <2; de la Constitucin *oltica6 por las siguientes razones=< ,l accionante estructura su demanda sobre la base de 0ue el acceso a la administracin de justicia es un derec+o fundamental de aplicacin inmediata % una garanta 0ue se ve obstaculizada en forma inconstitucional con el establecimiento de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad para acudir a la jurisdiccin6 por cuanto establece una condicin suspensiva para acceder a ella= Considera 0ue la conciliacin % la administracin de justicia son conceptos dismiles6 como 0uiera 0ue el primero tiene sustento en el acuerdo de voluntades % el segundo en la le%= #firma 0ue el derec+o o poder jurdico de acudir a la justicia 0ue tiene cual0uier ciudadano6 cuando 0uiera 0ue considere 0ue se +an violado sus derec+os6 no puede ser obstruido por el agotamiento previo de una etapa de conciliacin 0ue no es cosa diferente 0ue el llamamiento forzado a celebrar un negocio jurdico donde su resultado obedece al libre albedro de las partes en conflicto= &inalmente6 sostiene 0ue los conceptos de conciliacin % justicia son diferentes6 % por ello para reglamentar un mecanismo de solucin de conflictos no se puede entrabar el derec+o a acceder a la justicia6 a menos 0ue la Constitucin expresamente lo autorice= IV% INTERVENCIONES Inte.1enci2n *e3 Mini4te.i/ *e J54ticia 6 *e3 De.ec7/
< (os antecedentes de esta decisin +an sido extrados de la ponencia original6 presentada por la magistrada
Clara !n.s Gargas Hern/ndez=

,l ciudadano ?os. Camilo Guzm/n antos6 en representacin del Ministerio de ?usticia % del $erec+o6 solicita a la Corte declarar la constitucionalidad de las normas demandadas6 por las razones 0ue a continuacin se resumen= Considera 0ue el re0uisito de procedibilidad se ajusta a la Carta6 siempre 0ue el legislador cumpla con los condicionamientos impuestos por la Corte Constitucional en materia laboral= $e esa manera6 la gradualidad % los re0uisitos cuantitativos garantizan 0ue la funcin de administrar justicia % la conciliacin no estar/n sometidas a colapsos ni traumatismos= *or el contrario6 la racionalidad de la norma converge con la trascendencia del cambio 0ue se avecina6 toda vez 0ue6 sin duda6 el sistema judicial dispondr/ de incentivos eficaces en procura de construir una cultura de consensos antes 0ue de litigios % controversias= #cerca de la conciliacin extrajudicial en lo contencioso administrativo % en lo civil6 sostiene 0ue cumple con las exigencias jurisprudenciales por cuanto la conciliacin se encuentra condicionada a unos re0uisitos como son la existencia de medios materiales % personales suficientes6 la especificacin de cuales son los conflictos susceptibles de ser conciliados6 el seEalamiento de 0ue la peticin de conciliacin interrumpe la prescripcin de la accin % la determinacin de un tiempo preciso durante el cual se debe intentar la conciliacin6 expirado el cual las partes tienen libertad para acceder a la jurisdiccin= Respecto de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad en asuntos de familia6 manifiesta 0ue la Corte Constitucional en sentencia C- <:8 de 45556 atendiendo el criterio especfico relativo a la naturaleza del asunto6 declar exe0uible este condicionamiento por considerar 0ue en esta materia existen los medios materiales % personales suficientes % se precisan los conflictos susceptibles de ser conciliados= +% Inte.1enci2n *e3 In4tit5t/ C/3/89ian/ *e De.ec7/ :./ce4a3 ,l ciudadano ?orge &orero ilva6 0uien obra en representacin del !nstituto Colombiano de $erec+o *rocesal6 considera 0ue las normas acusadas no vulneran la Constitucin *oltica= $e conformidad con los condicionamientos impuestos por la Corte Constitucional para aceptar la constitucionalidad de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad de acciones judiciales6 el legislador expidi la (e% 7:; de <;;46 guardando cuidado de no apartarse de los presupuestos reseEados en la entencia C- 47; de 4555=

,n la (e% 7:; de <;;4 se ampla la cobertura del re0uisito de procedibilidad de la conciliacin6 no slo para asuntos de familia6 sino tambi.n para asuntos laborales6 civiles % administrativos6 buscando 0ue las personas acudan a otros medios alternativos de solucin de conflictos diferentes del proceso judicial % sin olvidar 0ue a trav.s de ese mecanismo se accede a la administracin de justicia6 puesto 0ue el conciliador est/ investido de la funcin jurisdiccional= #rgu%e el interviniente 0ue las normas acusadas no contravienen los presupuestos exigidos por la Corte Constitucional6 puesto 0ue se ampla la cobertura de conciliadores para 0ue en cual0uier municipio del pas se pueda acudir a la conciliacin= &inalmente frente al argumento central de la demanda consistente en 0ue se re0uiere una disposicin de rango constitucional para 0ue sea v/lido el re0uisito de procedibilidad6 expresa 0ue el fundamento normativo de esta exigencia se encuentra en el artculo 447 Constitucional 0ue faculta al legislador para reglamentar la institucin de conciliacin introduciendo el re0uisito de procedibilidad en los casos especficos determinados por la le%= V% CONCE"TO DEL "ROCURADOR GENERAL DE LA NACI;N #ctuando dentro del t.rmino procesal previsto6 el seEor *rocurador General de la "acin dict el concepto de rigor % solicit a la Corte declarar la constitucionalidad de las normas acusadas6 con fundamento en los siguientes argumentos= (os mecanismos alternativos de solucin de conflictos est/n en consonancia con el *re/mbulo de la Carta *oltica % con sus artculos 4I % <I6 en la medida en 0ue facilitan la solucin pacfica de los conflictos % +acen posible la convivencia % la participacin de todos en las decisiones 0ue los afectan= #dicionalmente6 permiten el acceso a la administracin de justicia por ser uno de los medios utilizados para descongestionar los despac+os judiciales= (os artculos 24 % :; de la (e% 7:; establecen un ma%or n'mero de conciliadores % precisan los asuntos 0ue pueden ser conciliables en materia de familia6 regulaciones .stas con las 0ue se observan las condiciones establecidas por la Corte Constitucional en las entencias C- 47; % C- <:8 de 4555 para 0ue proceda el re0uisito de procedibilidad en este campo= Concretamente6 el artculo 24 de la (e%6 al prever los medios materiales % personales suficientes para 0ue se adelante de manera efectiva la conciliacin extrajudicial en asuntos de familia6 % el artculo :; de la misma le%6 al seEalar los casos susceptibles de conciliacin6 garantizan el acceso a la administracin de justicia=

Respecto de la conciliacin en materia civil % contencioso administrativo como re0uisito de procedibilidad6 afirma el seEor *rocurador 0ue la (e% 7:; de <;;46 en sus artculos <86 456 <46 <;6 236 4<6 <26 % 286 prev. todas las condiciones necesarias para garantizar el acceso a la administracin de justicia6 motivo por el cual los cargos de inconstitucionalidad formulados por el actor no est/n llamados a prosperar= #cerca de la conciliacin en materia laboral como re0uisito de procedibilidad6 manifiesta 0ue en anteriores conceptos analiz la constitucionalidad de dic+a figura6 % 0ue es posible 0ue para la fec+a en 0ue deba fallarse la presente demanda la Corte se +a%a pronunciado sobre este aspecto6 lo 0ue para el caso concreto implicara la existencia de cosa juzgada constitucional= Conclu%e 0ue la conciliacin extrajudicial en materia laboral6 civil6 familia % contencioso administrativo6 como re0uisito de procedibilidad para acceder a la administracin de justicia6 no restringe este derec+o ni desconoce los principios del ,stado ocial de $erec+o % los fines del ,stado consagrados en los artculos 4I % <I constitucionales6 % menos a'n el derec+o de peticin6 puesto 0ue .ste no tiene relacin alguna con el derec+o de acceder a la administracin de justicia=

VI% CONSIDERACIONES # FUNDAMENTOS 1% C/8:etencia (a Corte Constitucional es competente para conocer del proceso de la referencia6 de conformidad con lo estipulado en el artculo <:46 numeral :6 de la Constitucin *oltica= +% "3antea8ient/ *e3 :./93e8a ,n esta oportunidad le corresponde a la Corte Constitucional resolver el siguiente problema1 JConstitu%en las normas de la (e% 7:; de <;;4 0ue establecen la conciliacin como re0uisito de procedibilidad para acceder a las jurisdicciones de familia6 civil6 laboral % contencioso administrativa una restriccin inconstitucional del derec+o a acceder a la justiciaK Con el objeto de dilucidar los cuestionamientos de la demanda6 la Corte considera necesario analizar los siguientes temas1

aD ,l alcance % las funciones de la conciliacin en relacin con el

derec+o a acceder a la justicia=

aD (a conciliacin prejudicial obligatoria como limitacin del derec+o a

acceder a la justicia=
aD ,l impacto 0ue la conciliacin prejudicial tiene sobre el goce

efectivo del derec+o a acceder a la justicia= "o obstante6 antes de entrar al fondo del asunto es necesario analizar un punto mencionado por el *rocurador relacionado con el fenmeno de la cosa juzgada constitucional= <% C/4a =5>?a*a c/n4tit5ci/na3 Respecto de dos de las normas acusadas por el actor en el proceso de la referencia +a operado la cosa juzgada constitucional= ,n efecto en la sentencia C-952 de <;;426 esta Corporacin resolvi varias de las cuestiones planteadas en el presente proceso= ,n esa oportunidad la Corte decidi declarar inexe0uible el artculo 25 de la (e% 7:; de <;;46 0ue estableca el re0uisito de procedibilidad en asuntos laborales= ,n ese mismo fallo la Corte declar6 adem/s6 la inexe0uibilidad de las expresiones requisito de procedibilidad % laboral6 contenidas en el artculo 23 de la (e% 7:; de <;;46 pero se abstuvo de pronunciarse sobre la constitucionalidad de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad para acudir a las dem/s jurisdicciones mencionadas en el artculo demandado= $e igual manera6 la Corte declar la inconstitucionalidad del artculo 256 0ue regulaba la conciliacin en materia laboral= (os siguientes son los t.rminos de la parte sustantiva de dic+a sentencia= e subra%a lo pertinente para el presente proceso1 PR)*+R,.- 3eclarar ).+/+01)23+4 los artculos 61, A: y A2 de la Ley 7B: de 1::6. 4+51.6,.- 3eclarar ).+/+01)23+4 las siguientes e"presiones' .C/
aD ...requisito de procedibilidad...laboral..., contenidas en el

artculo A> de la Ley 7B: de 1::6, en los t%rminos de esta sentencia.

2 Corte Constitucional6 entencia C-952L;46 M*1 Clara !n.s Gargas Hern/ndez

,n relacin con estas disposiciones la Corte se estar/ a lo resuelto en la sentencia C-952 de <;;4 % as lo declarar/ en la parte resolutiva de la presente sentencia= "o obstante6 teniendo en cuenta la parte motiva de la sentencia C-952 de <;;46 los cargos analizados en esa oportunidad % el sentido de la decisin de la Corte en dic+o fallo6 se conclu%e 0ue no existe cosa juzgada en relacin con el sentido normativo requisito de procedibilidad para acudir a las jurisdicciones civil, contencioso administrativa y de familia, contenido en el artculo 236 el cual ser/ objeto de estudio en el presente proceso= )% E3 a3cance 6 3a4 @5nci/ne4 *e 3a c/nci3iaci2n en .e3aci2n c/n e3 *e.ec7/ a acce*e. a 3a =54ticia (a preocupacin por garantizar el acceso a la justicia a todas las personas no +a estado ausente de los procesos de reforma judicial= $entro del conjunto de medidas dirigidas a corregir las condiciones de tiempo6 modo o lugar 0ue +an limitado el acceso a la justicia6 la lentitud de los procesos6 el excesivo formalismo6 o su car/cter excesivamente adversarial6 se encuentran los mecanismos en la negociacin6 la conciliacin6 la mediacin % el arbitraje como instrumentos complementarios de la justicia formal para la resolucin de conflictos= ,stos % otros instrumentos +an sido adoptados en diversos pases en un proceso sucesivo de reformas6 calificado por distintos doctrinantes como olas de acceso a la justicia= )%1 La c/nci3iaci2n 4e en8a.ca *ent./ *e3 8/1i8ient/ *e .e@/.8a4 :a.a ?a.anti>a. e3 acce4/ a 3a =54ticia #lgunos doctrinantes: al analizar la evolucin del movimiento de reforma a la justicia identifican tres olas sucesivas para mejorar las condiciones de acceso a la justicia= (a primera ola se refiere al propsito de proveer servicios jurdicos para los pobres mediante el establecimiento6 por ejemplo6 de servicios gratuitos de asesora legal6 de defensores de oficio o del amparo de pobreza=3 (a segunda ola se refiere a la creacin de figuras tales como las acciones populares % de grupo6 como mecanismos para extender el acceso a la justicia a la proteccin de los intereses difusos % de los derec+os colectivos= (a tercera ola se orienta a garantizar la efectividad del acceso a la justicia para la
: obre este tema ver Cappelletti6 Mauro= #ccMs a la ?ustice et @tat-*rovidence= *ublications de (N!nstitute >niversitaire ,urepeen= *aris6 459:6 p/gs= 2;2 a 2:4= Baruc+ Bus+6 Robert #= $ispute Resolution #lternatives #nd -+e Goals )f Civil ?ustice1 ?urisdictional *rinciples &or *rocess C+oice= ,n Oisconsin (aP RevieP 9526 >niversit% of Oisconsin ?ul%6 459: L #ugust6 459: 3 obre las reformas en diferentes pases 0ue +acen parte de esta primera ola6 se puede consultar #ndr. Rials= (NaccMs Q la ?ustice= *resses >niversitaires de &rance= *aris64552=

resolucin de conflictos6 bien sea a trav.s de la justicia formal mediante vas judiciales realmente expeditas o de procedimientos alternativos como la negociacin6 el arbitraje o la mediacin= # estas tres olas registradas +asta mediados de la d.cada de los oc+enta6 se suma una cuarta ola6 dentro de la cual se +an adoptado medidas para corregir problemas especficos de acceso a la justicia para remover barreras concretas= &iguras tales como los jueces itinerantes Rpara garantizar el acceso a la justicia en lugares remotos-S la administracin judicial de los tiempos de un proceso R para garantizar un acceso a la justicia m/s expedito al permitir la reduccin de los tiempos procesales de com'n acuerdo con las partes-S la evaluacin neutral previa del proceso Rpara restringir el litigio a los asuntos esenciales-S o la provisin de asesores legales neutrales Rpara 0ue sectores d.biles o marginados de la poblacin superen sus temores a negociar % sus desventajas frente a organizaciones privadas particularmente poderosas6 son algunos ejemplos de este tipo de medidas= Como 0uiera 0ue el asunto bajo estudio se refiere al acceso a la justicia a trav.s de uno de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos6 en el siguiente aparte se describir/ brevemente el lugar 0ue ocupa la conciliacin R %a sea voluntaria u obligatoria- dentro de este conjunto de instrumentos= )%+ L/4 8ecani48/4 a3te.nati1/4 *e .e4/35ci2n *e c/n@3ict/4 *arte importante de la doctrina sobre resolucin de conflictos reconoce dos grandes sistemas de respuesta7= ,l primero6 denominado de autocomposicin6 compuesto por a0uellos medios en los cuales son las propias partes confrontadas las 0ue resuelven sus desavenencias6 en ejercicio de la autonoma de la voluntad6 %a sea de manera directa o asistidos por terceros neutrales 0ue facilitan el di/logo % la b's0ueda de soluciones al conflicto= $entro de este primer grupo se encuentran mecanismos como la negociacin6 la mediacin % la amigable composicin= ,l segundo grupo6 denominado de +eterocomposicin6 compuesto por a0uellos medios en los cuales las partes enfrentadas someten la solucin de sus conflictos a terceros 0ue se encargan de resolverlos independientemente de la autonoma de la voluntad de las partes . ,n este segundo grupo se ubican tanto los mecanismos de justicia formal como el arbitraje=
7 Ger entre otros inger6 (inda6 ettling $isputes= 455:= econd ,dition= OestvieP pressS tep+enGoldberg6 Green ,ric % ander6 &ranT= $ispute Resolution= 45936 (ittle6 BroPn and Compan%S &olberg6 ?a% % -a%lor6 #lison= Mediacin1 Resolucin de conflictos sin litigio= 455<6 M.xico6 ,ditorial (imusa= Monro% Cabra6 Marco Gerardo= M.todos #lternativos de olucin de Conflictos= )xford >niversit% *ress6 4558

(a intervencin de terceros neutrales dentro de estos dos sistemas puede variar seg'n el grado de su intervencin % control del proceso= (a doctrina +a denominado intervencin in0uisitiva a0uella en la 0ue el tercero maneja completamente el proceso con mu% poca intervencin de las partes en conflicto= ,sta forma de intervencin es tpica de los sistemas de +eterocomposicin= *or el contrario la intervencin es dispositiva6 cuando son las partes en controversia las 0ue manejan el proceso6 como ocurre en la mediacin o la conciliacin= &inalmente puede existir una intervencin mixta6 cuando tanto las partes como el tercero6 en diferente grado % distinta forma6 participan % controlan el proceso de b's0ueda de soluciones= ,n la autocomposicin las partes pueden abordar la solucin del conflicto6 %a sea comunic/ndose e intercambiando propuestas directamente -% en este caso estamos ante una negociacin-6 o bien con la intervencin de un tercero neutral e imparcial 0ue facilita % promueve el di/logo % la negociacin entre ellas R% en ese evento nos encontramos ante la mediacin6 en cual0uiera de sus modalidades-= i bien el t.rmino conciliacin se emplea en varias legislaciones como sinnimo de mediacin6 en sentido estricto la conciliacin es una forma particular de mediacin en la 0ue el tercero neutral e imparcial6 adem/s de facilitar la comunicacin % la negociacin entre las partes6 puede proponer frmulas de solucin 0ue las partes pueden o no aceptar seg'n sea su voluntad=8 $entro de este conjunto de mecanismos alternativos de solucin de conflictos6 en especial en el sistema norteamericano6 se destacan distintas modalidades 0ue varan seg'n el tipo de intervencin % las funciones 0ue realice el tercero= ,stas modalidades se pueden clasificar en tres grandes grupos1
aD (a negociacin directa de las partes6 donde slo 0uienes est/n

involucrados en el asunto en discusin participan en el di/logo % sin la intervencin de un tercero6 proponen frmulas de arreglo % adoptan una solucin para poner fin al conflicto=9
8 ,n los ,stados >nidos6 el t.rmino conciliacin +a sido abandonado por la percepcin negativa 0ue tal concepto induca en las partes6 especialmente en materia de conflictos de familia6 por dos razones1 por la idea de 0ue la conciliacin pona fin al conflicto entre las partes de manera definitiva6 % por su semejanza con el t.rmino reconciliacin6 0ue resultaba contrario a lo 0ue buscaba una pareja en proceso de divorcio o separacin= *or esa razn se +a +ec+o .nfasis en el t.rmino mediacin= ,n #ustralia6 Canad/6 #rgentina6 >rugua%6 *er'6 ,spaEa % Colombia6 por tan slo citar algunos ejemplos6 el t.rmino conciliacin se usa como sinnimo de mediacin= obre este tema ver6 por ejemplo6 inger6 (inda6 ettling $isputes= 455:6 econd ,dition= OestvieP *ress= 9 ,n esta materia6 varios doctrinantes americanos +an desarrollado teoras % t.cnicas de negociacin 0ue permiten a las partes distinguir entre intereses % posiciones6 crear opciones de solucin 0ue satisfagan a todos6 encontrando reglas est/ndares o principios neutrales 0ue faciliten la negociacin6 reconocer las limitaciones de las posibles soluciones e indentificando posibles alternativas de solucin= Ger6 entre otros6 &is+er6 Roger6 >r%6 Oilliam % *atton6 Bruce6 Getting to Aes= 45546 econd ,dition6 *enguin BooTsS &is+er6 Roger % BroPn6 cott6 Getting -oget+er6 45956 *enguin BooTsS Goldberg6 tep+en6 Green6 ,ric % ander6 &ranT= $ispute

aD (a resolucin asistida por un tercero neutral6 0ue a su vez se divide en

dos subgrupos1
a= (a mediacin 0ue es un procedimiento consensual6 confidencial a

trav.s del cual las partes6 con la a%uda de un facilitador neutral entrenado en resolucin de conflictos6 interviene para 0ue las partes puedan discutir sus puntos de vista % buscar una solucin conjunta al conflicto= (a mediacin puede ser de distintas formas6 entre las cuales se encuentran1 la facilitacin6 la conciliacin % la regulacin negociada5=
a= (os sistemas +bridos de negociacin asistida6 0ue tienen

resultados predefinidos % dentro de los cuales se encuentran la evaluacin neutral previa4;6 el descubrimiento de los +ec+os446 el defensor de usuarios6 consumidores o empleados4<6 el minijuicio426 el proceso abreviado ante jurado4:6 la administracin del proceso436 el arreglo judicial476 el arbitraje no vinculante486 la mediacin-arbitraje49
aD (a adjudicacin6 en la 0ue un tercero resuelve el conflicto por las partes

% dentro del cual se encuentran el arbitraje6 los sistemas de justicia formal % la justicia impartida por determinadas autoridades administrativas= (a mediacin es tal vez el m/s informal6 expedito % econmico -en materia de tiempo % costos- de los mecanismos mencionados= ,s tambi.n uno de los m/s populares debido principalmente a 0ue el mediador no decide 0ui.n tiene la razn6 no dispone de autoridad para imponer una decisin a las partes6 tan slo las asiste para 0ue conjuntamente exploren6 reconcilien sus diferencias % encuentren alternativas de solucin a su disputa= *or su relevancia para el

Resolution= 45936 (ittle6 BroPn and Compan%S (inda inger6 )b= Cit= 5 Regulator% negotiation= 4; ,arl% neutral evaluation 44 &act-finding 4< )mbudsperson 42 Minitrial 4: ummar% jur% trial 43 Case management 47 ?udicial settlement 48 "onbinding arbitration o court-annexed arbitration 49 MediationLarbitration o med-arb

presente proceso6 a continuacin se describen las principales caractersticas de los mecanismos de negociacin asistida por terceros=45 ,n primer lugar6 est/ la facilitacin6 en la cual el mediador tiene un papel menos activo % limita su actuacin a reducir los obst/culos de comunicacin6 para permitir 0ue todas las partes expongan su versin de la disputa % expresen sus sentimientos6 posiciones e intereses con el fin de 0ue se puedan identificar r/pidamente las /reas de acuerdo % desacuerdo entre las partes= ,n segundo lugar6 est/ la conciliacin6 donde el mediador tiene un papel m/s activo6 pues adem/s de facilitar el di/logo6 puede proponer frmulas de arreglo 0ue las partes pueden o no aceptar= ,n tercer lugar6 est/ la regulacin negociada6 empleada principalmente con gremios o grupos enfrentados6 para acordar nuevas reglas de juego o promover la autoregulacin de conductas6 especialmente en materia de seguridad laboral % ambiental= ,n cuarto lugar6 est/ la evaluacin neutral previa= e trata de un mecanismo confidencial6 generalmente empleado en la solucin de asuntos comerciales complejos6 mediante el cual las partes acuden a un experto neutral6 normalmente un abogado con muc+a experiencia en la materia6 0ue eval'a cada posicin dentro del caso6 identifica los elementos comunes6 las posibilidades legales de cada pretensin % luego comunica sus conclusiones a las partes6 usualmente por separado= ,sta evaluacin permite llegar a una solucin temprana del conflicto6 pero tambi.n facilita 0ue las partes6 en caso de 0ue decidan acudir a un proceso judicial6 acuerden un plan para la discusin judicial del caso % la reduccin del debate a lo esencial= ,n 0uinto lugar6 est/ el descubrimiento de hechos6 donde el tercero neutral indaga sobre los +ec+os 0ue originan el conflicto6 los examina % propone una conclusin a las partes6 0uienes pueden acogerla o rec+azarla= ,n sexto lugar6 est/ el defensor de usuarios, consumidores o empleados6 persona neutral 0ue recibe 0uejas por productos o servicios defectuosos o6 incluso6 excepcionalmente peticiones de los mismos empleados de la compaEa % 0ue interviene para mediar los posibles conflictos 0ue surjan entre la compaEa % el 0uejoso6 proponer alternativas de solucin o recomendar modificaciones a los sistemas de administracin de la compaEa= ,n s.ptimo lugar6 se encuentra el mini juicio6 usado principalmente para solucionar conflictos entre grandes corporaciones o entre corporaciones %
45 ,ntre muc+os otros6 se pueden consultar1 #ntaTi6 "abil= (e reglement amiable des litiges= 45596 (es .ditions Avon Blais !nc6 Canad/S Uovac+6 Uimberlee= Mediation1 *rinciples and *ractice= 455:6 Oest GroupS Bennet6 Marl % Hermann6 Mic+ele= -+e #rt of Mediation6 45576 "ational !nstitute for -rial #dvocac%= S tep+enGoldberg6 Green ,ric % ander6 &ranT= )p= CitS &olberg6 ?a% % -a%lor6 #lison= )p= CitS Monro% Cabra6 Marco Gerardo= )p= CitS "olan-Hale%6 ?ac0ueline M== #lternative $ispute Resolution in a "uts+ell= Oest *ublis+ing Compan%6 4554S inger6(inda )p= Cit=

agencias gubernamentales6 a trav.s del cual los abogados de cada parte presentan versiones resumidas del caso ante las directivas6 o las personas con capacidad de decisin en la respectiva corporacin o agencia involucrada6 bajo la moderacin de un asesor neutral6 normalmente un juez retirado6 en sesiones de un da o dos= #l final de estas sesiones6 las directivas tratan de negociar una solucin % en caso de no lograrlo6 el asesor neutral puede promover una mediacin o recomendar una frmula de arreglo especfica= ,ste mecanismo permite a los directivos de una corporacin un examen breve de su situacin % posibilidades de .xito en caso de acudir a la justicia estatal para resolver la disputa= ,n octavo lugar6 est/ el proceso abreviado ante jurado6 en el 0ue se intenta identificar los posibles resultados de un juicio ante un jurado simulado= ,ste procedimiento fue diseEado para evitar juicios largos en casos complejos6 mediante audiencias breves ante un panel de jurados asesores 0ue emiten una decisin no vinculante % explican a las partes los factores 0ue los llevaron a esa decisin= ,n noveno lugar6 se encuentra la administracin del proceso6 a trav.s del cual el juez % las partes examinan preliminarmente los asuntos en discusin6 la posibilidad de acudir a mecanismos alternativos de resolucin de conflictos6 el volumen de pruebas 0ue se presentar/n6 el orden de discusin de los asuntos6 la eliminacin de cuestiones no relevantes o su postergacin a una etapa posterior % el tiempo re0uerido para cada etapa del proceso6 con el fin de reducir el caso a los asuntos m/s relevantes % acordar un plan % un calendario aproximado con tiempos procesales cortos para la resolucin del mismo= ,n d.cimo lugar6 est/ el arreglo judicial negociado6 mediante el cual las partes acuden por recomendacin del juez 0ue est/ a cargo del caso o a iniciativa de las partes6 ante un juez distinto 0ue act'a como mediador o facilitador para buscar una solucin negociada= ,ste nuevo juez act'a como mediador6 promueve la comunicacin entre las partes % ofrece asesora neutral con el fin de terminar el proceso mediante la firma de un acuerdo= i tal acuerdo no se logra6 el proceso judicial continua su tr/mite= ,n und.cimo lugar6 est/ el arbitraje no vinculante6 mediante el cual una disputa entre dos o m/s partes es sometida a un /rbitro para 0ue6 con base en las pruebas % argumentos aportados por las partes6 resuelva el conflicto por .stas6 0uienes pueden aceptar la solucin o controvertirla ante una corte= A6 finalmente6 la mediacin,arbitraje6 empleada por las partes para 0ue el tercero neutral resuelva la cuestin en caso de 0ue ellas no logren un acuerdo= ,n ese evento6 el tercero puede ser la misma persona 0ue intenta mediar el conflicto % en caso de no lograrse el acuerdo6 sustitu%e a las partes en la formulacin de la solucin 0ue resulta vinculante para ellas= Con frecuencia6 dado 0ue ante la figura del mediador es factible 0ue las partes compartan informacin reservada 0ue puede ser usada en su contra en caso de 0ue fracase la

mediacin6 las partes prefieren 0ue la persona 0ue act'a como mediadora sea distinta de la 0ue resuelva el asunto como /rbitro= (a implantacin de estos mecanismos en los distintos sistemas jurdicos coincide con el logro de cuatro objetivos b/sicos comunes1 CiD facilitar el acceso a la justiciaS CiiD proveer una forma m/s efectiva de solucin a los conflictosS CiiiD mejorar la capacidad de la comunidad para participar en la resolucin de los conflictosS % CivD aliviar la congestin6 la lentitud % los costos de la justicia estatal formal= ,stos mecanismos son frecuentemente utilizados para resolver controversias sobre contratos comerciales % civiles6 responsabilidad extracontractual6 procesos de separacin % divorcio6 alimentos % custodia de los +ijos6 disputas por despidos injustificados o por polticas discriminatorias en materia laboral6 controversias sobre contratos administrativos % recientemente tambi.n como instrumentos para facilitar la participacin ciudadana en el diseEo de polticas e instrumentos legales conjuntamente con las autoridades= #'n cuando en un principio estos mecanismos fueron establecidos para 0ue los particulares acudieran a ellos de manera voluntaria6 la prevalencia de la cultura del litigio <; +a llevado a 0ue se consagre la obligatoriedad de la mediacin %a sea en la etapa prejudicial6 o durante el proceso judicial= (a mediacin obligatoria +a sido consagrada6 por ejemplo6 en los ,stados >nidos en el ,stado de California -particularmente para asuntos de custodia de menores<4-6 en Vueensland6 #ustralia para materias comerciales<<6 en )ntario6 Canad/ para resolver controversias civiles6 laborales % de familia <26 en el *er' para asuntos civiles6 laborales % de familia <:S % en #rgentina para asuntos civiles % comerciales6 laborales % de familiar<3=
<; obre este tema6 ver (ieberman6 ?et+ro= -+e litigious societ%= 45926 "eP AorT6 Basic BooTs6 !nc6 *ublis+ers= #uerbac+6 ?erold == >ne0ual ?ustice1 (aP%ers and ocial C+ange in Modern #merica6 45946 )xford >niversit% *ress= -ribe6 (aurence H= -oo Muc+ (aP6 -oo (ittle ?ustice= "eP AorT tate Bar ?ournal6 "ovember6 459;6 p/gs= 3::-39; <4 -ambi.n es obligatoria la mediacin para asuntos de custodia de menores en #lasTa6 #rizona6 $elaPare6 &lorida6 Uansas6 (ouisiana6 "evada6 "uevo M.xico6 Carolina del "orte6 )regon % $aTota del ur= ,n Maine % )+io6 la mediacin es obligatoria adem/s para todos los asuntos 0ue tengan 0ue ver con separaciones6 anulacin de matrimonio % divorcio de parejas 0ue tengan +ijos menores de edad= (inda inger6 ettling $isputes6 455:6 p/ginas :4 % :<= (a obligatoriedad de la mediacin surge por disposicin legal o por mandato del juez= << Vueensland Court (egislation #mendment #ct 4553 Cestablece la mediacin obligatoria para los asuntos comerciales 0ue conocen las Cortes uprema6 $istrital % los Magistrados de VueenslandD=

<2 Regulation 45: of -+e Revised Regulations of )ntario6 455;6 enmendada por varias regulaciones
provincialesD <: (e% <8259 del 42 de enero del <;;4 del *er' C0ue exclu%e expresamente de la posibilidad de conciliacin las siguientes materias Cartculos 4; % <2D1 aD (a parte emplazada est. domiciliada en el extranjeroS bD en los procesos contenciosos administrativosS cD en los procesos cautelaresS dD de ejecucinS eD de garantas constitucionalesS fD tercerasS gD en los casos de violencia familiarS % +D cuando se trate de derec+os % bienes de incapaces=

(as estadsticas sobre el funcionamiento de la conciliacin en general % de la obligatoriedad de la conciliacin prejudicial en particular6 a'n cuando no son comparables entre s<76 muestran cmo el empleo de estos mecanismos reduce significativamente el tiempo de resolucin de los casos %6 contribu%e efectivamente a modificar la cultura del litigio= ,n cuanto a la mediacin voluntaria son varios los estudios 0ue muestran la efectividad de este mecanismo= #s6 por ejemplo6 en el estado del Colorado un estudio realizado en 4559 % 4555<86 mostr 0ue la mediacin resultaba efectiva para lograr un acuerdo entre las partes en el 95=4W de los casos <9= ,n otro estudio sobre la mediacin en pe0ueEas causas<56 la efectividad promedio fue del 7;W= ,n el estado de "ueva AorT6 un estudio realizado durante el perodo 4595 % 45596 mostr 0ue el programa de resolucin de conflictos resolvi m/s de :;;=;;; casos6 de los cuales el :9W conclu%eron con un acuerdo % de .stos el acuerdo fue total en el 9;W de los casos mediados= 2; ,n -exas6 las estadsticas sobre mecanismos alternativos de resolucin de conflictos elaboradas al principio de la d.cada de los aEos 5; mostraron 0ue el 89=:W de los casos sometidos a este procedimiento culminaron en alg'n tipo de acuerdo24= ,n cuanto a la mediacin obligatoria6 en 45536 en el estado de California6 en el 87W de los casos mediados las partes alcanzaron alg'n tipo de acuerdo % m/s del 5;W de los encuestados manifestaron su deseo de utilizar el mismo procedimiento= ,n 45596 la )ficina de Resolucin de Controversias de la Rama ?udicial de Colorado2<6 encontr 0ue la mediacin obligatoria ordenada
<3 ,n #rgentina6 el artculo < de la (e% <:=382 de 4553 exclu% de la mediacin previa obligatoria los siguientes procedimientos1 4= - Causas penales= <= - #cciones de separacin personal % divorcio6 nulidad de matrimonio6 filiacin % patria potestad6 con excepcin de las cuestiones patrimoniales derivadas de .stas= ,l juez deber/ dividir los procesos6 derivando la parte patrimonial al mediador= 2= - *rocesos de declaracin de incapacidad % de re+abilitacin= := - Causas en 0ue el ,stado "acional o sus entidades descentralizadas sean parte= 3= - #mparo6 +/beas corpus e interdictos= 7= - Medidas cautelares +asta 0ue se decidan las mismas6 agot/ndose respecto de ellas las instancias recursivas ordinarias6 continuando luego el tr/mite de la mediacin= 8= - $iligencias preliminares % prueba anticipada= 9= - ?uicios sucesorios % voluntarios= 5= Concursos preventivos % 0uiebras= 4;= - Causas 0ue tramiten ante la ?usticia "acional del -rabajo= <7 on pocos los estudios 0ue +a%an examinado el impacto de la obligatoriedad de la mediacin frente a la mediacin voluntaria6 en t.rminos del n'mero de casos 0ue llegan a las cortes luego de 0ue el intento de mediacin fracasa= ,n Colombia6 por ejemplo6 no se +a examinado si el impacto de la conciliacin obligatoria +a generado o no un aumento en el n'mero de procesos ejecutivos 0ue +a%an ingresado a la jurisdiccin= <8 ,studio realizado sobre los casos mediados por el $enver Cit% #ttorne%Xs )ffice YY Mediation *rogram in t+e #lternative Resolution *rogram6 durante el perodo "oviembre 4559-"oviembre 4555 <9 Cifras sobre medicin en el Colorado6 citadas en el ,x+ibit 8 del &inal Report of GovernorXs -asT &orce on Civil
?ustice Reform CCaliforniaD6 +ttp1LLPPP=courtinf=ca=gov Zen este sitio se citan los estudios de 45536 45556 <;;4 de Carol #= "olan and t+e Center for #nal%sis of alternative dispute resolution s%stems[

<5 ,studio realizado en los casos adelantados por el &irst ?udicial $istrict6 mall Claims Court6 Mediation ervices *rogram6 durante el periodo )ctubre 4559-)ctubre 4555 2; -+e Communit% Mediator6 "ational #ssociation for Communit% Mediation6 ummer 4555 ZPPP=smti+l%ons=caLpracticeareasL#$RL*ublicationsL#$R\55\;9\4=+tm 24 Cifras sobre medicin ,x+ibit 8 del &inal Report of GovernorXs -asT &orce on Civil ?ustice Reform CCaliforniaD6
+ttp1LLPPP=courtinf=ca=gov

2< Colorado ?udicial Branc+ - )ffice of $ispute Resolution6 4559 Report6 PPP=attorne%general=jus=gov=ca

por los jueces redujo la tasa de nuevos casos ante las cortes en un 22W=22 ,n #rgentina6 la evaluacin de la experiencia de la mediacin previa % obligatoria durante los dos primeros aEos % medio de utilizacin de la figura6 mostraron 0ue el :3W de los casos atendidos culminaron en un acuerdo= ,n la experiencia piloto en la 0ue el juez6 previa seleccin del caso entre los 0ue tramitaban en su juzgado6 invitaba a las partes % abogados a concurrir a la mediacin6 el 3<62:W+ttp1LLPPP=fundacionlibra=org=arL - :de las mediaciones realizadas terminaron en un acuerdo= ,n el primer aEo de funcionamiento de la mediacin slo un 2;W de los casos derivaron en un juicio ante las cortes= ,l crecimiento de la litigiosidad6 0ue se encontraba en una curva ascendente al inicio de la vigencia de la le%6 con un incremento promedio de <7688W durante los tres aEos previos C4552L53D a la le%6 se redujo en un 4;6:7W6 en los tres 'ltimos aEos del estudio de impacto C4557L55D= (a gran ma%ora de los acuerdos logrados por las partes en la mediacin se cumplen % slo el 464 W de los casos terminan en procesos de ejecucin judicial= (os estudios estadsticos realizados en #rgentina muestran6 adem/s6 0ue el ma%or porcentaje de acuerdos se logra en conflictos cu%os montos van de ]4 a ]3=;;; dlares6 % a medida 0ue el monto aumenta .stos disminu%en6 con lo cual se +a mejorado el acceso a la justicia para casos 0ue antes no llegaban a ella6 por ser de cuantas relativamente bajas= ,n Canad/6 en un estudio piloto realizado en el aEo <;;; para examinar el impacto de la conciliacin obligatoria en -oronto % )ttaPa6 se encontr 0ue m/s del :;W de los casos sometidos a conciliacin obligatoria terminaban en un acuerdo de las partes % 0ue la duracin % los costos de los procesos se reducan considerablemente2:= ,n 4558 del total de casos mediados en )ntario6 ::W culminaron en un arreglo total durante la audiencia de conciliacin6 48W lograron un acuerdo parcial en esa misma sesin % 3W llegaron a alg'n acuerdo dentro de los 7; das siguientes a la mediacin=23 *ara el caso colombiano6 las cifras elaboradas por el Ministerio de ?usticia % el Consejo uperior de la ?udicatura sobre el funcionamiento de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos resaltan algunas de las bondades de la conciliacin=
En relacin con los indicadores de acceso y del an$lisis de una investigacin cuantitativa reali#ada por el !onsejo (uperior de la <udicatura denominada
22 Colorado ?udicial Branc+ - )ffice of $ispute Resolution6 4559 Report6 PPP=attorne%general=jus=gov=ca +ttp1LLPPP=foresjusticia=org=arLjornadasLmendozaLtrabajosL?Carlos$upuis=+tm 2: !nforme final del *ro%ecto *iloto de Mediacin obligatoria para -oronto % )ttaPa6 financiado por el Ministr% of t+e #ttorne% General durante 4555= 23 Graeme MeP % "atalie Barnett= # Clas+ of CulturesK #n ,xamination of (aP%erXs #ttitudes to Mediation and #lternative $ispute Resolution in )ntario= #gosto de 45556 Uuala (umpurS % !arolyn <. DorEins, Mandator% Mediation - )ne Aear (ater6 Febrero1:::, PPP=smit+l%ons=caLpracticeareasL#$RL*ublications

 rimera Encuesta *acional de <usticia)3erecho de +cceso al (ervicio de <usticia, alrededor de un 67.>AG de la totalidad de conflictos puestos en conocimiento de las autoridades y particulares son resueltos por centros de conciliacin, arbitraje y amigable composicin y conciliadores en equidad. En este sentido y de acuerdo con el @apa <udicial de !olombia ZConsejo uperior de la ?udicatura= ala #dministrativa= 4559[ la jurisdiccin ordinaria cuenta con A.1>= ju#gados y A: 5ribunales (uperiores del 3istrito para un total de 6?.2:> servidores p&blicos, sin contar con el concurso que tiene la efectividad en la prestacin del servicio, del 6::G de conflictos que entra a cada despacho judicial se est$ resolviendo el :,:1G y por cada centro de conciliacin el :.66G, siendo cinco veces m$s productivos los centros de conciliacin, pese a que %stos cuentan con una infraestructura y gestin medianamente buena y cuya estructura no tiene punto de comparacin con la infraestructura de los mecanismos formales de administracin de justicia.27

)%<% E3 *e.ec7/ a acce*e. a 3a =54ticia 6 3a *i4:/4ici2n *e 5n .ec5.4/ =5*icia3 e@ecti1/ $e las consideraciones anteriores se conclu%e 0ue la mediacin forma parte de polticas encaminadas a promover el acceso a la justicia % 0ue los resultados observados indican 0ue realmente pueden llegar a cumplir6 en ma%or o menor grado6 dic+a finalidad= "o obstante6 esto no es suficiente para precisar la relevancia constitucional de la mediacin a la luz del derec+o a acceder a la justicia= *ara ello es necesario adelantar algunas consideraciones sobre el concepto de tutela judicial efectiva= ,l derec+o a acceder a la justicia tambi.n guarda estrec+a relacin con el derec+o al recurso judicial efectivo como garanta necesaria para asegurar la efectividad de los derec+os6 como 0uiera 0ue no es posible el cumplimiento de las garantas sustanciales y de las formas procesales establecidas por el Legislador sin que se garantice adecuadamente dicho acceso.28 -anto para la proteccin de los derec+os6 como para la solucin de conflictos6 el derec+o a acceder a la justicia Rformal o alternativaR exige en todas % cada una de las etapas del proceso 0ue la actividad de justicia est. orientada a facilitar la solucin pacfica de los conflictos % asegurar de manera efectiva el goce de los derec+os= *or eso la Constitucin expresamente establece 0ue el derec+o sustancial prevalece sobre el derec+o formal= ,l derec+o a acceder a la justicia no cumple su finalidad con la sola
27 Gaceta del Congreso "o= :;;6 del <5 de octubre de 45556 p/gina 3= *ara 45596 el Ministerio de ?usticia +aba autorizado 4:3 centros de conciliacin6 arbitraje % amigable composicin6 ubicados en <3 departamentos= ,l estudio cuantitativo de las actas de conciliacin elaborado en 4559 por la $ivisin de Conciliacin de la $ireccin General de *revencin % Conciliacin del Ministerio de ?usticia % del $erec+o6 seEal 0ue el 95W de las conciliaciones se referan a asuntos de familia6 8W a asuntos laborales6 <W a materias civilesS 4W a temas comerciales6 4W en asuntos penales % 4W en temas contencioso administrativos= 28 Corte Constitucional entencia --<79 de 4557= M=*= #ntonio Barrera Barbonell=

consagracin formal de recursos % procedimientos6 sino 0ue re0uiere 0ue .stos resulten realmente idneos % eficaces= #s lo +a sostenido la Corte !nteramericana de $erec+os Humanos6 al afirmar 0ue
C===D la ine"istencia de un recurso efectivo contra las violaciones a los derechos reconocidos por la !onvencin constituye una transgresin de la misma por el Estado arte en el cual semejante situacin tenga lugar. En ese sentido debe subrayarse que, para que tal recurso e"ista, no basta con que est% previsto por la !onstitucin o la ley o con que sea formalmente admisible, sino que se requiere que sea realmente idneo para establecer si se ha incurrido en una violacin a los derechos humanos y proveer lo necesario para remediarla.

,n este mismo sentido se +a pronunciado la Corte !nteramericana de $erec+os Humanos al interpretar el artculo <3=4 de la Convencin #mericana de $erec+os Civiles % *olticos para definir cu/ndo no existe recurso judicial efectivo1
=== no pueden considerarse efectivos aquellos recursos que, por las condiciones generales del pas o incluso por las circunstancias particulares de un caso dado, resulten ilusorios. Ello puede ocurrir, por ejemplo, cuando su inutilidad haya quedado demostrada por la pr$ctica, porque el oder <udicial care#ca de la independencia necesaria para decidir con imparcialidad o porque falten los medios para ejecutar sus decisiones0 por cualquier otra situacin que configure un cuadro de denegacin de justicia, como sucede cuando se incurre en retardo injustificado en la decisin0 o, por cualquier causa, no se permita al presunto lesionado el acceso al recurso judicial.29

,n conclusin6 para la Corte resulta claro 0ue la justicia estatal formal no siempre es efectiva6 en especial cuando no se +an previsto recursos judiciales idneos % suficientes 0ue faciliten la solucin pacfica de los conflictos6 o cuando la complejidad de los procedimientos o de las condiciones de tiempo6 modo % lugar exigidas por el legislador restringen la capacidad de alcanzar el goce efectivo de los derec+os cu%a proteccin se busca al acudir a las instancias judiciales= (os mecanismos alternativos de resolucin de conflictos no representan una desconfianza +acia la justicia estatal formal6 sino un reconocimiento de 0ue procedimientos menos formales % alternativas de justicia autocompositiva complementan las opciones a las cuales pueden acudir las personas para resolver sus disputas= *or ello6 mecanismos como la mediacin % la conciliacin6 m/s 0ue medios para la descongestin judicial6 son instrumentos para garantizar el acceso efectivo a la justicia % promover la resolucin pacfica de los conflictos= #s +an sido concebidos % desarrollados6 como se anot anteriormente cuando se +izo referencia a las olas de las reformas para promover el acceso a la justicia=

Corte !nteramericana de $erec+os Humanos6 Garantas ?udiciales en ,stados de ,mergencia C#rts= <8=<6 <3 % 96 Convencin #mericana sobre $erec+os HumanosD6 )pinin Consultiva )C-5L98 del 7 de octubre de 45986 erie # "o= 56 p/rr= <:= 29 Corte !nteramericana de $erec+os Humanos6 Garantas judiciales en estados de emergencia C#rts= <8=<6 <3 % 9 Convencin #mericana sobre $erec+os HumanosD6 )pinin Consultiva )C-5L98 del 7 de octubre de 45986 erie # "o= 56 p/rr= <:=D= ,sta opinin +a sido reiterada por la Corte !nteramericana de $erec+os Humanos6 en los Casos Gel/s0uez Rodrguez6 &air.n Garbi % ols Corrales % Godnez Cruz=

5% La c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 /93i?at/.ia c/8/ 3i8itaci2n *e3 *e.ec7/ a acce*e. a 3a =54ticia e4 c/n4tit5ci/na38ente .a>/na93e% # partir de estas consideraciones generales6 pasa la Corte a abordar el problema jurdico especfico planteado por los cargos elevados contra las normas demandadas= ,l cargo de la demanda se encamina a cuestionar la validez constitucional de la conciliacin prejudicial obligatoria= ,l actor estima 0ue convertir la conciliacin en un re0uisito de procedibilidad constitu%e una gravosa restriccin al ejercicio del derec+o fundamental a acceder a la justicia= # la Corte le corresponde determinar si dic+a limitacin es inconstitucional o si encuentra justificacin razonable en las normas superiores= *ara +acerlo6 esta Corporacin proceder/6 primero6 a clarificar el /mbito de proteccin del derec+o a acceder a la justicia= (uego caracterizar/ el grado de afectacin de este derec+o resultante de una medida como la conciliacin prejudicial obligatoria= *osteriormente6 analizar/ la razonabilidad de la limitacin creada por el legislador6 teniendo en cuenta los fines 0ue podran justificarla6 el medio empleado en las normas demandadas % la relacin existente entre los fines % el medio escogido por el legislador para alcanzarlos=25 ,sta metodologa desarrollada por la Corte6 conocida como test de razonabilidad6 permite examinar si una medida limitativa de los derec+os fundamentales cumple o no una finalidad acorde con la Constitucin *oltica % si los medios utilizados por el legislador para alcanzarla son o no idneos= :; (os criterios de an/lisis al aplicar un juicio de razonabilidad son distintos en razn a varios factores6 entre otros6 dependiendo de los derec+os en juego % de la facultad con 0ue cuente el legislador para establecer la limitacin a los derec+os afectados=:4

25 ,n relacin con la aplicacin del test de razonabilidad ver6 entre otras6 las sentencias de la Corte Constitucional6 C-32;L526 C-44<L;;6 C-;52L;4 % C-<;:L;46 M*1 #lejandro Martnez CaballeroS C-;<<L576 M*1 Carlos Gaviria $azS C-338L;4% C-782L;46 M*1 Manuel ?os. Cepeda ,spinosa= :; Corte Constitucional6 entencia C-228 de 45586 M*1 Carlos Gaviria $az= ,n este fallo en el 0ue se analiz la constitucionalidad del establecimiento de privilegios o beneficios para los ciudadanos 0ue ejercen el derec+o al voto6 la Corte examin la libertad de configuracin 0ue tiene el legislador para escoger una medida 0ue limite un derec+o fundamental= ,n esa ocasin dijo la Corte1 Es importante anotar, que si bien el test e"ige que el int%rprete eval&e la necesidad del medio para el logro del fin perseguido, esta facultad no puede entenderse como una e"clusin de la potestad plena del legislador para elegir entre diferentes alternativas las que, a su juicio, mejor satisfagan el fin propuesto. En otras palabras, si los medios utili#ados son adecuados y proporcionados, el legislador podr$ escoger el que estime m$s conveniente, sin necesidad de probar que la medida elegida es la &nica disponible para alcan#ar su objetivo = :4 #s por ejemplo6 al aplicar este test en materia de igualdad6 la Corte Constitucional +a utilizado con diferentes intensidades el test de razonabilidad6 dependiendo de las materias en juego= Ger entre otras las sentencias C-:;: de <;;46 M=*= Marco Gerardo Monro% CabraS C-3;3 de <;;46 M=*= Marco Gerardo Monro% CabraS C-;:9 de <;;4 M=*= ,duardo Montealegre (%nettS C-385 de <;;46 M=*= ,duardo MontealegreS C-3:; de <;;46 M=*= ?aime Crdoba -riviEoS C-455 de <;;4 M=*= Rodrigo ,scobar Gil

,n este evento6 como 0uiera 0ue se trata de la limitacin a un derec+o fundamental Rel acceso a la justicia- en principio correspondera aplicar un test de razonabilidad estricto:<= in embargo6 la Corte advierte 0ue en materia de derec+os fundamentales de orden procesal6 existe norma expresa sobre la facultad del legislador para regular los procedimientos % mecanismos 0ue garanticen la proteccin judicial de los derec+os Cartculo 95D6 para atribuir excepcionalmente funciones jurisdiccionales a las autoridades administrativas % determinar la forma en 0ue los particulares administrar/n justicia en la condicin de /rbitros % conciliadores Cartculo 447D6 para expedir cdigos Cartculo 43;6 numeral <D6 para regular los procedimientos % recursos para la proteccin de derec+os % deberes fundamentales de las personas % el funcionamiento de la administracin de justicia Cartculo 43<D % para regular el acceso a la justicia Cartculo <<5D= *or consiguiente6 la Constitucin reconoce al legislador un margen razonable para ejercer su potestad de configuracin en estas materias= *or lo anterior6 proceder/ la Corte a describir6 en primer lugar6 cu/l es el grado de afectacin del derec+o a acceder a la justicia en este caso= (uego6 analizar/ si los fines no slo son legtimos sino tambi.n constitucionalmente importantes6 dado 0ue promueven intereses p'blicos valorados por la Carta o en razn de la magnitud del problema 0ue el legislador busca resolver= *osteriormente6 caracterizar/ el medio escogido por el legislador para apreciar si est/ permitido= A6 finalmente6 examinar/ si el medio6 no solo es adecuado6 sino efectivamente conducente a alcanzar los fines buscados por la norma sometida a control constitucional= 5%1% E3 a3cance *e3 *e.ec7/ a acce*e. a 3a =54ticia en 3a C/n4tit5ci2n 6 en 3a =5.i4:.5*encia *e 3a C/.te C/n4tit5ci/na3 (a Constitucin se preocup tanto por el fortalecimiento % la eficacia de la justicia6 como por el acceso a ella= #s6 en cuanto a la justicia formal6 la Carta consagr el derec+o a acceder a la justicia Cartculo <<5D6 estableci :< Con respecto a la aplicacin de este test en relacin con el derec+o a la igualdad6 en la
entencia C782L;46 M*1 Manuel ?os. Cepeda6 la Corte explic brevemente las distintas intensidades de este test % dijo lo siguiente en cuanto al test estricto1 !on respecto al test estricto de ra#onabilidad, los elementos de an$lisis de la constitucionalidad son los m$s e"igentes. El fin de la medida debe ser legtimo e importante, pero adem$s imperioso. El medio escogido debe ser no slo adecuado y efectivamente conducente, sino adem$s necesario, o sea, que no pueda ser rempla#ado por un medio alternati!o menos lesi!o. +dicionalmente, el test estricto es el &nico que incluye la aplicacin de un juicio de proporcionalidad en sentido estricto. El juicio de proporcionalidad en sentido estricto es el cuarto paso del test estricto de ra#onabilidad. Este e"ige que los beneficios de adoptar la medida e"cedan claramente las restricciones impuestas sobre otros principios y valores constitucionales por la medida.

mecanismos como la tutela Cartculo 97D6 la accin de cumplimiento Cartculo 98D6 las acciones populares % las acciones de clase Cartculo 99D %6 adem/s6 dej en manos del legislador la posibilidad de crear los dem/s recursos6 acciones % procedimientos necesarios para garantizar la integridad del orden jurdico % la proteccin de los derec+os individuales6 de grupo o colectivos6 frente a la accin u omisin de las autoridades p'blicas Cartculo 95D= #dicionalmente6 autoriz de manera excepcional 0ue las autoridades administrativas administran justicia Cartculo 4476 inciso 2D= *ero tambi.n se preocup el constitu%ente por garantizar el acceso a la justicia a trav.s de la propia organizacin de la administracin de justicia %6 as6 encarg al Consejo uperior de la ?udicatura Cartculo <38D la funcin de ubicar % redistribuir los despac+os judiciales6 crear6 suprimir6 fusionar % trasladar cargos en la administracin de justicia % proponer pro%ectos de le% en la materia6 as como cdigos sustantivos % de procedimiento= ,n materia de justicia no formal6 el ,statuto uperior autoriz la participacin transitoria de los particulares en la administracin de justicia como /rbitros o conciliadores Cartculo 4476 inciso :D % como jueces de paz Cartculo <:8D= # lo anterior se suma el establecimiento de figuras de orden legal como la conciliacin en e0uidad6 la mediacin % la amigable composicin6 las cuales +an ampliado el conjunto de instrumentos diseEados para la solucin pacfica de los conflictos % flexibilizado el funcionamiento de la administracin de justicia=:2 *or otra parte6 la jurisprudencia de esta Corte +a sostenido de manera reiterada:: 0ue el derec+o a acceder a la justicia es un derec+o fundamental 0ue6 adem/s6 forma parte del n'cleo esencial del derec+o al debido proceso:3= $e conformidad con la jurisprudencia de la Corte6 el acceso a la justicia comporta no slo la posibilidad de 0ue cual0uier persona solicite la proteccin de sus derec+os ante los jueces competentes:76 sino tambi.n6 por expresa
:2 >n an/lisis +istrico de la evolucin de la figura de la conciliacin en Colombia puede verse en el salvamento de voto a la entencia C-952L;4 Cdel magistrado Marco Gerardo Monro% CabraD :: Ger entre otras las sentencias C-;35 de 45526 M*1 #lejandro Martnez CaballeroSC-3:: de 45526 M*1 #ntonio Barrera CarbonellS --329 de 455:6 M*1 ,duardo Cifuentes MuEozS C-;28L576 M*1 Gladimiro "aranjo MesaS --<79L576 M*1 #ntonio Barrera CarbonellS C-<43L556 M*C,D1 Mart+a Gictoria /c+ica M.ndezS C-472L556 M*1 #lejandro Martnez CaballeroS >-;54L;;6 M*1 #lvaro -afur GalvisS % C-22;L;;6 M*1 Carlos Gaviria $az= :3 Corte Constitucional6 entencia --<79L576 M*1 #ntonio Barrera Carbonell= ,n este fallo6 la Corte sostuvo 0ue el acceso a la justicia se integra al n&cleo esencial del debido proceso, por la circunstancia de que su garanta supone necesariamente la vigencia de aqu%l, si se tiene en cuenta que no es posible asegurar el cumplimiento de las garantas sustanciales y de las formas procesales establecidas por el legislador sin que se garantice adecuadamente dicho acceso. :7 Corte Constitucional6 entencia C-;28L576 M*1 Gladimiro "aranjo Mesa= ,n este caso al estudiar la constitucionalidad de la (e% ,statutaria de la #dministracin de ?usticia6 la Corte analiz el contenido del derec+o a acceder a la justicia % dijo 0ue .ste implicaba la posibilidad de que cualquier persona solicite a los jueces competentes la proteccin o el restablecimiento de los derechos que consagran la !onstitucin y la ley.

autorizacin del artculo 447 constitucional6 0ue pueda resolver sus disputas a trav.s de mecanismos como la conciliacin o el arbitraje=:8 #s6 +a dic+o 0ue
C===Dla garanta constitucional de acceso a la justicia no significa que todas las disputas entre los particulares deban ser resueltas por los jueces, pues precisamente el artculo 667 de la !arta garanti#a la e"istencia de mecanismos alternativos de solucin de conflictos, como la conciliacin o el arbitraje, los cuales pueden ser ampliados por el Legislador. +l respecto, esta !orte ha dicho que es competencia del legislador, de acuerdo con los par$metros que determine la !arta oltica, el fijar las formas de composicin de los conflictos judiciales, los cuales )no sobra aclararlo) no siempre implican el ejercicio de la administracin de justicia=

eg'n la jurisprudencia de esta Corporacin6 el derec+o a acceder a la justicia tiene un significado m'ltiple= ,ntre otros6 comprende contar con procedimientos idneos % efectivos para la determinacin legal de derec+os % obligaciones:960ue las controversias planteadas sean resueltas dentro de un t.rmino prudencial % sin dilaciones injustificadas 6 0ue las decisiones sean adoptadas con el pleno respeto del debido proceso:56 0ue exista un conjunto amplio % suficiente de mecanismos para el arreglo de controversias 3;6 0ue se prevean mecanismos para facilitar el acceso a la justicia por parte de los pobres346 0ue la oferta de justicia permita el acceso a ella en todo el territorio nacional3<= ,ste derec+o se garantiza tambi.n a trav.s del uso de mecanismos alternativos de resolucin de conflictos32= :8 Corte Constitucional6
entencia C-472L556 M*1 #lejandro Martnez Caballero6 donde la Corte al estudiar la constitucionalidad del artculo 4<8 de la (e% ::7 de 45596 0ue regula la figura del arbitraje6 seEal 0ue los mecanismos alternos de solucin de conflictos tambi.n desarrollaban el derec+o a acceder a la justicia= Corte Constitucional6 entencia C-472L556 M*1 #lejandro Martnez Caballero :9 Ger entre otras las sentencias de la Corte Constitucional6 --358L5<6 M*1 Ciro #ngarita Barn6 >-;78L526 M*1 Ciro #ngarita Barn % &abio Morn $azS --:34L526 M*1 ?orge #rango MejaS --<79L576 M*1 #ntonio Barrera Carbonell= Ger entre otras las sentencias de la Corte Constitucional6 --255L526 M*1 ?os. Gregorio Hern/ndez GalindoS C-3::L526 M*1 #ntonio Barrera CarbonellS --:47L5:6 M*1 #ntonio Barrera CarbonellS --3;<L586 M*1 Hernando Herrera Gergara :5 Ger entre otras las sentencias de la Corte Constitucional6 --;:7L526 M*1 ,duardo Cifuentes MuEoz6 C;52L526 M*1&abio Moron $iaz % #lejandro Martinez Caballero6 C-2;4L526 M*1 ,duardo Cifuentes MuEoz6 C3::L526 M*1 #ntonio Barrera Carbonell6 --<79L576 M*1 #ntonio Barrera Carbonell=6 C-8:<L556 M*1 ?ose Gregorio Hern/ndez 3; Ger entre otras las sentencias de la Corte Constitucional6 >-;78L526 M*1 Ciro #ngarita Barn % &abio Morn $az6 --<83L5:6 M*1 #lejandro Martnez Caballero6 --:47L5:6 M*1 #ntonio Barrera Carbonell6 -3;<L586 M*1 Hernando Herrera Gergara6 C-73<L586 M*1 Gladimiro "aranjo Mesa6 C-8:<L556 M*1 ?ose Gregorio Hern/ndez 34 Ger entre otras las sentencias de la Corte Constitucional --3<<L5:6 M*1 #ntonio Barrera CarbonellS C;28L576 M*1 Gladimiro "aranjo MesaS % C-;84L556 M*1 Carlos Gaviria $az= 3< Ger por ejemplo la sentencia C-438L596 M*1 6 en la cual la Corte encontr 0ue no se vulneraba el derec+o a acceder a la justicia al exigir 0ue la interposicin de la accin de cumplimiento se +iciera ante los -ribunales #dministrativos6 pues la le% estableca un mecanismo para facilitar el acceso en a0uellos sitios donde no +ubiera -ribunales= $ijo entonces la Corte1 *o se vulnera el derecho de acceso a la justicia con la asignacin de la competencia en los 5ribunales !ontencioso +dministrativos, porque aqu%l se garanti#a en la medida en que las personas no tienen que acudir directa y personalmente ante los respectivos tribunales a ejercer su derecho a incoar la accin de cumplimiento, porque pueden remitir, previa autenticacin ante jue# o notario del lugar de su residencia, la respectiva demanda, seg&n las reglas previstas para la presentacin de la demanda en el !digo !ontencioso +dministrativo, cuando el demandante no resida en la sede del 5ribunal= 32 Ger entre otras las sentencias de la Corte Constitucional --<79L576 M*1 #ntonio Barrera Carbonell6 C;28L576 M*1 Gladimiro "aranjo Mesa6C-<43L556 M* Mart+a Gictoria /c+ica de Moncaleano6 C-472L556

-ambi.n +a dic+o la Corte 0ue este derec+o fundamental no impide 0ue el Congreso de la Rep'blica en ejercicio de su potestad legislativa establezca lmites a su ejercicicio= -al como lo sostuvo en la sentencia C-73< de 45586
..../el derecho de acceso a la administracin de justicia resultara seriamente afectado en su n&cleo esencial si, como lo anot la !orte, este pudiera concebirse como una posibilidad ilimitada, abierta a los ciudadanos sin condicionamientos de ninguna especie 3:. 5al interpretacin, evidentemente llevara a la par$lisis total del aparato encargado de administrar justicia, e implicara per se la inobservancia de ciertos derechos de los gobernados, en particular aquel que tienen las personas de obtener pronta y cumplida justicia. ..../en virtud de la cl$usula general de competencia .art. 6>:)1/, el legislador est$ ampliamente facultado para fijar los procedimientos judiciales y, en particular, los t%rminos que conducen a su reali#acin, siempre y cuando los mismos sean ra#onables y est%n dirigidos a garanti#ar el derecho sustancial.33

*or ello es posible 0ue el legislador establezca6 por ejemplo6 lmites temporales dentro de los cuales debe +acerse uso de las acciones judiciales6 o seEale re0uisitos de procedibilidad para poner en movimiento el aparato judicial6 como exigir el agotamiento previo de la va gubernativa6 o condicione el acceso a la justicia a la intervencin mediante abogado o a la observancia de determinados re0uisitos de t.cnica jurdica= "o obstante6 +a advertido la Corte 0ue un razonable diseEo normativo 0ue promueva la intervencin de los particulares en la resolucin pacfica % negociada de los conflictos jurdicos6 no puede desplazar de manera definitiva a la justicia estatal formal ni puede constituirse en un obst/culo 0ue impida el acceso a ella= (a armonizacin de los principios constitucionales contenidos en los artculos 447 % <<5 de la Carta6 exige 0ue tales mecanismos complementen al aparato judicial= #s lo sostuvo esta Corporacin en la sentencia C-47; de 45551
3icho esquema Zde mecanismos alternativos de solucin de conflictos[ , no puede significar en modo alguno la sustitucin total de la jurisdiccin del Estado ni la renuncia de %ste a dispensar la tutela judicial efectiva que se requiere para hacer efectiva la igualdad en los t%rminos de los incisos 1H y AH del art. 6A de la !onstitucin. La facultad del legislador para establecer los contenidos y procedimientos propios de los mecanismos alternativos no implica renuncia o rompimiento de la unidad de la jurisdiccin, ni delegacin de la funcin de administrar justicia sino, una opcin que se le ofrece al propio Estado y a los integrantes de la comunidad, para que puedan escoger entre la solucin negociada del conflicto o la va judicial.37=Csubra%ado fuera de textoD M*1 #lejandro Martnez Caballero6 >-;54L;;6 M*1 #lvaro -afur Galvis6 C-22;L;;6 M*1 Carlos Gaviria $iaz 3: Corte Constitucional6 entencia C- 234L5:6 M*1 Hernando Herrera Gergara 33 Corte Constitucional6 entencia C-73<L586 M*1 Gladimiro "aranjo Mesa= ,n este fallo la Corte encontr conforme a la Carta el establecimiento de plazos perentorios para el ejercicio de determinados recursos procesales en casos de violencia intrafamiliar6 vencidos los cuales %a no era posible interponerlos pues e"iste un inter%s general por parte del Estado y de la sociedad para que los procesos judiciales se surtan en forma oportuna y diligente= 37 Corte Constitucional6 entencia C-47;L556 M*1 #ntonio Barrera Carbonell= $emanda de inconstitucionalidad contra los artculos 796 9<6 93 % 98 de la (e% ::7 de 4559 % artculo <3 CparcialD de la

*or lo anterior6 conclu%e la Corte 0ue no le asiste razn al demandante al suponer 0ue el derec+o a acceder a la justicia es un derec+o 0ue no admite limitaciones= ,l derec+o a acceder a la justicia no es un derec+o absoluto= (a cuestin es m/s compleja= $e lo 0ue se trata es de determinar 0u. limitaciones a este derec+o son constitucionalmente razonables % cu/les no lo son %6 por lo tanto6 deben ser excluidas del ordenamiento jurdico= ,n las secciones siguientes de esta sentencia se analiza si establecer el deber de asistir a una audiencia de conciliacin como re0uisito de procedibilidad para acudir a la jurisdiccin6 es una limitacin contraria al derec+o a acceder a la justicia= 5%+% G.a*/ *e a@ectaci2n *e3 *e.ec7/ a acce*e. a 3a =54ticia $e conformidad con lo definido en la metodologa de an/lisis seEalada por la Corte en el punto 3 de esta sentencia6 esta Corporacin pasa a estudiar el grado de afectacin del derec+o a acceder a la justicia por la figura de la conciliacin prejudicial obligatoria= (os artculos acusados establecen la audiencia de conciliacin como un procedimiento 0ue debe agotarse antes de acudir a las jurisdicciones civil6 contencioso administrativa % de familia= (a prejudicialidad de dic+o mecanismo consiste en 0ue la demanda presentada ante los jueces competentes es rec+azada de plano638 si con anterioridad no se +a celebrado la audiencia de conciliacin 0ue +ace posible6 mas no obligatoria6 la solucin anticipada del conflicto= ,l t.rmino conciliacin tiene dos sentidos distintos seg'n el contexto en 0ue es utilizado1 uno procedimental % otro sustancial= ,n relacin con su acepcin procedimental6 la conciliacin es un mecanismo de resolucin de conflictos a trav%s del cual, dos o m$s personas gestionan por s mismas la solucin de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador.39 eg'n esta acepcin6 la conciliacin es apenas una serie de pasos preestablecidos 0ue tiene por objeto -eventual6 no necesario- la celebracin de un acuerdo entre dos o m/s personas= "o obstante6 el t.rmino conciliacin tambi.n se refiere al acuerdo al 0ue se llega mediante la celebracin del procedimiento conciliatorio= ,n este segundo sentido
(e% <2 de 45546 0ue regulan la conciliacin en materia laboral % establecan la conciliacin prejudicial como re0uisito de procedibilidad en materia laboral6 % 0ue a juicio del demandante eran inconstitucionales por limitar injustificadamente el derec+o ciudadano de acceso a la justicia= ,l car/cter complementario de estos mecanismos fue reiterado en la entencia C-952L;46 M*1 Clara !n.s Gargas Hern/ndez= 38 (e% 7:; de <;;46 #rtculo 27= Rec+azo de la demanda= La ausencia del requisito de procedibilidad de que trata esta ley, dar$ lugar al recha#o de plano de la demanda= 39 #rtculo 7:6 (e% ::7 de 4559

sustancial6 la conciliacin se materializa en un acta 0ue consigna el acuerdo al 0ue llegan las partes6 certificado por el conciliador=35 ,n el caso de la figura 0ue se estudia6 el legislador +a previsto 0ue para alcanzar los fines mencionados los particulares soliciten la celebracin de una audiencia de conciliacin6 acudan a ella6 negocien con la mediacin de un tercero6 %6 en caso de lograrse un acuerdo6 se comprometan a cumplir con lo pactado= ,l re0uisito se entiende cumplido a'n si el intento por llegar a un acuerdo fracasa= $e all 0ue +a de entenderse 0ue el re0uisito contenido en los artculo 23 a :; de la (e% 7:; de <;;46 no se refiere en manera alguna al acuerdo como tal6 sino al procedimiento para llegar a .ste= e trata de un lmite temporal para acudir a la justicia formal R0ue no puede ser superior a tres meses6 salvo 0ue las partes acuerden un plazo superiordentro del cual .stas deber/n darle una oportunidad al di/logo7;= "o obstante6 no se las obliga a conciliar6 esto es a llegar a un acuerdo= #'n cuando es posible acordar un plazo superior a tres meses6 la (e% 7:; de <;;4 establece desestmulos para evitar 0ue se postergue la realizacin de la audiencia m/s all/ de los tres meses fijados por la le%6 cuando ello no sea necesario para avanzar en la consolidacin de un preacuerdo6 como la suspensin de la prescripcin o de la caducidad slo +asta por tres meses=74 (o 0ue el legislador persigue con el establecimiento de este re0uisito es abrir un espacio de encuentro6 di/logo % debate 0ue facilite la resolucin del conflicto antes de 0ue .ste tenga 0ue ser decidido por las autoridades
35 (e% 7:; de <;;46 #rtculo 4^= +cta de conciliacin. El acta del acuerdo conciliatorio deber$ contener lo siguiente' 6. Lugar, fecha y hora de audiencia de conciliacin. 1. Identificacin del !onciliador. A. Identificacin de las personas citadas con se4alamiento e"preso de las que asisten a la audiencia. B. 9elacin sucinta de las pretensiones motivo de la conciliacin. >. El acuerdo logrado por las partes con indicacin de la cuanta, modo, tiempo y lugar de cumplimiento de las obligaciones pactadas. ar$grafo 6;. + las partes de la conciliacin se les entregar$ copia aut%ntica del acta de conciliacin con constancia de que se trata de primera copia que presta m%rito ejecutivo. ar$grafo 1;. Las partes deber$n asistir a la audiencia de conciliacin y podr$n hacerlo junto con su apoderado. !on todo, en aquellos eventos en los que el domicilio de alguna de las partes no est% en el !ircuito <udicial del lugar donde se vaya a celebrar la audiencia o alguna de ellas se encuentre fuera del territorio nacional, la audiencia de conciliacin podr$ celebrarse por intermedio de apoderado debidamente facultado para conciliar, a&n sin la asistencia de su representado. ar$grafo A;. En materia de lo contencioso administrativo el tr$mite conciliatorio, desde la misma presentacin de la solicitud deber$ hacerse por medio de abogado titulado quien deber$ concurrir, en todo caso, a las audiencias en que se lleve a cabo la conciliacin. 7; (e% 7:; de <;;46 #rtculo <;1 +udiencia de conciliacin e"trajudicial en derecho. (i de conformidad con la ley el asunto es conciliable, la audiencia de conciliacin e"trajudicial en derecho deber$ intentarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, tendr$ que surtirse dentro de los tres .A/ meses siguientes a la presentacin de la solicitud. Las partes por mutuo acuerdo podr$n prolongar este t%rmino= 74 (e% 7:; de <;;46 #rtculo <41 uspensin de la prescripcin o de la caducidad= La presentacin de la solicitud de conciliacin e"trajudicial en derecho ante el conciliador suspende el t%rmino de prescripcin o de caducidad, seg&n el caso, hasta que se logre el acuerdo conciliatorio o hasta que el acta de conciliacin se haya registrado en los casos en que este tr$mite sea e"igido por la ley o hasta que se e"pidan las constancias a que se refiere el artculo 1; de la presente ley o hasta que se ven#a el t%rmino de tres .A/ meses a que se refiere el artculo anterior, lo que ocurra primero. Esta suspensin operar$ por una sola ve# y ser$ improrrogable.

jurisdiccionales= #s lo reconoci la Corporacin en otro de sus fallos al referirse a las multas 0ue se pueden imponer por la inasistencia injustificada de las partes o sus apoderados a la audiencia de conciliacin judicial prevista en los artculos <<6 8: % 4;2 de la (e% ::7 de 4559= $ijo1 !abe agregar, atendiendo a lo dicho por la jurisprudencia constitucional..../, que la e"igencia legal de asistir a la audiencia de conciliacin judicial y discutir las formulas de arreglo, en nada compromete la libre voluntad de conciliar. Lo que en realidad se persigue con la aludida sancin, es motivar o fomentar un posible arreglo que impulse el estudio y an$lisis de las propuestas presentadas, pero en el entendido de que las mismas deben ser aceptadas libremente. Es claro que ninguna persona se encuentra comprometida a conciliar cuando el ofrecimiento que se le hace puede afectar de manera grave sus intereses econmicos o personales. (in embargo, se reitera, la sancin que establece la norma impugnada no deviene de tal actitud sino del desinter%s en negociar o proponer formulas de arreglo, por hacer esto inoperante la conciliacin como mecanismo alternativo de solucin de conflictos. 7< ,l +ec+o de acudir a la audiencia no genera m/s carga en el particular 0ue la de considerar las propuestas expuestas por la contraparte o por el conciliador para 0ue se llegue a un acuerdo definitivo= 72 (a asistencia a la reunin conciliatoria no despoja al individuo de su derec+o a oponerse a las propuestas 0ue le sean formuladas= u capacidad de disposicin permanece inclume al punto 0ue6 con la sola manifestacin en la audiencia de conciliacin de su voluntad negativa de conciliar6 cumple con el tr/mite 0ue le impone la le% % puede presentar la demanda= i alguna de las partes no se presenta a la audiencia % no justifica su inasistencia dentro de los tres das siguientes a la fec+a prevista para su celebracin6 ser/ sancionado7:= (a legislacin sobre conciliacin no define en concreto cu/les razones justifican la inasistencia= "o obstante6 la evaluacin de .stos motivos +a sido dejada a discrecin del juez ante 0uien se presente la eventual demanda6 0uien examinar/ la conducta de la parte 0ue no asiste % decide6 si proceden las sanciones previstas en la le%=73
7< Corte Constitucional6 entencia C-457L556 M*1 Gladimiro "aranjo Mesa= ,n este fallo la Corte se pronunci sobre la constitucionalidad de las sanciones previstas por inasistencia a la audiencia de conciliacin judicial prevista en la (e% ::7 de 4559 % en el artculo 4;4 del Cdigo de *rocedimiento Civil=C#rtculos <<6 8: % 4;2 de la (e% ::7 de 4559D 72 (e% <2 de 45546 #rtculo 85= En la audiencia, el conciliador interrogar$ a las partes para determinar con claridad los hechos alegados y las pretensiones que en ellos se fundamentan, para proceder a proponer frmulas de avenimiento que las partes pueden acoger o no= 7: $e conformidad con lo 0ue establecen el artculo << % el par/grafo del artculo 23 de la (e% 7:; de <;;4=

"o obstante la obligatoriedad de asistir a la audiencia de conciliacin6 las partes podr/n acudir directamente a la jurisdiccin si bajo la gravedad del juramento, que se entiende prestado con la presentacin de la demanda 677 se manifiesta 0ue se ignora el domicilio, el lugar de habitacin y el lugar de trabajo del demandado, que este se encuentra ausente o se ignora su paradero78= !gualmente6 no es necesario acudir al procedimiento prejudicial conciliatorio6 si las partes deciden solicitar el decreto % pr/ctica de medidas cautelares79= #dem/s de lo anterior6 la obligatoriedad de la audiencia de conciliacin prejudicial % los efectos 0ue tiene el acta de conciliacin en caso de 0ue las partes lleguen a un acuerdo6 no elimina la posibilidad de 0ue .stas tengan acceso a un recurso judicial efectivo= #nte posibles fallas ocurridas dentro del procedimiento conciliatorio6 Rcomo cuando se desconoce el debido proceso6 se afectan derec+os de terceros 0ue no participaron en la conciliacin6 se tramitan a trav.s de la conciliacin asuntos excluidos de ella6 se desconocen derec+os de personas 0ue se encuentran en condiciones de indefensin o se concilian derec+os no renunciables- 0ue lleguen a constituir una vulneracin o amenaza de derec+os fundamentales6 procedera la accin de tutela 75= ,n materia contencioso administrativa6 el legislador previ la aprobacin judicial como mecanismo de control judicial de la conciliacin en estas materias=8; ,n resumen6 la afectacin del derec+o a acceder a la justicia 0ue imponen las normas demandadas consiste en imponer un plazo de tres meses dentro del cual las partes deben acudir a una audiencia de conciliacin6 antes de llevar la controversia ante la jurisdiccin= #claradas las caractersticas del grado de afectacin 0ue imponen las normas demandadas6 procede la Corte a aplicar el test de razonabilidad definido al principio de este apartado=

73 (e% 7:; de <;;46 #rtculo 236 *ar/grafo= !uando la conciliacin e"trajudicial en derecho sea requisito
de procedibilidad y se instaure la demanda judicial, sin perjuicio de lo previsto en los artculos 11 y 12 de esta ley el jue# impondr$ multa a la parte que no haya justificado su inasistencia a la audiencia. Esta multa se impondr$ hasta por valor de dos .1/ salarios mnimos legales mensuales vigentes en favor del !onsejo (uperior de la <udicatura= 77 #rtculo 23 de la (e% 7:; de <;;4= 78 #rtculo 23 de la (e% 7:; de <;;4 79 #rtculo 236 (e% 7:; de <;;4 75 Ger entre otras las sentencias de la Corte Constitucional6 --:83L596 M*1 #lejandro Martnez CaballeroS >;:9L586 M*1 #lejandro Martnez CaballeroS --:22L526 M*1 &abio Morn $azS --32;L536 M*1 ,duardo Cifuentes MuEozS --<87L536 M*1 Hernando Herrera GergaraS --458L536 M*1 Gladimiro "aranjo MesaS -;38L536 M*1 ,duardo Cifuentes MuEozS --;2;L576 #ntonio Barrera Carbonell= 8; (e% 7:; de <;;46 #rtculo <:= #probacin judicial de conciliaciones extrajudiciales en materia de lo contencioso administrativo= Las actas que contengan conciliaciones e"trajudiciales en materia de lo contencioso administrativo se remitir$n a m$s tardar dentro de los tres .A/ das siguientes al de su celebracin, al <ue# o !orporacin que fuere competente para conocer de la accin judicial respectiva, a efecto de que imparta su aprobacin o improbacin. El auto aprobatorio no ser$ consultable=

5%<% AnA3i4i4 *e 3/4 @ine4% E3 .eB5i4it/ *e8an*a*/ :./:en*e /9=eti1/4 3e?Cti8/4 e i8:/.tante4 Garios son los fines 0ue se pretende alcanzar con la conciliacin prejudicial obligatoria6 a saber1 CiD garantizar el acceso a la justiciaS CiiD promover la participacin de los individuos en la solucin de sus disputasS CiiiD estimular la convivencia pacficaS CivD facilitar la solucin de los conflictos sin dilaciones injustificadasS % CvD descongestionar los despac+os judiciales= ,n primer lugar6 la conciliacin es un mecanismo de acceso a la administracin de justicia= "o slo por las razones mencionadas cuando se aludi a las olas del movimiento de reformas sobre acceso a la justicia6 sino al propio tenor de lo dispuesto en el artculo 447 de la Constitucin *oltica6 seg'n el cual6 los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia= ,sto se cumple no slo cuando los particulares act'an como conciliadores6 sino tambi.n cuando las partes en conflicto negocian sin la intervencin de un tercero % llegan a un acuerdo6 como 0uiera 0ue en ese evento tambi.n se administra justicia a trav.s de la autocomposicin= Como mecanismo de acceso a la justicia6 la conciliacin constitu%e una oportunidad para resolver de manera r/pida un conflicto6 a menores costos 0ue la justicia formal= ,sto resulta obvio si las partes llegan a un acuerdo6 pues el conflicto se soluciona en el mnimo tiempo posible= *ero a'n en el evento en 0ue no se llegue a un acuerdo6 la conciliacin permite reducir los asuntos objeto de controversia a a0uellos 0ue realmente resultan relevantes % desestimula 0ue el litigio se extienda a temas secundarios o a puntos en los 0ue las partes coinciden6 con lo cual el eventual proceso judicial resultar/ menos oneroso en t.rminos de tiempo % recursos al poderse concentrar en los principales aspectos del conflicto= ,n segundo lugar6 la conciliacin promueve la participacin de los particulares en la solucin de controversias6 bien sea como conciliadores6 o como gestores de la resolucin de sus propios conflictos= *or ello se +a calificado la conciliacin como un mecanismo de autocomposicin= ,sta finalidad resulta compatible con lo establecido por el artculo <I de la Constitucin *oltica 0ue seEala como uno de los fines esenciales del ,stado facilitar la participacin de todos en las decisiones 0ue los afectan= Como 0uiera 0ue el papel del conciliador no es el de imponer una solucin ni sustituir a las partes en la resolucin del conflicto6 la conciliacin constitu%e precisamente una importante va para propiciar la b's0ueda de soluciones consensuales % para promover la participacin de los individuos en el manejo de sus propios problemas=

,n tercer lugar6 la conciliacin contribu%e a la consecucin de la convivencia pacfica6 uno de los fines esenciales del ,stado Cartculo <D= ,l +ec+o de 0ue a trav.s de la conciliacin sean las partes6 con el apo%o de un conciliador6 las 0ue bus0uen frmulas de acuerdo para la solucin de un conflicto6 constitu%e una clara revelacin de su virtud moderadora de las relaciones sociales= (a conciliacin extrae6 as sea transitoriamente6 del /mbito litigioso la resolucin de los conflictos6 allanando un camino para 0ue las disputas entre individuos se resuelvan por la va del acuerdo= #dem/s6 la conciliacin estimula el di/logo6 reduce la cultura adversarial % elimina la agudizacin del conflicto como consecuencia del litigio= ,n cuarto lugar6 la conciliacin favorece la realizacin del debido proceso Cartculo <5D6 en la medida 0ue reduce el riesgo de dilaciones injustificadas en la resolucin del conflicto= -al como lo +a reconocido la abundante jurisprudencia de esta Corporacin6 el debido proceso involucra6 am.n de otras prerrogativas ampliamente analizadas6 el derec+o a recibir una pronta % cumplida justicia84 % como 0uiera 0ue la conciliacin prejudicial ofrece6 precisamente6 una oportunidad para resolver el conflicto de manera expedita6 r/pida % sin dilaciones6 desarrolla el mandato establecido por la Carta en su artculo <5= ,n 0uinto lugar6 la conciliacin repercute de manera directa en la efectividad de la prestacin del servicio p'blico de administracin de justicia6 al contribuir a la descongestin de los despac+os judiciales= ,n efecto6 visto 0ue los particulares se ven compelidos por la le% no a conciliar6 pero si a intentar una frmula de arreglo al conflicto por fuera de los estrados judiciales6 la audiencia de conciliacin ofrece un espacio de di/logo 0ue puede transformar la relacin entre las partes % su propia visin del conflicto6 lo 0ue contribu%e a reducir la cultura litigiosa a'n en el evento en 0ue .stas decidan no conciliar= ,n conclusin6 los fines buscados por el legislador con la conciliacin prejudicial obligatoria son legtimos e importantes desde el punto de vista constitucional= -al como %a lo expres esta Corporacin en la sentencia C-;28 de 45576 los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos -% dentro de ellos la conciliacin- cumplen fines inclusive imperiosos desde el punto de vista constitucional6 algunos de los cuales son fines esenciales del ,stado expresamente consagrados en la Carta1
..../el propsito fundamental de la administracin de justicia es hacer realidad los principios y valores que inspiran al Estado social de derecho, entre los cuales se
84 Ger entre otras la sentencia de la Corte Constitucional6 --;;7L5<6 M*1 ,duardo Cifuentes MuEoz

encuentran la pa#, la tranquilidad, el orden justo y la armona de las relaciones sociales, es decir, la convivencia .!fr. re$mbulo, +rts. 6o y 1o !. ./. !on todo, para la !orte es claro que esas metas se hacen realidad no slo mediante el pronunciamiento formal y definitivo de un jue# de la 9ep&blica, sino que asimismo es posible lograrlo acudiendo a la amigable composicin o a la intervencin de un tercero que no hace parte de la rama judicial. (e trata, pues, de la implementacin de las denominadas alternativas para la resolucin de los conflictos, con las cuales se evita a las partes poner en movimiento el aparato judicial del pas y se busca, asimismo, que a trav%s de instituciones como la transaccin, el desistimiento, la conciliacin, el arbitraje, entre otras, los interesados puedan llegar en forma pacfica y amistosa a solucionar determinadas diferencias, que igualmente plantean la presencia de complejidades de orden jurdico. ..../. ara esta !orporacin, las formas alternativas de solucin de conflictos no slo responden a los postulados constitucionales anteriormente descritos, sino que adicionalmente se constituyen en instrumentos de trascendental significado para la descongestin de los despachos judiciales, problema %ste que desafortunadamente aqueja en forma grave y preocupante a la administracin de justicia en el pas. +dicionalmente, debe insistirse en que con los mecanismos descritos se logra cumplir con los deberes fundamentales de que trata el artculo 2> superior, como es el caso de colaborar con el funcionamiento de la justicia .*um >o./ y propender al logro y el mantenimiento de la pa# .*um. 7o/.

,n conclusin6 es claro 0ue la institucin de la conciliacin en los t.rminos en 0ue +a sido regulada por la (e% 7:; de <;;46 busca finalidades legtimas e importantes desde el punto de vista constitucional= u implantacin en el sistema jurdico colombiano persigue la realizacin de objetivos claramente consagrados en la Constitucin6 por lo 0ue la institucin supera la primera etapa del test de razonabilidad= >na vez analizados estos fines6 la segunda etapa del test de razonabilidad se centra en el examen del medio seleccionado por el legislador= *ara ello6 la Corte primero precisar/ las caractersticas de este re0uisito de procedibilidad % posteriormente6 su conducencia para alcanzar los fines propuestos= 5%) AnA3i4i4 *e3 8e*i/D e3 .eB5i4it/ c/n4tit56e 5na 3i8itaci2n 3e?Cti8a& :.inci:a38ente *e /.*en te8:/.a3& B5e :5e*e 4e. 45:e.a*/ :/. 3a *eci4i2n *e 3a4 :a.te4% (as limitaciones 0ue puede imponer el legislador a los derec+os son de distintos tipos % afectan en ma%or o menor grado su goce efectivo= ,n primer lugar6 est/n las limitaciones materiales a trav.s de las cuales6 por ejemplo6 se establecen distinciones para el ejercicio del derec+o o se exclu%en grupos de
Corte Constitucional6 entencia C-;28L576 M*1 Gladimiro "aranjo Mesa= $entro de las materias contenidas en la (e% <8; de 45576 la Corte encontr conformes a la Carta la utilizacin de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos=

personas= ,ste tipo de limitaciones a los derec+os son las m/s gravosas= (uego est/n los lmites de tiempo6 modo % lugar6 0ue sujetan el ejercicio de los derec+os al cumplimiento de determinadas condiciones=8< $entro de este grupo6 las restricciones temporales son menos gravosas 0ue otras condiciones cu%a constitucionalidad %a +a sido declarada por la Corte6 tal como la exigencia de acudir a la jurisdiccin mediante abogado o con el cumplimiento de determinadas t.cnicas jurdicas82= #dem/s6 estos lmites pueden ser insalvables por la voluntad de las partes o6 por el contrario6 removidos por decisin de ellas6 como en el caso de la conciliacin6 donde las partes conservan el control del proceso % de los resultados de la conciliacin= ,n el caso bajo estudio6 como %a se anot6 la exigencia de la audiencia de conciliacin como re0uisito de procedibilidad es un lmite principalmente temporal para el acceso a la justicia del ,stado6 el cual slo impone a las partes esperar 0ue llegue la fec+a fijada para la audiencia de conciliacin6 pero no las obliga a adoptar ninguna decisin dentro de esa audiencia= (as partes mantienen el control del proceso % de los resultados de la audiencia6 pueden fijar la duracin de esa audiencia6 pueden decidir si concilian o no6 pueden decidir autnomamente el grado de intervencin del conciliador6 cu%o papel se puede limitar a certificar los resultados de esa audiencia6 o llegar a tener un rol m/s activo6 facilitando la b's0ueda de soluciones o prove%endo informacin experta necesaria para aclarar los puntos de discusin o formulando propuestas= ,ste lmite temporal puede ser superado por voluntad de las partes6 0uienes durante los primeros minutos de la audiencia de conciliacin6 por ejemplo6 pueden manifestar su decisin de no conciliar % acudir directamente a la jurisdiccin= #dem/s6 la conciliacin prejudicial obligatoria no es un medio pro+ibido por la Constitucin= (uego se examinar/ si contradice el artculo 447 de la Carta en cuanto al re0uisito de transitoriedad % se llegar/ a la conclusin de 0ue es compatible con .ste= 5%5 La .e3aci2n ent.e e3 8e*i/ 6 3/4 @ine4% La c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 /93i?at/.ia .e453ta e@ecti1a8ente c/n*5cente :a.a e3 3/?./ *e 3/4 @ine4 :.e1i4t/4 :/. e3 3e?i43a*/.% ,ste tercer paso del test de razonabilidad se dirige a examinar la relacin entre los fines % el medio escogido por el legislador= ,n el presente caso6 la Corte debe constatar si el medio escogido es no slo adecuado6 sino adem/s6 efectivamente conducente para alcanzar algunos de los fines 0ue persigue=
8< Corte Constitucional6 entencia C-338L;46 M*1 Manuel ?os. Cepeda ,spinosa 82 Ger entre otras6 la sentencia C-;28L576 M*1 Gladimiro "aranjo Mesa

,l an/lisis se +ar/ separando las materias civil6 comercial % contencioso administrativa de la materia relativa a la familia= ,n primer lugar6 la conciliacin prejudicial obligatoria en materia civil % contencioso administrativa resulta ser un medio adecuado % efectivamente conducente para garantizar el acceso a la justicia6 como 0uiera ofrece un espacio para dar una solucin a los conflictos por la va de la autocomposicin % permite 0ue asuntos 0ue normalmente no llegan a la justicia estatal formal por0ue las partes los consideran dispendiosos6 difciles o demasiado onerosos en t.rminos de tiempo % esfuerzos6 puedan ser ventilados % resueltos r/pidamente % a un bajo costo= ,n segundo lugar6 la conciliacin prejudicial obligatoria resulta ser un medio adecuado % efectivamente conducente para promover la participacin de los particulares en la administracin de justicia6 no slo a trav.s de la intervencin del conciliador6 sino tambi.n cuando las partes autocomponen su controversia= ,n ambos eventos6 se fortalece la capacidad de los individuos para resolver de manera autnoma sus conflictos % para participar en la administracin de justicia6 salvo cuando se est/ ante conflictos originados por la violencia intrafamiliar6 donde las posibilidades de autocomposicin se reducen por el temor de la vctima a enfrentarse con su agresor para exponer sus razones % visin del conflicto6 lo cual reduce sus posibilidades de participacin des+inibida % efectiva= ,n tercer lugar6 la conciliacin prejudicial obligatoria resulta ser un medio adecuado % efectivamente conducente para promover la convivencia pacfica= (a audiencia de conciliacin constitu%e un espacio para el di/logo6 0ue permite limar asperezas6 ampliar la concepcin 0ue las partes tienen respecto del conflicto6 entender el origen del conflicto6 reconocer al otro como interlocutor v/lido e identificar posibles alternativas de solucin= ,ste espacio posibilita la superacin gradual de la cultura del litigio % crea oportunidades para establecer relaciones duraderas entre las partes despu.s de acordada una solucin al conflicto6 %a 0ue dada la naturaleza de la conciliacin como proceso de negociacin asistida % el car/cter voluntario de la solucin a 0ue puedan llegar las partes6 se reduce la condicin de ganador % perdedor 0ue surge durante un proceso de adjudicacin= #s vista6 la conciliacin prejudicial obligatoria en materia civil % contencioso administrativa es una medida adecuada % efectivamente conducente para alcanzar este fin= "o obstante6 en materia de familia6 pueden existir circunstancias de violencia intrafamiliar 0ue impidan crear las bases para un di/logo constructivo % de respeto mutuo entre las partes6 donde sea posible escuc+ar % reconocer al otro como interlocutor % 0ue posibiliten la solucin del conflicto= ,n estas condiciones6 no resulta efectivamente conducente a la luz del fin de garantizar

la convivencia pacfica6 forzar un espacio de encuentro 0ue dada la naturaleza de los conflictos 0ue surgen en un ambiente de violencia intrafamiliar6 puede resultar contraproducente para alcanzar la solucin pacfica del conflicto6 al someter a la vctima a la obligacin de encontrarse con su agresor= ,n cuarto lugar6 la conciliacin prejudicial obligatoria promueve 0ue los conflictos sean resueltos sin dilaciones injustificadas= ,n efecto6 como en la conciliacin las partes mantienen el control de la audiencia6 del procedimiento % de los resultados de la misma6 la resolucin del conflicto depende de su voluntad % tomar/ tanto tiempo como ellas determinen= ,n 0uinto lugar6 la conciliacin prejudicial obligatoria tiene un impacto positivo en la reduccin del n'mero de procesos 0ue ingresan al sistema de justicia6 pues ofrece un espacio en el cual las partes pueden llegar a una solucin consensual 0ue desestimula el uso de los sistemas adversariales de la justicia estatal formal6 con lo cual este medio resulta adecuado % efectivamente conducente para descongestionar los despac+os judiciales= *or lo anterior6 para la Corte la obligatoriedad de la conciliacin prejudicial como re0uisito de procedibilidad6 resulta no slo adecuada para alcanzar los fines seEalados6 sino efectivamente conducente para el logro de .stos6 salvo en el caso de la conciliacin en asuntos de familia cuando existen condiciones de violencia intrafamiliar= *or esta razn6 en materia de familia6 la constitucionalidad de este medio depende de 0ue no se +a%an presentado situaciones de violencia intrafamiliar6 pues en esos eventos no resulta adecuado ni efectivamente conducente 0ue se obligue a la vctima a encontrarse con su agresor= *or ello6 la exe0uibilidad de la norma ser/ condicionada a 0ue cuando +ubiere violencia intrafamiliar6 la vctima no est. obligada a asistir a la audiencia de conciliacin % 0ue pueda manifestar tal circunstancia ante el juez competente6 si opta por acudir directamente a la jurisdiccin del ,stado= (% La c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 /93i?at/.ia e4 c/8:ati93e c/n 3a t.an4it/.ie*a* *e 3a at.i95ci2n *e 3a @5nci2n *e a*8ini4t.a. =54ticia a 3/4 :a.tic53a.e4 Cuando se analiz si la audiencia de conciliacin como re0uisito prejudicial estaba pro+ibida por la Carta6 se advirti 0ue era necesario estudiar especialmente si tal exigencia era contraria al artculo 4476 inciso cuarto6 de la Constitucin= $ic+o artculo dice 0ue los particulares slo pueden ser investidos de la facultad de administrar justicia de manera transitoria= Cabe preguntarse si puede considerarse transitorio lo 0ue +a sido establecido de

forma obligatoria por una le% permanente= (a Corte conclu%e 0ue no se desconoce el re0uisito de transitoriedad6 por las siguientes razones derivadas de un entendimiento del artculo 447 a la luz de los m.todos gramatical6 +istrico6 sistem/tico6 teleolgico % jurisprudencial= ,n primer lugar se analizar/ el significado del concepto de transitoriedad= (uego se mirar/ si las normas demandadas son contrarias a .ste= eg'n el m.todo gramatical6 la transitoriedad +ace referencia a un criterio temporal 0ue seEala la realizacin de una actividad especfica por perodos predefinidos de tiempo= ,l t.rmino transitorio no necesariamente significa 0ue la actividad se realice de manera ocasional6 %a 0ue lo ocasional seEala la frecuencia con 0ue se realiza una actividad % por lo tanto6 una actividad transitoria puede realizarse en distintos momentos a lo largo de un perodo de tiempo= -ampoco se refiere ese t.rmino a lo excepcional6 pues lo excepcional alude a un criterio material relativo a condiciones particulares6 'nicas6 0ue exclu%en la aplicacin de una regla general= #s6 el t.rmino de tres meses 0ue establece el artculo <; de la (e% 7:; de <;;46 es un plazo de tiempo predefinido 0ue impone transitoriamente a las partes la obligacin de esperar a la celebracin de una audiencia previa de conciliacin antes de someter la resolucin de su controversia ante la jurisdiccin= (a transitoriedad se refiere al encuentro de las partes en conflicto6 independientemente de 0ue la actividad se realice de manera peridica6 espor/dica o frecuente por distintos ciudadanos % en distintas partes del territorio= i se examina el origen de la norma en la #samblea Constitu%ente6 se encuentra 0ue fueron numerosos los pro%ectos de reforma constitucional 0ue proponan la participacin ciudadana en la administracin de justicia6 %a fuera como /rbitros6 conciliadores8:6 jueces de paz 0ue resolvieran controversias en e0uidad6 o como jurados de conciencia 0ue intervinieran en las causas criminales=83 ,sas propuestas fueron recogidas en las ponencias presentadas
8: *or ejemplo6 los *ro%ectos "o= < CGaceta Constitucional "o= 3 del 43 de febrero de 4554D6 2 CGaceta
Constitucional "o= 7 del 49 de febrero de 4554D % 78 CGaceta Constitucional "o= <2 del 45 de marzo de 4554D6 proponan la constitucionalizacin de mecanismos alternativos de resolucin de conflictos tales como la conciliacin % el arbitrajeD= ,n la exposicin de motivos del *ro%ecto "o= <6 presentado por el Gobierno "acional6 se afirmaba lo siguiente1 La evolucin de las instituciones democr$ticas ha demostrado que la mediacin en los conflictos colectivos y la aplicacin del derecho en todas aquellas situaciones que as lo requieran, no es e"clusivo del poder judicial. ..../ La disposicin comentada Z artculos del pro%ecto[ que los particulares podr$n administrar justicia en los casos, formalidades, condiciones y manera en que la ley lo estable#ca. La ley, en efecto, puede disponer que determinados asuntos, dada su poca relevancia social, o por tratarse de asuntos de f$cil solucin o por ra#ones de equidad, sean resueltos por los particulares se4alando al efecto el procedimiento a seguir, los controles del caso y la manera como se falla, esto es, en derecho, en equidad o en conciencia.Esta disposicin es el fundamento de la solucin e"trajudicial de los conflictos y de los denomidados equivalentes judiciales dentro de los cuales se cuenta a los jueces de pa#, los tribunales de arbitramento y algunas formas de conciliacin. 83 (os *ro%ectos "o= 8 CGaceta Constitucional "o= 9 del 45 de febrero de 4554D6 5 CGaceta Constitucional "o= 5 del 45 de febrero de 4554DS <8 CGaceta Constitucional "o= <; del 4< de marzo de 4554DS 34CGaceta Constitucional "o= << del 49 de marzo de 4554DS % "o= 78 CGaceta Constitucional "o= <2 del 45 de marzo de

para votacin ante la #samblea=87 (os textos sobre la materia fueron finalmente aprobados en segundo debate en plenaria el da 2; de junio de 4554 por la #samblea= ,n ellos se plasm la voluntad del constitu%ente de permitir la participacin ciudadana en la justicia como conciliadores % arbitros Cartculo 447D % tambi.n como jueces de paz Cartculo <:8D= $urante los debates de la Comisin !G de la #samblea Constitu%ente6 se aprob el siguiente texto relacionado con el ejercicio de funciones jurisdiccionales por los particulares6 cu%a regulacin % alcances se dejaba en manos del legislador %6 adem/s6 se +aca referencia a la administracin permanente del servicio de justicia por los rganos de la rama jurisdiccional6 en el sentido de 0ue este servicio deba ofrecerse de manera ininterrumpida % con dedicacin exclusiva por parte de los jueces= 88 ,l articulo aprobado por la Comisin !G6 deca en lo pertinente lo siguiente1
.+rtculo >=/. Funcionarios que administran justicia. La <usticia es un servicio p&blico a cargo de la *acin, que se administra en forma permanente, por el !onsejo (uperior de la <udicatura, la !orte (uprema de <usticia, la !orte !onstitucional, el !onsejo de Estado, la Fiscala Jeneral de la *acin, los 5ribunales y los <ueces...../ Los particulares podr$n intervenir en la +dministracin de <usticia en los casos que determine la Ley y proferir fallos en equidad.89

*osteriormente la *lenaria aprob en primer debate6 el da 8 de junio de 45546 un texto deca1

4554D6 entre otros6 proponan tanto la creacin de los jueces de paz como la participacin de los ciudadanos como jurados de conciencia en las causas criminales= 87 !nforme *onencia de la #dministracin de ?usticia CGaceta "o= :7 de 43 de abril de 4554DS !nforme *onencia de los principios rectores de la #dministracin de ?usticia CGaceta "o= 3: de 48 de abril de 4554DS !nforme *onencia Creacin constitucional de la figura de los jueces de paz CGaceta "o= 77 de 2 de ma%o de 4554DS !nformes de la ecretara de la Comisin Cuarta "o= 46 de 45 de abril de 4554- *rincipios rectores de la #dministracin de ?usticia CGaceta "o= 8: de 43 de ma%o de 4554DS !nforme *onencia de los principios de la #dministracin de ?usticia CGaceta "o= 83 de 47 de ma%o de 4554D6 #rticulado definitivo aprobado por la Comisin Cuarta CGaceta Constitucional "o= 926 <8 de ma%o de 45546 p/gina <9 % ssDS !nforme de Minora CGaceta Constitucional "o= 9:6 <9 de ma%o de 4554DS #rtculos de la Constitucin *oltica de Colombia #probados en *rimer $ebate CGaceta Constitucional "o= 4;5 del <8 de junio de 4554DS Codificacin del articulado de la Constitucin de Colombia para egundo $ebate CGaceta Constitucional "o= 4426 de 3 de julio de 4554DS *onencia para egundo $ebate6 Gaceta Constitucional "o= 4436 9 de julio de 4554DS *romulgacin de la Constitucin *oltica de la Rep'blica de Colombia C Gaceta Constitucional "o= 44:6 8 de julio de 4554D= 88 ,l texto original del artculo presentado por los ponentes de la comisin !G estableca1 +rtculo 6.) La !orte (uprema de <usticia, la !orte !onstitucional, el 5ribunal 3isciplinario, los 5ribunales (uperiores de 3istrito <udicial y dem$s 5ribunales que estable#ca la ley, administran justicia. El !ongreso ejerce las funciones judiciales se4aladas en la !onstitucin. Los particulares administran justicia a trav%s de los jurados de conciencia, los 5ribunales de conciliacin o arbitramento. 5oda sentencia deber$ ser motivada pero los jurados de conciencia, los 5ribunales de !onciliacin o +rbitramento y los jueces de pa# pueden proferir fallos en equidad= ,ste fue modificado posteriormente6 debido a la inclusin del principio de permanencia a trav.s del cual se garantizara 0ue los funcionarios judiciales cumpliran con sus funciones de manera ininterrumpida % con dedicacin exclusiva= ,l nuevo texto estableca1 La administracin de justicia es un servicio p&blico de car$cter permanente. Los funcionarios judiciales ser$n de dedicacin e"clusiva = C!nformes de ecretara de la Comisin Cuarta "o= 46 45 de abril de 45546 publicado en la Gaceta "o=8:6 43 de ma%o de 45546 p=9=D= CGaceta "o= 946 <: de ma%o de 45546 !nforme *onencia para primer debate en plenaria6 p/gina 4<D 89 #rticulado definitivo aprobado por la Comisin Cuarta= Gaceta Constitucional "o= 926 <8 de ma%o de 45546 p/gina <9 % ss= ,l texto de la ponencia original

+95. El !onsejo (uperior de la <udicatura, la !orte (uprema de <usticia, la !orte !onstitucional, el !onsejo de Estado, la Fiscala Jeneral de la *acin, los 5ribunales y <ueces administran justicia. ..../ Las autoridades administrativas y los particulares podr$n ejercer funcin jurisdiccional y proferir fallos en equidad, en los t%rminos que determine la ley, sin que les sea permitido ju#gar y sancionar delitos.85

e elimin6 entonces6 cual0uier referencia a criterios de orden temporal6 sea el de permanencia o sea el de transitoriedad= (a *lenaria en segundo debate6 despu.s de estudiar la propuesta por la Comisin codificadora aprob un texto 0ue fue el definitivo= ,ste dice1
+rtculo B .>=/ La !orte (uprema de <usticia, la !orte !onstitucional, el
+rtculo 616.) La !orte !onstitucional, la !orte (uprema de <usticia, el !onsejo de Estado, el !onsejo (uperior de la <udicatura, la Fiscala Jeneral de la *acin, los 5ribunales y los <ueces, administran justicia. 5ambi%n lo hace la justicia penal militar. ..../ E"cepcionalmente la Ley podr$ atribuir funcin jurisdiccional en materias precisas a determinadas autoridades administrativas. (in embargo no les ser$ permitido ju#gar ni sancionar delitos. Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la condicin de conciliadores, o en la de $rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los t%rminos que determine la ley.9;

#s 0ue seg'n el m.todo +istrico6 la expresin transitoriamente surge en la #samblea Constitu%ente para diferenciar el ejercicio de funciones jurisdiccionales ejercidas de manera ininterrumpida % con dedicacin exclusiva por los rganos judiciales6 de la funcin de administrar justicia de car/cter complementario % temporal 0ue podan ejercer los particulares6 sin dedicarse 'nicamente a obrar como /rbitros o conciliadores= Como 0uiera 0ue el artculo 447 de la Carta emplea tanto la expresin excepcional6 como el vocablo transitoriamente para referirse a dos formas especficas de acceso a la justicia 0ue complementan el ejercicio permanente % general de esta funcin por los rganos jurisdiccionales6 resulta necesario +acer una interpretacin sistem/tica de .ste artculo6 a fin de aclarar las diferencias entre estos dos t.rminos % desentraEar su alcance en el contexto de toda la Constitucin= ,n primer lugar6 el constitu%ente us la expresin excepcional en relacin con la justicia impartida por autoridades administrativas= (a regla general es 0ue la justicia sea administrada a trav.s de los rganos jurisdiccionales del
85 Gaceta Constitucional "o= 4;5 del <8 de junio de 45541 #rtculos de la Constitucin *oltica de Colombia
#probados en *rimer $ebate= 9; Gaceta Constitucional "o= 4426 de 3 de julio de 4554= Codificacin del articulado de la Constitucin de Colombia para egundo $ebate=

,stado= ,sa regla general tiene como excepcin el ejercicio de funciones jurisdiccionales por autoridades administrativas6 0uienes al igual 0ue los rganos jurisdiccionales imparten justicia al resolver las controversias 0ue se les presenten6 en a0uellas materias 0ue la le% les asigne= ,n segundo lugar6 la Carta emplea la acepcin transitoriamente para describir el ejercicio de las funciones 0ue en condicin de conciliadores pueden asumir los particulares= "o se trata de un traslado permanente de la funcin6 como 0uiera 0ue no desplaza a la justicia formal= *or eso no es tampoco permanente= ,n cambio6 la excepcin a la regla s puede ser permanente en la medida en 0ue la administracin de justicia por autoridades administrativas representa una reasignacin de competencias % una desjudicializacin de la resolucin de ciertas disputas= ,n consecuencia6 seg'n el m.todo sistem/tico6 el car/cter transitorio de la funcin de administrar justicia por los particulares en la condicin de conciliadores surge del +ec+o de no desplazar a la justicia formal en la resolucin de los conflictos= $e conformidad con el m.todo teleolgico6 el car/cter transitorio de esta funcin cuando es ejercida por los particulares6 recogi la preocupacin del constitu%ente por garantizar la participacin ciudadana en todos los /mbitos6 incluso en a0uellos tradicionalmente reservados a los funcionarios del ,stado6 como el de la administracin de justicia6 % llev a 0ue se tomaran las previsiones necesarias para legitimar constitucionalmente esta forma de participacin ciudadana como complemento a la justicia formal estatal % para la consolidacin de los valores democr/ticos6 el logro de una convivencia pacfica= ,n consecuencia6 el car/cter transitorio de la participacin de los particulares en la funcin de administrar justicia tiene como finalidad abrir un espacio de participacin democr/tica adicional6 0ue complementa la justicia formal del ,stado= $esde el punto de vista jurisprudencial6 la razn de ser de la transitoriedad +a sido explicada profusamente por la Corte1 la Constitucin no tolera 0ue una de las funciones esenciales del ,stado en el artculo <I de la Carta6 se transfiera de manera permanente a los particulares= obre .ste particular +a dic+o la Corporacin1
(eg&n el artculo 667 de la ! ., la ley puede transitoriamente atribuir la funcin jurisdiccional a particulares que obren como $rbitros o conciliadores. ..../ *o es concebible que el ejercicio de la jurisdiccin, como funcin estatal, se desplace de manera permanente y general a los $rbitros y conciliadores . ! art 66A/. 5ampoco resulta admisible ampliar la materia arbitrable a asuntos que

trascienden la capacidad de disposicin de las partes y respecto de los cuales no sea posible habilitacin alguna. 94 Csubra%ado fuera de textoD

$esde este punto de vista6 la transitoriedad de la participacin de los particulares en la administracin de justicia6 depende de 0ue no +a%a un desplazamiento definitivo de los sistemas de +eterocomposicin 0ue ofrece la justicia formal= ,n conclusin6 todos los m.todos de interpretacin aplicados conducen a una misma direccin6 cual es 0ue la transitoriedad de la funcin de administrar justicia como conciliador prevista en el artculo 4476 seg'n el m.todo gramatical6 +ace referencia a una actividad 0ue se realiza dentro de un perodo corto de tiempo6 actividad 0ue6 seg'n el m.todo +istrico6 puede ser interrumpida en el tiempo % no exige la dedicacin exclusiva del conciliador6 0ue busca6 seg'n el m.todo teleolgico6 permitir la participacin de la ciudadana en la administracin de justicia % complementar la justicia estatal formal %6 adem/s6 seg'n el m.todo sistem/tico6 no desplaza de manera permanente a la justicia formal del ,stado6 lo cual +a sido reiterado por la jurisprudencia= # partir de ese entendimiento del concepto de transitoriedad empleado en el artculo 4476 pasa la Corte a resolver si las disposiciones demandadas est/n transmutando la transitoriedad del ejercicio de la funcin de administrar justicia por los particulares autorizada por la Carta en una funcin permanente= (a obligatoriedad de este mecanismo prejudicial6 la creacin de centros de conciliacin 0ue ofrecen de manera permanente sus servicios6 la +abilitacin para conciliar a funcionarios judiciales6 a notarios6 litigantes6 personeros % particulares6 la vigencia permanente de la le% 0ue crea la obligatoriedad de la conciliacin6 +aran pensar en una posible vulneracin del orden constitucional % en una tendencia +acia la sustitucin de la justicia estatal= "o obstante6 esta Corte considera 0ue ese temor es infundado= Como %a se dijo6 la transitoriedad del ejercicio de funciones jurisdiccionales por los particulares surge6 en primer lugar6 de la voluntad de las partes en conflicto6 de permitir 0ue un conciliador escogido por ellas6 act'e como tercero neutral6 las asista en el proceso de negociacin % estimule la b's0ueda de frmulas de solucin= # diferencia de lo 0ue sucede en la justicia formal6 donde las reglas sobre jurisdiccin % competencia predeterminan 0ui.n es el juez 0ue resuelve la controversia6 el cual no puede ser seleccionado seg'n el designio de las partes interesadas6 al acudir a la conciliacin las partes pueden

94 Corte Constitucional6 entencia C-;38L536 ,duardo Cifuentes MuEoz

escoger 0ui.n ser/ su conciliador9< % este puede actuar transitoriamente en virtud de esa voluntad= ,n efecto6 si se mira con detenimiento el articulado de la (e% 7:; de <;;46 se utiliza el t.rmino conciliador como referente gen.rico del individuo 0ue +a sido autorizado6 en un caso concreto6 para dirigir la respectiva audiencia de conciliacin= (a autorizacin 0ue la le% +ace al particular para 0ue funja como conciliador en un caso especfico es una concesin indeterminada 0ue slo ad0uiere entidad jurdica cuando los individuos trabados en un conflicto solicitan6 directamente al particular o indirectamente al centro de conciliacin6 un conciliador= (a funcin 0ue en cada caso asume el particular en su condicin de conciliador comienza con la fijacin de la fec+a para la audiencia de conciliacin % termina con la firma del acta correspondiente en la 0ue se consignan los t.rminos del acuerdo o se manifiesta la imposibilidad de llegar a .l= (a transitoriedad de la funcin de administrar justicia surge de la autorizacin temporal 0ue le confieren las partes a un particular para 0ue act'e como conciliador % las apo%e en la b's0ueda de soluciones al conflicto o certifi0ue 0ue les fue imposible llegar a un acuerdo= ,n cambio6 este no tiene competencia para sustituir a las partes en la solucin de su conflicto ni para atender posteriores diligencias en relacin con el mismo caso6 ni para adoptar medidas tendentes al cumplimiento del arreglo logrado durante la audiencia de conciliacin= ,l car/cter transitorio de esta autorizacin no impide la profesionalizacin de los conciliadores o el establecimiento de centros de conciliacin 0ue ofrezcan sus servicios de manera permanente= (a existencia de centros de conciliacin % de listas de conciliadores tampoco destemporaliza el ejercicio de la funcin de administrar justicia en cada caso= ,l propsito de fundar instituciones dedicadas a la resolucin alternativa de los conflictos obedece a la necesidad de dotar de cierta infraestructura material6 suficiente para su adecuado funcionamiento6 a 0uienes tendran a su cargo la absorcin de una gran demanda de solicitudes= *or ello6 si tal necesidad desaparece o cambian las condiciones de conflictividad6 los centros de conciliacin podran desaparecer= ,sta posibilidad no existe con la justicia formal6 0ue debe ser ofrecida de manera permanente e ininterrumpida=92 #dem/s6 la (e% 7:; de <;;4 prev. un programa de capacitacin % adecuacin de los centros de conciliacin 0ue asegure 0ue los particulares podr/n contar con conciliadores profesionales 0ue tengan los conocimientos % las condiciones .ticas necesarias para apo%arlos
9< $e conformidad con el artculo 47 de la (e% 7:; de <;;46 la seleccin del conciliador se podr/ +acer1 a/
or mutuo acuerdo entre las partes0 b/ + prevencin, cuando se acuda directamente a un abogado conciliador inscrito ante los centros de conciliacin0 c/ or designacin que haga el centro de conciliacin, o d/ or solicitud que haga el requirente ante los servidores p&blicos facultados para conciliar. 92 Constitucin "acional6 #rtculo <<9=

efectivamente en la resolucin de los conflictos % en la b's0ueda de soluciones negociadas=9: (a transitoriedad del ejercicio de funciones jurisdiccionales por los particulares tampoco depende de 0ue su regulacin tenga vigencia temporal= >na cosa es la vigencia de la le% % otra la permanencia de la jurisdiccin de un particular sobre determinado tipo de conflictos o sobre ciertas partes= (a Constitucin exige 0ue la funcin del conciliador sea transitoria6 no 0ue la le% 0ue regula la materia lo sea= #dicionalmente6 otro elemento 0ue confirma el car/cter transitorio de la participacin de los particulares en la administracin de justicia6 es el +ec+o de 0ue el efecto de cosa juzgada 0ue producen las actas de conciliacin no tiene car/cter absoluto=93 -al como %a lo seEal la Corte6 contra las actas de conciliacin procede la accin de tutela si +an ocurrido vas de +ec+o= #dem/s cual0uier irregularidad se puede alegar en el proceso judicial en el cual se +aga valer el acta de conciliacin= ,n todo caso6 no es objeto de este proceso juzgar la constitucionalidad de la norma6 no demandada6 0ue establece 0ue el acta de conciliacin +ace tr/nsito a cosa juzgada % presta m.rito ejecutivo= *or eso6 la Corte se limita a resaltar 0ue el acta recoge lo conciliado % 0ue su obligatoriedad surge del acuerdo voluntario de las partes6 0ue le pueden dar a lo conciliado el alcance material % temporal 0ue ellas deseen= (a fuerza de cosa juzgada no le 0uita el car/cter transitorio al procedimiento de conciliacin sino 0ue le imprime seriedad % estabilidad jurdica a lo acordado= *or lo anterior6 conclu%e la Corte 0ue el re0uisito de procedibilidad de la conciliacin prejudicial obligatoria no es contrario al artculo 447 de la Carta6 ni al ejercicio transitorio de la funcin de administrar justicia por los particulares en la calidad de conciliadores= E% E3 i8:act/ B5e 3a c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 tiene 4/9.e e3 ?/ce e@ecti1/ *e3 *e.ec7/ a acce*e. a 3a =54ticia% (a Corte +a dic+o 0ue no basta 0ue en abstracto la limitacin al derec+o a acceder a la justicia sea razonable6 sino 0ue es necesario evaluar las condiciones legales % materiales 0ue aseguran el goce efectivo del derec+o6 no su respeto formal=
9: (e% 7:; de <;;46 #rtculos 3 a 49 93 ,l artculo 77 de la (e% ::7 de 4559 dice1 #rtculo 77= ,fectos= El acuerdo conciliatorio hace tr$nsito a cosa ju#gada y el acta de conciliacin presta m%rito ejecutivo. ,n *er'6 por ejemplo6 las actas de conciliacin no tienen efecto de cosa juzgada6 aun0ue si prestan m.rito ejecutivo= ,n #rgentina6 el artculo 2: de la (e% <:382 de 4553 las actas de conciliacin tienen efecto de cosa juzgada % constitu%en ttulos ejecutivos=

Con el fin de garantizar 0ue la exigencia de la conciliacin prejudicial obligatoria como re0uisito de procedibilidad no se convirtiera en un obst/culo para el acceso a la justicia6 esta Corporacin condicion la constitucionalidad de dic+o re0uisito al cumplimiento de ciertos re0uerimientos f/cticos relacionados con la existencia de medios suficientes % de reglas de juego claras= $e conformidad con la sentencia C-47; de 4555976 *o habra ning&n problema en admitir la posibilidad de establecer la conciliacin prejudicial en materia laboral, como requisito de procedibilidad, con miras a reali#ar los fines constitucionales antes mencionados, siempre que se den las siguientes condiciones' I/ que se cuente con los medios materiales y personales suficientes para atender las peticiones de conciliacin que se presentan por quienes est$n interesados en poner fin a un conflicto laboral0 II/ que se especifique concretamente cu$les son los conflictos susceptibles de ser conciliados, y cu$les por e"clusin naturalmente no admiten el tr$mite de la conciliacin0 III/ que se defina, trat$ndose de conflictos que involucran a la *acin o a entidades p&blicas descentrali#adas o instituciones o entidades de derecho social s, adem$s, del agotamiento de la via gubernativa se requiere agotar la conciliacin, o si %sta sustituye el procedimiento no relativo a dicho agotamiento0 I-/ que se estable#ca que la peticin de conciliacin, interrumpe la prescripcin de la accin0 -/ que se determine un tiempo preciso durante el cual se debe intentar la conciliacin e"pirado el cual las partes tienen libertad para acceder a la jurisdiccin laboral. Las referidas condiciones, a juicio de la !orte, constituyen las bases mnimas que permiten asegurar, no slo las finalidades constitucionales que se persiguen con la conciliacin laboral prejudicial, instituida como un requisito de procedibilidad necesario para dar paso al proceso judicial, sino el f$cil y r$pido acceso a la justicia. 3icho acceso no puede quedar supeditado a la e"igencia de requisitos e"agerados, irra#onables y desproporcionados contenidos en la respectiva regulacin normativa, ni ser obstaculi#ado en ra#n de omisiones del legislador, que igualmente condu#can a que la normacin se torne irra#onable y desproporcionada. ,xisten condiciones comunes a todas las /reas en las 0ue se exige la conciliacin prejudicial obligatoria como re0uisito de procedibilidad 0ue ser/n examinadas de manera conjunta por la Corte6 % tambi.n existen condiciones especficas 0ue re0uieren un examen caso por caso=
97 Corte Constitucional6 entencia C-47;L556 M*1 #ntonio Barrera Carbonell= (a Corte fija estos re0uisitos facticos al analizar la constitucionalidad del re0uisito de procedibilidad en materia laboral=

*rocede la Corte a analizar la constitucionalidad del re0uisito de procedibilidad6 regulado por los artculos 276 286 29 % :; de la (e% 7:; de <;;46 en relacin con el cumplimiento de las condiciones materiales seEalados por la Corte en la sentencia C-47; de 4555 para la constitucionalidad del re0uisito de procedibilidad6 en cada una de las /reas bajo estudio= E%1% EFa8en *e3 c58:3i8ient/ *e 3/4 .eB5i4it/4 8ate.ia3e4 c/85ne4 :a.a a:3ica. 3a c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 /93i?at/.ia% ,n primer lugar6 como 0uiera 0ue la (e% 7:; de <;;4 regula de manera uniforme la determinacin de la existencia de suficientes recursos materiales % +umanos para adelantar las conciliaciones6 el establecimiento de la interrupcin de la prescripcin % de la caducidad de la accin con la presentacin de la peticin de conciliacin % la determinacin de un tiempo preciso durante el cual se debe intentar la conciliacin6 la Corte estudiar/ si las disposiciones acusadas cumplen estos re0uisitos= E%1%1% S5@iciencia *e 3/4 .eB5i4it/4 8ate.ia3e4 :.e1i4t/4 :/. e3 3e?i43a*/. :a.a 3a c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 /93i?at/.ia% ,sta Corporacin consider 0ue para sostener la exe0uibilidad de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad era necesario contar con los medios materiales y personales suficientes para atender las peticiones de conciliacin que se presentan por quienes est$n interesados en poner fin a un conflicto laboral=98 #un0ue el fallo se refiri expresamente a la conciliacin prejudicial en materia laboral6 a0u.l sent un precedente importante en relacin con la necesidad de analizar si se garantiza6 no el derec+o formal6 sino le goce efectivo del derec+o a acceder a la justicia= *ues bien6 acogiendo la preocupacin de la Corte6 la (e% 7:; de <;;4 confiri importantes +erramientas al ,stado para 0ue .ste aumentara la capacidad de cobertura de la conciliacin99= $ic+a preocupacin6 m/s los esfuerzos por enmendar las falencias contenidas en el primer intento legislativo por incorporar este sistema de acceso a la administracin de justicia6 fueron expresadas por los respectivos ponentes del pro%ecto en los siguientes t.rminos1
3entro de los inconvenientes planteados, merece especial mencin el tema de la oferta de conciliadores, que el proyecto busca asegurar de la mejor manera. +s, como primera medida se 98 Corte Constitucional6 entencia C-47;L556 M*1 #ntonio Barrera Carbonell 99 (a (e% 7:; de <;;4 ampla en n'mero de personas % autoridades 0ue pueden actuar como conciliadores Cartculos <26 <86 246 22D6 estableci un sistema de control del n'mero de conciliadores 0ue se re0uieren en una jurisdiccin % /rea especfica Cartculo :<D6 as como un programa de capacitacin % registro permanente de conciliadores % centros de conciliacin Cartculos 44 % 4<D

ampla el rango de funcionarios p&blicos habilitados para actuar como conciliadores, de forma tal que en adelante podr$ tramitarse la conciliacin ante los inspectores de trabajo, los defensores de familia, los comisarios de familia, los delegados regionales y seccionales de la defensora del pueblo, los agentes del @inisterio &blico, los jueces civiles o promiscuos municipales, los jueces de familia y los personeros municipales. ero si ello fuera poco, este rango de conciliadores se ve ampliamente fortalecido al permitir que los notarios tambi%n puedan actuar como conciliadores, lo cual no slo se presenta en pro de la cantidad sino de la calidad, legitimidad y cobertura del servicio 95 Csubra%ado fuera de textoD

Con el aumento del n'mero de conciliadores6 el legislador pretendi incrementar la capacidad de absorcin de la demanda de conciliaciones prejudiciales obligatorias 0ue se deber/n realizar a partir del aEo <;;<= *or ello6 a fin de mantener un e0uilibrio entre la demanda % la oferta de conciliaciones 0ue fluctuar/ al ritmo de las necesidades reales de la poblacin6 el legislador previ en el artculo :< de la (e% 7:; de <;;4 la necesidad de establecer una relacin entre el n'mero de conciliadores % el volumen de procesos judiciales 0ue entran anualmente a cada una de las jurisdicciones= in 0ue las siguientes apreciaciones constitu%an un juzgamiento sobre la constitucionalidad del artculo :<6 la implementacin de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad no fue diseEada como una medida 0ue entrara a regir sin consideracin a la existencia de los recursos materiales necesarios para su efectivo funcionamiento= (a norma establece claramente 0ue la conciliacin prejudicial slo se convertir/ en re0uisito obligatorio cuando el n'mero de conciliadores sea suficiente para absorber la demanda pro%ectada por el legislador6 0ue +a sido estimada en un <W de conciliadores seg'n el n'mero total de procesos anuales 0ue ingresen a los despac+os judiciales de cada $istrito=5;
95 Gaceta del Congreso "o= :;;6 del <5 de octubre de 45556 p/gina 3 % ss 5; egun el informe rendido por el Ministerio de ?usticia en el proceso $-22556 0ue culmin con la entencia C-952 de <;;46 el ,stado +a incrementado el numero de funcionarios % personal 0ue puede participar en la conciliacion para lograr extender este mecanismo a todo el territorio nacional % a las jurisdicciones civil6 contencioso administrativa % de familia= (as cifras arrojan un total de 4:3 centros6 con sede en las principales ciudades del distrito judicial respectivo= # los centros se adicionan las cifras de los funcionarios p'blicos facultados por la le% para actuar como conciliadores= (as cifras finales en este aspecto seEalan 0ue en el pas +a% un total de <=747 funcionarios6 entre inspectores de trabajo6 delegados regionales % seccionales de la $efensora del *ueblo6 agentes del Ministerio *'blico6 notarios % jueces civiles6 promiscuos municipales % personeros6 +abilitados para llevar a cabo audiencias de conciliacin en los 24 distritos judiciales en 0ue est/ distribuido el territorio nacional= ,llo6 sin contar con los comisarios de familia6 cu%as cifras no fueron consideradas por el Ministerio6 pero 0ue tambi.n est/n investidos con potestad conciliatoria= ,l oficio tambi.n registra una pro%eccin por distrito judicial6 del n'mero de abogados litigantes 0ue ser/ necesario capacitar6 con el fin de 0ue6 sumados a los funcionarios p'blicos con potestad conciliadora6 la cifra de conciliadores e0uivalente al <W del total de los procesos 0ue ingresan a los distritos judiciales6 pueda ser alcanzada= #s6 por ejemplo6 las tablas entregadas por el Ministerio indican 0ue en el $istrito ?udicial de Bogot/6 es necesario capacitar a por lo menos 4=2;; abogados con el fin de 0ue6 sumados a los <48 funcionarios facultados para conciliar6 se alcance la cifra de 4=348 conciliadores6 necesarios para absorber la demanda ciudadana= ,n la ciudad de Medelln6 la cifra de abogados es de 33;6 0ue deber/n sumarse al grupo de los 784 funcionarios facultados6 con el fin de llegar al <W exigido por la (e% 7:; con el fin de 0ue cada conciliador atienda en promedio un total de : conciliaciones por mes= ,l Ministerio seEala 0ue en materia civil el pas re0uiere de un total de :=;:; conciliadores para atender la demanda de <;4=59; procesos6 seg'n el c/lculo de los expedientes 0ue ingresaron a dic+a jurisdiccin en el aEo de 45556 c/lculo 0ue deber/ actualizarse anualmente seg'n los reportes 0ue reciba el Consejo uperior de la ?udicatura= ,n la jurisdiccin Contencioso #dministrativa la

E%1%+% Dete.8inaci2n *e 5n tie8:/ :.eci4/ :a.a intenta. 3a c/nci3iaci2n *ara dar cumplimiento a otro de los re0uisitos seEalados por la Corte en la sentencia C-47; de 4555 sobre la necesidad de determinar un tiempo preciso durante el cual se deba intentar la conciliacin... 6 como medio para evitar 0ue el acceso a la tutela judicial efectiva quede en suspenso, en la incertidumbre, al arbitrio de la voluntad de los conciliadores y a las maniobras dilatorias de la parte no interesada en buscar el arreglo amistoso del conflicto por la va de la conciliacin6 la (e% 7:; de <;;4 estableci en su artculo <; 0ue el plazo para la celebracin de la audiencia es de tres meses91= (os t.rminos de esta disposicin6 junto con la previsin sobre improrrogabilidad de la suspensin de la prescripcin del artculo <46 contribu%e a garantizar 0ue la obligatoriedad de la conciliacin prejudicial6 no se convierta en un obst/culo para el acceso a la justicia formal estatal= *or ello6 si la celebracin de la audiencia es programada6 por razones distintas a la voluntad de las partes Rpor ejemplo6 por posible congestin de los centros de conciliacinR para una fec+a posterior a los tres meses previstos en la norma6 la obligacin de asistir a la audiencia desaparece %6 por lo tanto6 la limitacin para acudir a la jurisdiccin respectiva no es oponible a 0uien transcurrido dic+o plazo acuda directamente a la jurisdiccin estatal= $e lo contrario6 es decir6 si dic+o t.rmino de tres meses no fuera perentorio6 se colocara una barrera indefinida insuperable para acceder a la justicia= ,l car/cter perentorio de los t.rminos tambi.n es una salvaguarda respecto del cumplimiento efectivo del n'mero mnimo de conciliadores por distrito judicial= ,n caso de 0ue la oferta de conciliadores no aumente proporcionalmente % de manera oportuna % sincrnica respecto del incremento en la demanda6 las partes podr/n acudir directamente a la justicia formal estatal para 0ue el juez correspondiente le de curso a la demanda respectiva % evite 0ue una eventual congestin en la etapa de conciliacin se convierta en un obst/culo para el goce efectivo del derec+o a acceder a la justicia=

pro%eccin es de 88; conciliadores para 29=:53 procesos6 a nivel nacional= ,n materia de familia6 visto el incremento en el n'mero de conciliadores6 las pro%ecciones realizadas por el Ministerio de ?usticia dan cuenta de la necesidad de capacitar a m/s de <=55; conciliadores para atender la demanda de 4:=3<4 procesos 0ue entraron a la jurisdiccin6 seg'n las cifras arrojadas en 4555= C,xpediente $-22556 &olios 98 a 4;<D 54 #rtculo <;= #udiencia de conciliacin extrajudicial en derec+o= (i de conformidad con la ley el asunto es conciliable, la audiencia de conciliacin e"trajudicial en derecho deber$ intentarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, tendr$ que surtirse dentro de los tres .A/ meses siguientes a la presentacin de la solicitud. Las partes por mutuo acuerdo podr$n prolongar este t%rmino...../

E%1%<% La inte..5:ci2n *e 3a :.e4c.i:ci2n / *e 3a ca*5ci*a* *e 3a acci2n c/n 3a :.e4entaci2n *e 3a :etici2n *e c/nci3iaci2n% $e conformidad con lo seEalado por la Corte en la sentencia C-47; de 45556 con el fin de evitar 0ue la conciliacin prejudicial obligatoria impusiera una carga excesiva a las partes6 0ue pudiera impedir de manera definitiva el acceso a la justicia formal estatal6 la Corte exigi 0ue se estableciera 0ue la peticin de conciliacin6 interrumpe la prescripcin de la accin= ,ste re0uisito fue recogido expresamente en el artculo <4 de la (e% 7:; de <;;46 0ue dice1 +rtculo 16. (uspensin de la prescripcin o de la caducidad. La presentacin de la solicitud de conciliacin e"trajudicial en derecho ante el conciliador suspende el t%rmino de prescripcin o de caducidad, seg&n el caso, hasta que se logre el acuerdo conciliatorio o hasta que el acta de conciliacin se haya registrado en los casos en que este tr$mite sea e"igido por la ley o hasta que se e"pidan las constancias a que se refiere el artculo 1; de la presente ley o hasta que se ven#a el t%rmino de tres .A/ meses a que se refiere el artculo anterior, lo que ocurra primero. Esta suspensin operar$ por una sola ve# y ser$ improrrogable. ,sta disposicin6 sobre la cual la Corte no emite juicio constitucional alguno6 autoriza6 por una sola vez % de manera perentoria6 la suspensin del t.rmino de prescripcin o de caducidad6 no prorrogable ni si0uiera en el evento en 0ue las partes decidan por mutuo acuerdo posponer la celebracin de la audiencia en un perodo superior a tres meses6 con lo cual se elimina la posibilidad de 0ue las partes se aprovec+en de este mecanismo para impedir la prescripcin o la caducidad de la accin= Con esta disposicin se cumple el otro de los re0uisitos seEalados por la Corte6 para la constitucionalidad del re0uisito de procedibilidad= Culminado el an/lisis del cumplimiento de re0uisitos comunes para la constitucionalidad de la conciliacin prejudicial obligatoria en materia civil6 de familia % contencioso administrativa6 pasa la Corte a estudiar el cumplimiento de las condiciones especficas para cada una de estas jurisdicciones6 a saber6 la determinacin de las materias frente a las cuales se exigir/ el re0uisito de procedibilidad=

E%+% La *ete.8inaci2n *e 3/4 a45nt/4 45=et/4 a c/nci3iaci2n /93i?at/.ia en 8ate.ia ci1i3 6 c/8e.cia3 c/8/ .eB5i4it/ *e :./ce*i9i3i*a* $e conformidad con el artculo 29 de la (e% 7:; de <;;46 las partes est/n obligadas a asistir a una audiencia de conciliacin antes de acudir a la jurisdiccin civil en los procesos declarativos que deban tramitarse a trav%s del procedimiento ordinario o abreviado, con e"cepcin de los de e"propiacin y los divisorios. ,n consecuencia6 en materia civil o comercial la (e% 7:; de <;;4 % las dem/s disposiciones vigentes en la materia6 seEalan la obligatoriedad de la conciliacin prejudicial en los procesos 0ue cumplan con los siguientes re0uisitos concurrentes1 aD 0ue sean asuntos susceptibles de transaccin6 desistimiento % conciliacin Cartculo 456 (e% 7:; de <;;4DS aD 0ue sean asuntos de competencia de los jueces civiles Cartculo <86 (e% 7:; de <;;4DS aD 0ue sean asuntos objeto de procesos declarativos Cartculo 296 (e% 7:; de <;;4DS aD 0ue deban tramitarse por el procedimiento ordinario o abreviado Cartculo 296 (e% 7:; de <;;4D aD 0ue no se trate de procedimientos de expropiacin ni divisorios Cartculo 296 (e% 7:; de <;;4D= ,n ese orden de ideas6 deber/ agotarse el tr/mite conciliatorio previo en las disputas patrimoniales relativas6 por ejemplo6 a los modos de ad0uirir el dominio6 el uso6 goce % posesin de los bienes6 servidumbres6 excepto lo relativo a la validez de la tradicin % los procesos de expropiacin % divisorios6 expresamente excluidos5<= -ambi.n se debe intentar la conciliacin prejudicial en las disputas patrimoniales relativas a la celebracin6 ejecucin % terminacin de contratos civiles % comerciales6 las controversias derivadas de la creacin % negociacin de ttulos valores de contenido crediticio6 entre muc+os otros=52

5< #rtculos 2576 :;76 :;86 :;9 Cdigo de *rocedimiento Civil 52 #rtculo 7:5 % :76 Cdigo de *rocedimiento Civil= #dicionalmente6 de conformidad con el artculo <9 de la (e% 7:; de <;;46 la conciliacin en estas materias podr/ ser adelantada ante los conciliadores de los centros de conciliacin, ante los delegados regionales y seccionales de la 3efensora del ueblo, los agentes del ministerio p&blico en materia civil y ante los notarios. + falta de todos los anteriores en el respectivo municipio, esta conciliacin podr$ ser adelantada por los personeros y por los jueces civiles o promiscuos municipales.

*or lo anterior6 en materia civil % comercial el legislador determin con suficiente claridad los asuntos frente a los cuales se exige intentar la conciliacin prejudicial como re0uisito de procedibilidad= E%<% La *ete.8inaci2n *e 3/4 a45nt/4 *e @a8i3ia 45=et/4 a c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 /93i?at/.ia c/8/ .eB5i4it/ *e :./ce*i9i3i*a* eg'n el inciso segundo del artculo 24 de la (e% 7:; de <;;4 son conciliables los asuntos a que se refieren el numeral B del artculo 1?? del !digo del @enor y el artculo B? de la Ley 1A de 6226 = ,sas materias son6 seg'n el artculo <88 del Cdigo del Menor1 a/ La fijacin provisional de residencia separada0 b/ La fijacin de cauciones de comportamiento conyugal0
c/ +limentos entre cnyuges, si hay hijos menores0

d/ !ustodia y cuidado de los hijos, padres o abuelos y alimentos entre ellos0 e/ 9egulacin de visitas, crian#a, educacin y proteccin del menor. *or su parte6 el artculo :8 de la (e% <2 de 4554 seEala como conciliables los siguientes asuntos1 a/ La suspensin de la vida en com&n de los cnyuges0 b/ La custodia y cuidado personal, visita y proteccin legal de los menores0 c/ La fijacin de la cuota alimentaria0 d/ La separacin de cuerpos del matrimonio civil o cannicos0 e/ La separacin de bienes y la liquidacin de las sociedades conyugales por causa distinta de la muerte de los cnyuges, y f/ Los procesos contenciosos sobre el r%gimen econmico del matrimonio y derechos sucesorales. $e esta lista de asuntos conciliables6 el artculo :; demandado seEala 0ue deben ser conciliados previamente los siguientes asuntos1 6. !ontroversias sobre la custodia y el r%gimen de visitas sobre menores e incapaces.
1. +suntos relacionados con las obligaciones alimentarias.

A. 3eclaracin de la unin marital de hecho, su disolucin y la liquidacin de la sociedad patrimonial. B. 9escisin de la particin en las sucesiones y en las liquidaciones de sociedad conyugal o de sociedad patrimonial entre compa4eros permanentes. >. !onflictos sobre capitulaciones matrimoniales.

7. !ontroversias entre cnyuges sobre la direccin conjunta del hogar y entre padres sobre el ejercicio de la autoridad paterna o la patria potestad. ?. (eparacin de bienes y de cuerpos. ,stas disposiciones cumplen a cabalidad con el condicionamiento de constitucionalidad sobre claridad de las materias conciliables fijado en la sentencia C-47; de 4555=5: E%)% La *ete.8inaci2n *e 3/4 a45nt/4 45=et/4 a c/nci3iaci2n :.e=5*icia3 /93i?at/.ia en 8ate.ia c/ntenci/4/ a*8ini4t.ati1a ,n materia contencioso administrativa6 el legislador estableci unas condiciones particulares 0ue reducen la posibilidad de afectacin del derec+o de acceso a la justicia en esta materia= ,n primer lugar6 con el fin de proteger la legalidad % los intereses patrimoniales del ,stado6 la conciliacin administrativa debe ser aprobada judicialmente=53 ,n segundo lugar6 la conciliacin administrativa slo puede ser adelantada ante los agentes del Ministerio *'blico asignados a la jurisdiccin contencioso administrativa= ,llo implica una intervencin ma%or del conciliador con el fin de proteger el inter.s general6 la legalidad del proceso % los derec+os fundamentales= #dem/s6 el conciliador puede solicitar pruebas adicionales a las presentadas por las partes para la sustentacin del acuerdo conciliatorio 57 % si tales pruebas no son aportadas6 puede decidir 0ue no se logr el acuerdo=58
5: $e conformidad con el artculo 24 de la (e% 7:; de <;;46 la conciliacin en materias de familia podr/
ser adelantada ante los conciliadores de los centros de conciliacin, ante los defensores y los comisarios de familia, los delegados regionales y seccionales de la 3efensora del ueblo, los agentes del ministerio p&blico ante las autoridades judiciales y administrativas en asuntos de familia y ante los notarios. + falta de todos los anteriores en el respectivo municipio, esta conciliacin podr$ ser adelantada por los personeros y por los jueces civiles o promiscuos municipales. 53 (e% ::7 de 45596 artculo 82 % (e% 7:; de <;;46 artculo <:= 57 (e% 7:; de <;;46 #rtculo <3. ruebas en la conciliacin e"trajudicial. 3urante la celebracin de la audiencia de conciliacin e"trajudicial en asuntos de lo contencioso administrativo los interesados podr$n aportar las pruebas que estimen pertinentes. !on todo, el conciliador podr$ solicitar que se alleguen nuevas pruebas o se complementen las presentadas por las partes con el fin de establecer los presupuestos de hecho y de derecho para la conformacin del acuerdo conciliatorio. Las pruebas tendr$n que aportarse dentro de los veinte .1:/ das calendario siguientes a su solicitud. Este tr$mite no dar$ lugar a la ampliacin del t%rmino de suspensin de la caducidad de la accin previsto en la ley. (i agotada la oportunidad para aportar las pruebas seg&n lo previsto en el inciso anterior, la parte requerida no ha aportado las solicitadas, se entender$ que no se logr el acuerdo. 58 ,l artculo <36 inciso final6 de la (e% 7:; de <;;4 dice1 (i agotada la oportunidad para aportar las pruebas seg&n lo previsto en el inciso anterior, la parte requerida no ha aportado las solicitadas, se entender$ que no se logr el acuerdo..

,n tercer lugar6 la conciliacin administrativa impone a los representantes de las entidades p'blicas no slo la obligacin de concurrir a la audiencia de conciliacin6 sino adem/s la obligacin de discutir las propuestas de solucin 0ue se +agan6 salvo 0ue exista justificacin para ello6 % de proponer frmulas de solucin59= ,l incumplimiento de estas obligaciones da lugar a sanciones disciplinaras= eg'n el artculo 8; de la (e% ::7 de 45596 la conciliacin en esta materia tien importantes restricciones= +rtculo ?:. +suntos susceptibles de conciliacin. El artculo >2 de la Ley 1A de 6226, quedar$ as' +rtculo >2. odr$n conciliar, total o parcialmente, en las etapas prejudicial o judicial, las personas jurdicas de derecho p&blico, a trav%s de sus representantes legales o por conducto de apoderado, sobre conflictos de car$cter particular y contenido econmico de que cono#ca o pueda conocer la jurisdiccin contencioso administrativa a trav%s de las acciones previstas en los artculos =>, =7 y =? del !digo !ontencioso +dministrativo. ar$grafo 6.) En los procesos ejecutivos de que trata el artculo ?> de la Ley =: de 622A, la conciliacin proceder$ siempre que en ellos se hayan propuesto e"cepciones de m%rito. ar$grafo 1.) *o puede haber conciliacin en los asuntos que versen sobre conflictos de car$cter tributario. $e los asuntos susceptibles de conciliacin citados en la (e% ::7 de 45596 la (e% 7:; de <;;4 seEal la obligatoriedad de este re0uisito de procedibilidad para los asuntos 0ue +a%an de ser tramitados mediante las acciones previstas en los artculos 97 % 98 del Cdigo Contencioso #dministrativo6 es decir6 acciones de reparacin directa por daEos antijurdicos causados por +ec+os6
59 (e% ::7 de 45596 #rtculo 8:= anciones= El artculo 7B de la Ley 1A de 6226, quedar$ as' K+rtculo 7B.
La inasistencia injustificada de las partes o sus apoderados a la audiencia de conciliacin o la negativa, igualmente injustificada, a discutir las propuestas formuladas, se sancionar$ con multa hasta de die# .6:/ salarios mnimos mensuales legales a favor del !onsejo (uperior de la <udicatura que ser$ impuesta, en la prejudicial, por el agente del @inisterio &blico, y en la judicial, por el <ue#, (ala, (eccin o (ubseccin respectiva=_ #rtculo 4: del $ecreto <344 de 45591 3e las sanciones. La inasistencia injustificada de los interesados o de sus apoderados a la audiencia de conciliacin que se adelanta ante el procurador judicial o la negativa, igualmente injustificada, a discutir las propuestas formuladas, se sancionar$ con multa hasta de die# .6:/ salarios mnimos mensuales legales a favor del !onsejo (uperior de la <udicatura, que ser$ impuesta por el agente del ministerio mediante acto administrativo motivado susceptible de recurso de reposicin, el cual deber$ interponerse de acuerdo con los artculos >:, >6 y >1 del !digo !ontencioso +dministrativo=

omisiones6 operaciones o actuaciones administrativas o por la ocupacin temporal o permanente de inmuebles por causa de trabajos p'blicos o por cual0uier otra causa6 as como controversias de car/cter patrimonial surgidas con ocasin de contratos estatales= ,n el caso de la conciliacin prejudicial en materia contencioso administrativa6 la sentencia en la sentencia C-47; de 45556 defini un re0uisito adicional sobre la definicin de la procedencia o no de la va gubernativa 0ue la Corte examinar/ a continuacin= *or la naturaleza de la accin de reparacin directa Cartculo 97 del Cdigo Contencioso #dministrativoD6 no es indispensable de agotamiento previo de la va gubernativa= #dem/s6 en el caso de la accin contractual Cartculo 98 del Cdigo Contencioso #dministrativoD6 no existe incompatibilidad entre la conciliacin prejudicial % el agotamiento de la va gubernativa6 pues en este caso6 seg'n lo establecen los artculos 34 % 88 de la (e% 9; de 45526 ,statuto de la Contratacin ,statal6 los actos administrativos que se produ#can con motivo u ocasin de la actividad contractual slo son susceptibles del recurso de reposicin6 el cual no es obligatorio para poder ejercer la accin contractual= ,sta disposicin cumple6 por lo tanto6 con los condicionamientos enunciados por la Corte % resulta constitucional en estos aspectos= *or lo anterior6 la exigencia del re0uisito de procedibilidad en materia contencioso administrativa resulta compatible con la Carta= *asa la Corte a precisar dos asuntos adicionales 0ue resultan relevantes para el an/lisis de la constitucionalidad del re0uisito de procedibilidad en materia civil6 de familia % contencioso administrativa= ,stos asuntos son1 CiD (a relacin del presente fallo con la sentencia C-952 de <;;4S CiiD (a consideracin de otros derec+os relevantes= G% AnA3i4i4 *e3 :.ece*ente Mediante entencia C-952 de <;;46 citada en este fallo6 la Corte Constitucional decidi declarar inexe0uibles las normas de la (e% 7:; de <;;4 por las cuales se dispona la conciliacin prejudicial como re0uisito de procedibilidad en materia laboral= *odra pensarse 0ue las consideraciones vertidas en dic+a sentencia son aplicables a la conciliacin civil6 contencioso administrativa % de familia % 0ue6 por tanto6 la presente decisin se encuentra en contrava de este fallo= "o obstante6 tal apreciacin es incorrecta por0ue el precedente jurisprudencial Ren este caso- no es aplicable= (a aparente contradiccin desaparece si se

observa 0ue el fallo anterior est/ sustentado en consideraciones relativas al car/cter especial de las relaciones laborales6 0ue impide someter los conflictos de esta naturaleza al re0uisito de procedibilidad previsto en la (e% 7:; de <;;4= ,n efecto6 la Corte dijo en dic+a providencia 0ue debido a la especial proteccin del derec+o al trabajo en la Constitucin *oltica % a 0ue6 por principio6 las condiciones en 0ue se desarrollaban las relaciones laborales eran de subordinacin e inferioridad6 el elenco de normas superiores destinado a proteger tales intereses podra quedar enervado, o al menos, seriamente amena#ado, si el titular de los derechos que le han sido vulnerados, tuviese limitantes o cortapisas impuestas por el legislador como condicin para poderlos ejercer de modo e"pedito= obre este particular la Corte expuso las siguientes ideas1 3esde otro $ngulo de an$lisis puede afirmarse que la inconstitucionalidad del requisito de procedibilidad en asuntos laborales es contrario al conjunto de disposiciones superiores que le atribuyen al trabajo la condicin de derecho fundamental y le imponen al Estado el deber de brindarle especial proteccin. Efectivamente, la !onstitucin oltica de 6226, adem$s de enmarcar a !olombia como Estado (ocial de 3erecho .art. 1;/, prodiga al trabajo una especial proteccin de parte del Estado. 3e ah que cuando se desconocen los derechos consagrados a favor de un trabajador, %ste debe go#ar de los mecanismos e"peditos de accin para defenderlos ante las autoridades competentes, sin condicionamientos que enerven la efectividad de los mismos. !orolario de lo anterior es el precepto >A de la !arta Fundamental, que le se4ala al Estatuto del 5rabajo la obligacin de instituir unos principios mnimos fundamentales, entre otros, los de igualdad de oportunidades para los trabajadores0 remuneracin mnima, vital y mvil0 estabilidad en el empleo0 irrenunciabilidad a los beneficios mnimos contenidos en normas laborales0 situacin m$s favorable al trabajador en caso de duda en la aplicacin e interpretacin de las fuentes formales del derecho0 garanta a la seguridad social0 y facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles. .(entencia !)=2A de 1::6/ Gisto 0ue dic+o antecedente jurisprudencial en materia de conciliacin prejudicial obligatoria slo se refiere a asuntos laborales6 la presente sentencia6 en cuanto estudia la misma figura pero en las jurisdicciones civil6 contencioso

administrativa % de familia6 no tiene 0ue seguirlo por0ue no constitu%e un precedente aplicable a estas materias6 completamente distintas a la laboral= ,n cambio6 sigue la Corte en esta sentencia6 los precedentes en los cuales esta Corporacin %a +aba sostenido 0ue el legislador poda exigir a las partes asistir a una audiencia de conciliacin antes de acudir a la jurisdiccin6 si se cumplen ciertos re0uisitos= ,stos precedentes son los siguientes1 (a sentencia C-47; de 4555556 citada en este fallo para recordar los re0uisitos materiales fijados por la Corte para la constitucionalidad de la conciliacin prejudicial obligatoria %6 posteriormente6 la sentencia C-<:8 de 45556 sobre la conciliacin obligatoria en materia de asuntos de familia6 donde la Corte afirm ..../ la conciliacin previa obligatoria en materia de familia, resulta e"equible slo si corresponde a los asuntos establecidos en el inciso segundo del artculo ==, y si dentro de las autoridades ante las que puede llevarse a cabo, est$ incluido el <ue# romiscuo @unicipal, cuando no e"ista en el sitio, alguno de los otros funcionarios que la norma se4ala' <ue# de Familia, !omisario de Familia, pues, se repite, el <ue# romiscuo @unicipal, tambi%n tiene competencia en asuntos de familia se4alados por la ley, conforme a lo dispuesto en el artculo ?, del decreto 11?1 de 62=2. 9% La c/n4i*e.aci2n *e /t./4 *e.ec7/4 .e3e1ante4% ,s posible 0ue el an/lisis del cumplimiento de condiciones materiales re0uiera un examen m/s detallado6 cuando las partes en conflicto se encuentren en situaciones de extrema pobreza6 o cuando la conciliacin obligatoria afecte particularmente a grupos marginados de la poblacin6 o tenga un impacto negativo frente a personas colocadas en situaciones de desigualdad manifiesta= "o obstante6 la presente demanda no desarrolla cargos especficos por violacin del principio de gratuidad de la justicia o del derec+o de igualdad6 por lo cual la Corte no emite juicio de constitucionalidad alguno sobre estas materias= -ampoco analiza la Corte el alcance del derec+o de participacin % de otros derec+os 0ue ofrecen la m/s amplia autonoma a los ciudadanos para resolver los asuntos 0ue les conciernen respecto de las diferencias entre la conciliacin en derec+o % la conciliacin en e0uidad6 como 0uiera 0ue no fueron expresamente demandados=

55 Corte Constitucional6 entencia C-47;L556 M*1 #ntonio Barrera Carbonell

VII% DECISION ,n m.rito de lo expuesto6 la ala *lena de la Corte Constitucional6 administrando justicia en nombre del pueblo % por mandato de la Constitucin6 RESUELVE ".i8e./%- ,starse a lo resuelto en la sentencia C-952 de <;;46 0ue declar INE$EHUI!LES las expresiones requisito de procedibilidad % laboral6 contenidas en el artculo 23 de la (e% 7:; de <;;4 % el articulo 25 0ue regulaba la conciliacion obligatoria en materia laboral= Se?5n*/%- Dec3a.a. E$EHUI!LES los artculos 236 276 28 % 29 de la (e% 7:; de <;;46 0ue regulan la conciliacin prejudicial como re0uisito de procedibilidad para acudir a las jurisdicciones civil % contencioso administrativa6 en relacin con los cargos de la demanda6 relativos al derec+o a acceder a la justicia= Te.ce./%- Dec3a.a. E$EHUI!LE los artculos 236 27 % :; de la (e% 7:; de <;;46 0ue regulan la conciliacin prejudicial como re0uisito de procedibilidad para acudir a la jurisdiccin de familia6 en relacin con los cargos de la demanda6 relativos al derec+o a acceder a la justicia6 bajo el entendido 0ue cuando +ubiere violencia intrafamiliar la vctima no estar/ obligada a asistir a la audiencia de conciliacin % podr/ manifestarlo as al juez competente6 si opta por acudir directamente a la jurisdiccin del ,stado= Cpiese6 notif0uese comun0uese6 ins.rtese en la Gaceta de la Corte Constitucional6 c'mplase % arc+vese el expediente=

#(&R,$) B,(-RF" !,RR# *residente

?#!M, #R#`?) R,"-,R!# Magistrado

M#">,( ?) @ C,*,$# , *!") # Magistrado

?#!M, CaR$)B# -R!G!b) Magistrado

R)$R!G) , C)B#R G!( Magistrado

M#RC) G,R#R$) M)"R)A C#BR# Magistrado

R)$R!G) >*R!M"A A,*, 6 Magistrado C,D

#(G#R) -#&>R G#(G! Magistrado

C(#R# !"@ G#RG# H,R"F"$,c Magistrada

M#R-H# G!C-)R!# FCH!C# $, M)"C#(,#") ecretaria General

Sa31a8ent/ *e 1/t/ a 3a Sentencia C-1195/01 CONCILIACION COMO MECANISMO DE ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-"o intemporalidad/CONCILIACION COMO MECANISMO DE ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-"o obligatoriedad/CONCILIACION COMO MECANISMO DE ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-"o onerosidad C alvamento de votoD CONCILIACION COMO MECANISMO ALTERNATIVO DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-Rasgos caractersticos C alvamento de votoD CONCILIACION-Car/cter voluntario C alvamento de votoD MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION CONFLICTOS-Car/cter facultativo C alvamento de votoD AR!ITRAMENTO-*roviene C alvamento de votoD de la +abilitacin de las DE partes

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-!nconstitucionalidad de obligatoriedad e indefinicin en el tiempo C alvamento de votoD CONCILIACION COMO MECANISMO ALTERNATIVO DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-Goluntariedad C alvamento de votoD !abe resaltar que la voluntariedad de los mecanismos alternos de resolucin de conflictos, y en especial el de la conciliacin, no slo se refiere a la espontaneidad que debe acompa4ar a las partes en la celebracin del acuerdo respectivo, sino tambi%n a su libertad de iniciativa en la gestin conciliatoria, esto es, la actividad orientada a solicitar la participacin de un tercero ajeno al aparato de la justicia para que dirima determinada controversia susceptible de ser conciliada. CONCILIACION COMO MECANISMO DE ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-"o establecimiento como re0uisito obligatorio C alvamento de votoD Da de concluirse que dada la naturale#a facultativa de los mecanismos alternativos de solucin de conflictos, el legislador no puede establecer la

conciliacin como requisito obligatorio de procedibilidad para acudir ante la jurisdiccin, porque al hacerlo est$ desconociendo el n&cleo esencial del derecho de acceder a la administracin de justicia, del cual tambi%n forma parte la decisin libre y espont$nea de los asociados de escoger la va adecuada )judicial o e"trajudicial), para la solucin de sus controversias. CONCILIACION COMO MECANISMO DE ACCESO A LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA-Gratuidad C alvamento de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL EN ASUNTOS DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO-!nconstitucionalidad C alvamento de votoD Indudablemente la norma es contraria a la !arta oltica, puesto que desconoce el car$cter esencialmente temporal y voluntario de la conciliacin como medio alternativo de resolucin de conflictos seg&n los t%rminos del artculo 667 (uperior. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL EN ASUNTOS DE FAMILIA !nconstitucionalidad C alvamento de votoD Magistrados *onentes1 Manuel ?os. Cepeda ,spinosa Marco Gerardo Monro% Cabra *roceso $-2345 Con el acostumbrado respeto los suscritos magistrados discrepamos de la decisin ma%oritaria consignada en el fallo de la referencia6 pues en nuestro parecer la Corte debi acoger el pro%ecto de sentencia presentado por la Magistrada Clara !n.s Gargas Hern/ndez6 en el 0ue se declaraba la inconstitucionalidad de los artculos 236 276 286 29 % :; de la (e% 7:; de <;;4= $ic+o pro%ecto recoge el criterio expuesto en la entencia C-952 de <;;46 en virtud del cual la Corte +aba considerado 0ue en razn del mandato contenido en el artculo 447 de la Carta *oltica6 la conciliacin como mecanismo de acceso a la administracin de justicia no puede tener car/cter intemporal6 no puede ser impuesta como mecanismo obligatorio de resolucin de conflictos % menos a'n puede ser onerosa para los interesados debido al principio de gratuidad de la justicia= ,n la providencia de la cual nos apartamos adem/s se evidencia una contradiccin ostensible en lo 0ue ataEe a la orientacin filosfica de la

conciliacin6 puesto 0ue se la concibe como un mecanismo 0ue facilita el acceso de los particulares a la administracin de justicia 0ue6 no obstante6 puede tornarse en un obst/culo cuando ad0uiere car/cter obligatorio sin un fundamento f/ctico adecuado como son la existencia de medios suficientes % de reglas de juego claras= *or ello6 no dudamos en calificar de desafortunada la decisin tomada en la sentencia C-4453 de <;;46 puesto 0ue no contribu%e al cabal entendimiento de la conciliacin en perjuicio de los nobles propsitos 0ue se persiguen cuando se acude a esta +erramienta como mecanismo alterno para la solucin pacfica de conflictos= # continuacin se transcriben los argumentos del referido pro%ecto de sentencia6 por considerar 0ue ilustran de mejor forma la posicin de 0uienes suscribimos el presente salvamento de voto1 '1% La c/nci3iaci2n c/8/ .eB5i4it/ *e :./ce*i9i3i*a* :a.a acce*e. a 3a a*8ini4t.aci2n *e =54ticia ,n la entencia C-952 de <;;46 la Corte analiz extensamente el sentido % alcance del mandato contenido en el artculo 447 de la Carta *oltica6 en virtud del cual los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la condicin de conciliadores o en la de /rbitros +abilitados por las partes para proferir fallos en derec+o o en e0uidad6 en los t.rminos 0ue determine la (e%= Consider esta Corporacin 0ue al tenor de lo dispuesto en la citada norma superior6 los denominados mecanismos alternativos de resolucin de conflictos -de los cuales forma parte la conciliacin-6 tienen un contorno constitucional caracterizado por la naturaleza eminentemente efmera de la facultad para administrar justicia6 por el origen voluntario de la +abilitacin6 por su gratuidad % por su clara estirpe democr/tica derivada del +ec+o de constituir una forma de colaboracin de los particulares para el buen funcionamiento del aparato judicial encargado6 en forma permanente6 de atender las demandas sociales de tutela judicial efectiva= ,n lo concerniente a la conciliacin6 la Corte en el citado pronunciamiento6 luego de +acer mencin a su g.nesis % evolucin en el ordenamiento jurdico colombiano6 identific los siguientes rasgos caractersticos de este medio alternativo de solucin de conflictos1
4D La conciliacin es un mecanismo de acceso a la administracin de

justicia. A lo es por0ue6 como se desprende de sus caractersticas propias6 el acuerdo al 0ue se llega entre las partes resuelve de manera definitiva el conflicto 0ue las enfrenta6 evitando 0ue las mismas acudan

ante el juez para 0ue .ste decida la controversia= !ndependiente del fracaso o del .xito de la audiencia6 la conciliacin permite el acercamiento de las partes en un encuentro 0ue tiende +acia la realizacin de la justicia6 no como imposicin judicial6 sino como b's0ueda autnoma de los asociados=
<D La conciliacin es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos

que puede reali#arse por fuera del proceso judicial o en el curso del mismo. *uede llevarse a cabo por un tercero independiente o por una institucin como un centro de conciliacin= #dem/s6 puede ser conciliacin nacional o internacional para la solucin de conflictos privados entre personas de distinta nacionalidad o entre ,stados e inversionistas de otros ,stados6 o entre agentes econmicos de distintos ,stados= Conciliacin +a% en las distintas ramas del derec+o como civil6 comercial6 laboral6 contencioso administrativo % en ciertos aspectos del proceso penal=
2D Es una forma de resolver los conflictos con la intervencin de un

tercero6 0ue al obrar como incitador permite 0ue ambas partes ganen mediante la solucin del mismo6 evitado los costos de un proceso judicial= :D La funcin del conciliador es la de administrar justicia de manera transitoria, mediante habilitacin de las partes, en los t%rminos que determine la Ley. # propsito de esta disposicin6 0ue es la contenida en el artculo 447 constitucional6 debe decirse 0ue la +abilitacin 0ue las partes +acen de los conciliadores no ofrecidos por un centro de conciliacin6 es una +abilitacin expresa6 en la medida en 0ue el particular es conocido por las partes6 0uienes le confieren ine0uvocamente la facultad de administrar justicia en el caso concreto= ,xiste tambi.n la +abilitacin 0ue procede cuando las partes deciden solicitar el nombramiento de un conciliador6 de la lista ofrecida por un determinado centro de conciliacin= ,n principio6 esta +abilitacin supone la a0uiescencia de las partes respecto del conciliador nominado por el centro6 pero tambi.n implica la voluntad 0ue conservan las mismas para recusar al conciliador6 si consideran 0ue no les ofrece la garanta de imparcialidad o independencia para intervenir en la audiencia= ,n este sentido6 puede decirse 0ue las figuras del impedimento % la recusacin son esenciales a la conciliacin6 % son parte de su car/cter eminentemente voluntario= #dem/s6 en esta materia se siguen las normas del Cdigo de *rocedimiento Civil=

3D Es un acto jurisdiccional6 por0ue la decisin final6 0ue el conciliador avala mediante un acta de conciliacin6 tiene la fuerza vinculante de una sentencia judicial Crei iudicataD % presta m.rito ejecutivo Cart= 776 (e% ::7 de 4559D=
7D La conciliacin es un mecanismo e"cepcional 6 por0ue dependiendo de

la naturaleza jurdica del inter.s afectado6 slo algunos de los asuntos 0ue podran ser sometidos a una decisin jurisdiccional6 pueden llevarse ante una audiencia de conciliacin= ,n general6 son susceptibles de conciliacin los conflictos jurdicos 0ue surgen en relacin con derec+os disponibles % por parte de sujetos capaces de disponer= # la conciliacin le caben los mismos argumentos expuestos por la Corte en relacin con el arbitramento6 en lo 0ue tiene 0ue ver con las materias susceptibles de transaccin= #s debe decirse 0ue est/n excluidos de ser conciliables asuntos relativos al estado civil o a los derec+os de incapaces6 o derec+os sobre los cuales la le% pro+ba a su titular disponer= $el mismo modo6 puede decirse 0ue a conciliacin no pueden ser sometidos asuntos 0ue involucren el orden p'blico6 la soberana nacional o el orden constitucional4;;6 o materias relacionadas con la legalidad de los actos administrativos=4;4
8D Finalmente, por definicin la conciliacin es un sistema voluntario,

privado y bilateral de resolucin de conflictos, mediante el cual las partes acuerdan espont/neamente la designacin de un conciliador 0ue las invita a 0ue expongan sus puntos de vista % diriman su controversia= (a intervencin incitante del tercero conciliador no altera la naturaleza consensual de la composicin 0ue las partes voluntariamente conclu%en6 sino 0ue la facilita % la estimula= 4;< $ebe advertirse 0ue en materia laboral6 la voluntariedad de la conciliacin est/ expresamente reconocida en el artculo 32 de la Carta
Cfr= entencia C-<5:L53 4;; Cfr= entencia C-22; de <;;;= M=*= Carlos Gaviria $az 4;4 entencia C-4:27 de <;;;= ,l citado fallo seEala1 Esta doctrina del !onsejo de Estado a&n hoy, despu%s de la e"pedicin de la !onstitucin de 6226, y la inclusin en ella, del artculo 667, est$ plenamente vigente, pues no e"iste presupuesto constitucional alguno que permita afirmar que la decisin sobre la legalidad de los actos administrativos, y, especficamente, de aquellos que dicta la administracin en uso de sus facultades e"cepcionales, est% librada al arbitrio de los particulares. 4;< #utores cl/sicos del derec+o rec+azaron la intervencin del ,stado con el fin de +acer obligatoria la conciliacin de los intereses privados6 al entender 0ue nadie debe ser m/s amante de la paz6 del orden % de su patrimonio 0ue su dueEo mismo= #po%ado en este concepto B,"-H#M reprobaba al ,stado el entrometimiento en buscar la avenencia entre los particulares6 por0ue en su parecer la conciliacin envuelve para uno de los 0ue transigen6 una renuncia de parte de su derec+o a favor de otro6 % como el ,stado no debe procurar transacciones en materia de justicia6 sino 0ue esta se cumpla en toda su extensin % sin sacrificio alguno6 no puede pro+ijar un acto por el cual6 si resulta conciliacin6 necesariamente +a de +aber sacrificio de justicia por parte de uno de los litigantes=

*oltica6 0ue al consagrar los principios mnimos fundamentales del trabajo consagra las facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles= ,l car/cter voluntario de la conciliacin +a sido objeto de reconocimiento en la (e% ,statutaria de la #dministracin de ?usticia6 cu%o artculo 42-2 prescribe1 'ARTICULO 1<I% DEL EJERCICIO DE LA FUNCION JURISDICCIONAL "OR OTRAS AUTORIDADES # "OR "ARTICULARES= ,jercen funcin jurisdiccional de acuerdo con lo establecido en la Constitucin *oltica1 .C/ 2= (os particulares actuando como conciliadores o /rbitros 7a9i3ita*/4 :/. 3a4 :a.te46 en asuntos susceptibles de transaccin6 de conformidad con los procedimientos seEalados en la le%d e subra%a *or su parte6 la jurisprudencia de esta Corporacin +a +ec+o .nfasis en el car/cter facultativo de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos como la conciliacin= #s6 en la entencia C-<<7 de 45526 M=*=6 #lejandro Martnez Caballero6 la Corte dijo1 ...conforme a lo prescrito por el artculo 667 de la !onstitucin oltica, ejercen funcin jurisdiccional de manera e"cepcional y con car$cter transitorio, el !ongreso, determinadas autoridades administrativas y los particulares en la condicin de $rbitros o conciliadores. ..../ +sta facultad otorgada a los particulares tiene entre otras las siguientes caractersticas7 es esencialmente ocasional o transitoria8 es !oluntaria por cuanto son las partes quienes habilitan al particular para resol!er la contro!ersia8 9 s:lo puede hacerse en la calidad de conciliador o de rbitro; manifestndose en fallos en derecho o en equidad<% e subra%a A en la entencia C-47; de 45556 tambi.n acot1 Como caracteres esenciales 0ue informan la conciliacin se destacan los siguientes1 aD ,s un instrumento de autocomposicin de un conflicto6 :/. 3a 1/35nta* c/nce.ta*a / e3 c/n4en4/ *e 3a4 :a.te4% "/. c/n4i?5iente& e4 *e 3a e4encia *e 3a c/nci3iaci2n B5e 3a4 :a.te4 en c/n@3ict/& c/n 3a inte.1enci2n *e3 c/nci3ia*/.& 33e?5en a 5n ac5e.*/ B5e / 9ien i8:3ica

e3 .ec/n/ci8ient/ / 3a ace:taci2n :/. 5na *e e33a4 *e 3/4 :/4i93e4 *e.ec7/4 .ec3a8a*/4 :/. 3a /t.a& / 3a .en5ncia .ecC:./ca *e :.eten4i/ne4 / inte.e4e4 B5e 4e a3e?an :/. aB5J33a4% C===D e subra%a !gualmente al referirse a la figura del arbitramento6 la Corte +a manifestado 0ue como mecanismo alterno de solucin de conflictos proviene de la +abilitacin 0ue +acen las partes4;26 lo cual acarrea la derogacin de la jurisdiccin 0ue en cabeza de los jueces ejerce el ,stado6 para 0ue frente a un conflicto determinado o precaviendo uno futuro un tercero con car/cter definitivo resuelva la controversia suscitada mediante una decisin 0ue +ace tr/nsito a cosa juzgada= 4;: *recisamente la Corte6 tomando en consideracin el car/cter facultativo de los medios de resolucin de conflictos +a retirado del ordenamiento jurdico las disposiciones 0ue +an pretendido establecerlos a manera de mandato obligatorio % con car/cter indefinido en el tiempo= *or ejemplo6 mediante la entencia C-<:< de 4558declar inexe0uible el artculo 45=: de la (e% 4:< de 455:6 0ue someta obligatoriamente a la decisin arbitral las diferencias entre los socios de las empresas de servicios p'blicos= $ijo entonces esta Corporacin1 C===D disponer por va legal % gen.rica6 a manera de 8an*at/ /93i?at/.i/6 0ue el instrumento 0ue debe utilizarse para resolver las diferencias surgidas entre los asociados o con la sociedad6 con motivo del contrato social6 sea el del procedimiento arbitral6 desconoce el mandato contenido en el artculo 447 de la Constitucin *oltica6 seg'n el cual son las partes las 'nicas 0ue pueden investir transitoriamente % en cada caso especfico a los particulares6 a fin de 0ue sirvan de /rbitros para 0ue decidan en derec+o o en e0uidad6 en los t.rminos 0ue determine la le%= Cabe advertir 0ue6 la objecin no versa sobre la imposibilidad de escoger de com'n acuerdo el tribunal de arbitramento como un instrumento de resolucin de los litigios 0ue aparezcan en las empresas de servicios p'blicos domiciliarios ,= =*= S por el contrario6 lo 0ue no se ajusta al ordenamiento constitucional citado6 es el car/cter imperativo % gen.rico establecido en la norma acusada 0ue restringe en forma absoluta el derec+o fundamental de los asociados para acceder a la administracin de justicia6 en la forma garantizada por el artculo <<5 de la Carta *oltica6 sin tener en cuenta 0ue6 son las partes las facultadas en la Constitucin Cart= 4<7D para +abilitar en cada caso concreto a los /rbitros de la funcin de administrar justicia6 en forma transitoria=
4;2 Sentencia C-294 de 1995. M.P. Jorge Arango Meja 4;: Sentencia C-1436 de 2000. M.P. Alfredo eltr!n Sierra

!gualmente6 en el precepto acusado se impide6 por consiguiente6 la determinacin libre 0ue tienen los asociados de las mencionadas ,= =*=6 de someter las diferencias a la decisin arbitral de particulares6 dada la obligatoriedad de la norma6 cercenando as el derec+o al acceso a la jurisdiccin ordinaria6 investida del principio de gratuidad % permanencia de 0ue est/ revestida la administracin de justicia CC=*=6 art= <49 % <<5D= #dem/s6 no tiene fundamento alguno de car/cter jurdico pretender 0ue el arbitramento pueda sustituir la jurisdiccin ordinaria de manera absoluta e indefinida en el tiempo6 bajo el pretexto de obtener una definicin pronta del conflicto6 %a 0ue la institucin arbitral solamente es procedente % viable en forma excepcional % transitoria6 seg'n los ordenamientos constitucionales anteriormente citados % respecto de materias susceptibles de transaccin6 en desarrollo del acuerdo expreso de las partes6 mediante la +abilitacin de los /rbitros para proferir el respectivo fallo en cada caso en particular= $e a+ 0ue6 no tenga asidero constitucional institucionalizar por va legislativa el procedimiento arbitral para sustituir en todos los casos6 en forma gen.rica e indefinida6 a la jurisdiccin ordinaria consagrada en la misma Constitucin *oltica de 4554= $e lo anterior se colige6 entonces6 0ue en las empresas de servicios p'blicos domiciliarios ,= =*= las diferencias 0ue surjan entre los asociados o con la sociedad6 con motivo del contrato social6 pueden libre6 % no obligatoriamente6 % en cada evento especfico someterse a la decisin de un tribunal de arbitramento6 a fin de 0ue .ste dirima el respectivo conflicto6 en desarrollo del ejercicio espont/neo de la autonoma de la voluntad % de la libertad contractual6 para 0ue los particulares investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia6 en su calidad de /rbitros +abilitados por las partes6 profieran sus fallos en derec+o o en e0uidad6 en los t.rminos seEalados por la le%= e subra%a Cabe resaltar 0ue la voluntariedad de los mecanismos alternos de resolucin de conflictos6 % en especial el de la conciliacin6 no slo se refiere a la espontaneidad 0ue debe acompaEar a las partes en la celebracin del acuerdo respectivo6 sino tambi.n a su libertad de iniciativa en la gestin conciliatoria6 esto es6 la actividad orientada a solicitar la participacin de un tercero ajeno al aparato de la justicia para 0ue dirima determinada controversia susceptible de ser conciliada= (a voluntad de conciliar es una sola % comprende6 ontolgicamente6 la decisin de optar por ella= *or ello en esta materia no es admisible establecer

una dicotoma entre la conciliacin como procedimiento % la conciliacin como posibilidad de disponer de un derec+o subjetivo6 a fin de sostener 0ue en el primer caso el legislador puede imponerla como re0uisito de procedibilidad6 en tanto % en cuanto desde esa ptica tiene un sentido meramente instrumental o medi/tico= ,n verdad6 no puede +ablarse de libre acceso a la administracin de justicia si la va a la cual tienen 0ue acudir los coasociados para la solucin de sus controversias +a sido impuesta omnmodamente por el legislador= ,n este sentido es claro 0ue la conciliacin se convierte en un obst/culo para acceder libremente a la administracin de justicia cuando es establecida como re0uisito de procedibilidad= $e a+ 0ue no exista contradiccin en afirmar 0ue la conciliacin es un instrumento de acceso a la administracin de justicia6 0ue pierde esta connotacin cuando el legislador unilateralmente decide imponerla como frmula de solucin de conflictos= #s pues6 +a de concluirse 0ue dada la naturaleza facultativa de los mecanismos alternativos de solucin de conflictos6 el legislador no puede establecer la conciliacin como re0uisito obligatorio de procedibilidad para acudir ante la jurisdiccin6 por0ue al +acerlo est/ desconociendo el nKc3e/ e4encia3 del derec+o de acceder a la administracin de justicia6 del cual tambi.n forma parte la decisin libre % espont/nea de los asociados de escoger la va adecuada -judicial o extrajudicial-6 para la solucin de sus controversias= Como mecanismo alterno de solucin de conflictos tambi.n es de la esencia de la conciliacin su vocacin de transitoriedad en el tiempo6 puesto 0ue por disposicin del artculo 447 de la Carta *oltica6 el ejercicio permanente de la funcin de administrar justicia est/ a cargo de los rganos seEalados en el inciso primero de la norma constitucional en referencia1 Corte Constitucional6 Corte uprema de ?usticia6 Consejo de ,stado6 Consejo uperior de la ?udicatura6 &iscala General de la "acin6 -ribunales % ?ueces= ,sta temporalidad significa 0ue el legislador no puede establecer la conciliacin con car/cter indefinido en el tiempo6 por0ue al +acerlo estara sustitu%endo la funcin jurisdiccional 0ue ordinariamente est/ a cargo de las mencionadas instituciones= *articularmente6 en la (e% 7:; de <;;4 se ec+a de menos el seEalamiento de un lmite temporal a la aplicacin de la conciliacin= *or el contrario6 en las disposiciones 0ue conforman dic+o ordenamiento se percibe la intencin de establecer este mecanismo con vocacin de permanencia en el tiempo6 toda vez 0ue se dictan medidas sobre las calidades % capacitacin de los conciliadores6 las tarifas6 los centros de conciliacin6 procedimiento etc= 0ue +acen ostensible un propsito distinto=

&inalmente6 para 0ue no obstaculice el libre acceso a la administracin de justicia la conciliacin debe ser gratuita= #l respecto debe tenerse presente 0ue por mandato contenido en el artculo 7^ de la (e% ,statutaria de la ?usticia en virtud el cual la administracin de justicia ser$ gratuita y su funcionamiento estar$ a cargo del Estado, sin perjuicio de las e"pensas, agencias en derecho y costos judiciales. obre este principio la Corte Ha expresado1 ,l principio de gratuidad apunta6 pues6 a +acer efectivo el derec+o constitucional fundamental a la igualdad= Con ello no 0uiere la Corte significar 0ue a0uellos gastos 0ue origin el funcionamiento o la puesta en marc+a del aparato judicial6 debido a la reclamacin de una de las partes6 tengan igualmente 0ue someterse al principio de gratuidad= *or el contrario6 si bien toda persona tiene el derec+o de acceder sin costo alguno ante la administracin de justicia6 no sucede lo mismo con los gastos necesarios para obtener la declaracin de un derec+o= *or tal razn6 la ma%ora de las legislaciones del mundo contemplan la condena en costas -usualmente a 0uien +a sido vencido en el juicio-6 as como las agencias en derec+o6 esto es6 los gastos en 0ue incurri la parte favorecida o su apoderado Ca trav.s de escritos6 diligencias6 vigilancia6 revisin de expedientesD durante todo el tr/mite judicial= e trata6 pues6 de restituir los desembolsos realizados por 0uienes presentaron una demanda o fueron llamados a juicio % salieron favorecidos del debate procesal= "o obstante lo expuesto6 encuentra la Corte 0ue al seEalar la norma en comento 0ue en todos los procesos +abr/n de li0uidarse las agencias en derec+o % las costas judiciales6 se est/ desconociendo la posibilidad de 0ue la Carta *oltica o la le% contemplen procesos o mecanismos para acceder a la administracin de justicia 0ue no re0uieran erogacin alguna por parte de los interesados= (a accin de tutela de 0ue trata el artculo 97 superior6 reglamentada por el $ecreto <354 de 45546 % la accin p'blica de constitucionalidad prevista en los artculos <:4 % <:< del ,statuto &undamental % reglamentada por el $ecreto <;78 de 45546 son algunos de los ejemplos 0ue confirman los argumentos expuestos= #s las cosas6 esta Corte advierte 0ue ser/ responsabilidad del legislador definir6 en cada proceso6 si se amerita o no el cobro de las expensas judiciales6 as como el determinar6 seg'n las formas propias de cada juicio6 si se inclu%e o no a las entidades p'blicas dentro de la li0uidacin de agencias en derec+o6 costas % otras expensas judiciales= 4;3 obre este aspecto debe tenerse en cuenta 0ue el principio de gratuidad de la justicia se deduce de su condicin de pilar fundamental del ,stado ocial de $erec+o % de presupuesto esencial para lograr la convivencia6 la paz % el
4;3 Sentencia C-03" de 1996. M.P. #ladi$iro %aranjo $e&a

orden justo a los 0ue alude el *re/mbulo de la Carta *oltica= (a gratuidad es adem/s re0uisito esencial para +acer efectivo el derec+o de acceder a la justicia en condiciones de igualdad6 puesto 0ue la situacin econmica de 0uienes acuden a ella no se puede erigir en un condicionamiento para obtener pronta % cumplida solucin de sus controversias= ,n esta materia se advierte 0ue en la (e% 7:; de <;;46 el andamiaje institucional para el funcionamiento de la conciliacin no es del todo gratuito para los usuarios6 por cuanto al tenor de lo preceptuado en el artculo 5^ de este ordenamiento el Gobierno "acional est/ autorizado para fijar el marco tarifario de los servicios 0ue presten los centros de conciliacin remunerados % los notarios= # lo anterior se suma el +ec+o de 0ue los usuarios tendran 0ue acudir masivamente a estos centros de conciliacin6 dado 0ue se carece de la infraestructura adecuada para la prestacin del servicio por parte de los funcionarios p'blicos a 0uienes tambi.n la le% les encomend esta funcin= Hec+as estas observaciones6 la Corte procede a examinar la validez constitucional de la conciliacin extrajudicial en derec+o como re0uisito de procedibilidad para acceder ante las jurisdicciones contencioso administrativa6 civil % de familia en la forma como aparece regulada en las disposiciones 0ue se demandan en la presente oportunidad= '+% La c/nci3iaci2n c/8/ .eB5i4it/ *e :./ce*i9i3i*a* en a45nt/4 *e 3/ c/ntenci/4/ a*8ini4t.ati1/ $e conformidad con lo preceptuado en el artculo 28 de la (e% 7:4 de <;;46 0ue se acusa de inconstitucional6 antes de ejercer cual0uiera de las acciones de nulidad % restablecimiento del derec+o6 reparacin directa % de naturaleza contractual6 establecidas en los artculos 936 97 % 98 del Cdigo Contencioso #dministrativo6 las partes individual o conjuntamente6 deben formular solicitud de conciliacin extrajudicial6 si el asunto de 0ue se trate es conciliable= !ndudablemente la norma es contraria a la Carta *oltica6 puesto 0ue desconoce el car/cter esencialmente temporal % voluntario de la conciliacin como medio alternativo de resolucin de conflictos seg'n los t.rminos del artculo 447 uperior= Bastara esta simple razn para retirar la norma acusada del ordenamiento jurdico6 pero existen otros motivos 0ue +acen m/s notoria su inexe0uibilidad1 ,n primer lugar6 no parece razonable el establecimiento de toda una infraestructura logstica destinada a +acer operante la conciliacin forzosa en materia de lo contencioso administrativo6 cuando para atender las demandas de justicia en este campo se +aban creado con anterioridad los juzgados

contencioso administrativos6 0ue no +an podido entrar en funcionamiento por la carencia recursos presupuestales= ,n segundo lugar6 la exigencia de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad en lo contencioso administrativo no se compadece con la laxitud probatoria 0ue al respecto consagra la (e% 7:; de <;;4= ,n efecto6 +asta antes de la expedicin de la citada normatividad se consideraba 0ue el conciliador slo poda aprobar la conciliacin cuando +ubiera verificado fe+acientemente6 a trav.s de los medios probatorios adecuados6 los +ec+os6 las pretensiones % dem/s circunstancias relevantes de la actuacin= ,n este sentido6 se orientaban los artculos 7; % 74 del $ecreto 4949 de 4559 0ue autorizaban improbar la conciliacin 0ue careciera de pruebas idneas % suficientes 0ue justificaran su procedencia= *ero el artculo <3 de la (e% 7:; de <;;46 torna facultativas las pruebas en los asuntos contenciosos cuando prescribe1 'ARTICULO +5% "RUE!AS EN LA CONCILIACION E$TRAJUDICIAL% $urante la celebracin de la audiencia de conciliacin extrajudicial en asuntos de lo contencioso administrativo los interesados :/*.An aportar las pruebas 0ue estimen pertinentes= Con todo6 el conciliador :/*.A solicitar 0ue se alleguen nuevas pruebas o se complementen las presentadas por las partes con el fin de establecer los presupuestos de +ec+o % de derec+o para la conformacin del acuerdo conciliatorio= (as pruebas tendr/n 0ue aportarse dentro de los veinte C<;D das calendario siguientes a su solicitud= ,ste tr/mite no dar/ lugar a la ampliacin del t.rmino de suspensin de la caducidad de la accin previsto en la le%= i agotada la oportunidad para aportar las pruebas seg'n lo previsto en el inciso anterior6 la parte re0uerida no +a aportado las solicitadas6 se entender/ 0ue no se logr el acuerdo= ,n verdad6 si el .xito de la conciliacin extrajudicial de car/cter obligatorio depende de la flexibilidad probatoria % de la celeridad del tr/mite conciliatorio6 f/cilmente se puede llegar a resultados adversos a los intereses del ,stado cuando se aprueben acuerdos sin suficiente material probatorio= ,n tercer lugar6 no puede perderse de vista 0ue si la conciliacin contencioso administrativa slo puede adelantarse actualmente ante los #gentes del Ministerio *'blico6 por mandato expreso del artculo <2 de la (e% 7:; de <;;46 la carga de trabajo de estos funcionarios sumada a la disponibilidad de

infraestructura % de recursos suficientes impedir/6 mu% seguramente6 el .xito de una conciliacin de car/cter forzoso= *or lo anterior6 se declarar/ la inconstitucionalidad del artculo 28 de la (e% 7:; de <;;4= '<% La c/nci3iaci2n c/8/ .eB5i4it/ *e :./ce*i9i3i*a* en a45nt/4 ci1i3e4 (a conciliacin en materia civil fue adoptada en el $ecreto 4:;; de 458; CCdigo de *rocedimiento CivilD como inicio de la audiencia en los procesos verbales= *osteriormente con el $ecreto <<9< se consagr como etapa inicial dentro de la audiencia de 0ue trata el artculo 4;4 del C= de *=C= en los procesos ordinarios % abreviados en los 0ue no estuviera pro+ibida= (a (e% <2 de 45546 cre los centros de conciliacin % autoriz a las partes para conciliar con anterioridad a la presentacin de la demanda o en cual0uier momento del proceso antes de la sentencia de primera instancia= ,l $ecreto <734 de 45546 generaliz la conciliacin a todo tipo de procesos inclu%endo los arbitrales= (a (e% ::7 de 4559 en sus artculos 7: % siguientes defini la conciliacin6 seEal cuales son los asuntos conciliables % estableci los efectos de la conciliacin= eg'n lo dispuesto en el artculo 29 de la (e% 7:; de <;;46 si la materia de 0ue se trate es conciliable6 la conciliacin extrajudicial en derec+o deber/ intentarse antes de acudir a la jurisdiccin civil en los procesos declarativos 0ue deban tramitarse a trav.s del procedimiento ordinario o abreviado6 con excepcin de los de expropiacin % los divisorios= (a procedencia de este mecanismo est/ sujeta al cumplimiento de las siguientes condiciones establecidas en el artculo 23 de la (e% 7:; de <;;4= (a conciliacin obligatoria en materia civil est/ llamada a correr la misma suerte 0ue conciliacin obligatoria en materia de lo contencioso administrativo6 puesto 0ue con su establecimiento el legislador desconoci el car/cter voluntario % transitorio de la conciliacin como instrumento alterno para la solucin de conflictos= *or tal razn la norma bajo revisin ser/ declarada inexe0uible= "o obstante6 militan razones 0ue +acen a'n m/s evidente inconstitucionalidad de la conciliacin forzosa en materia civil= la

,n primer t.rmino6 seg'n lo dispone el artculo :^ de la (e% 7:; de <;;4 la conciliacin 0ue se intente ante los centros de conciliacin % ante los notarios es onerosa en t.rminos econmicos6 con lo cual se restringe notablemente la igualdad de oportunidades para acceder libremente a la administracin de justicia6 si se tiene en cuenta 0ue es grande el n'mero de asuntos civiles 0ue

est/n sometidos al re0uisito de procedibilidad % 0ue en su resolucin est/n interesados6 por lo general6 personas de limitados recursos econmicos= Ciertamente6 la conciliacin preprocesal es obligatoria en los procesos declarativos 0ue se tramiten mediante el procedimiento ordinario o abreviado= #breviados son6 por ejemplo6 los de servidumbre6 posesorios6 entrega del tradente al ad0uirente6 rendicin de cuentas6 pago por consignacin6 impugnacin de actos o decisiones de asambleas6 restitucin del bien arrendado6 cu%a resolucin generara para las partes el sobrecosto de tener 0ue pagar la tarifa correspondiente6 sin tener la seguridad de 0ue el asunto ser/ resuelto definitivamente por el conciliador= #dicionalmente6 por disposicin del artculo <8 de la (e% 7:; de <;;4 la conciliacin extrajudicial en derec+o en materias de competencia de los jueces civiles podr/ ser adelantada en los municipios por los personeros % por los notarios6 a 0uienes nos e les exigen las mismas condiciones 0ue se re0uieren para forma parte de los centros de conciliacin= $e modo6 0ue al ser obligatoria la conciliacin se estara dejando en sus manos la resolucin de controversias sin consideracin a su cuanta % a la importancia del negocio= *or lo anterior6 se declarar/ la inconstitucionalidad del artculo 29 de la (e% 7:; de <;;4= ')% ReB5i4it/ *e :./ce*i9i3i*a* en a45nt/4 *e @a8i3ia eg'n lo dispuesto en el artculo :; de la (e% 7:; de <;;46 % sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 3^ del artculo 23 ejusdem -0ue autoriza acudir directamente a la jurisdiccin cuando se 0uiera solicitar el decreto % pr/ctica de medidas cautelares-6 la conciliacin extrajudicial en derec+o en materia de familia es re0uisito de procedibilidad para iniciar los siguientes procesos1 controversia sobre custodia % r.gimen de visitas relacionadas con menores e incapacesS asuntos relacionados con obligaciones alimentariasS declaracin de la unin marital de +ec+o6 su disolucin % li0uidacin de la sociedad patrimonialS rescisin de la particin en las sucesiones % en las li0uidaciones de sociedad con%ugal o sociedad patrimonial entre compaEeros permanentesS conflictos sobre capitulaciones matrimonialesS controversias entre cn%uges sobre la direccin conjunta del +ogar % entre padres sobre el ejercicio de la patria potestad % separacin de bienes % cuerpos= (os mismos motivos 0ue se aducen para predicar la inconstitucionalidad de la conciliacin obligatoria en lo contenciosos administrativo % en civil se aplican a la conciliacin en materia de familia6 0ue tambi.n resulta contraria al )rdenamiento uperior pues siendo la conciliacin un mecanismo de

car/cter voluntario % transitorio de resolucin de conflictos6 no puede ser impuesto unilateralmente por el legislador con vocacin de permanencia en el tiempo= in embargo6 tambi.n existen razones pr/cticas 0ue acent'an la inconstitucionalidad de la conciliacin forzosa como re0uisito de procedibilidad en materia de familia6 toda vez 0ue aparte de ser onerosa cuando se acude a los centros particulares de conciliacin o ante los notarios6 se presentara un tratamiento desigual en el sentido de 0ue en los lugares donde existen centro de conciliacin la le% exige 0ue los conciliadores tengan ttulo profesional % +a%an realizado un curso en t.cnicas de resolucin de conflictos6 exigencias 0ue .stas no operan respecto de los personeros % notarios= ,specialmente se producira una limitacin indebida del derec+o de acceder libremente a la administracin de justicia6 si se tiene en cuenta 0ue a la onerosidad del servicio 0ue prestan los centros particulares de conciliacin % los notarios6 se suma el significativo n'mero de controversias 0ue de conformidad con el artculo :; de la (e% 7:; de <;;46 deben ventilarse a trav.s de la conciliacin preprocesal de car/cter obligatorio % en cu%a solucin est/ interesada la poblacin 0ue carece de recursos econmicos para costear el valor de la gestin 0ue adelantan las mencionadas instituciones= &inalmente es de observar 0ue la presente decisin no pretende ignorar 0ue mediante entencia C-<:8 de 45556 la Corte Constitucional declar la exe0uibilidad del artculo 99 de la (e% ::7 de 45596 0ue estableci 0ue la conciliacin deba intentarse previamente a la iniciacin del proceso judicial6 ante el juez de &amilia6 el $efensor de &amilia6 el Comisario de &amilia6 o en su defecto ante el ?uez *romiscuo Municipal6 bajo el condicionamiento previsto en esa sentencia6 de 0ue la conciliacin prejudicial en materia de familia era obligatoria en los asuntos a 0ue se refiere el inciso segundo del artculo 99= -al determinacin fue adoptada por la Corte con arreglo a los par/metros jurisprudenciales establecidos en la entencia C-47; de 45556 0ue +acan referencia a la existencia de medios materiales % personales suficientes para atender las peticiones de conciliacin 0ue se presenten por 0uienes est/n interesados en poner fin a un conflicto % a la especificacin de los asuntos susceptibles de ser conciliados6 re0uisitos .stos 0ue en esa oportunidad se consideraron satisfec+os por parte del artculo 99 de la (e% ::7 de 4559= (uego6 podra decirse 0ue frente a la norma 0ue se revisa existe cosa juzgada constitucional6 0ue impedira un pronunciamiento de fondo= *ero no sucede as6 puesto 0ue de conformidad con la actual doctrina de la Corte

Constitucional plasmada en la sentencia C-952 de <;;46 es inadmisible el establecimiento de la conciliacin obligatoria como re0uisito de procedibilidad para acceder a la funcin jurisdiccional6 por ser esta medida contraria a la naturaleza voluntaria % efmera de la facultad 0ue tienen los particulares para administrar justicia en los t.rminos del inciso tercero del artculo 447 de la Carta *oltica= #dem/s se advierte 0ue trat/ndose de los juzgados municipales se acentuara notoriamente su carga de trabajo con la conciliacin obligatoria en asuntos de familia6 en abierta oposicin a los propsitos 0ue animaron la expedicin de la (e% 7:; de <;;46 atinentes a la descongestin de los despac+os judiciales= &ec+a ut supra

#(&R,$) B,(-RF" !,RR# Magistrado

#(G#R) -#&>R G#(G! Magistrado

C(#R# !", G#RG# H,R"#"$,c Magistrada

Sa31a8ent/ *e 1/t/ a 3a Sentencia C-1195/01 CONCILIACION COMO MECANISMO ALTERNATIVO DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-Caractersticas fundamentales C alvamento de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL EN MATERIA LA!ORAL Goluntariedad C alvamento de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL EN MATERIA LA!ORAL "o obligatoriedad C alvamento de votoD CONCILIACION COMO MECANISMO ALTERNATIVO DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-"o onerosidad C alvamento de votoD CONCILIACION COMO MECANISMO ALTERNATIVO DE RESOLUCION DE CONFLICTOS-"o obligatoriedad C alvamento de votoD La ley no puede obligar a los particulares a utili#ar este mecanismo en ning&n caso, pues la conciliacin no puede establecerse por %sta de manera permanente y como un deber de cumplimiento previo para acudir ante los jueces, bajo el criterio de que de esa manera se beneficia a las partes, a&n contra su voluntad. 5ales ra#ones de orden jurdico, no slo son aplicables cuando se trate de procesos laborales, sino tambi%n respecto de los que conocen las jurisdicciones civil, contencioso administrativa y de familia o cualquier otra que se estable#ca en el futuro.

Referencia1 expediente $ - 2345 $emanda de inconstitucionalidad contra los artculos 236 276 286 296 25 % :; de la (e% 7:; de <;;4 or la cual se modifican normas relativas a la conciliacin y se dictan otras disposiciones. #ctor1 #ndr.s Rodrguez *izarro= Magistrados *onentes1

$r= M#">,( ?) , C,*,$# , *!") # % $r= M#RC) G,R#R$) M)"R)A C#BR#= Con el debido respeto6 me permito salvar el voto en el proceso $ R 2345 el cual se decidi mediante entencia C R 4453 de <;;4 al disentir de la misma respecto de la declaratoria de exe0uibilidad de los artculos 236 276 286 29 % :; de la (e% 7:; de <;;4 en razn a lo siguiente1 Como se seEal claramente en la sentencia C R 952 de <;;46 al decidir sobre la inexe0uibilidad de los artculos 23 en cuanto a la expresin ===re0uisito de procedibilidad === laboral=== % 25 de la le% 7:; de <;;46 las caractersticas fundamentales de la conciliacin +acen referencia a 0ue .sta es un mecanismo de acceso a la administracin de justicia6 alternativo de solucin de conflictos 0ue puede realizarse por fuera del proceso judicial o en el curso del mismo6 es un acto jurisdiccional % un mecanismo excepcional6 voluntario6 privado % bilateral6 siendo la funcin del conciliador la de administrar justicia de manera transitoria6 mediante la +abilitacin por las partes de ese conciliador en los t.rminos 0ue determine la (e%= -ambi.n se expres en la misma providencia 0ue la voluntariedad de la conciliacin en materia laboral est/ expresamente reconocida en el artculo 32 de la Carta *oltica6 0ue al consagrar los principios mnimos fundamentales del trabajo consagra las facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles. #s mismo se dijo 0ue las normas en esa oportunidad demandadas resultaban inconstitucionales en los apartes demandados6 por cuanto dada la naturaleza voluntaria de los mecanismos alternativos de solucin de conflictos en general6 % de la conciliacin laboral en particular6 el legislador no poda establecerla como un re0uisito obligatorio de procedibilidad para acudir ante la jurisdiccin laboral6 adem/s por0ue al +acerlo desconoca el derec+o de los particulares de acceder libremente a la administracin de justicia para solicitar la tutela judicial efectiva de sus derec+os= *or lo tanto6 la facultad prevista en el artculo 32 de la Carta6 se vea afectada cuando se exiga al particular acudir a la conciliacin como re0uisito previo a la presentacin de la demanda= &inalmente se manifest 0ue1 El car$cter social de estos derechos , que muchas veces tienen incluso un contenido vital), y la especial tutela estatal que se brinda constitucionalmente a los mismos, e"ige que el acceso a la justicia no pueda estar diferido ni obstaculi#ado por una condicin de procedibilidad impuesta a&n contra la voluntad del beneficiario, con mayor

ra#n si para ese tr$mite obligatorio previo al proceso se contempla la posibilidad de que el titular del derecho tenga en ocasiones que sufragar de su propio peculio, muchas veces escaso, e"pensas significativas para poder accionar ante los jueces. #rgumentos .stos con los 0ue estuve totalmente de acuerdo en dic+a oportunidad % 0ue en la actualidad mantengo6 por tratarse del mismo tema referido a la !nstitucin jurdica de la conciliacin como mecanismo de solucin de conflictos jurdicos6 con la 'nica diferencia de 0ue en a0uella ocasin se refera a la conciliacin en materia laboral % en esta oportunidad en materia civil6 contenciosa % de familia= Conclu%endo6 la le% no puede obligar a los particulares a utilizar este mecanismo en ning'n caso6 pues la conciliacin no puede establecerse por .sta de manera permanente % como un deber de cumplimiento previo para acudir ante los jueces6 bajo el criterio de 0ue de esa manera se beneficia a las partes6 a'n contra su voluntad= -ales razones de orden jurdico6 no slo son aplicables cuando se trate de procesos laborales6 sino tambi.n respecto de los 0ue conocen las jurisdicciones civil6 contencioso administrativa % de familia o cual0uier otra 0ue se establezca en el futuro= ,n esta forma 0uedan sustentadas las razones de mi disentimiento= &ec+a ut supra

?#!M, #R#>?) R,"-,R!# Magistrado

Ac3a.aci2n *e 1/t/ a 3a Sentencia C-1195/01 CONCILIACION E$TRAJUDICIAL EN MATERIA LA!ORAL Rasgos especficos C#claracin de votoD Referencia1 expediente $-2345 $emanda de inconstitucionalidad contra los artculos 236 276 286 296 25 % :; de la (e% 7:; de <;;4 or la cual se modifican normas relativas a la conciliacin y se dictan otras disposiciones #ctor1 #ndres Rodrguez *izarro Magistrados *onentes1 $r= M#">,( ?) @ C,*,$# , *!") # $r= M#RC) G,R#R$) M)"R)A C#BR# #dem/s de ad+erir a la aclaracin de voto en 0ue coincidimos varios magistrados respecto de cuestiones 0ue no abord la Corte Constitucional en la presente sentencia +abida cuenta de 0ue el demandante no elev cargos basados en el derec+o a la igualdad % otros derec+os diferentes al de acceder a la administracin de justicia6 considero necesario recordar cu/l fue mi posicin en la sentencia C-952 de <;;4 mediante la cual se declar inexe0uible la conciliacin obligatoria como re0uisito de procedibilidad en el /mbito laboral= *or eso me limito a transcribir mi aclaracin de voto a dic+a sentencia1 Con el debido respeto6 manifiesto 0ue comparto la decisin de la Corte de declarar inexe0uible la norma seg'n la cual la conciliacin es re0uisito de procedibilidad para acceder a la jurisdiccin laboral contenida en el artculo 23 demandado= in embargo6 estimo necesario aclarar mi voto= 4= ,l artculo 236 uno de los demandados6 establece 0ue la conciliacin extrajudicial en derec+o es re0uisito de procedibilidad para acudir ante diferentes jurisdicciones en .l enunciadas= $entro de ellas se encuentra la jurisdiccin laboral= ,n este proceso la Corte tuvo 0ue resolver si es compatible con la Constitucin 0ue se obligue a un trabajador a agotar la etapa de conciliacin extrajudicial en derec+o antes de poder acudir a la

jurisdiccin laboral= (a Corte declar inexe0uible este sentido normativo por diversas razones6 de las cuales slo comparto algunas % por eso aclaro mi voto= <= (as razones en 0ue funda su decisin la Corte son de dos tipos= (as primeras son de tipo general puesto 0ue comprenden los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos % la conciliacin como uno de ellos= Mi voto en esta oportunidad no se funda en estas razones= ,n ellas se exponen argumentos 0ue reducen demasiado el /mbito constitucional legtimo de la conciliacin % de los mecanismos alternativos de acceso a la justicia= ,sto explica la nota de pie de p/gina n^ <3 en la cual se recuerda la opinin de Bent+am al respecto= (as segundas razones son de tipo especfico en la medida en 0ue se concretan a analizar la cuestin de si la conciliacin puede ser un re0uisito extrajudicial obligatorio de procedibilidad de las acciones laborales= Comparto las razones all expuestas6 con algunos matices 0ue no viene al caso mencionar6 puesto 0ue estimo 0ue el derec+o laboral tiene unos rasgos especficos 0ue se reconocen en la Constitucin debido a la situacin de subordinacin en la cual se encuentran los trabajadores lo cual representa un contexto en el 0ue los derec+os constitucionales mencionados en la providencia merecen especial proteccin del juez constitucional para evitar 0ue la asimetra en la relacin de poder entre el empleador % el trabajador derive en menoscabo de los derec+os de este 'ltimo= &ec+a ut supra6 M#">,( ?) , C,*,$# , *!") # Magistrado

Ac3a.aci2n *e 1/t/ a 3a Sentencia C-1195/01 CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA- ituacin de los pobres % personas en circunstancias de debilidad manifiesta C#claracin de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-#utoridad 0ue determine presentacin de condiciones f/cticas C#claracin de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL O!LIGATORIA-$istincin entre conciliacin en derec+o % en e0uidad C#claracin de votoD

Referencia1 expediente $-2345 $emanda de inconstitucionalidad contra los artculos 236 276 286 296 25 % :; de la (e% 7:; de <;;4 or la cual se modifican normas relativas a la conciliacin y se dictan otras disposiciones #ctor1 #ndr.s Rodrguez *izarro Magistrados *onentes1 $r= M#">,( ?) @ C,*,$# , *!") # $r= M#RC) G,R#R$) M)"R)A C#BR# #claramos nuestro voto por0ue estimamos 0ue la Corte +a debido abordar en esta sentencia algunos temas 0ue dej para una futura eventual demanda contra la misma le%= *or eso6 aun0ue compartimos integralmente lo decidido por la Corte en la presente sentencia6 consideramos 0ue +aba tres cuestiones jurdicas 0ue deban ser resueltas= (a primera tiene 0ue ver con la situacin de los pobres % las personas en situacin de debilidad manifiesta= (a segunda se refiere a cu/l es la autoridad competente para determinar si en cada distrito se dan las condiciones suficientes de orden f/ctico para 0ue la conciliacin sea en ellos re0uisito de procedibilidad= (a tercera toca con la distincin entre conciliacin en derec+o % conciliacin en e0uidad= 4= ,n cuanto al primer punto6 estimamos 0ue cuando se presentan grandes asimetras de poder en una relacin6 inclusive de orden privado6 se plantea la cuestin de cmo +acer compatible la proteccin de las personas 0ue se encuentran en condiciones de debilidad manifiesta6 ordenada por el artculo

42 de la Carta sobre el derec+o a la igualdad6 con la exigencia % los efectos de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad= Como la Corte decidi abordar exclusivamente los cargos relativos al derec+o a acceder a la justicia6 pospuso este asunto crucial 0ue slo puede ser resuelto estableciendo un condicionamiento 0ue asegure la proteccin de las personas 0ue se encuentren en tales situaciones de debilidad manifiesta= ,n el caso de los pobres6 los problemas relativos a la proteccin efectiva del derec+o a la igualdad ad0uieren una dimensin adicional si se tiene en cuenta 0ue la le% parcialmente demandada autoriza la fijacin de tarifas de conciliacin= ,stimamos 0ue cuando la cuanta en disputa sea la mnima6 no debera cobrase una tarifa por acudir a un conciliador en cumplimiento de un mandato legal por0ue ello constitu%e un obst/culo irrazonable para 0ue las personas de bajos recursos puedan acceder a la justicia= <= Respecto de la autoridad competente para determinar en 0u. lugares del territorio colombiano se dan las condiciones f/cticas para 0ue entren a regir las normas 0ue establecen 0ue acudir a la conciliacin es un re0uisito de procedibilidad obligatorio6 consideramos 0ue la sentencia de la Corte debi +aber analizado la atribucin 0ue el artculo :< de la (e% 7:; de <;;4 le confiere al Ministerio de ?usticia % del $erec+o para determinar la entrada en vigencia del re0uisito de procedibilidad para cada $istrito ?udicial % para cada /rea de la jurisdiccin6 previa informacin estadstica del Consejo uperior de la ?udicatura % teniendo en cuenta las condiciones materiales respectivas= "o puede aceptarse 0ue el Ministro de ?usticia pueda determinar6 sin m/s6 las condiciones materiales para 0ue pueda entrar en vigor la le%= (a vigencia de la le% bajo ninguna circunstancia puede depender de la voluntad del ,jecutivo de apreciar el sistema de las condiciones f/cticas necesarias para su funcionamiento= e introduce as una regla o condicin jurdica contraria a los principios de ,stado $emocr/tico % de $erec+o % del postulado de la separacin de poderes= ,sta disposicin debi integrarse en unidad normativa -por la incuestionable relacin de conexidad- con las normas demandadas % analizadas en el fallo de la Corte6 especialmente las 0ue regulan el tema del re0uisito de procedibilidad en los diversos asuntos susceptibles de conciliacin= 2= ,n cuanto a las diferencias entre la conciliacin en derec+o % la conciliacin en e0uidad6 consideramos lo siguiente1 (as disposiciones acusadas establecen 0ue la tentativa de conciliacin como re0uisito de procedibilidad debe ser una conciliacin en derec+o= ,sta exigencia no fue expresamente cuestionada por el actor6 pero plantea

problemas constitucionales6 % por ello debi ser estudiada por la Corte= *ara mostrar lo problem/tico de esa exigencia6 comenzaremos por recordar en 0u. consiste6 conforme a la legislacin colombiana6 la conciliacin en derec+o6 para luego seEalar algunos de los interrogantes constitucionales 0ue suscita su consagracin como re0uisito de procedibilidad= (a legislacin colombiana diferencia la conciliacin extrajudicial en dos grupos1 en derec+o % en e0uidad= (a primera es adelantada ante centros de conciliacin o autoridades p'blicas en desarrollo de funciones conciliatorias6 mientras 0ue la segunda es realizada por medio de conciliadores en e0uidad= ,n t.rminos generales6 el conciliador en e0uidad no debe reunir re0uisitos profesionales especiales6 mientras 0ue el conciliador en derec+o debe ser abogado6 salvo cuando se trate de conciliadores de los centros de conciliacin de las facultades de derec+o6 de personeros municipales o de los notarios C(e% 7:; de <;;4 arts 2 % 3D= ,sta breve referencia normativa muestra 0ue6 a pesar de lo 0ue sugiere su denominacin6 entre la conciliacin en derec+o % la conciliacin en e0uidad6 no existe ninguna diferencia ni en el procedimiento de conciliacin ni en el resultado de la misma6 sino 'nicamente en las exigencias 0ue le le% establece para 0ue una persona pueda desempeEarse como conciliador= A es 0ue no poda ser de otra forma6 pues conceptualmente no creemos 0ue pueda plantearse una diferencia material entre conciliar en derec+o o conciliar en e0uidad= #s6 no podra sostenerse 0ue una conciliacin en derec+o es a0uella 0ue se ajusta estrictamente al ordenamiento jurdico6 pues esa interpretacin es o banal6 o e0uivocada1 as6 si lo 0ue exige esa expresin es 0ue una conciliacin no vulnere el ordenamiento6 entonces la exigencia es banal6 pues toda conciliacin6 incluso a0uella 0ue se +ace en e0uidad6 debe +acerse dentro de los marcos 0ue permite la Constitucin % la le%= *or ejemplo6 no podra una conciliacin6 ni si0uiera a0uella desarrollada por los conciliadores en e0uidad6 recaer sobre un derec+o no transigible= *or el contrario6 si lo 0ue la expresin conciliacin en derec+o significa es 0ue el acuerdo de las partes debe reflejar la solucin jurdica optima 0ue dara el ordenamiento a ese conflicto6 entonces esa exigencia es e0uivocada6 pues desconoce la naturaleza autocompositiva de la conciliacin6 en virtud de la cual6 las partes negocian libremente6 % en ejercicio de su autonoma6 una solucin6 dentro del marco de posibilidades 0ue les brinda el ordenamiento6 sin 0ue dic+a solucin deba ser la 0ue mejor se adapte a las prescripciones legales % constitucionales= ,n ese mismo orden de ideas6 la nocin de conciliacin en e0uidad tambi.n induce a e0uvocos6 pues nuevamente es banal o e0uivocada= #s6 si la expresin busca 0ue el acuerdo sea e0uitativo6 entonces la exigencia es banal6

pues de toda conciliacin se espera 0ue tenga un mnimo de e0uidad6 pues de no ser as6 no lograra la aceptacin voluntaria de las partes= *or el contrario6 si la idea de la conciliacin en e0uidad es 0ue .sta no se sujeta al ordenamiento6 entonces la exigencia es e0uivocada6 pues toda conciliacin debe +acerse dentro de los marcos % posibilidades previstos por la Constitucin % la le%= Conforme al anterior an/lisis6 desde el punto material6 toda conciliacin es al mismo tiempo en derec+o % en e0uidad6 pues debe satisfacer los intereses de las partes6 dentro del marco del ordenamiento= *or consiguiente6 la diferencia entre la conciliacin en derec+o % e0uidad es puramente org/nica6 esto es6 +ace referencia a los re0uisitos 0ue debe tener 0uien tiene la posibilidad de intervenir como conciliador en ese proceso= ,n ese contexto6 el problema constitucional 0ue plantea la regla seg'n la cual acudir a la conciliacin como re0uisito de procedibilidad es en derec+o es la siguiente1 Jes esa exigencia proporcionada6 en t.rminos de acceso a la justiciaK A6 seg'n nuestro parecer6 ese re0uisito es mu% discutible6 pues no aparece clara la justificacin de 0ue deba intentarse la conciliacin ante un conciliador en derec+o6 esto es ante un abogado6 o ante un conciliador de un centro de conciliacin de una facultad de derec+o6 o un personero municipal o un notario= ,n efecto6 si la propia legislacin prev. 0ue pueden existir conciliadores en e0uidad6 % en aEos recientes el Ministerio de ?usticia +a adelantado programas de capacitacin de miles de personas para 0ue se desempeEen como conciliadores en e0uidad6 Jpor 0u. la misma le% exclu%e 0ue las partes puedan cumplir el re0uisito de procedibilidad intentando conciliar ante esos conciliadores en e0uidadK "o encontramos ninguna razn aparente a esa restriccin6 desde el punto de vista de las finalidades 0ue justifican ese re0uisito de procedibilidad6 por lo cual consideramos 0ue la exigencia de 0ue la conciliacin sea intentada ante un conciliador en derec+o es de una constitucionalidad discutible6 % su estudio debi ser abordado por la Corte= &ec+a ut supra6 M#">,( ?) , C,*,$# , *!") # Magistrado ?#!M, C)R$)B# -R!G!b) Magistrado R)$R!G) >*R!M"A A,*, Magistrado

Ac3a.aci2n *e 1/t/ a 3a Sentencia C-1195/01 DOCTRINA CONSTITUCIONAL-!mportancia de explicitar los cambios % rectificaciones jurisprudenciales C#claracin de votoD 8n tribunal constitucional tiene derecho a cambiar su doctrina sobre un punto0 pero, por elementales ra#ones de seguridad jurdica, autocontrol judicial y respeto a la igualdad, el jue# constitucional siempre tiene el deber de justificar muy claramente cualquier cambio de jurisprudencia. JURIS"RUDENCIA-,xplicitud de cambio C#claracin de votoD 8n cambio de jurisprudencia que no sea e"plcito o no est% adecuadamente justificado es siempre cuestionable. La e"plicacin y motivacin abierta y suficiente de cualquier distanciamiento de su precedente es una e"igencia de racionalidad que recae sobre cualquier jue#. Esta e"igencia es a&n m$s fuerte para el jue# constitucional, por ser el int%rprete &ltimo de la norma b$sica, por su capacidad de anular las decisiones de los representantes del pueblo, y por el enorme impacto social y poltico de sus decisiones. RATIO DECIDENDI-Contenido % car/cter vinculante/O!ITER DICTA-Contenido % fuerza meramente persuasiva C#claracin de votoD La ratio decidendi est$ representada por aquel fundamento normativo que, m$s all$ de las particularidades irrelevantes del caso, constituye la base directa de la decisin tomada en el caso concreto. (eg&n la terminologa acu4ada en nuestra pr$ctica jurdica nacional, la ratio decidendi seran las sub)reglas jurisprudenciales que se desprenden de las decisiones tomadas por la !orte. En cambio, aquellas consideraciones de la parte motiva que no determinaron la decisin previa son llamadas obiter dicta .dichos al pasar/. Las ra#ones tericas y pr$cticas por las cuales &nicamente la ratio decidendi es vinculante, mientras que los obiter dicta tienen una fuer#a meramente persuasiva, son esencialmente tres' .i/ el respeto a la igualdad, .ii/ los lmites de la legitimidad de la creacin judicial de derecho y .iii/ la prudencia en la construccin inductiva de reglas judiciales. SU!REGLA-#lcance/CREACION JUDICIAL DE DEREC O#mbito de resolucin de casos/RATIO DECIDENDI-*recedente vinculante C#claracin de votoD En determinadas situaciones, la creacin judicial de derecho es inevitable, al menos porque los jueces, al decidir los casos, deben llenar vacos de regulacin, solucionar conflictos entre normas o determinar si una regla dudosa es o no aplicable. (in embargo, en una democracia basada en la separacin de poderes, esta creacin pretoriana de derecho es problem$tica,

pues los jueces no son electos. or ello, tal y como lo record esta !orte, la legitimidad democr$tica de esta creacin judicial de derecho depende de que ella ocurra e"clusivamente en el $mbito de la resolucin de casos, pues si se permite que %sta se desarrolle desvinculada de litigios judiciales concretos, entonces claramente la rama judicial invadira las rbitas de actuacin de los otros rganos del Estado, y en particular del Legislador, en detrimento del principio democr$tico. or consiguiente, &nicamente aquella regla jurisprudencial directamente ligada a la solucin del caso, esto es, la ratio decidendi, puede aspirar a convertirse en un precedente vinculante. (i la sabidura de la creacin pretoriana del derecho depende de su vinculacin directa a la resolucin de casos, entonces slo puede aspirar a convertirse en norma vinculante aquella regla o principio que directamente decidi el asunto en litigio, ya que esa sub)regla fue la que verdaderamente tuvo un e"amen intenso en el debate judicial, en la medida que de ella dependa el sentido de la parte resolutiva. DEREC O LEGISLADO # DEREC O JUDICIAL C#claracin de votoD RATIO DECIDENDI-*arte vinculante % precisin del verdadero alcance C#claracin de votoD 8n jue# no puede asumir caprichosamente que cualquier consideracin de la parte motiva de su sentencia representa la ratio decidendi de la misma. 3ebe e"istir una vinculacin objetiva y necesaria entre la regla o principio general que el jue# enuncia como fundamento normativo de su decisin y la solucin efectiva del caso, para que realmente ese fundamento normativo pueda adquirir el car$cter de ratio decidendi. L por ello debe e"istir una relacin necesaria entre los hechos y problemas debatidos en el caso, la decisin concreta y la formulacin de la ratio decidendi. or consiguiente, tal y como lo precis el fundamento de la sentencia (8):B? de 6222, en realidad, son los jueces posteriores, o el mismo jue# en casos ulteriores, quienes precisan el verdadero alcance de la ratio decidendi de un asunto, de suerte que la doctrina vinculante de un precedente Kpuede no ser la ratio decidendi que el jue# que decidi el caso hubiera escogido sino aqu%lla que es aprobada por los jueces posterioresK. "RECEDENTE CONSTITUCIONAL-Consecuencias de la fuerza vinculante sobre la argumentacin % motivacin C#claracin de votoD RATIO DECIDENDI-Mnima carga argumentativa para reformulacin C#claracin de votoD DOCTRINA CONSTITUCIONAL-#suncin explcita de rectificacin jurisprudencial C#claracin de votoD

CONCILIACION-Mecanismo autocompositivo C#claracin de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-!nconstitucionalidad obligacin como re0uisito de procedibilidad C#claracin de votoD de

Es obvio que la ley no puede establecer que la conciliacin sea un requisito de procedibilidad, pues no puede el Estado obligar a que los ciudadanos concilien a toda costa sus diferencias y lleguen a un acuerdo para poder acudir a la justicia. 8na tal regulacin sera incluso absurda, pues si las personas fueron for#adas a llegar a un acuerdo, es obvio que ya no tiene sentido que acudan a la administracin de justicia pues el litigio estara resuelto. or ello es claro que la obligacin de conciliar como requisito de procedibilidad es inconstitucional, pues no slo desnaturali#a el sentido de este mecanismo de solucin de los conflictos sino que obstaculi#a el acceso a la justicia por las personas. CONCILIACION C#claracin de votoD E$TRAJUDICIAL-)bligacin de intentarla

Mtra cosa muy diferente es que la ley obligue a que las partes intenten conciliar su conflicto antes de poder acudir a la justicia. Esta e"igencia no desnaturali#a la conciliacin, que conserva su car$cter consensual, pues las personas pueden negarse a llegar a un acuerdo si %ste no les parece satisfactorio. L una regulacin de ese tipo tampoco obstaculi#a el acceso a la justicia pues, fracasado el intento de conciliacin, las partes tienen derecho a acudir al aparato judicial para resolver su litigio. CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-$istincin entre intento de conciliar % arreglo conciliado C#claracin de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-)bligacin de asistencia a tentativa de conciliar C#claracin de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-)btencin de acuerdo al ser obligadas las personas a acudir a la audiencia C#claracin de votoD CONCILIACION E$TRAJUDICIAL-!ntentos forzados conducen a acuerdos satisfactorios C#claracin de votoD CONCILIACION COMO CONCILIACION COMO C#claracin de votoD ACUERDO # TENTATIVA DE "ROCESO-$istincin es decisiva

La distincin entre la conciliacin como acuerdo y la tentativa de conciliacin como proceso es decisiva, pues esa diferencia muestra que no

hay nada de contradictorio en defender el car$cter autocompositivo y voluntario de la conciliacin con la posibilidad de que la ley imponga como requisito de procedibilidad que las partes intenten llegar a un acuerdo. AR!ITRO-&allos en derec+o o en e0uidad/CONCILIADOR-"o profiere fallos C#claracin de votoD AR!ITRO # CONCILIADOR-#lcance de la +abilitacin por las partes C#claracin de votoD CONCILIACION-#lcance de la +abilitacin por las partes C#claracin de votoD La habilitacin en materia de conciliacin consiste seg&n mi parecer, en que cada parte debe siempre conservar la posibilidad de oponerse al acuerdo propuesto por la otra parte o por el conciliador, y por ende mantiene la facultad de recha#ar la habilitacin a ese tercero para que certifique un acuerdo que, con su aval, hara tr$nsito a cosa ju#gada. TENTATIVA DE C#claracin de votoD CONCILIACION-Re0uisito de procedibilidad

La consagracin de la tentativa de conciliacin como requisito de procedibilidad no desconoce el car$cter autocompositivo de ese mecanismo ni vulnera el principio de habilitacin del artculo 667 superior, pues ese tercero, en sentido estricto, no puede proferir fallos, ya que no puede imponer su solucin a las partes, con lo cual se respeta la naturale#a consensual de este mecanismo, ya que las personas siempre tienen la posibilidad de recha#ar el acuerdo propuesto.

4- Comparto plenamente la parte resolutiva de la presente sentencia= !gualmente esto% de acuerdo con la orientacin fundamental de la parte motiva= in embargo6 tengo algunas discrepancias con ciertos aspectos de la argumentacin de la sentencia= #lgunas de mis reservas tienen 0ue ver con tres puntos 0ue creo 0ue la Corte debi entrar a analizar6 por ser todos de una constitucionalidad discutible= ,sos asuntos est/n claramente explicados en una aclaracin 0ue suscrib conjuntamente con los magistrados Manuel ?os. Cepeda ,spinosa % ?aime Crdoba -riviEo6 por lo cual es innecesario volver sobre ellos= in embargo6 tengo tambi.n reparos sobre dos aspectos concretos de la motivacin de la sentencia6 0ue me parecieron insuficientes6 % por ello6 con el debido respeto por las decisiones de la Corte6 me veo obligado a aclarar individualmente mi voto sobre esos dos puntos=

La i8:/.tancia =5.i4:.5*encia3e4%

*e

eF:3icita.

3/4

ca89i/4

.ecti@icaci/ne4

<- ,l primer asunto 0ue me parece discutible es el an/lisis 0ue la Corte +ace del alcance de la sentencia C-952 de <;;46 como precedente relevante en esta materia= (a Corte argumenta 0ue la presente sentencia no se aparta de ese precedente6 ni implica una variacin de la doctrina sentada en esa sentencia C952 de <;;46 por la sencilla razn de 0ue la anterior providencia no es aplicable6 pues se refera a la conciliacin laboral6 mientras 0ue en este caso se analiza la conciliacin en el campo civil6 contencioso % de familia= (a Corte conclu%e entonces 0ue la razn 0ue justific6 en esa ocasin6 la declaratoria de inexe0uibilidad de la tentativa de conciliacin6 como re0uisito de procedibilidad en materia laboral6 era el car/cter especial de las relaciones laborales6 % por ello la doctrina desarrollada en la sentencia C-952 de <;;4 no representa un precedente aplicable al estudio de ese re0uisito de procedibilidad en otros campos6 como el civil6 de familia o contencioso administrativo= *or ello6 conclu%e la presente sentencia6 la Corte no est/ apart/ndose de ese precedente6 ni lo est/ modificando6 sino 0ue el tema estudiado en la presente ocasin es distinto= 2- "o puedo compartir la anterior argumentacin6 pues considero 0ue el eje de la fundamentacin de la sentencia C-952 de <;;46 para declarar la inexe0uibilidad de la conciliacin laboral como re0uisito de procedibilidad6 no fue la especificidad de las relaciones laborales ni la desigualdad de poder entre el empleador % el trabajador= >na lectura de esa providencia muestra 0ue la doctrina 0ue la Corte desarroll tena un alcance m/s general6 % no estaba referida exclusivamente al campo laboral1 en efecto6 la ma%or parte de esa sentencia considera 0ue el establecimiento de la tentativa de conciliacin6 como re0uisito de procedibilidad6 es inconstitucional en todos los campos6 por0ue al +acer obligatoria la conciliacin CiD desvirt'a su naturaleza estrictamente consensual % la necesidad de +abilitacin por las partes6 CiiD obstaculiza el acceso a la justicia6 % CiiiD vulnera el mandato del artculo 447 de la Carta6 seg'n el cual los particulares pueden ejercer funciones como conciliadores 'nicamente en forma _transitoria_= (as referencias al campo laboral6 en esa sentencia C-952 de <;;46 representaron entonces 'nicamente un argumento suplementario para justificar la declaratoria de inconstitucionalidad de las disposiciones demandadas6 pero no constitu%eron6 seg'n mi criterio6 la razn b/sica 0ue determin su inexe0uibilidad= *or lo tanto6 % por decirlo con un lenguaje m/s t.cnico6 considero 0ue la presente sentencia implica una variacin de la doctrina sentada en la sentencia6 pues la Corte +a modificado la doctrina % la ratio decidendi sentadas por la sentencia C-952 de <;;4= :- ,sta precisin6 seg'n la cual la presente sentencia constitu%e una modificacin de la doctrina establecida en la sentencia C-952 de <;;46 no es

meramente un purismo doctrinario sino 0ue tiene importancia en t.rminos de correccin normativa= (a razn es la siguiente1 un tribunal constitucional tiene derec+o a cambiar su doctrina sobre un puntoS pero6 por elementales razones de seguridad jurdica6 autocontrol judicial % respeto a la igualdad6 el juez constitucional siempre tiene el deber de justificar mu% claramente cual0uier cambio de jurisprudencia= #s6 +a dic+o al respecto esta Corporacin1 En ese orden de ideas, un tribunal puede apartarse de un precedente cuando considere necesario hacerlo, pero en tal evento tiene la carga de argumentacin, esto es, tiene que aportar las ra#ones que justifican el apartamiento de las decisiones anteriores y la estructuracin de una nueva respuesta al problema planteado. +dem$s, para =ustificar un cambio =urisprudencial no basta que el tribunal considere que la interpretaci:n actual es un poco me=or que la anterior , puesto que el precedente, por el solo hecho de serlo, go#a ya de un plus, pues ha orientado el sistema jurdico de determinada manera. or ello, para que un cambio jurisprudencial no sea arbitrario es necesario que el tribunal aporte razones que sean de un peso 9 una fuerza tales que; en el caso concreto; primen no s:lo sobre los criterios que sir!ieron de base a la decisi:n en el pasado sino; adems; sobre las consideraciones de seguridad =urdica e igualdad que fundamentan el principio esencial del respeto del precedente en un Estado de derecho .subrayas no originales/.4;7 *or ello6 un cambio de jurisprudencia 0ue no sea explcito o no est. adecuadamente justificado es siempre cuestionable= (a explicacin % motivacin abierta % suficiente de cual0uier distanciamiento de su precedente es una exigencia de racionalidad 0ue recae sobre cual0uier juez= ,sta exigencia es a'n m/s fuerte para el juez constitucional6 por ser el int.rprete 'ltimo de la norma b/sica6 por su capacidad de anular las decisiones de los representantes del pueblo6 % por el enorme impacto social % poltico de sus decisiones= ,n el presente caso6 la Corte argumenta 0ue lo 0ue sucede es 0ue el precedente anterior no era aplicable6 por tratarse de una situacin distinta= *ero ese argumento no me parece convincente6 por0ue no slo ambas sentencias analizaban una problem/tica similar Cla conciliacin como re0uisito de procedibilidadD6 sino adem/s por0ue explcitamente la sentencia C-952 de <;;4 desarroll la idea de 0ue era inconstitucional establecer la conciliacin en cual0uier campo= *or ende6 la presente sentencia debi explcitamente seEalar 0ue esa doctrina de la sentencia C-952 de <;;4 era abandonada6 % 0ue6 debido a ese cambio doctrinal6 la 'nica base 0ue poda ser v/lida a+ora para +aber declarado la inconstitucionalidad de la tentativa de conciliacin laboral6 como re0uisito de procedibilidad6 era la especificidad de las relaciones de trabajo=
entencia C-:;; de 4559= M* #lejandro Martnez Caballero= &undamento jurdico "o 38= ,n el mismo sentido ver sentencia >-;:8 de 4556 fundamento :7=
4;7

3- Con todo6 algunos podran objetar 0ue no es cierto 0ue +a%a +abido un cambio de jurisprudencia6 por cuanto la sentencia C-952 de <;;4 aparentemente tena dos ratio decidendi1 CiD la argumentacin general contra la consagracin de la concilicacin como re0uisito de procedibilidad % CiiD las consideraciones particulares sobre la conciliacin en el campo laboral= *or consiguiente6 conforme a ese reparo6 0ue es el 0ue sub%ace a la presente sentencia6 lo 'nico 0ue la Corte +izo en esta ocasin fue precisar 0ue la verdadera ratio decidendi de la sentencia C-952 de <;;4 era el an/lisis de la especificidad del tema laboral6 % en consecuencia no +ubo ning'n cambio de jurisprudencia6 sino la simple precisin del alcance de un precedente anterior= 7- ,ste reparo a mi conclusin tiene bastante sustento pues6 como lo muestra la doctrina nacional % comparada4;86 % lo explic largamente esta Corte en las sentencias >-;:8 de 4555 % C-927 de <;;46 un juez no puede escoger libremente cu/les son los apartes de su sentencia 0ue configuran la ratio decidendi6 0ue vincula como precedente a los jueces posteriores= A no puede ser de otra forma6 pues si se permitiera 0ue los jueces % tribunales pudieran definir libremente cu/l aparte de su decisin es la ratio decidendi, entonces se desnaturalizara el sistema de precedentes6 pues se perderan las razones 0ue justifican la fuerza vinculante de un precedente en una democracia

(a literatura internacional sobre la fuerza de los precedentes es mu% abundante= *or ejemplo6 para el caso ingl.s6 ver $enis Ueenan= En?3i47 LaL= C5 ,dD (ondres1 *itman6 45956 pp 42; % ss= >n texto cl/sico en el /mbito anglosajn es el de ,dPard (evi= Int./*5cci2n a3 .a>/na8ient/ =5.C*ic/ C-rad Genaro CarriD= Buenos #ires1 ,udeba6 457:6= A6 recientemente6 el texto m/s importante es tal vez el estudio llevado a cabo por el llamado grupo de Bilefeld6 0ue re'ne a autores de la talla de #lex%6 MacCormicT6 #tienza6 $reier6 % otros= ,stos autores realizaron conjuntamente una investigacin comparada sobre precedentes en numerosos pases= Ger "eil MacCormicT % Robert ummers C,dD Inte.:.etin? :.ece*ent4= *aris6 #s+gate $armout+6 4558= ,n el caso colombiano6 por el contrario6 los estudios sobre el precedente +an sido m/s bien escasos= in lugar a dudas6 en la doctrina nacional6 el texto m/s importante en el tema es el de $iego (pez= E3 *e.ec7/ *e 3/4 =5ece4= Bogot/1 (egis6 <;;;=
4;8

constitucional respetuosa del principio de igualdad4;96 como se ver/ a continuacin= 8- (a ratio decidendi est/ representada por a0uel fundamento normativo 0ue6 m/s all/ de las particularidades irrelevantes del caso6 constitu%e la base directa de la decisin tomada en el caso concreto4;5= eg'n la terminologa acuEada en nuestra pr/ctica jurdica nacional6 la ratio decidendi seran las sub-reglas jurisprudenciales 0ue se desprenden de las decisiones tomadas por la Corte44;= ,n cambio6 a0uellas consideraciones de la parte motiva 0ue no determinaron la decisin previa son llamadas obiter dicta Cdic+os al pasarD= (as razones tericas % pr/cticas por las cuales 'nicamente la ratio decidendi es vinculante6 mientras 0ue los obiter dicta tienen una fuerza meramente persuasiva6 son esencialmente tres1 CiD el respeto a la igualdad6 CiiD los lmites de la legitimidad de la creacin judicial de derec+o % CiiiD la prudencia en la construccin inductiva de reglas judiciales=
4;9 #sumo

0ue en toda democracia respetuosa del principio de igualdad6 los precedentes tienen alguna fuerza vinculante= A es 0ue6 seg'n mi parecer6 en la actualidad la distincin entre la tradicin continental % los sistemas de !ommon LaN no es si el precedente es o no vinculante= (a introduccin de formas de justicia constitucional en los pases de tradicin romano-germ/nica % la constitucionalizacin del principio de igualdad +an conferido una cierta fuerza vinculante al precedente en esos ordenamientos jurdicos6 pues sera contrario al respeto a la igualdad 0ue los jueces pudieran decidir los mismos asuntos en forma diversa= #un0ue el tema es complejo6 creo 0ue la diferencia es +o% de grado1 en los sistemas de !ommon LaN6 la fuerza del precedente tiende a ser ma%or6 pues el juez no puede apartarse de un precedente de los tribunales supremos6 mientras 0ue en los sistemas de tradicin continental6 suele aceptarse 0ue el juez se separe de un precedente6 siempre % cuando justifi0ue adecuadamente por 0u. se aparta de la doctrina fijada por la decisin previa= obre esta aproximacin de los sistemas6 ver (pez= )p-cit6 pp 55 % ss6 % el punto <=4= de la aclaracin de voto de los magistrados Cepeda % Monro% a la sentencia C-927 de <;;4= 4;5 )bviamente la misma definicin de ratio decidendi +a generado innumerables disputas en la teora jurdica6 especialmente en los pases de Common (aP= "o es mi inter.s terciar en esas difciles discusiones doctrinales6 % por ello me acojo a la concepcin 0ue desarroll la sentencia >-;:8 de 45546 % 0ue parece +aber sido aceptada por esta Corporacin en decisiones posteriores6 como la sentencia C-927 de <;;4= 44; ,l concepto de _sub-regla_ tiene un origen curioso en el constitucionalismo colombiano= #l parecer6 esa expresin no es usada en otros pases6 o lo es de manera tangencial= ,n cambio6 en Colombia es usada masivamente en las discusiones constitucionales6 en algunos artculos % en ciertas jurisprudencias6 como si fuera un concepto com'n % aceptado en la teora constitucional= *ero no es as= #dem/s6 no es claro ni el origen ni la paternidad conceptual de esta nocin= in embargo6 a pesar de eso6 es una categora 'til % creo 0ue constitu%e una expresin afortunada6 0ue se asemeja a la nocin de norma adscrita desarrollada por #lex%6 % es vecina a la idea de ratio decidendi en los sistemas del Common (aP= ,ntiendo por _sub-regla_ a la regla jurisprudencialmente construida para solucionar casos concretos= *or ello es posible calificarla de _sub-regla_6 por0ue indica las condiciones jurisprudenciales de aplicacin de las reglas % principios constitucionales=

$e un lado6 como el respeto del precedente se funda en gran medida en el principio de igualdad6 entonces es lgico 0ue 'nicamente a0uella sub-regla 0ue fue la base real de la decisin tenga fuerza vinculante sobre los otros jueces6 pues las otras consideraciones no tuvieron incidencia sobre la parte resolutiva de la sentencia= *or consiguiente6 si otra sentencia posterior no acepta un obiter dictum de una decisin previa6 no +a% violacin de la igualdad6 %a 0ue esa consideracin no incidi directamente en la parte resolutiva del primer caso= *or el contrario6 si el juez posterior ignora la ratio decidendi del caso anterior6 entonces puede configurarse una vulneracin de la igualdad6 por cuanto dos asuntos iguales podran ser decididos en forma diversa= $e otro lado6 en determinadas situaciones6 la creacin judicial de derec+o es inevitable6 al menos por0ue los jueces6 al decidir los casos6 deben llenar vacos de regulacin6 solucionar conflictos entre normas o determinar si una regla dudosa es o no aplicable= in embargo6 en una democracia basada en la separacin de poderes6 esta creacin pretoriana de derec+o es problem/tica6 pues los jueces no son electos= *or ello6 tal % como lo record esta Corte6 la legitimidad democr/tica de esta creacin judicial de derec+o depende de 0ue ella ocurra exclusivamente en el /mbito de la resolucin de casos6 pues si se permite 0ue .sta se desarrolle desvinculada de litigios judiciales concretos6 entonces claramente la rama judicial invadira las rbitas de actuacin de los otros rganos del ,stado6 % en particular del (egislador6 en detrimento del principio democr/tico C entencia >-;:8 de 45556 fundamento 34D= *or consiguiente6 'nicamente a0uella regla jurisprudencial directamente ligada a la solucin del caso6 esto es6 la ratio decidendi6 puede aspirar a convertirse en un precedente vinculante= &inalmente6 otra de las justificaciones para la creacin judicial de derec+o es 0ue ella permite 0ue el ordenamiento jurdico evolucione m/s adecuadamente6 pues la construccin de nuevas reglas % principios se realiza6 no a partir de consideraciones abstractas6 como sucede en el derec+o legislado6 sino de la experiencia concreta de la resolucin de casos= eg'n esta perspectiva6 si bien el derec+o legislado tiene la virtud de lograr una formulacin de la norma jurdica con ma%or generalidad % claridad6 el derec+o judicial tiene la virtud de su prudencia6 al fundarse en la induccin de reglas a partir de las experiencias jurdicas concretas444= in necesidad de terciar en la compleja discusin de cual de estas dos formas de produccin del derec+o es m/s adecuada6 una consecuencia inevitable surge del anterior an/lisis1 si la sabidura de la creacin pretoriana del derec+o depende de su vinculacin directa a la resolucin de casos6 entonces slo puede aspirar a convertirse en norma vinculante a0uella regla o principio 0ue directamente decidi el asunto en litigio6 %a 0ue esa sub*ara una cl/sica defensa de las races empricas del sistema de precedentes en el !ommon LaN6 ver Roscoe *ound= T7e 4:i.it /@ t7e C/88/n LaL= "eP Hamps+ire1 ,vans *rinting Compan%6 45:86 captulo G!!6 pp 49< % ss=
444

regla fue la 0ue verdaderamente tuvo un examen intenso en el debate judicial6 en la medida 0ue de ella dependa el sentido de la parte resolutiva= ,so lo explicaba el juez Mars+all de los ,stados >nidos en los siguientes t.rminos1 Es una m$"ima que no se debe descartar, que las e"presiones generales de todo fallo deben ser tomadas en cone"in con el caso en donde dichas e"presiones son usadas. (i .las e"presiones generales/ van m$s all$ del caso, puede respet$rseles, pero no deben controlar el caso subsiguiente cuando el mismo punto sea sometido a decisin. La ra#n de esta m$"ima es obvia. El caso realmente presentado ante la !orte es investigado con cuidado y considerado con todo detalle. Mtros principios que pueden servir para ilustrarlo pueden ser considerados en relacin con el caso que se decide, pero su posible efecto sobre todos los dem$s casos futuros es raramente previsto44<. 9- ,l anterior an/lisis +a mostrado 0ue un juez no puede asumir capric+osamente 0ue cual0uier consideracin de la parte motiva de su sentencia representa la ratio decidendi de la misma= $ebe existir una vinculacin objetiva % necesaria entre la regla o principio general 0ue el juez enuncia como fundamento normativo de su decisin % la solucin efectiva del caso6 para 0ue realmente ese fundamento normativo pueda ad0uirir el car/cter de ratio decidendi= A por ello debe existir una relacin necesaria entre los +ec+os % problemas debatidos en el caso6 la decisin concreta % la formulacin de la ratio decidendi= *or consiguiente6 tal % como lo precis el fundamento 3< de la sentencia >-;:8 de 45556 en realidad6 son los jueces posteriores6 o el mismo juez en casos ulteriores6 0uienes precisan el verdadero alcance de la ratio decidendi de un asunto6 de suerte 0ue la doctrina vinculante de un precedente _puede no ser la ratio decidendi 0ue el juez 0ue decidi el caso +ubiera escogido sino a0u.lla 0ue es aprobada por los jueces posteriores_ C$enis Ueenan= )p-cit6 p 42:D= 5- ,n tales circunstancias6 en principio puede ser legtimo 0ue6 a pesar de 0ue el texto de la sentencia C-952 de <;;4 plantea como ratio decidendi 0ue no es posible establecer la conciliacin como re0uisito de procedibilidad en ning'n campo6 la Corte6 en la presente sentencia6 precise 0ue la verdadera ratio decidendi de esa decisin no era esa sub-regla radical % general sino una doctrina m/s puntual % especfica1 la tentativa de conciliacin como re0uisito de procedibilidad no es posible en el campo laboral debido a las particularidades de las relaciones de trabajo= ,s m/s6 ese esfuerzo por mostrar co+erencia en la evolucin jurisprudencial es deseable6 en la medida en 0ue permite armonizar dos decisiones aparentemente contradictorias1 la inconstitucionalidad de esa exigencia en el campo laboral % su constitucionalidad en el campo civil6 familiar % contencioso-administrativo=
44<

&allo O+eat de 49<46 citado por $iego (pez6 O:-cit6 p 442=

4;- in embargo6 los intentos por reformular la ratio decidendi de decisiones anteriores6 a fin de mostrar 0ue no existe un cambio jurisprudencial sino tan slo una racionalizacin del alcance de una doctrina precedente6 tienen importantes limitaciones6 no slo a nivel terico sino tambi.n en el presente caso= # nivel terico6 la posibilidad de 0ue los jueces posteriores puedan reformular permanentemente la ratio decidendi explcitamente formulada por una decisin previa tiene como consecuencia inevitable una desvalorizacin de las sub-regla 0ue textualmente fue presentada6 de manera deliberada6 por la primera sentencia6 como el fundamento normativo directo de la parte resolutiva= ,sta idea llevara incluso a considerar6 como lo +ace (evi6 0ue la fundamentacin explcita de la ratio decidendi por el juez 0ue dict la sentencia es un mero obiter dictum6 0ue puede o no ser aceptado por los otros jueces442= $eberamos igualmente concluir con Good+art 0ue para encontrar la ratio decidendi de una sentencia no +a% 0ue basarse en los propios argumentos del juez sino 'nicamente en los +ec+os materiales relevantes del caso % la forma concreta como .ste fue decidido44:= )6 por decirlo en el lenguaje de algunos doctrinantes6 deberamos concluir 0ue la concepcin adecuada de la ratio decidendi debe ser realista % antiformal6 % estar basada exclusivamente en la sub-regla 0ue objetivamente se desprende la relacin entre +ec+os relevantes % sentido de la decisin6 por lo 0ue deberamos abandonar las visiones formales % textuales de la misma6 basadas en las subreglas o argumentos expresados en la sentencia previa443= 44- ,sta desvalorizacin del fundamento textual % expreso de la ratio decidendi en la sentencia misma del juez 0ue decidi el caso es empero cuestionable6 pues en el fondo parte de la idea de 0ue la 'nica razn 0ue explica la fuerza vinculante del precedente es el respeto de la igualdad= ,n efecto6 si la igualdad fuera la 'nica justificacin del respeto al precedente6 entonces una concepcin realista % antiformalista de la ratio decidendi parecera la m/s adecuada6 pues lo importante es analizar los +ec+os materiales del caso % la decisin tomada6 a fin de asegurar 0ue los casos iguales sean decididos de la misma manera= (as consideraciones mismas del juez pasaran entonces a un segundo plano6 pues bastara 0ue los jueces decidieran los casos semejantes de manera semejante6 sin 0ue interesara tanto las argumentaciones explcitas en 0ue fundamentaron sus decisiones= in embargo6 la fuerza vinculante del precedente % la importancia de la ratio decidendi no se fundan exclusivamente en el respeto de la igualdad sino 0ue tienen tambi.n otras bases447= ,n particular6 estos principios buscan adem/s CiD asegurar la ma%or racionalidad posible a las decisiones judiciales6 CiiD
442 Ger ,dPard (evi= O:-cit6 pp 4; % 44= 44: Ger #rt+ur Good+art= $etermining t+e

Ratio $ecidendi of a Case en Aale (aP ?ournal= 452;6 citado por $iego (pez= O:-cit6 pp 447 % ss= 443 Ger $iego (pez= O:-cit6 p 448=

proteger la buena fe % CiiiD lograr un m/ximo de seguridad jurdica % unidad del ordenamiento= #s6 en primer t.rmino6 el respeto al precedente impone a los jueces una exigencia de universalidad en su razonamiento6 pues los obliga a fundamentar su decisin en una sub-regla 0ue ellos estaran dispuestos a aplicar en otro caso diferente6 pero 0ue tenga los mismos caracteres relevantes= $e esa manera se evitan las sentencias puramente ad)hoc6 pues la sub-regla 0ue el juez formula como base de su decisin debe ser aplicable a casos semejantes6 lo cual contribu%e a una ma%or racionalidad de las decisiones judiciales6 %a 0ue los jueces tienen 0ue esforzarse por alcanzar % formular explcitamente una ratio decidendi 0ue sea universalizable= A de esa manera se impone un auto control de los jueces sobre su propia discrecionalidad6 pues incluso cuando crean derec+o6 no pueden +acerlo de manera capric+osa1 tienen al menos 0ue formular un principio o regla universal 0ue sustente su decisin6 % 0ue ellos deber/n aceptar en casos futuros= $e otro lado6 el respeto al precedente tambi.n busca 0ue exista seguridad jurdica pues permite a los operadores jurdicos prever razonablemente como los jueces decidir/n los casos futuros semejantes6 %a 0ue se espera 0ue los funcionarios judiciales apli0uen los mismos criterios 0ue sirvieron de fundamento a las decisiones anteriores= ,l respeto al precedente fortalece as la seguridad jurdica6 al evitar cambios en la doctrina judicial6 con lo cual se protege adem/s la buena fe de los ciudadanos6 0ue tienen la confianza de 0ue las autoridades los seguir/n tratando de la misma manera= ,stas otras finalidades del respeto al precedente Cseguridad jurdica6 buena fe6 % racionalidad de la decisin judicialD muestran 0ue la ratio decidendi o sub-regla explcitamente formulada por el juez 0ue decidi el caso6 si bien no siempre se impone como precedente a los jueces posteriores6 no por ello puede ser tratada como un simple obiter dictum6 por cuanto no slo los operadores jurdicos orientaron sus actuaciones con base en esa sub-regla sino 0ue adem/s ella fue asumida explcitamente por el propio juez como la base normativa de su decisin= A es 0ue si cual0uier juez puede reformular el alcance de la doctrina % la sub-regla establecidas explcitamente por un caso previo6 Jentonces 0u. seguridad pueden tener los operadores jurdicos sobre cu/l es la regla jurisprudencial 0ue gobierna un determinado asuntoK A si un mismo juez puede ulteriormente reformular la ratio decidendi de una sentencia propia anterior Jen 0ue 0ueda la exigencia de universalidad 0ue recae sobre la argumentacin de los juecesK (a importancia de la seguridad jurdica6 la buena fe % las exigencias de
447 Ger

la sentencia >-;:8 de 45556 fundamento :26 en donde la Corte seEala los fundamentos m'ltiples de la fuerza vinculante del precedente= ,n el mismo sentido6 la sentencia C-927 de <;;46 fundamento 76 reitera 0ue la fuerza normativa de la doctrina judicial cumple varios propsitos constitucionales=

correccin en la argumentacin de los jueces imponen entonces un respeto ma%or por la sub-regla formulada explcitamente por la sentencia precedente 0ue el debido a los simples obiter dicta= ,sto %a lo +aba visto con claridad esta Corte6 en la sentencia C-927 de <;;46 al estudiar la constitucionalidad de la obligatoriedad de la doctrina judicial= $ijo entonces esta Corporacin6 en los fundamentos 9 % ss1
+un cuando la consagracin constitucional de la igualdad es una condicin necesaria, por s misma no justifica la obligacin de los jueces y de la !orte (uprema de seguir formalmente las decisiones de %sta &ltima.

En efecto, si el objetivo constitucional de la reali#acin de la igualdad fuera el &nico fundamento de su obligatoriedad, no sera suficiente para que los jueces y, como tales, tambi%n la !orte (uprema de <usticia como jue# de casacin, estuvieran vinculados por la doctrina judicial. Oastara con que atribuyeran materialmente los mismos efectos a los casos similares, sin necesidad de hacer e"plcita su adhesin, o las ra#ones para desviarse de sus decisiones precedentes. (in embargo, la obligatoriedad formal de la doctrina judicial como tal, no se deriva &nicamente de la necesidad de preservar la igualdad. ...../
La previsibilidad de las decisiones judiciales da certe#a sobre el contenido material de los derechos y obligaciones de las personas, y la &nica forma en que se tiene dicha certe#a es cuando se sabe que, en principio, los jueces han interpretado y van a seguir interpretando el ordenamiento de manera estable y consistente. Esta certe#a hace posible a las personas actuar libremente, conforme a lo que la pr$ctica judicial les permite inferir que es un comportamiento protegido por la ley. La falta de seguridad jurdica de una comunidad conduce a la anarqua y al desorden social, porque los ciudadanos no pueden conocer el contenido de sus derechos y de sus obligaciones. (i en virtud de su autonoma, cada jue# tiene la posibilidad de interpretar y aplicar el te"to de la ley de manera distinta, ello impide que las personas desarrollen libremente sus actividades, pues al actuar se encontraran bajo la contingencia de estar contradiciendo una de las posibles interpretaciones de la ley.

4<- Conforme a lo anterior6 la fuerza vinculante del precedente en una democracia constitucional como la colombiana tiene varias consecuencias sobre la argumentacin % motivacin de una decisin judicial1 - $e un lado6 si el nuevo caso se asemeja a un precedente6 pero un an/lisis muestra con claridad 0ue los +ec+os materiales son distintos6 % 0ue la sub-regla explcitamente formulada en la sentencia anterior no es aplicable6 el juez no tiene 0ue +acer una justificacin especial para no seguir la doctrina establecida en el precedente6 por la sencilla razn de 0ue .sta no lo vincula= Basta simplemente 0ue el juez muestre 0ue los dos casos son distintos= - ,n segundo t.rmino6 si el nuevo caso cae bajo la sub-regla formulada explcitamente por la sentencia anterior6 pero el juez 0ue debe decidir el nuevo conflicto considera 0ue .sta fue mal formulada6 entonces la exigencia argumentativa sobre el nuevo juez para no aplicar el precedente es ma%or= eg'n mi parecer6 las consideraciones de seguridad jurdica6 en el caso de los

precedentes verticales6 % la b's0ueda de racionalidad en las decisiones judiciales6 en el caso de los precedentes +orizontales4486 exigen 0ue deba presumirse 0ue la sub-regla expresamente formulada en la sentencia previa constitu%e verdaderamente la ratio decidendi de la decisin anterior6 % es por ende vinculante= *or consiguiente6 si el nuevo juez considera necesario apartarse de esa sub-regla6 sin recurrir a un cambio jurisprudencial explcito6 tiene la carga argumentativa de destruir esa presuncin6 % mostrar convincentemente 0ue la sentencia anterior se e0uivoc al formular la sub-regla6 % 0ue la verdadera razn de la decisin era otra449= ,ste replanteamiento o rectificacin jurisprudencial es mu% exigente6 pues no basta con seEalar 0ue los +ec+os relevantes6 Cen las tutelas o las controversias civiles o penalesD6 o los cargos % problemas discutidos6 Cen las acciones de constitucionalidad % nulidadD6 son distintosS el nuevo juez debe demostrar 0ue el caso anterior poda ser decidido de la misma forma con una sub-regla distinta6 % 0ue esta sub-regla alternativa es m/s adecuada a los principios % reglas del ordenamiento 0ue a0uella 0ue fue originariamente formulada por el juez 0ue tom la decisin anterior= - &inalmente6 si el nuevo caso cae bajo la sub-regla formulada en la sentencia anterior6 % resulta imposible reformular la ratio decidendi de ese caso6 entonces la exigencia argumentativa sobre el nuevo juez para no aplicar el precedente es m/xima6 pues la 'nica alternativa es un cambio jurisprudencial6 0ue es siempre un remedio extremo= #dem/s6 por consideraciones de jerar0ua judicial % del sistema de fuentes6 en ciertos eventos % ordenamiento es incluso imposible apartarse de un precedente= *or ejemplo6 en ,stados >nidos6 ning'n juez puede cambiar un precedente de la Corte uprema6 el cual slo puede ser modificado por la propia Corte uprema= 42- (as anteriores consideraciones muestran 0ue la argumentacin del fundamento 9I de la presente sentencia sobre la fuerza de la sentencia C-952 de <;;4 como precedente es insuficiente= ,n efecto6 como %a lo seEal.6 la Corte afirma 0ue ese precedente no tiene 0ue ser seguido por cuanto no es aplicable6 por tratarse de asuntos distintos1 conciliacin laboral en el caso anterior6 % conciliacin civil6 contencioso administrativa % de familia en la presente oportunidad= A desde el punto de vista f/ctico6 la Corte tiene razn= ,s posible diferenciar los problemas discutidos= in embargo6 la distincin en la controversia suscitada es insuficiente para concluir 0ue ese precedente no era relevante6 por0ue gran parte de la doctrina desarrollada por la sentencia C-952
Como es sabido6 por precedente vertical se entiende a0uella vinculacin de un juez a la doctrina establecida en una decisin previa por un juez funcionalmente superior6 en general el tribunal supremo= *or precedente +orizontal se entiende la vinculacin de un juez o un tribunal a la ratio decidendi de sus propias decisiones previas= ,sta distincin es importante6 por0ue la fuerza vinculante del precedente vara en los distintos ordenamientos6 seg'n lo disponga su sistema de fuentes= 449 ,n un sentido similar6 ver $iego (pez= O:-cit6 p 4<: % ss
448

de <;;4 estaba referida a todas las conciliaciones6 % por ello6 en principio era aplicable al presente caso= "o bastaba entonces 0ue la Corte seEalara 0ue la otra sentencia +aba analizado 'nicamente la conciliacin laboralS era tambi.n necesario6 para verdaderamente reformular el alcance de ese precedente6 0ue la Corte explcitamente demostrara 0ue las consideraciones generales de la sentencia C-952 de <;;4 sobre la imposibilidad de consagrar la conciliacin en todos los campos no slo eran e0uivocadas sino 0ue adem/s no constituan la verdadera ratio decidendi de la declaratoria de inexe0uibilidad de la conciliacin laboral6 %a 0ue ella poda ser explicada exclusivamente con base en las particularidades de las relaciones de trabajo= *ero lo cierto es 0ue la presente sentencia no cumple con esa carga argumentativa6 por cuanto simplemente destaca a0uellos p/rrafos de la sentencia C-952 de <;;4 referidos especficamente a las relaciones laborales6 como si .sa +ubiera sido la 'nica razn6 o el fundamento esencial6 invocado por esa providencia para declarar la inexe0uibilidad de la conciliacin laboral como re0uisito de procedibilidad= *ero6 como %a lo resalt.6 eso no fue as6 pues la doctrina explcita de la sentencia C-952 de <;;4 era 0ue la tentativa de conciliacin6 como re0uisito de procedibilidad6 era inconstitucional en todos los campos= (as referencias al campo laboral aparecan en esa sentencia como un argumento suplementario6 del cual se poda incluso prescindir= #s6 la argumentacin para declarar la inconstitucionalidad de los apartes de los artculos <2 % <96 0ue establecan 0ue la conciliacin extrajudicial poda adelantarse ante los conciliadores de centros de conciliacin % ante los notarios6 fue 0ue esas normas establecan una delegacin permanente de la funcin de administrar justicia en los particulares6 desconociendo flagrantemente el texto del artculo 447 de la Carta 0ue expresamente autoriza al legislador para atribuirles dic+a funcin pero en forma transitoria= #dem/s6 la Corte argument 0ue por mandato del artculo 447 uperior la conciliacin tiene un car/cter esencialmente voluntario6 por0ue son las partes las 0ue6 en cada caso en concreto6 seleccionan en forma espont/nea al particular 0ue +abr/ de +acer las veces de conciliador6 lo cual impide 0ue6 desde este punto de vista6 se establezca una suerte de permanencia en el ejercicio de dic+a funcin= (a referencia a las relaciones de trabajo laborales es menor6 % +ace referencia a la onerosidad de esos centros de conciliacin % de los notarios6 0ue es m/s in0uietante trat/ndose de los asuntos de ndole laboral6 donde el trabajador6 por lo general6 carece de los medios econmicos para acudir a este mecanismo alternativo de solucin de conflictos= $ifcilmente puede sostenerse 0ue esa referencia a la onerosidad +a%a sido el fundamento de la declaracin de inexe0uibilidad de esos apartes= *or su parte6 la declaracin de inexe0uibilidad del re0uisito de procedibilidad como tal tambi.n se fundament expresamente en un argumento general relativo aplicable a todos los campos= ,n efecto6 la sentencia dijo 0ue esos

apartes eran inconstitucionales puesto 0ue dada la naturaleza voluntaria de los mecanismos alternativos de solucin de conflictos en general6 % de la conciliacin laboral6 en particular6 el legislador no poda establecerla como un re0uisito obligatorio de procedibilidad para acudir ante la jurisdiccin laboral6 adem/s por0ue al +acerlo desconoce el derec+o de los particulares de acceder libremente a la administracin de justicia para solicitar la tutela judicial efectiva de sus derec+os= ,s cierto 0ue en este punto6 la referencia a la especificidad de las relaciones laborales es muc+os m/s clara6 pero difcilmente se puede decir 0ue +a%a sido el fundamento del falloS son m/s bien argumentos 0ue la sentencia considera suplementarios6 como lo muestra la misma redaccin del p/rrafo en donde la Corte comienza a +ablar del tema6 % 0ue dice1 $esde otro /ngulo de an/lisis=== 4:- (a Corte no cumpli pues con la mnima carga argumentativa para 0ue pudiera +ablarse de una verdadera reformulacin de la ratio decidendi de la sentencia C-952 de <;;4= *ero incluso no creo 0ue esa reformulacin fuera posible6 por0ue no creo 0ue pudiera realmente mostrarse 0ue las amplias decisiones de inexe0uibilidad de la sentencia C-952 de <;;4 estuvieran basadas exclusivamente en la especificidad de las relaciones de trabajo= ,n efecto6 esa sentencia declara inexe0uible no slo la consagracin de la conciliacin laboral como re0uisito de procedibilidad en todos los casos sino adem/s 0ue es inconstitucional 0ue la conciliacin extrajudicial pueda adelantarse en centros de conciliacin % ante notarios= ,n ese orden de ideas Jcmo podra fundamentarse la inconstitucionalidad de la posibilidad de conciliar extrajudicialmente ante notarios en la especificidad de las relaciones de trabajoK "o veo esa posibilidad= !gualmente6 creo 0ue difcilmente puede sostenerse 0ue las particularidades de las relaciones de trabajo conducen a una declaratoria de inexe0uibilidad absoluta de la consagracin de la tentativa de conciliacin como re0uisito de procedibilidad en este campo= ,n mi concepto6 la desigualdad de poder entre patrono % trabajador % la especial proteccin constitucional al trabajo implican 0ue la regulacin de un tal re0uisito de procedibilidad en el campo laboral debe ser mu% cuidadosa pero no determina la inexe0uibilidad de esa normatividad sino un condicionamiento preciso de su constitucionalidad= 43- *or todo lo anterior6 creo 0ue la Corte debi explcitamente asumir 0ue estaba realizando una rectificacin jurisprudencial de la doctrina contenida en la sentencia C-952 de <;;4= ,sa precisin era no slo necesaria en t.rminos de correccin argumentativa sino 0ue adem/s +ubiera +ec+o m/s transparente la accidentada evolucin de la jurisprudencia constitucional sobre el tema de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad6 % +ubiera dado m/s claridad a los operadores jurdicos sobre la actual doctrina constitucional sobre el tema= (a tentativa de conciliacin como re0uisito de procedibilidad6 la voluntariedad de la conciliacin % el problema de la +abilitacin por las partes=

47- $irectamente ligado a lo anterior6 considero 0ue la motivacin de la presente sentencia es tambi.n insuficiente en el siguiente aspecto1 como %a lo seEal.6 la doctrina de la sentencia C-952 de <;;4 para declarar la inexe0uibilidad de la conciliacin como re0uisito de procedibilidad era la tesis de 0ue esa exigencia procesal CiD desvirtuaba la naturaleza estrictamente consensual de la conciliacin % la necesidad de +abilitacin por las partes6 CiiD obstaculizaba el acceso a la justicia6 % CiiiD vulneraba el mandato del artculo 447 de la Carta sobre la transitoriedad de la conciliacin= Considero 0ue la presente sentencia refuta adecuadamente los argumentos CiiD % CiiiD6 al mostrar 0ue ese re0uisito de procedibilidad no viola el derec+o de acceso a la justicia6 ni implica un traslado permanente de la funcin de administrar justicia a los conciliadores= *or el contrario6 el an/lisis sobre la voluntariedad de la conciliacin % la necesidad de +abilitacin de las partes no es lo suficientemente completo6 por lo 0ue resulta necesario efectuar algunas precisiones al respecto6 0ue fortalezcan la tesis de la Corte= 48- ,s claro 0ue6 como insiste la presente sentencia6 la conciliacin se basa en el acuerdo entre las partes6 puesto 0ue el conciliador carece de la facultad de imponer su decisin a las personas= *or ello es un mecanismo autocompositivo % no +eterocompositivo6 % en eso se diferencia del arbitraje= ,s pues obvio 0ue la le% no puede establecer 0ue la conciliacin sea un re0uisito de procedibilidad6 pues no puede el ,stado obligar a 0ue los ciudadanos concilien a toda costa sus diferencias % lleguen a un acuerdo para poder acudir a la justicia= >na tal regulacin sera incluso absurda6 pues si las personas fueron forzadas a llegar a un acuerdo6 es obvio 0ue %a no tiene sentido 0ue acudan a la administracin de justicia pues el litigio estara resuelto= *or ello es claro 0ue la obligacin de conciliar como re0uisito de procedibilidad es inconstitucional6 pues no slo desnaturaliza el sentido de este mecanismo de solucin de los conflictos sino 0ue obstaculiza el acceso a la justicia por las personas= in embargo6 otra cosa mu% diferente es 0ue la le% obligue a 0ue las partes intenten conciliar su conflicto antes de poder acudir a la justicia= ,sta exigencia no desnaturaliza la conciliacin6 0ue conserva su car/cter consensual6 pues las personas pueden negarse a llegar a un acuerdo si .ste no les parece satisfactorio= A una regulacin de ese tipo tampoco obstaculiza el acceso a la justicia pues6 fracasado el intento de conciliacin6 las partes tienen derec+o a acudir al aparato judicial para resolver su litigio= 49- #lgunos podran objetar 0ue la distincin entre el intento de conciliar % el arreglo conciliado es irrelevante6 por cuanto no tiene sentido forzar a dos personas a intentar solucionar una disputa6 pues si esas personas no +an

expresado voluntariamente su deseo de llegar a un acuerdo6 entonces no lograr/n nunca llegar a un convenio voluntario= ,sa tesis parte sin embargo de una concepcin e0uivocada % simplista del proceso de la conciliacin6 al suponer 0ue las personas slo llegan a una solucin voluntaria cuando desde el comienzo +an expresado su voluntad de intentar ese acuerdo= ,se tipo de argumentacin supone 0ue si las dos partes no est/n ab initio de acuerdo en intentar ponerse de acuerdo6 entonces nunca +abr/ un convenio6 o .ste no ser/ voluntario= ,l supuesto de esa tesis es entonces 0ue no tiene sentido forzar a las personas a intentar llegar a un consenso por0ue esas tentativas fracasan6 o conducen a falsos acuerdos= A si eso fuera as6 las objeciones contra la consagracin de la tentativa de conciliacin como re0uisito de procedibilidad tendran sentido % %o las compartira= in embargo la realidad es otra1 muc+os estudios sociolgicos +an mostrado 0ue son mu% numerosos los casos en 0ue dos personas en conflicto no expresan ning'n inter.s por llegar a una solucin negociada6 pero si alguna instancia las obliga a asistir a una tentativa de conciliacin6 terminan logrando un acuerdo genuino % satisfactorio= *or ejemplo6 % por aEadir slo dos ejemplos a los otros casos citados en el fundamento :=<= de la presente sentencia6 en ciertos ,stados del Brasil +an operado durante muc+os aEos los llamados juzgados de pe0ueEas causas6 en donde las personas tienen 0ue acudir obligatoriamente a una audiencia de conciliacin antes de 0ue puedan optar por el proceso judicial= A seg'n datos de distintos juzgados6 m/s del 7;W de los casos son conciliados 445= *or su parte6 en ,stados >nidos6 varias investigaciones sociolgicas +an mostrado 0ue las posibilidades de llegar a un acuerdo cuando las personas +an sido forzadas a intentar la conciliacin son similares a cuando las partes +an acudido voluntariamente a la audiencia de conciliacin4<;= 45- ,stos pocos datos muestran 0ue no +a% nada de particularmente estrambtico en 0ue dos personas 0ue no +an manifestado su voluntad de solucionar consensualmente un litigio puedan sin embargo llegar a un acuerdo si son obligadas a acudir a una audiencia de conciliacin=
445 Ger

ilvana Campos Moraes6 J5i>a*/ *e "eB5ena4 Ca54a4 ao *aulo1 Revista dos -ribunais6 45546 p 97= Ger tambi.n Betina *o+l Mein+ardt= &uncionamiento dos juisados1 pes0uisa de campo en J5i>a*/ *e "eB5ena4 Ca54a4= *orto #legre6 "; <6 agosto de 45546 p 47 4<; Ger McePen Craig % Ric+ard Maiman= Mediation in mall Claim Courts1

Consensual *roceses and outcomes % *earson ?essica % "anc% -+oennes= $ivorce mediation1 reflections on a decade of researc+6 ambos en Uressel6 *ruitt et al= Me*iati/n Re4ea.c7= an &rancisco1 ?osse% Bass6 45956 citados por citado por tep+en Goldberg et al= Di:5te .e4/35ti/n% Ne?/tiati/n& Me*iati/n an* Ot7e. "./ce44e4 C< ,dD Boston1 (ittle6 BroPn and Compan%6 captulo 76 p <84=

*or su parte6 los estudiosos de los conflictos +an seEalado muc+as razones convincentes por las cuales esos intentos forzados de conciliacin pueden % suelen conducir a acuerdos satisfactorios= *or ejemplo6 en ocasiones las partes no son capaces de manifestar su deseo de llegar a un acuerdo por temor a 0ue ese gesto sea interpretado como un signo de debilidad 0ue podra ser aprovec+ado por su rival= ,n otros eventos6 las personas simplemente no conocen el mecanismo % por ello no acuden a .l= *uede suceder tambi.n 0ue la relacin se encuentre demasiado deteriorada6 de suerte 0ue ninguna de las dos partes sabe como incentivar un acercamiento= ,n esos casos6 % en muc+os otros similares6 la obligacin de comparecer a la audiencia de conciliacin rompe uno de los principales obst/culos para la solucin concertada de un litigio6 % es la negativa de cada parte a escuc+ar a la otra= *or ello6 si esas personas son forzadas a encontrarse en un lugar neutral6 en donde un experto pueda asistirlas6 entonces es probable 0ue surja poco a poco la voluntad de llegar a un acuerdo6 al +aberse restablecido una cierta comunicacin 0ue permite entender 0ue existen posibilidades de superar el conflicto en forma negociada= A es 0ue6 como dicen los expertos6 el simple restablecimiento de la comunicacin entre las partes permite6 en numerosas ocasiones6 la solucin de la controversia4<4= <;- *or todo ello considero 0ue la distincin entre la conciliacin como acuerdo % la tentativa de conciliacin como proceso6 0ue resalta la presente sentencia6 es decisiva6 pues esa diferencia muestra 0ue no +a% nada de contradictorio en defender el car/cter autocompositivo % voluntario de la conciliacin con la posibilidad de 0ue la le% imponga como re0uisito de procedibilidad 0ue las partes intenten llegar a un acuerdo= <4- Con todo6 podra argumentarse 0ue las anteriores consideraciones son interesantes pero irrelevantes en el ordenamiento colombiano= # lo sumo seran argumentos de lege ferenda6 por la sencilla razn de 0ue el artculo 447 de la Carta obliga a 0ue las partes mismas voluntariamente acudan a la audiencia de conciliacin % escojan a su eventual conciliador6 puesto 0ue esa disposicin establece literalmente 0ue los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la condicin de conciliadores o en la de /rbitros +abilitados por las partes para proferir fallos en derec+o o en e0uidad6 en los t.rminos 0ue determine la le% Csubra%as no originalesD= eg'n esa objecin6 la Carta ordena 0ue las partes deben +abilitar al conciliador6 lo cual impide 0ue la le% las obligue a intentar la conciliacin6 pues esa +abilitacin implica siempre una libre escogencia del conciliador por las partes % una decisin espont/nea de intentar la conciliacin= Como dice expresamente la sentencia C-952 de <;;46 la regulacin 0ue se expida para
4<4 Ger

,lena Galds (o%ola= (a mediacin como va alternativa de acceso a la justicia1 an/lisis de la experiencia de mediacin desarrollada en (%on en An5a.i/ Va4c/ *e S/ci/3/?Ca *e3 De.ec7/6 "o 46 45956 p 7;=

definir la forma % el modo de la +abilitacin no puede disminuir6 en manera alguna6 la libertad de +abilitacin o escogencia de los individuos6 frente al conciliador 0ue consideran m/s apto para adelantar la audiencia= <<- ,se argumento literal parece fuerte a primera vista6 pero es e0uivocado6 tanto por razones literales como conceptuales % sistem/ticas= #s6 la lectura literal 0ue +ace la sentencia C-952 de <;;4 de ese artculo implica 0ue las partes tienen 0ue +abilitar a los conciliadores para 0ue .stos profieran fallos en derec+o o en e0uidad6 %a 0ue la expresin 0ue sirve de sustento a la argumentacin de la sentencia se refiere a una +abilitacin para proferir fallos en derec+o o en e0uidad= in embargo6 ese resultado es absurdo6 pues es claro 0ue los conciliadores no profieren fallos6 pues este mecanismo es puramente autocompositivo= ,sa facultad de proferir fallos en derec+o o en e0uidad corresponde es a los /rbitros= *or ende6 esta lectura literal conduce a la siguiente situacin1 si asumimos 0ue el sentido de la expresin +abilitados por las partes es 0ue las personas tienen 0ue escoger espont/neamente si acuden o no a la conciliacin6 % tienen 0ue escoger libremente a su conciliador6 entonces debemos concluir 0ue los conciliadores tienen la facultad de proferir un fallo sobre la controversia6 pues el artculo 447 +abla literalmente de 0ue los conciliadores o los /rbitros son +abilitados por las partes para proferir fallos en derec+o o en e0uidad6 en los t.rminos 0ue determine la le%= ,sa conclusin es absurda6 pues los conciliadores no fallan sobre las controversias6 por lo cual6 por una tpica reduccin al absurdo6 debemos concluir 0ue .se no puede ser el entendimiento de esa expresin en relacin con los conciliadores= (a anterior interpretacin literal de la expresin +abilitados por las partes c+oca entonces con un entendimiento conceptual de la nocin de conciliacin6 por lo cual es necesario encontrar otro sentido a ese entendimiento literal6 a fin de lograr un e0uilibrio entre los criterios literal % sistem/tico 0ue parecen conducir a resultados divergentes= <2- >na primera opcin +ermen.utica para superar esa dificultad es suponer 0ue la nocin de +abilitacin no cubre a los conciliadores % se refiere exclusivamente a los /rbitros6 %a 0ue estos 'ltimos s tienen la capacidad de fallar en derec+o o en e0uidad= ,sta alternativa es razonable conceptualmente6 pues en el caso de los /rbitros6 es necesario 0ue las partes escojan libremente acudir al mecanismo % seEalen cu/les son los /rbitros 0ue decidir/n la controversia6 pues se trata de una institucin6 0ue es +eterocompositiva= *or consiguiente6 la imposicin de /rbitros o del arbitraje obligatorio a las partes implicara un desplazamiento de la justicia estatal por la justicia arbitral= *or ello6 las partes deben +abilitar a

los /rbitros= ,n cambio6 en el caso de los conciliadores6 esa +abilitacin6 en el sentido de 0ue las partes escojan al conciliador % decidan acudir a ese mecanismo6 no es estrictamente necesaria6 por0ue los partcipes en una conciliacin pueden siempre rec+azar el acuerdo6 % acudir entonces a la justicia estatal= (a obligatoriedad de intentar la conciliacin respeta entonces la naturaleza consensual de este mecanismo6 %a 0ue las personas siempre tienen la posibilidad de rec+azar el acuerdo propuesto= #dem/s6 esta primera alternativa +ermen.utica armoniza tambi.n con el tenor literal del artculo 447 superior6 pues .ste puede ser ledo de la siguiente manera1 de un lado6 la norma autoriza 0ue los particulares sean investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia % luego establece las dos posibilidades como pueden +acerlo1 %a sea en la condicin de conciliadores6 o %a sea como /rbitros +abilitados por las partes para proferir fallos en derec+o o en e0uidad= A todo eso se +ar/ en los t.rminos 0ue determine la le%= eg'n este entendimiento6 la o 0ue separa las expresiones en la condicin de conciliadores % /rbitros +abilitados por las partes es una o dis%untiva6 por lo 0ue la +abilitacin por las partes se refiere exclusivamente a los /rbitros= <:- Creo pues 0ue la +abilitacin por las partes exigida por el artculo 447 superior se refiere exclusivamente a los /rbitros por cuanto esa interpretacin armoniza los criterios literal6 lgico % sistem/tico6 pues evita un entendimiento absurdo de las facultades de los conciliadores pues supondra 0ue estos pueden proferir fallos= *ero incluso si acept/ramos6 en gracia de discusin6 0ue la +abilitacin prevista por el artculo 447 superior tambi.n cubre a los conciliadores6 la conclusin no podra ser 0ue esa +abilitacin es id.ntica a a0uella 0ue la Carta exige en materia de arbitraje6 por la sencilla razn de 0ue la conciliacin % el arbitraje tienen distinta naturaleza6 al ser la primera autocompositiva % la segunda +eterocompositiva= #s6 en el caso de los /rbitros6 es necesario 0ue las partes escojan libremente acudir al mecanismo % seEalen cu/les son los /rbitros 0ue decidir/n la controversia6 pues si no se les confiere esa facultad6 entonces se les estara imponiendo la decisin arbitral6 en detrimento de su derec+o a acceder a la justicia ante un tribunal predeterminado por la le%= *ero en cambio la nocin de +abilitacin en el caso de la conciliacin debe ser distinta6 pues este tercero no decide el caso sino tan slo a%uda a las partes a 0ue .stas lleguen a un acuerdo= >na obvia pregunta surge entonces1 Jcu/l es el alcance de la +abilitacin por las partes en el campo de la conciliacin6 si es 0ue .sta es exigida por la CartaK A para responder a ese interrogante6 creo 0ue es necesario formularse otra pregunta6 0ue es la siguiente1 Jen 0u. momento el conciliador administra justiciaK ,se punto es central6 pues el artculo 447 +abla literalmente de 0ue el conciliador es +abilitado por las partes % de 0ue es investido de la funcin de

administrar justicia= A es claro 0ue ese tercero6 en la medida en 0ue no puede imponer su solucin a las personas6 slo administra justicia cuando avala % da fe del acuerdo al 0ue las partes6 con su a%uda6 llegaron voluntariamente6 pues 'nicamente esa actuacin tiene fuerza de cosa juzgada % presta m.rito ejecutivo= (a +abilitacin en materia de conciliacin consiste entonces6 seg'n mi parecer6 en 0ue cada parte debe siempre conservar la posibilidad de oponerse al acuerdo propuesto por la otra parte o por el conciliador6 % por ende mantiene la facultad de rec+azar la +abilitacin a ese tercero para 0ue certifi0ue un acuerdo 0ue6 con su aval6 +ara tr/nsito a cosa juzgada= <3- ,l an/lisis precedente +a mostrado 0ue el inciso final del artculo 447 admite dos interpretaciones posibles1 seg'n la primera6 la +abilitacin se refiere exclusivamente al arbitrajeS conforme a la segunda6 la +abilitacin tambi.n cubre la conciliacin pero tiene en ella un sentido distinto 0ue en el arbitraje1 la +abilitacin por las partes es su disposicin a aceptar o rec+azar 0ue el conciliador avale el consenso al 0ue ellas eventualmente +an llegado= *or cual0uiera de las dos vas6 llegamos al mismo resultado1 la consagracin de la tentativa de conciliacin como re0uisito de procedibilidad no desconoce el car/cter autocompositivo de ese mecanismo ni vulnera el principio de +abilitacin del artculo 447 superior6 pues ese tercero6 en sentido estricto6 no puede proferir fallos6 %a 0ue no puede imponer su solucin a las partes6 con lo cual se respeta la naturaleza consensual de este mecanismo6 %a 0ue las personas siempre tienen la posibilidad de rec+azar el acuerdo propuesto= <7- *or todo lo anterior6 % a pesar de las anteriores objeciones a ciertos puntos de la argumentacin de la presente sentencia6 considero 0ue la Corte acert en rectificar la doctrina establecida en la sentencia C-952 de <;;4= ,s un l/stima 0ue esa rectificacin no +ubiera sido asumida explcitamente pues la propia sentencia presenta argumentos suficientes para justificar esa variacin jurisprudencial= ,s claro entonces 0ue6 conforme a la actual doctrina de la Corte6 la consagracin de la tentativa de conciliacin como re0uisito de procedibilidad no viola en s misma la Carta= in embargo es necesario 0ue el juez constitucional examine siempre si las distintas regulaciones son proporcionadas % razonables6 %a 0ue algunas de ellas podran desconocer el derec+o de acceder a la justicia o vulnerar otras cl/usulas constitucionales= A es 0ue los mecanismos alternativos de resolucin de los conflictos6 como la conciliacin6 si bien tienen virtudes democr/ticas evidentes % amplio sustento constitucional6 tienen tambi.n riesgos antidemocr/ticos6 0ue podran implicar la inconstitucionalidad de determinadas regulaciones= *or ejemplo6 estos mecanismos pueden generar resultados injustos6 %a sea para las propias partes6 cuando +a% desigualdad entre ellas6 o %a sea para terceros 0ue no participan en las negociaciones= *or ello creo la

presente sentencia acert en retornar a la doctrina a doctrina un/nime establecida por la Corte en la sentencias C-47; de 45556 M* #ntonio Barrera Carbonell % C-<:8 de 45556 M* #lfredo Beltr/n ierra6 0ue distinguieron claramente entre la consagracin del re0uisito de procedibilidad como tal6 % su desarrollo normativo concreto en condiciones materiales +istricas= &ec+a ut supra6 R)$R!G) >*R!M"A A,*, Magistrado CeD