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DEONTOLOGIA PROFESIONAL, ESPECIAL REFERENCIA AL INSTRUSISMO Y AL SECRETO PROFESIONAL

1 1.- Resea histri a !e "a #$"i%a i& !e %'ar!ar se ret# e& e" e(er i i# !e "a )r#*esi& !e a$#%a!#. Re%'"a i& a t'a" a &i+e" e'r#)e#. I.- Introduccin. II.- Referencia histrica sobre la proteccin jurdica profesional: II.1.- Secreto profesional en el derecho griego y romano. II.2.- a proteccin del secreto profesional en !erecho espa"ol antiguo. III- Regulacin actual: leyes y normas aplicables. III.1.- Regulacin en el ordenamiento jurdico espa"ol. III.2- Regulacin comunitaria: III.2.1.- #ormati$a comunitaria. III.2.2.- %rincipios deontolgicos derecho franc&s y derecho italiano. III.2.'.- (urisprudencia comunitaria. ,.- A&-"isis !e "a #$"i%a i& !e %'ar!ar se ret# e& e" e(er i i# !e "a )r#*esi& !e a$#%a!#. I.- )undamento de la obligacin: art. 2*.1.d y 2+ de la ,.-. II.- #ormati$a sobre el secreto profesional de los abogados: artculo .+2 de la /%( y artculo '2 del -01-. III.- Regulacin penal de la $iolacin del secreto profesional: bien jurdico protegido. I2.- ,onclusiones. ..- De "ara i& !e a$#%a!#s e& )r# es#s )e&a"es / i+i"es. Pr#$"e0-ti a. I.- 1n3lisis jurisprudencial. II.- ,onclusiones. 1.- Pr# e!i0ie&t# sa& i#&a!#r %e&era" !e" Estat't# Ge&era" !e "a A$#%a 2a Es)a#"a. Sa& i#&es i0)'estas )#r e" CGAE / Tri$'&a"es )#r +'"&era i& !e" se ret# )r#*esi#&a". I.- Secreto profesional: regulacin. II.- ,ompetencia para ejercitar el procedimiento sancionador y recursos. III.- Infracciones y sanciones. I2.- %rescripcin y caducidad. 2.- -jecucin de la sancin. 2I.- 1cciones y sanciones concretas. 2II.- ,onclusiones.

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2 3.- A&-"isis !e "a e&tra!a / re%istr# !e !es)a h#s !e" art. .,., EGAE. S')'est#s. I.- #ormati$a sobre la entrada y registro del despacho profesional. 1rtculo '2 del -01-. II.- ,omparati$a. III.- ,onclusiones. 4.- I&tr'sis0# )r#*esi#&a". I.- Introduccin. II.- -l delito de intrusismo profesional en general. II.1.- !efinicin del tipo. II.2.- -l bien jurdico protegido. III.- -l intrusismo en la profesin de la abogaca. III.1.- !elimitacin de la figura profesional del abogado. III.2 - -l intrusismo en la normati$a de la 1bogaca -spa"ola. III.'.- Infracciones y Sanciones I2.- -l delito de intrusismo en la profesin de la abogaca. I2.1- %roblemas concursales del delito de intrusismo. 2I.2.- (urisprudencia

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3 1.- RESE5A 6IST7RICA DE LA O8LIGACI7N DE GUARDAR SECRETO EN EL E9ERCICIO DE LA PROFESI7N DE A8OGADO. REGULACI7N ACTUAL A NI:EL EUROPEO. I.- I#4R/!5,,I6#. II.- R-)-R-#,I1 7IS46RI,1 S/8R- 1 %R/4-,,I6# (5R9!I,1 %R/)-SI/#1 : III- R-05 1,I6# 1,451 : -:-S : #/R;1S 1% I,18 -S. I.- INTRODUCCI7N. 4al como establece el %re3mbulo del ,digo deontolgico de la 1bogaca -spa"ola 1 la honrade<= probidad= rectitud= lealtad= diligencia y $eracidad son $irtudes >ue deben adornar cual>uier actuacin del 1bogado. -llas son la causa de las necesarias relaciones de confian<a 1bogado,liente y la base del honor y la dignidad de la profesin. -l 1bogado debe actuar siempre honesta y diligentemente= con competencia= con lealtad al cliente= respeto a la parte contraria= guardando secreto de cuanto conociere por ra<n de su profesin. : si cual>uier 1bogado as no lo hiciere= su actuacin indi$idual afecta al honor y dignidad de toda la profesin. -l secreto profesional y la confidencialidad son deberes y a la $e< derechos del 1bogado >ue no constituyen sino concrecin de los derechos fundamentales 2 >ue el ordenamiento jurdico reconoce a sus propios clientes y a la defensa como mecanismo esencial del -stado de !erecho.

4odo a>uello >ue le sea re$elado por su cliente= con todas sus circunstancias= m3s todo a>uello >ue le sea comunicado por otro 1bogado con car3cter confidencial= deber3 mantenerlos en secreto. -l -statuto general de la 1bogaca -spa"ola aprobado por Real !ecreto ?.@A2**1 de 22 de (unio= establece la eBigencia del cumplimiento de la funcin de defensa con el m3Bimo celo y diligencia y guardando el secreto profesional tal como establece en su artculo +2.1. II.- REFERENCIA 6ISTORICA SO8RE LA PROTECCION 9UR;DICA PROFESIONAL . II.1.- Secreto profesional en el derecho griego y romano. II.2.- a proteccin del secreto profesional en !erecho espa"ol antiguo. II.1.- Secreto profesional en el derecho griego y romano. #ingCn teBto legal griego ni romano llegado a nosotros permite pensar >ue la $iolacin del secreto profesional tu$iera la categora de delito pCblico= pero no obstante tampoco acertamos a creer a >ue se mirara con indiferencia la indiscrecin profesional= por ello= el >ue no eBistiera un teBto penal >ue lo castigara = no implica >ue no eBistiera la necesidad del m3s eBacto cumplimiento del secreto entre los profesionales como deber y principio deontolgico en el ejercicio de su profesin= prueba de ello es >ue en 0recia= se obligaba a los nue$os m&dicos DEgalenosFG a pronunciar el famoso juramento de 7ipcrates E Todo cuanto, en el trato con los dems, tanto en el ejercicio de la profesin como fuera del mismo, viere u oyere, que no deba divulgarse, lo considerar absolutamente secreto.F %or tanto= llegamos a pensar >ue aun>ue ni en
1 Aprobado

por el Real Decreto 658/2001, de 22 de Junio

Aprobado en el Pleno de 27 de Septiembre de 2002 Modi icado en el Pleno de 10 de Diciembre de 2002!


2 Art!18

"#! Derec$o a la intimidad

Art!2% "#! Derec$o a la tutela e ecti&a de 'uece( ) tribunale(!

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4 Roma ni en 0recia no llegara a incluirse en sus ordenamientos jurdicos= ninguna accin penal protectora del secreto profesional= debi utili<arse una accin ci$il= para obtener la reparacin del da"o causado por la indiscrecin profesional= y con mayor abundamiento dada la preocupacin >ue estos pueblos tenan por los problemas del espritu se eBigiera el deber moral de guardar secreto profesional. -s en el derecho romano donde encontramos las primeras referencias a la obligacin del secreto de los abogados en el ejercicio de su profesin= as en el !igesto encontramos di$ersos pasajes >ue contienen $arias declaraciones contra la infidelidad cometida por el abogado contra sus clientes= a modo de ejemplo podemos citar la imposibilidad de recibir en un litigio el testimonio del abogado o del %rocurador= u otro pasaje en el >ue se da al cliente la posibilidad de ejercitar

una accin EeBtra ordinemF por parte del cliente perjudicado por la indiscrecin de su cliente. ' II.2.- a proteccin del secreto profesional en !erecho espa"ol antiguo. -l secreto profesional se ha configurado= mucho antes de la %romulgacin de #uestra ,arta ;agna= como garante de los derechos fundamentales a la defensa y a la intimidad de los ciudadanos Dartculos 1@ y 2+ ,-G= por lo >ue podemos afirmar >ue el secreto profesional ha sido considerado por la sociedad como una garanta de la seguridad de la informacin confiada a los abogados= y es precisamente= el secreto profesional y la independencia >ue inspira nuestra profesin lo >ue ha determinado la confian<a de la sociedad en la !efensa. -l derecho-deber del secreto profesional de la abogaca se remonta en nuestra tradicin jurdica a las %artidas de 1lfonso d&cimo el sabio D a"o 12?. !,G= en el )uero Real= no se habla abiertamente del derecho-deber de guardar secreto= sino >ue se les impeda a los abogados Dbo<erosG a poder utili<ar contra sus clientes las confidencias >ue &stos les haban hecho= en cambio en las leyes de las %artidas no solo estableca la obligacin = sino tambi&n impona una sancin= la prohibicin de poder ejercer la profesin de abogado en caso de enga"o malicioso a su cliente = e incluso la posibilidad de >ue el jue< le aplicar3 una pena. -n la #o$sima Recopilacin D,arlos I2= 1@*.G= sigue la establecido en las leyes de las %artidas= constitua falta muy gra$e= >ue poda lle$ar a la prohibicin del ejercicio de la profesin el descubrimiento de los secretos de su cliente a la parte contraria= o a otro en su fa$or. 1s= desde el punto de $ista deontolgico= podemos considerar >ue a lo largo de nuestra historia= se ha tenido la necesidad de considerar como norma imperati$a en el ejerci de la profesin de abogado el derecho-deber de secreto. 1ctualmente en nuestro ordenamiento jurdico= es el -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola Dart. '2.1G y el ,digo !eontolgico de la 1bogaca -spa"ola Dart..G el >ue regulan este derechodeber en el ejercicio de la profesin de abogado. -n cuanto al estudio de los antecedentes del secreto profesional en su proteccin penal= podemos decir >ue en todos los cdigos penales >ue han eBistido en nuestro ordenamiento jurdico se ha perseguido el atentado a la intimidad mediante la $iolacin del secreto profesional= cdigo 1@22= 1@+@= 1@.*= 1@H*= 1I2@= 1I'2= 1I++=y 1I?'. 1s= la $iolacin del secreto profesional en nuestro derecho= siempre ha estado tipificada como delito. -l ,digo %enal actual D ey /rganica 1*A1II. de 2' de #o$iembreG en su ttulo J de los !elitos contra la intimidad= el derecho a la propia imagen y la in$iolabilidad del domicilio= artculo 1II.1 impone una pena de prisin y multa al >ue re$elare secretos ajenos= de los >ue tu$iere conocimiento por ra<n de su oficio o sus relaciones laborales.
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5 III.- REGULACI7N ACTUAL< LEYES Y NORMAS APLICA8LES. III.1.- Regulacin en el /rdenamiento (urdico -spa"ol. III.2.- Regulacin ,omunitaria. III.1.- Regulacin en el /rdenamiento (urdico -spa"ol -. ,onstitucin espa"ola. -. ,digo %enal y ey de -njuiciamiento ,riminal -. ,digo ,i$il y ey de -njuiciamiento ,i$il. -. ey /rg3nica del derecho al honor= a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. -. ey /rg3nica del %oder (udicial. -. egislacin profesional: -statuto 0eneral de la 1bogaca= ,digo !eontolgico de la 1bogaca -spa"ola. -. #ormati$as colegiales. III.2.- Regulacin ,omunitaria. III.2.1.- #ormati$a comunitaria. III.2.2.- %rincipios deontolgicos derecho franc&s y derecho italiano. III.2.'.- (urisprudencia comunitaria. III.2.1.- #ormati$a comunitaria. !os de las cuatro principales libertades del 4ratado de Roma= la libe prestacin de ser$icios y la libertad de establecimiento hacen posible el ejercicio de la profesin en territorio comunitario para todo nacional de un -stado miembro. a declaracin de %erugia sobre principios deontolgicos de la 1bogaca de la ,omunidad -uropea de 1? de Septiembre de 1IHH= estable en su punto I2 >ue el secreto profesional es el derecho y deber fundamental y primordial de la profesin ya >ue forma parte de la naturale<a de la funcin del abogado al ser depositario de secretos de su cliente y destinatario de comunicaciones confidenciales= siendo esencial el secreto para la confian<a >ue eBige el ejercicio de la profesin. !el mismo modo este derecho y deber se encuentra en el E,digo de !eontologa de los 1bogados de la ,omunidad -uropeaFde 2@ de /ctubre de 1I@@ += asumido por el ,onsejo 0eneral de la 1bogaca espa"ola el 22 de Septiembre de 1I@I= donde se afirma >ue E forma parte de la naturaleza misma de la misin del abogado que ste sea depositario de los secretos de su cliente y destinatario de comunicaciones confidenciales. Sin la garanta de la confidencialidad no puede aber confianza. !or tanto, el secreto profesional es un derec o y una obligacin fundamental y primordial del "bogado. #a obligacin del "bogado relativa al secreto profesional conviene al inters de la "dministracin

de $usticia, y al del cliente. %sta obligacin, por lo tanto, debe gozar de una proteccin especial del %stado&. '(.).*+. a !irecti$a comunitaria HHA2+IA,-- del ,onsejo de 22 de mar<o de 1IHH= dirigida a facilitar el ejercicio efecti$o de la libre prestacin de ser$icios por los abogados establece en su artculo + la obligatoriedad del abogado en el ejercicio de su profesin de respetar las normas de su -stado y del -stado miembro de acogida donde $a a prestar sus ser$icios= y en particular a las normas >ue
% Aprobado

en (e(i/n plenaria en #(tra(bur0o el 28 de octubre de 1188, por el "on(e'o de Abo0ado( de la

"omunidad! Modi icado en la Se(i/n Plenaria del ""2# de 28 de 3ctubre de 1188 ) modi icado en la( Se(ione( Plenaria( de 28 de 4o&iembre de 1118 ) 6 de Diciembre de 2002!

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6 se refieren a la incompatibilidad entre el ejercicio de las acti$idades de abogado y el de otras acti$idades en ese -stado= al secreto profesional = a las relaciones entre colegas= a la prohibicin de >ue un mismo abogado asista a partes con intereses opuestos y a la publicidad. !icha directi$a se desarrollo posteriormente por el Real !ecreto ?*HA1I@?= de 21 de mar<o= en el >ue en su artculo H.2 se establece >ue cual>uier abogado europeo >ue preste sus ser$icios en -spa"a deber3 respetara en particular las reglas >ue regulan la incompatibilidad entre el ejercicio de las acti$idades de 1bogado y el de otras acti$idades= el secreto profesional =las relaciones de compa"erismo= la prohibicin de asistencia por un mismo abogado a partes >ue tengan intereses opuestos y a la publicidad. a !irecti$a I@A.A,- de 1? de )ebrero del %arlamento y del ,onsejo= destinada a facilitar el ejercicio permanente de la profesin de abogado en un -stado miembro distinto de a>uel en el >ue se haya obtenido el ttulo= en su artculo ?= de nue$o se reitera por parte del ,onsejo y del %arlamento -uropeo en las normas profesionales y deontolgicas= as en su punto 1 se establece:F ,ndependientemente de la normativa sobre la profesin y las normas deontolgicas a las que estn sujetos en su %stado miembro de origen, los abogados que ejerzan con su titulo profesional de origen quedarn sujetos a las mismas reglas profesionales y deontolgicas que rijan para los abogados que ejerzan con el ttulo profesional pertinente del %stado miembro de acogida, con respecto a todas las actividades que ejerzan en el territorio de dic o %stado.& 1mbas !irecti$as no resuel$en el problema de la doble deontologa y por tanto se hace patente la necesidad de seguir trabajando por una unificacin y armoni<acin de las normas y principios esenciales de la deontologa en la profesin de abogado dentro del 3mbito comunitario. !esde la ,,8- D,onsejo de los ,olegios de 1bogados de la 5nin -uropeaGse ha trabajado en este sentido y el cdigo de deontologa de los abogados de la 5nin -uropea ha supuesto un a$ance importante en la necesidad de generali<acin de las normas deontolgicas= pero se debe

seguir trabajando en una con$ergencia de los cdigos de deontologa nacionales para encaminarse hacia un cdigo europeo m3s armoni<ado. III.2.2-.%rincipios deontolgico derecho franc&s y derecho italiano. 4al como hemos dicho en el apartado anterior= actualmente eBiste en -uropa una tendencia a la generali<acin de la normas deontolgicas de la profesin= aun>ue siguen eBistiendo algunas diferencias entre algunas normas nacionales y la norma europea= no es el caso de nuestro pas= en el >ue segCn enuncia el -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= el ,digo -uropeo ha sido EasumidoF ntegramente en -spa"a. -n lo >ue respecta a nuestro objeto de estudio decir >ue= el secreto profesional esta regulado como principio deontolgico en todos los -stados de la 5nin= y solo podemos encontrar algunas mnimas eBcepciones a esta homogeneidad >ue hemos apuntado= as por ejemplo respecto a los relaciones entre 1bogados= en )rancia= la confidencialidad de la correspondencia entre abogados= es la regla desde 1IIH= a"o en >ue dicha confidencialidad >ueda integrada en el 3mbito del secreto profesional. a eBcepcin la constituyen las correspondencias >ue contienen la indicacin EoficialF. Sin embargo= segCn el artculo . del ,digo de deontologa europeo la regla es la no confidencialidad y la eBcepcin la confidencialidad. -n el derecho italiano se establece tambi&n la confidencialidad como regla general DartK2@ ,digo deontolgico forenseG.

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7 III.2.'.- (urisprudencia comunitaria. -.Sentencia del 4ribunal de (usticia de la ,omunidad -uropea de 1I de enero de 1I@@. 1sunto 2I2A1I@?. -l litigio principal se refiere a los recursos >ue el Sr. 0. de nacionalidad francesa y alemana=D1bogado inscrito en el ,olegio de /ffenburg= 1lemaniaG contra dos deliberaciones de los ,onsejos de 1bogados de ,olmar y de Sa$erne >ue prohiban a todo abogado Eprestar asistencia= en las condiciones pre$istas para la legislacin comunitaria y el !ecreto de 22 de mar<o 1IHI a cual>uier abogado >ue no cumpliese las condiciones de moralidad re>ueridas y en particular al se"or ,laude 0.= bajo pena de sancin disciplinariaF. -ste litigio lle$ a la jurisdiccin nacional a plantear dos cuestiones prejudiciales = la doble nacionalidad y la prestacin de ser$icios. -n lo >ue respecta a nuestro objeto de la ponencia= trataremos la cuestin de prestacin de ser$icios= por cuanto el -stado miembro de acogida= prohbe el acceso a la profesin de abogado por ra<ones relati$as a la dignidad= a la honorabilidad y a la probidad. -l 4ribunal europea da respuesta a esta cuestin= acogi&ndose a la !irecti$a HHA2+I= la cual tiene por objeto el ejercicio efecti$o de la libre prestacin de ser$icios por los abogadosL para ello= obliga a los -stados miembros a reconocer como abogado= para el ejercicio

de dichas acti$idades= a toda persona establecida en otro -stado miembro como abogado= de las disposiciones de dicha directi$a se desprende >ue los abogados >ue presten ser$icios est3n obligados a obser$ar las normas deontolgicas $igentes en el -stado miembro de acogida= principio >ue se acoger3 en el ,digo de deontologa de la 5nin -uropea= por tanto no puede prestar sus ser$icios en un -stado miembro un abogado al >ue se le haba prohibido el acceso a la profesin por ra<ones relati$as a la dignidad= honorabilidad y probidad. -. %regunta escrita --**.?A*2 de !ana Scallon D%%--!-Ga la ,omisin= 2+ de enero de 2**2. Reclamaciones contra abogados y profesionales del derecho. !iario /ficial nK , 1?* *+A*HA2**2 p.*1H'-*1H+. M%uede indicar la ,omisin si eBisten directrices comunitarias en materia de reclamaciones contra abogados y profesionales del derechoN a respuesta de la ,omisin el 1@ de mar<o de 2**2= estableci= >ue no hay directrices especficas sobre el tratamiento de este tipo de reclamaciones= la legislacin comunitaria no ofrece fundamento alguno >ue permita a la ,omisin adoptar una postura sobre las reclamaciones de terceros= las !irecti$as HHA2+IA,-- del ,onsejo y la !irecti$a I@A.A,- del %arlamento y de la ,omisin remiten en esta materia a la normati$a nacional en este asunto. %or tanto= debemos decir >ue es el -stado miembro de acogida >uien debe determinar= si se cumplen los principios deontolgicos= aun>ue el derecho europeo est3 intentando unificar dichos principios para todos los miembros de la 5nin. -. Sentencia del 4ribunal de 1@ de mayo de 1I@2. 1sunto 1..A1IHI.1mO S -urope imited contra la ,omisin de las ,omunidades -uropeas. %rocedimiento administrati$o. %oder de $erificacin de la ,omisin. %oder de eBigir la documentacin de documentos profesionales. ,orrespondencia entre abogado y cliente. %roteccin de la confidencialidad. -.1uto del %residente del 4ribunal de %rimera Instancia de '* de /ctubre de 2**'. D,orrespondencia entre abogados y clientes= proteccin de la confidencialidadG -n ambos supuestos se cuestiona la proteccin de la confidencialidad al entrar en conflicto con la accin de la ,omisin tendente con su actuacin a descubrir una infraccin a las reglas de competencia del 4ratado.

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8 -n al asunto 1mO S -urope imited== el 4ribunal declara >ue la solucin a los litigios relati$os a la aplicacin de la proteccin de la confidencialidad de la correspondencia entre los abogados y sus clientes >ue afectan a las condiciones de accin de la ,omisin en un 3mbito tan esencial al funcionamiento del mercado comCn como el respeto a las reglas de la competencia solamente puede buscarse a ni$el comunitario. %or consiguiente= cuando una empresa sometida a $erificacin= se niega a presentar= entre los documentos profesionales eBigidos por la ,omisin=

la correspondencia intercambiada con su abogado y >ue la ,omisin estima >ue no se ha aportado la prueba del car3cter confidencial= le corresponde presentar dicha correspondencia= y ante la negati$a se le impondr3 una multa coerciti$a. -n auto del %residente del 4ribunal de %rimera Instancia de '* de /ctubre de 2**'.D1sunto 1P<o #obel ,hemicals td.=y 1Pcros ,hemicals td.contra la ,omisinG= se plantea tambi&n el problema del criterio de preferencia ante la proteccin de la confidencialidad entre la correspondencia abogado-cliente= en este supuesto en 4ribunal falla a fa$or de la confidencialidad de ' de los cinco documentos inspeccionados por la ,omisin= hasta >ue el 4ribunal de %rimera Instancia se pronuncie en el procedimiento principal= alegando >ue segCn reiterada jurisprudencia = el derecho de defensa= del >ue el secreto profesional es un complemento necesario= constituye un derecho fundamenta. -ste car3ter de fundamental tiene como consecuencia >ue= en el marco de la presente ponderacin de los intereses= desde el momento en >ue ha >uedado acreditado >ue el hecho de >ue la ,omisin tome conocimiento de los documentos corre el riesgo de ocasionar un perjuicio gra$e e irreparable al secreto profesional y al derecho de defensa de las demandantes= las consideraciones de eficacia administrati$a y de asignacin de los recursos= pese a su importancia= no pueden= en principio= pre$alecer sobre el derecho de defensa. 1 modo de conclusin= podemos decir >ue en la 5nin -uropea= la libre circulacin ha permitido un a$ance y una orientacin >ue $a de normas especiales hacia normas cada $e< m3s generales y generali<adas= el ,digo de deontologa de los abogados de la 5nin -uropea tiende a esa armoni<acin= aun>ue sus disposiciones son generales y solo tienen $alor de Ecdigo de buena conductaF= debiendo estar a los principios deontolgicos >ue establece el -stado miembro de acogida. !esde el ,,8- se est3 trabajando por la proteccin de los derechos fundamentales= y han elaborado una Resolucin sobre los !erechos fundamentales de los ciudadanos europeos= al constatar ciertas situaciones contrarias al respeto de estos !erechos= tales como la $iolacin del secreto profesional entre abogado y cliente= la creacin de una orden de detencin europea sin haber suficientes garantas proc&sales o la falta de recursos del 4ribunal de !erechos 7umanos.

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9 ,.- AN=LISIS DE LA O8LIGACION DE GUARDAR SECRETO EN EL E9ERCICIO DE LA PROFESI7N DE A8OGADO. I.- )5#!1;-#4/ !- 1 /8 I01,I6#: 1R4. 2*.1.d y 2+ !- 1 ,.-. II.- #/R;14I21 S/8R- - S-,R-4/ %R/)-SI/#1 !- /S 18/01!/S: 1R49,5 / .+2 !- 1 /%(. : 1R4I,5 / '2 !- -01-. III.- R-05 1,I6# %-#1 !- 1 2I/ 1,I6# !- S-,R-4/ %R/)-SI/#1 . 8I-# (5R9!I,/

%R/4-0I!/. 2I.- ,/#, 5SI/#-S. I.- FUNDAMENTO DE LA O8LIGACI7N< ART. ,>.1.! Y ,1 DE LA C.E. a ,onstitucin -spa"ola recoge el derecho al secreto profesional en su artculo 2*.1.d= configur3ndolo de este modo como garante del derecho fundamental a la informacin= especialmente protegido por su ubicacin en la Seccin I del ,aptulo II.
E1rtculo 2*: 1. Se reconocen y protegen los derechos: aG 1 eBpresar y difundir libremente los pensamientos= ideas y opiniones mediante la palabra= el escrito o cual>uier otro medio de reproduccin. bG 1 la produccin y creacin literaria= artstica= cientfica y t&cnica. cG 1 la libertad de c3tedra. !? A #0'&i ar # re i$ir "i$re0e&te i&*#r0a i& +era@ )#r 'a"A'ier 0e!i# !e !i*'si&. La "e/ re%'"are" !ere h# a "a "-'s'"a !e #& ie& ia / a" se ret# )r#*esi#&a" e& e" e(er i i# !e estas "i$erta!es . 2. -l ejercicio de estos derechos no puede restringirse mediante ningCn tipo de censura pre$ia. '. a ley regular3 la organi<acin y el control parlamentario de los medios de comunicacin social dependientes del -stado o de cual>uier ente pCblico y garanti<ar3 el acceso a dichos medios de los grupos sociales y polticos significati$os= respetando el pluralismo de la sociedad y de las di$ersas lenguas de -spa"a. +. -stas libertades tienen su lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este 4tulo= en los preceptos de las leyes >ue lo desarrollen y= especialmente= en el derecho al honor= a la intimidad= a la propia imagen y a la proteccin de la ju$entud y de la infancia. .. Slo podr3 acordarse el secuestro de publicaciones= grabaciones y otros medios de informacin en $irtud de resolucin judicialF.

%or otro lado= el art. 2+ de la ,arta ;agna $uel$e a mencionar el derecho al secreto profesional dentro de las pre$isiones sobre la tutela judicial efecti$a= referido ya a los inter$inientes en el procedimiento judicial.
E1rtculo 2+: 1. 4odas las personas tienen derecho a obtener la tutela efecti$a de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos= sin >ue= en ningCn caso= pueda producirse indefensin. 2. 1simismo= todos tienen derecho al (ue< ordinario predeterminado por la ley= a la defensa y a la asistencia de letrado= a ser informados de la acusacin formulada contra ellos= a un proceso pCblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas= a utili<ar los medios de prueba pertinentes para su defensa= a no declarar contra s mismos= a no confesarse culpables y a la presuncin de inocencia. a ley regular3 los casos en >ue= por ra<n de parentesco o de secreto profesional= no se estar3 obligado a declarar sobre hechos presuntamente delicti$osF.

a pre$isin del art. 2*.1.d $iene referida= m3s bien= al secreto >ue ampara a los profesionales de la informacin= mientras >ue el art. 2+.2 recoge eBpresamente la posibilidad de ampararse en el secreto profesional de los operadores jurdicos Dabogados y procuradoresG. -n ambos casos el secreto >ue ampara a estos profesionales $iene recogido por el teBto constitucional como un derecho= y no como una obligacin. Ser3n las normas >ue desarrollan esta pre$isin las >ue estable<can el contenido y lmites de este derecho a guardar secreto= configur3ndolo como un deber en determinados casos y siempre en funcin de la fuente de informacin >ue pro$ea al profesional.

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10 -l artculo 2+ habla de la no obligacin de declarar sobre hechos presuntamente delicti$os= estableciendo de este modo el secreto >ue ampara a determinados profesionales como una posibilidad= un derecho= ntimamente conectado con la relacin de confian<a >ue se tiene por ra<n del cargo o profesin con el pro$eedor de la informacin. 1bogados y procuradores poseen en $irtud de su oficio determinada informacin= obtenida sobre la base de la confian<a >ue debe regir las relaciones con los clientes. a ,onstitucin ha >uerido >ue esta relacin de confian<a forme parte eBpresamente del derecho fundamental a la tutela judicial efecti$a= estableciendo la posibilidad de configurar el derecho al secreto profesional en relacin con los hechos conocidos por esos operadores jurdicos y >ue pudieran ser constituti$os de delito. !e este modo= el derecho a la tutela judicial efecti$a >ue ampara a todos los ciudadanos comprende tambi&n el derecho a >ue la informacin >ue se proporciona al 1bogado Dy tambi&n al %rocuradorG est& protegida por el deber Q derecho de secreto de este profesional. Sin embargo= segCn este artculo el secreto slo protege= a priori= los hechos presuntamente delictivos >ue se cono<can en $irtud de la relacin profesional. Ser3n otras normas de inferior rango las >ue determinen= segCn eBaminaremos a continuacin= la ampliacin del secreto profesional del 1bogado a todos los hechos de >ue cono<ca en $irtud de su relacin con el cliente= configurando adem3s este secreto como un deber y estableciendo sus lmites. II.- NORMATI:A SO8RE EL SECRETO PROFESIONAL DE LOS A8OGADOS. ART;CULO 31, LOP9. ART. ., EGAE. -Biste una serie de normas >ue determinan el alcance y contenido del secreto profesional de los abogados. -l ,digo !eontolgico y el -statuto 0eneral de la 1bogaca contienen una serie de preceptos relati$os a la obligacin de secreto profesional. 1s: - EGAE< E1rt. 2..2: Se considerar3 contraria a las normas deontolgicas de la abogaca la publicidad >ue suponga: aG Re+e"ar !ire ta # i&!ire ta0e&te he h#s, !at#s # sit'a i#&es a0)ara!#s )#r e" se ret# )r#*esi#&a"B.
E1rtculo 2@: 1. os abogados podr3n ejercer la abogaca colecti$amente= mediante su agrupacin bajo cual>uiera de las formas lcitas en derecho= incluidas las sociedades mercantiles. 2. a agrupacin habr3 de tener como objeto eBclusi$o el ejercicio profesional de la abogaca y estar integrada eBclusi$amente por abogados en ejercicio= sin limitacin de nCmero. N# )#!r- #0)artir "# a"es # ser+i i#s #& )r#*esi#&a"es i& #0)ati$"es, si e""# a*e tare a "a sa"+a%'ar!a !e" se ret# )r#*esi#&a" . 4anto el capital como los derechos polticos y econmicos habr3n de estar atribuidos Cnicamente a los abogados >ue integren el despacho colecti$o. '. a forma de agrupacin deber3 permitir en todo momento la identificacin de sus integrantes= habr3 de constituirse

por escrito e inscribirse en el Registro -special correspondiente al ,olegio donde tu$iese su domicilio. -n dicho Registro se inscribir3n su composicin y las altas y bajas >ue se produ<can. os abogados >ue formen parte de un despacho colecti$o estar3n obligados personalmente a solicitar las inscripciones correspondientes. +. os abogados agrupados en un despacho colecti$o no podr3n tener despacho independiente del colecti$o y en las inter$enciones profesionales >ue realicen y en las minutas >ue emitan deber3n dejar constancia de su condicin de miembros del referido colecti$o. #o obstante= las actuaciones correspondientes a la asistencia jurdica gratuita tendr3n car3cter personal= aun>ue podr3 solicitarse del ,olegio su facturacin a nombre del despacho colecti$o. .. os abogados miembros de un despacho colecti$o tendr3n plena libertad para aceptar o recha<ar cual>uier cliente o asunto del despacho= as como plena independencia para dirigir la defensa de los intereses >ue tengan encomendados. as sustituciones >ue se produ<can se atendr3n a las normas de funcionamiento del respecti$o despacho= sin precisar

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la solicitud de $enia interna. os honorarios corresponder3n al colecti$o sin perjuicio del r&gimen interno de distribucin >ue estable<can las referidas normas. ?. a actuacin profesional de los integrantes del despacho colecti$o estar3 sometida a la disciplina colegial del ,olegio en cuyo 3mbito se efectCa= respondiendo personalmente el abogado >ue la haya efectuado. #o obstante= se eBtender3n a todos los miembros del despacho colecti$o el deber de secreto profesional= las incompatibilidades >ue afecten a cual>uiera de sus integrantes y las situaciones de prohibicin de actuar en defensa de intereses contrapuestos con los patrocinados por cual>uiera de ellos. H. a responsabilidad ci$il >ue pudiese tener el despacho colecti$o ser3 conforme al r&gimen jurdico general >ue corresponda a la forma de agrupacin utili<ada. 1dem3s= todos los abogados >ue hayan inter$enido en un asunto responder3n ci$ilmente frente al cliente con car3cter personal= solidario e ilimitado. @. Para "a 0e(#r sa"+a%'ar!a !e" se ret# )r#*esi#&a" / !e "as re"a i#&es !e #0)aeris0#, "as &#r0as re%'"a!#ras !e" !es)a h# #"e ti+# )#!r-& s#0eter a ar$itra(e #"e%ia" "as !is re)a& ias A'e )'!iera& s'r%ir e&tre s's 0ie0$r#s a a'sa !e" *'& i#&a0ie&t#, se)ara i& # "iA'i!a i& !e !i h# !es)a h#B. E1rtculo '+: Son deberes de los colegiados: eG ;antener como materia reser$ada las con$ersaciones y correspondencia habidas con el abogado o abogados contrarios= con prohibicin de re$elarlos o presentarlos en juicio sin su pre$io consentimiento. #o obstante= por causa gra$e= la (unta de 0obierno del ,olegio podr3 discrecionalmente autori<ar su re$elacin o presentacin en juicio sin dicho consentimiento pre$ioF. E1rtculo +2: 1. Son obligaciones del abogado para con la parte por &l defendida= adem3s de las >ue se deri$en de sus relaciones contractuales= el cumplimiento de la misin de defensa >ue le sea encomendada con el m3Bimo celo y diligencia y guardando el secreto profesionalF.

- C7DIGO DEONTOL7GICO< 1rtculo 1 Dmandato gen&rico de acatar los principios &ticos y deontolgico del -01-= del ,digo !eontolgico -uropeo y del propio ,digo !eontolgicoG. 1rtculo . Dregulacin especfica del secreto profesionalG. -l an3lisis de ambos teBtos legales -01- y ,digo !eontolgicoG se reali<a en otra parte de la ponencia= por lo >ue remitimos las consideraciones a la misma. ART;CULO 31, LOP9 CANTES, 1.D.,?<

E1. ,orresponde en eBclusi$a la denominacin y funcin de abogado al licenciado en !erecho >ue ejer<a profesionalmente la direccin y defensa de las partes en toda clase de procesos= o el asesoramiento y consejo jurdico. 2. -n su actuacin ante los ju<gados y tribunales= los abogados son libres e independientes= se sujetar3n al principio de buena fe= go<ar3n de los derechos inherentes a la dignidad de su funcin y ser3n amparados por a>u&llos en su libertad de eBpresin y defensa. '. os abogados deber3n guardar secreto de todos los hechos o noticias de >ue cono<can por ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesional= no pudiendo ser obligados a declarar sobre los mismos.F

-ste precepto es el >ue $iene a determinar la naturale<a y alcance del secreto profesional de los abogados. !el mismo podemos eBtraer las siguientes notas caractersticas: 5 Se establece el secreto profesional del abogado como una obligacin inherente a su condicin. 5 Se refiere a todos los hechos y noticias >ue el abogado cono<ca de su cliente en $irtud de la relacin profesional= bien sean re$elados por el cliente= o bien sean directamente conocidos por el abogado. 5 1barca todos los hechos >ue se cono<can por ra<n de cual>uiera de las modalidades de la actuacin profesional del abogado. 5 a consecuencia del deber de secreto es >ue el abogado no puede ser obligado a declarar sobre los hechos amparados por el mismo. 1K. Secreto profesional como obligacin inherente a la condicin de abogado.

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12 SegCn lo dispuesto en esta norma= todo abogado tiene la obligacin de guardar secreto sobre los hechos conocidos por ra<n de su trabajo. -l hecho de trabajar como abogado= segCn la definicin >ue de este oficio hace el -01-= obliga al profesional a guardar secreto de todos los hechos y noticias >ue cono<ca en $irtud de sus relaciones profesionales. -sto supone >ue desde el momento en >ue una persona se da de alta como tal en el ,olegio de 1bogados correspondiente= ad>uiere inmediatamente este deber= siendo ad$ertido al efecto por las autoridades colegiales. -n este sentido= $&ase >ue en las frmulas de juramento o promesa >ue eBisten en todos los colegios se incluye el compromiso a cumplir las obligaciones del oficio o cargo de abogado= entre las cuales ob$iamente se encuentra la del secreto profesional. -nla<ado con esta caracterstica del secreto= aplicable a los abogados= nos encontramos con el problema del intrusismo= anali<ado tambi&n en otra parte de la ponencia. MRu& obligacin de secreto poseen a>uellas personas >ue reali<an labores de asesoramiento jurdico= sin ser abogadosN -n puridad= ninguna= dado >ue su acti$idad no $iene regulada ni limitada por los teBtos legales >ue hemos $enido citando= con lo >ue su inmunidad en este sentido es susceptible de causar impensables perjuicios a los ciudadanos >ue= por desconocimiento= ad>uieren los

ser$icios de estos EasesoresF. 2K. Referido a todos los hechos y noticias >ue el abogado cono<ca en $irtud de su relacin profesional. -n una interpretacin amplia de esta obligacin de guardar secreto= se entiende >ue comprende= no slo los hechos de los >ue nos informa directamente el cliente= sino tambi&n a>uellos otros= relati$os a a>u&l= >ue podemos conocer dentro del 3mbito de nuestra acti$idad. Sin embargo= la jurisprudencia se ha encargado de poner los lmites oportunos= dado >ue resulta absurdo= por ejemplo= pensar >ue el secreto ampara hechos >ue cono<camos presencialmente mientras estamos trabajando Dpor ejemplo= una agresin de nuestro cliente a otra persona mientras esperamos para la celebracin de un juicioG. 7ay >ue tener en cuenta= no obstante= >ue es precisamente este car3cter gen&rico de la obligacin el >ue impone al abogado el deber de procurar el m3Bimo celo sobre todos los datos >ue cono<camos por ra<n de nuestra profesin= dado >ue no eBiste manera de saber >u& informacin puede ser susceptible de perjuicio al ser des$elada= ante lo cual debemos guardar secreto de todo cuanto llegue a nuestro conocimiento. 'K. 1barca todos los hechos >ue se cono<can en $irtud de cual>uiera de las modalidades de actuacin del abogado. #o slo por tanto= sobre los asuntos judiciales Do penales= segCn la escueta pre$isin constitucionalG= sino sobre cual>uiera >ue cono<camos por nuestra acti$idad. 1 modo de ejemplo y= aun>ue pare<ca ob$io decirlo= est3 amparada por la obligacin de secreto la informacin econmica y laboral de nuestro cliente >ue cono<camos= aun cuando &sta no sea directamente rele$ante en relacin con el asunto >ue nos tenga encargado. +K. -l abogado no est3 obligado a declarar sobre estos hechos. 1nte un tribunal y en calidad de testigo= el abogado puede y debe ampararse en su obligacin de secreto sobre los hechos >ue cono<ca en $irtud de su relacin profesional.

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13 -n realidad= debemos poner esta EposibilidadF en relacin directa con el art. 1II.2 del ,digo %enal= >ue penali<a la re$elacin de secretos con incumplimiento de la obligacin >ue estamos anali<ando. Siendo por tanto un delito el des$elar los hechos conocidos por nuestra profesin= la pre$isin de Eno obligacin de declararF se con$ierte pr3cticamente en un deber de no re$elar estos secretos ante un tribunal= sal$o Cnicamente la eBcepcin pre$ista en el art. ..@ del ,digo !eontolgico= para casos de suma gra$edad y siempre pre$io consejo del !ecano. ART;CULO ., EGAE E1. !e conformidad con lo establecido por el artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial= los abogados deber3n guardar secreto de todos los hechos o noticias >ue cono<can por

ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesional= no pudiendo ser obligados a declarar sobre los mismos. 2. -n el caso de >ue el !ecano de un ,olegio= o >uien estatutariamente le sustituya= fuere re>uerido en $irtud de norma legal o a$isado por la autoridad judicial= o en su caso gubernati$a= competente para la pr3ctica de un registro en el despacho profesional de un abogado= deber3 personarse en dicho despacho y asistir a las diligencias >ue en el mismo se practi>uen= $elando por la sal$aguarda del secreto profesional.F -ste artculo no hace m3s >ue reiterar la pre$isin anali<ada de la ey /rg3nica del %oder (udicial Dahora en su artculo .+2G= incluy&ndola como no poda ser menos en la norma referida al estatuto profesional de los abogados. III.- REGULACI7N PENAL DE LA :IOLACI7N DEL SECRETO PROFESIONAL. 8IEN 9UR;DICO PROTEGIDO. 7emos apuntado anteriormente >ue el ,digo %enal castiga como delito la re$elacin de los secretos por parte de >uien tiene obligacin de sigilo con respecto a los hechos >ue cono<ca por su acti$idad profesional.
E1rtculo 1II.1. -l >ue re$elare secretos ajenos= de los >ue tenga conocimiento por ra<n de su oficio o sus relaciones laborales= ser3 castigado con la pena de prisin de uno a tres a"os y multa de seis a doce meses. 2. -l profesional >ue= con incumplimiento de su obligacin de sigilo o reser$a= di$ulgue los secretos de otra persona= ser3 castigado con la pena de prisin de uno a cuatro a"os= multa de doce a $einticuatro meses e inhabilitacin especial para dicha profesin por tiempo de dos a seis a"osF.

-ste artculo se encuentra dentro del 4tulo J del ibro II= referido a los delitos contra la intimidad= el derecho a la propia imagen y la in$iolabilidad del domicilio= e incardinado en su ,aptulo I= E!el descubrimiento y re$elacin de secretosF. -l artculo 2*1= por su parte= establece determinados re>uisitos de perseguibilidad:
E1rtculo 2*1.1. %ara proceder por los delitos pre$istos en este ,aptulo ser3 necesaria denuncia de la persona agra$iada o de su representante legal. ,uando a>u&lla sea menor de edad= incapa< o una persona des$alida= tambi&n podr3 denunciar el ;inisterio )iscal. 2. #o ser3 precisa la denuncia eBigida en el apartado anterior para proceder por los hechos descritos en el artculo 1I@ de este ,digo= ni cuando la comisin del delito afecte a los intereses generales o a una pluralidad de personas. '. -l perdn del ofendido o de su representante legal= en su caso= eBtingue la accin penal o la pena impuesta= sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo p3rrafo del nCmero +.K del artculo 1'*.F

-s &ste un delito Cnicamente perseguible a instancia de parte sal$o el inciso del apartado 2= -cuando la comisin del delito afecte a los intereses generales o a una pluralidad de personas& .

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14 Supone esto= >ui<3= >ue en el caso de >ue la re$elacin de datos por parte del abogado afecte a $arias personas= no es necesaria denuncia de la persona agra$iada= pudiendo actuarse de oficio= bien por el ;inisterio )iscal= bien por la %olica (udicial o por cual>uier persona >ue tenga

conocimiento de los hechos >ue pudieran constituir este delito. 4ambi&n en el supuesto de >ue la re$elacin de secretos afecte a los intereses generales podr3 ser perseguido de oficio. %odra ser &ste el caso de un cliente >ue= por ra<n de su cargo= poseyera informacin rele$ante para la comunidad Dun poltico= un funcionario...G. a conducta del abogado >ue re$elase esta informacin podra ser denunciada por cual>uier persona= segCn la pre$isin del art. 2*1.2. a Sentencia de la Sala Segunda del 4ribunal Supremo= de 1+ de julio de 2***= siendo ponente !. (uli3n S3nche< ;elgar= determina la diferencia entre este delito y el del artculo +?H.2 del ,digo %enal:
E+?H.2: -l abogado o procurador >ue= por accin u omisin= perjudi>ue de forma manifiesta los intereses >ue le fueren encomendados ser3 castigado con la pena de multa de doce a $einticuatro meses e inhabilitacin especial para empleo= cargo pCblico= profesin u oficio de uno a cuatro a"os.F

a referida resolucin se"ala= en su )undamento (urdico 4ercero=: -T%./%.0. %l art. )12 del /! *34), castigaba al "bogado o !rocurador que, con abuso malicioso de su oficio, o negligencia o ignorancia ine5cusable, perjudicare a su cliente o descubriere sus secretos, abiendo tenido conocimiento de ellos en el ejercicio de su profesin. %l art. 614.( del /! *337, ms favorable por restrictivo, y de obligada observancia por consiguiente, sanciona penalmente al "bogado o !rocurador que, por accin u omisin, perjudique de forma manifiesta los intereses que le fueren encomendados, a8adiendo tambin el tipo culposo por imprudencia grave. /omo dice la sentencia de esta Sala, de )* 9ay. *333, en el /!:*337 el descubrimiento de secretos realizado por un profesional a pasado a ser un tipo autnomo definido en el art. *33.( que se incluye, en el Ttulo ;, entre los delitos contra la intimidad, el derec o a la propia imagen y la inviolabilidad del domicilio, en tanto el ec o de perjudicar, de cualquier otro modo, al cliente por un abogado o procurador se a convertido en un delito de deslealtad profesional, previsto en el art. 614.(, que forma parte de los delitos contra la administracin de justicia a los que est dedicado el Ttulo ;;. " su vez, este delito a sido dividido en un tipo doloso y otro culposo, antes unificados por la misma pena y a ora diferenciados en los prrafos primero y segundo del art. 614.( que establecen penas distintas para la modalidad dolosa y la culposa. /abe a8adir que, siendo la definicin del delito en cuestin que ofrece el art. 614.( ms precisa y respetuosa con el principio de legalidad que la del art. )12, aqulla deber ser utilizada oy para la interpretacin del precepto derogado cuando el mismo deba ser aplicado, sin perjuicio naturalmente de que la norma vigente sea aplicada cuando resulte ms favorable al reo. Ser necesario, en consecuencia, para que la conducta de un abogado o procurador sea oy subsumible en el tipo de causacin de perjuicio al cliente, previsto en el art. )12 /!:*34), que el agente, <por accin u omisin, perjudique de forma manifiesta los intereses que le fueren encomendados=. %ste es, pues, el elemento objetivo del delito> causacin, por accin u omisin, de un perjuicio manifiesto a los intereses que an sido encomendados al profesional.

%l tipo penal, pues, requiere como elementos integradores> a+ que el sujeto activo sea una abogado o un procurador, esto es, se trata de un delito especial o de propia mano? b+ desde el punto de vista de la dinmica comisiva, que se despliegue una accin u omisin, que en ambos casos derivar en un resultado? c+ como elemento objetivo, que se perjudique de forma manifiesta los intereses que le fueren encomendados? y d+ desde el plano de culpabilidad, un comportamiento doloso, en el que debe incluirse el dolo eventual, seg@n se e5pone en la sentencia citada anteriormente, o bien un comportamiento culposo, en el que concurra <imprudencia grave.=

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15 %s evidente que la razn de la incorporacin del precepto en la ley penal es la incriminacin de aquellas conductas ms intolerables, desde el plano del ejercicio de las profesiones jurdicas indicadas, ya que, si as no fuera, por el carcter subsidiario y de intervencin mnima del Aerec o penal, los comportamientos ilcitos en el desempe8o de tales profesiones integrarn bien una conculcacin de las normas colegiales de actuacin profesional 'en el caso, art. )3, ..A. (232:*3B(, %statuto Ceneral de la "bogaca+, bien la e5igencia de responsabilidad civil por su desempe8o con culpa, apreciada por la jurisdiccin de dic o orden, en donde se repararn los perjuicios ocasionados, en su caso. Ae manera que no de otra forma puede e5plicarse que el legislador de *337 aya adjetivado al <perjuicio= del art. )12 del /! *34) la mencin <perjudique de forma manifiesta= los intereses que le fueren encomendados. Solamente ese plus en la antijuridicidad puede integrar el tipo penal que interpretamos. D eso es precisamente lo que no ocurre en el caso de autos, al menos en la forma en que viene narrado en el relato istrico de la sentencia recurrida, intangible en esta va casacional, dado el cauce elegido por el recurrente. Ei se produjo perjuicio por falta proposicin de alguna prueba, ya que stas se propusieron por el 9inisterio fiscal, ni por la penalidad impuesta, ya que el Tribunal conden al autor del ec o, en la forma que el Aerec o lo permita, ni los perjuicios morales de la agresin se produjeron a la menor como consecuencia de la actuacin del abogado acusado, sino del condenado en el juicio penal. /ierto es que ubo una actuacin omisiva, que fue la falta de presentacin de los escritos citados, y su misma inactividad profesional, pero ello constituye el primer elemento del tipo? a ora bien, tal omisin no es suficiente para su integracin penal, si no concurren los elementos objetivos y subjetivos que se e5igen en el mismo. D si es cierto que ubo un perjuicio para los intereses de la defensa que tena encomendada, tal perjuicio, en el caso sometido a nuestra consideracin, en razn de que fueron satisfec os tales intereses por un rgano p@blico, como es el 9inisterio fiscal, no resulta manifiesto, interpretado en el sentido de palpable, patente, palmario, u ostensible, ya que ese perjuicio manifiesto justifica la intervencin del Aerec o penal para corregir la desatencin profesional del acusado, abrindose otras vas reparadoras en caso

contrario. Eing@n perjuicio se a determinado en el escrito de interposicin de este recurso, como emos transcrito ms arriba, sino que no cumpli diligentemente con su obligacin profesional. %l perjuicio, que ordinariamente es patrimonial o puede tener una traduccin en este orden, y as se recoge en la jurisprudencia de esta Sala, puede tambin ser moral 'sentencia de *4 Aic. *334, con cita de las de 6 $ul. *31B, ) "br. *346 y ** "br. *344+. %n este caso as sucedera, ya que no ay perjuicios patrimoniales acreditados derivados de tal comportamiento, y los morales, dado que se cumpli la satisfaccin judicial de los intereses de la recurrente, por la va del 9inisterio fiscal, obtenindose una sentencia conforme a derec o, a travs de los Tribunales del orden jurisdiccional penal, no puede decirse que adquiriesen el carcter de la norma penal como palpables o manifiestos, por lo que, conforme a interesado tambin el 9inisterio fiscal en esta instancia y en la anterior, emos de desestimar el recurso, sin perjuicio de que se ponga en conocimiento esta resolucin por el tribunal <a quo= del /olegio de "bogados de Farcelona, a los efectos que procedan. %or tanto= se hace necesario distinguir entre ambos delitos= dado >ue el del art. 1II es un tipo autnomo referido especficamente a la re$elacin de secretos y >ue= al contrario de lo >ue ocurre con el delito del art. +?H.2= no eBige la causacin de un perjuicio para su perseguibilidad= siendo Cnicamente necesaria la constatacin de la re$elacin de los datos por parte del abogado. -l bien jurdico >ue se protege con la pre$isin del art. 1II ,% es el derecho a la intimidad del cliente= puesto directamente en relacin con la lealtad >ue debe guardar el abogado respecto de a>u&l en sus relaciones profesionales. -n este sentido= entendemos >ue el legislador ha >uerido dar una especial proteccin a la relacin de confian<a >ue debe regir las relaciones entre abogado y cliente= habida cuenta >ue los datos >ue se proporcionan al profesional son casi siempre delicados= y afectan de manera directa al cliente. -l abogado debe disponer de la mayor informacin posible del cliente para reali<ar una ptima defensa de sus intereses= por lo >ue se encuentra en una situacin delicada= habida cuenta los

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16 enormes perjuicios >ue se podran ocasionar si decidiese en un momento dado usar esta informacin en contra de >uien se la proporciona= o bien por cual>uier otra moti$acin. %recisamente para proteger esta informacin= >ue afecta directamente a la intimidad del cliente= se ha pre$isto un tipo delicti$o especfico= >ue castiga al abogado >ue re$ela los secretos confiados. -sta pre$isin legal otorga la cualidad de bien jurdico protegido= en consecuencia= a la intimidad del cliente= entendida como el derecho a >ue la informacin >ue proporcione al abogado para su mejor defensa no pueda ser re$elada por &ste= sino Cnicamente ser empleada a los fines >ue le han sido confiados.

I:.- CONCLUSIONES. 1. -l derecho a la tutela judicial efecti$a comprende tambi&n el derecho a >ue la informacin >ue se proporciona al 1bogado est& protegida por el deber Q derecho de secreto de este profesional. 2. as caractersticas de la obligacin de secreto profesional de los abogados= segCn lo dispuesto en la /%( y en el -01-= son las siguientes: 5 Se establece el secreto profesional del abogado como una obligacin inherente a su condicin. 5 Se refiere a todos los hechos y noticias >ue el abogado cono<ca de su cliente en $irtud de la relacin profesional= bien sean re$elados por el cliente= o bien sean directamente conocidos por el abogado. 5 1barca todos los hechos >ue se cono<can por ra<n de cual>uiera de las modalidades de la actuacin profesional del abogado. 5 a consecuencia del deber de secreto es >ue el abogado no puede ser obligado a declarar sobre los hechos amparados por el mismo. '. -l abogado >ue incumpla la obligacin de guardar secreto segCn lo eBpuesto= comete un delito pre$isto en el artculo 1II.2 del ,digo %enal= y >ue podr3 ser perseguido Cnicamente por denuncia de la persona agra$iada= sal$o >ue afecte a una pluralidad de personas o bien a los intereses generales= en cuyo caso cual>uiera podr3 denunciar los hechos. +. -l artculo 1II.2 es un tipo penal autnomo y no se debe confundir con el delito penado en el art. +?H.2= relati$o a la causacin de perjuicios por parte del abogado a su cliente. .. -l bien jurdico protegido por el artculo 1II.2 es el derecho a la intimidad del cliente= entendiendo como tal el derecho a poder informar libremente al abogado de cuantos datos sean necesarios para la mejor defensa de sus intereses= con la confian<a de >ue esta informacin est3 amparada por la obligacin de secreto= >ue prohbe al abogado su re$elacin.

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17 .- .- DECLARACION DE A8OGADOS EN PROCESOS PENALES Y CI:ILES. PRO8LEM=TICA. I.- 1#S ISIS (5RIS%R5!-#,I1 . II.- ,/#, 5SI/#-S. I.- AN=LISIS 9URISPRUDENCIAL . -l artculo .+2.' de la ey /rg3nica de %oder (udicial= antiguo +'H.2= establece >ue E os abogados deber3n guardar secreto de todos los hechos o noticias de >ue cono<can por ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesional= no pudiendo ser obligados a declarar sobre los mismosF. a regulacin sobre el secreto profesional >ue obliga a los abogados se complementa con lo establecido en el ,digo !eontolgico de la 1bogaca -spa"ola y el -statuto 0eneral de la

1bogaca -spa"ola. a cuestin >ue se plantea es la situacin en >ue se encuentra un abogado cuando es re>uerido para declarar como testigo en un procedimiento judicial. a interpretacin del artculo +'H.2 de la ey /rg3nica ?A1I@.= actualmente artculo .+2.'= es di$ersa= en cuanto >ue eBisten supuestos de muy $ariada ndole. %ara llegar a una serie de conclusiones= se hace necesario= pues= estudiar la jurisprudencia eBistente al caso: - 4S= Sala 2T= Sentencia 2.+.2**+. %onente !. 1ndr&s ;artne< 1rrieta. 1bogado designado sndico de >uiebra de una empresa= cuyos directi$os terminan siendo acusados en proceso penal= solicit3ndose la declaracin del abogado sndico como testigo en el acto del juicio oral. os finalmente condenados alegan la $ulneracin del secreto profesional por parte del abogadosndico= dado >ue en el proceso penal declar sobre hechos conocidos en base a una relacin de confian<a. a Sala desestima el moti$o= puesto >ue= por un lado= el nombramiento de sndico= en representacin de los acreedores de la empresa= no supone un cargo de confian<a de los sometidos al eBpediente de >uiebra= sino >ue se trata de un instrumento de control de los acreedores en el proceso de ejecucin a >ue se $e sometida la sociedad sujeta al eBpediente. %or ello= la informacin >ue recibe el sndico no es para mejorar la situacin de la >uebrada= sino para asegurar los derechos de los acreedores y garanti<ar el cumplimiento de la ley en el proceso de ejecucin. %or otro lado= tambi&n declararon como testigos en el juicio oral el ,omisario de la >uiebra y otro sndico= respecto a los >ue no se plantea la $ulneracin del deber de secreto profesional= lo >ue abunda en la falta de fundamentacin de lo alegado. - 4 S= Sala 2T= Sentencia 2H.I.2**2. %onente !. (os& 1ntonio ;artn %alln. 1bogado contratado por empresa constructora para efectuar labores de asesoramiento entre otras= siendo su cliente acusado de estafa= apropiacin indebida y falsedad del >ue resulta absuelto.

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18 -l abogado es citado a declarar en el juicio como testigo por la acusacin particular= no llegando a declarar al ampararse en su deber de secreto profesional. a acusacin particular recurre al entender >ue con dicha negati$a se $ulner su derecho a la proposicin y pr3ctica de prueba. %or el 4ribunal se entiende >ue ello no es as= puesto >ue las preguntas >ue se le iban a formular= consignadas en el acta del juicio oral= ponen de relie$e >ue no tenan influencia en la causa= desestimando el recurso.

- 4S Sala 'T= Sentencia 1I.11.1III. %onente !. ;anuel 0oded ;iranda. 1bogado citado a declarar como testigo en causa penal= >ue se niega a ello= siendo sancionado por el (ue< a una multa de 1..*** pesetas aplicando el artculo +2* de la ey de -njuiciamiento ,riminal. -l abogado formul recurso gubernati$o de al<ada pre$isto en los artculos 1I+.2 y +.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial contra tal multa. -l 4ribunal desestima ntegramente el recurso formulado por el abogado sancionado por dos moti$os= uno de forma y otro de fondo. -l de forma= por>ue el recurso pertinente contra dicha multa era el de reforma ante el propio Instructor en el t&rmino de tres das. -l moti$o de fondo= por>ue la negati$a a declarar del abogado no se justific en modo alguno= no habiendo alegado la aplicacin del artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial. - 4S= Sala 'T= Sentencia 1'...1III. %onente !. )rancisco 0on<3le< #a$arro. 1bogado >ue tras terminar la relacin profesional con su cliente= declara como testigo en un juicio= a peticin de la otra parte. Se declara probado >ue lo declarado en el juicio por el abogado estaba relacionado con lo asesorado a su propia cliente= es decir= re$elando hechos conocidos en ra<n del ejercicio profesional. -l abogado alega >ue estaba obligado a acudir a declarar= argumento desestimado por la Sala ya >ue no debe confundirse el deber de acudir a un juicio al >ue es citado= con el deber de guardar secreto >ue poda perfectamente haber alegado en el juicio para no declarar. 1s mismo= el deber de guardar secreto profesional no se eBtingue cuando la relacin contractual con el cliente cesa= puesto >ue se mantiene para siempre el deber de guardar secreto sobre lo conocido por tal relacin profesional. %or todo ello el 4ribunal desestima el recurso interpuesto por el abogado. - 4S= Sala 'T= Sentencia 1H.2.1II@. %onente !. (uan 1ntonio Jiol Rios. 1bogado >ue declara como testigo en procedimiento ci$il seguido contra su cliente= con el >ue ya no mantena relaciones profesionales. a declaracin del abogado se centr en hechos de los >ue haba tenido conocimiento en su condicin de abogado de la parte demandada. -l abogado no aleg en momento alguno el artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial= pudiendo as haberse eBimido de la obligacin de declarar= >uebrando la lealtad y confian<a en >ue se funda el secreto profesional

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19 - 4S( de 2alencia= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin 'T= Sentencia 1..H.2**2. %onente !.T 1mparo %&re< #a$arro. 1bogado al >ue el Instituto #acional de -stadstica le re>uiere para >ue facilite datos de su despacho y clientela a tra$&s de la -ncuesta de Ser$icios (urdicos de 1II?. !icho abogado se niega a facilitar los datos pedidos en base a >ue el derecho a comunicar informacin encuentra

su lmite en el derecho-deber al secreto profesional= de tal manera >ue rellenar el cuestionario remitido supondra una $iolacin del deber de guardar secreto profesional= aludiendo al ,digo !eontolgico de la 1bogaca= al -statuto 0eneral de la 1bogaca= al art. +'H.2 de la /%(= as como a jurisprudencia del 4S= afirmando >ue su incumplimiento supondra una infraccin disciplinaria= as como un ilcito penal. #o obstante lo anterior= el 4ribunal recha<a el recurso formulado= dado >ue la ey +A1II*= de 2I de junio= en su !isposicin 1dicional ,uarta= apartado uno precis las estadsticas >ue deban considerarse de cumplimiento obligatorio a los efectos pre$istos en la ey 12A1I@I= de I de mayo= de la )uncin -stadstica %Cblica = artculo H= refiri&ndose de manera eBpresa en su apartado pG a las -ncuestas de Ser$icios= cuyo objeto es obtener informacin sobre las estructuras y medios econmicos de los ser$icios jurdicos con car3cter general= entre los cuales debe incluirse la acti$idad profesional del recurrente. 1 su $e<= el artculo 11 de la ey 12A@I= de I de mayo= de la funcin -stadstica %Cblica= establece >ue cuando se eBijan datos a los particulares se les informar3 sobre la naturale<a= caractersticas y finalidad de la estadstica= ad$irti&ndoseles adem3s= de si es o no obligatoria la colaboracin= de la proteccin >ue les dispensa el secreto estadstico y de las sanciones en >ue en su caso puedan incurrir por no colaborar o por facilitar datos falsos= ineBactos= incompletos o fuera de pla<o. ,omprobado el re>uerimiento efectuado en este caso al recurrente= se obser$a >ue dicho re>uerimiento le informaba del tipo de encuesta= >ue era obligatoria y >ue los datos personales seran reser$ados= adem3s de >ue el incumplimiento poda constituir infraccin y de las sanciones correspondientes. %or todo ello= el 4ribunal confirma la sancin impuesta al recurrente= >ue en este caso no puede estar amparado por el secreto profesional= dado >ue los datos re>ueridos= conforme a lo establecido en la mencionada ey= se incardinan as mismo en el secreto estadstico= >uedando por tanto preser$ado tanto el secreto profesional como el derecho a la intimidad. - 1% 2alencia= Seccin .T= 1uto 22.11.*1. %onente !.T Isabel Sifres Solanes. 1bogado >ue es citado para identificar al autor de unas llamadas efectuadas a los funcionarios de un (u<gado insult3ndoles. !ichas llamadas est3n siempre relacionadas con un procedimiento concreto en >ue el abogado est3 personado por una parte. -l abogado se niega a declarar= en base al artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial= siendo incoado procedimiento abre$iado contra &l por delito de desobediencia. a Sala concluye >ue la declaracin >ue se le solicita al abogado est3 amparada por el secreto profesional= llegando al eBtremo de >ue si el abogado llegara a identificar a su cliente como autor= si as lo fuera= estara incluso delin>uiendo al $ulnerar su deber de secreto profesional. Se estudian los lmites eBistentes al derecho-deber de secreto profesional del abogado= cuales son la participacin en acti$idades delicti$as de los clientes del abogado= como autor o cmplice= el encubrimiento o el estado de necesidad unido al principio de proporcionalidad >ue permitieran

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20 transgredir la obligacin del letrado de guardar secreto profesional si mediante dicha trasgresin se e$itara la lesin de bienes jurdicos de superior $alor= como pudiera ser la $ida de una persona. #o obstante ninguno de esos supuestos se plantean en este caso= por lo >ue estima el recurso planteado por el abogado y se determina el sobreseimiento libre de las actuaciones. - 1% as %almas= Seccin 1T= Sentencia 12-11-2**1. %onente !. -milio ;oya 2ald&s. 1bogado >ue es acusado en un medio pCblico por su cliente de haber falsificado un che>ue poni&ndole un sello de entidad pCblica en el mismo. -l abogado se dirige al da siguiente a )iscala para denunciar la falsedad de tal declaracin= y segCn &l ejercer el derecho a la autodefensa= siendo re>uerido para >ue aporte la documentacin >ue sobre ello obre en su poder= re>uerimiento >ue atiende el abogado= entregando di$ersa documentacin sobre las acti$idades de su cliente. -llo da lugar a >ue el cliente termine siendo acusado de un delito de cohecho= aleg3ndose por &ste la nulidad de lo actuado al basarse todo en actuaciones >ue se han efectuado $ulnerando el deber de secreto profesional del abogado con el cliente. a Sala entiende >ue con esta actitud el abogado ha $ulnerado claramente el derecho al secreto profesional= >ue en este caso no puede entenderse eBimido por el re>uerimiento judicial efectuado por el (ue< y el ;inisterio )iscal. -fecti$amente= el ,digo !eontolgico de la 1bogaca -spa"ola en su artculo ..@ establece una relati$a eBcepcin al deber del secreto en casos de suma gra$edad en >ue la obligada preser$acin del secreto pudiera causar Uperjuicios irreparables o flagrantes injusticiasU y= aCn as= a lo m3s >ue llega no es a le$antar la obligacin de secreto= sino a pedir orientacin al !ecano del ,olegio y= si fuera posible= buscar otras alternati$as para solucionar el problema planteado ponderando los bienes jurdicos en conflicto. -n este caso concreto= el cliente afirm ante los medios de comunicacin >ue el abogado haba falsificado un che>ue poniendo el sello de una entidad pCblica= pero frente a tal afirmacin= el abogado rompi unilateralmente el deber de secreto profesional $iolando incluso el derecho a la defensa de su cliente= puesto >ue aport pruebas determinantes de la acusacin posterior. %or ello= entiende la Sala >ue no se est3 ante un supuesto de Eperjuicio irreparable o flagrante injusticiaF >ue permitiera al abogado romper su deber de secreto profesional= determinando por tanto la nulidad de todas las pruebas obtenidas como consecuencia del incumplimiento del deber de secreto del abogado= aplicando la teora del Efruto del 3rbol en$enenadoF= concluyendo con la libre absolucin de los acusados. Se determina la ineBistencia de eBcusa del deber de guardar secreto profesional sobre lo conocido por un abogado por su relacin con el cliente. - 1% 4oledo= Seccin 1T= Sentencia 21...2**1. %onente !. (ulio 4asende ,al$o. 1bogado testigo de una agresin= >ue asiste al detenido en su primera declaracin como

imputado= >uien posteriormente cambia de abogado. -n el acto del juicio el primer abogado estaba propuesto como testigo de la defensa= si bien el ;inisterio )iscal como cuestin pre$ia= al amparo del art. HI'.2 -,rim= solicit su inadmisin= por el hecho de la relacin profesional entre a>uellos deri$ada del haber asistido como etrado al imputado en su primera declaracin ante el (u<gado Instructor= siendo aceptada dicha inadmisin por el (ue< de instancia= formul3ndose la correspondiente protesta por la defensa del acusado apelante. %or la Sala se estudia si efecti$amente la declaracin del abogado estaba amparada por el secreto profesional= llegando a la conclusin de >ue dentro del r&gimen de eBenciones al deber gen&rico de declarar como testigo= contemplado en los arts. +1* y H*2 de la -,rim= el art. +1?-2K de la misma ey dispensa de esta obligacin al abogado del procesado= tan slo con Vrespecto a los hechos >ue &ste le hubiera confiado en su calidad de defensorW= en correlacin con el derecho y el deber de guardar secreto profesional. -n el presente supuesto= el abogado iba a declarar sobre unos hechos >ue haba conocido no por la relacin de abogado-cliente= sino por haberlos

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21 presenciado fsicamente. 1 ello debe a"adirse el derecho a la defensa del acusado= >ue sin la declaracin del testigo se $e conculcado al ser la Cnica prueba tendente a acreditar su $ersin de los hechos. -n consecuencia se admite el recurso= entendiendo >ue el abogado no est3 amparado en su declaracin de los hechos por el secreto profesional al conocerlos por haberlos presenciado directamente= no por la relacin profesional con el imputado. Se declara la nulidad del primer juicio. - 1% de 7uesca= seccin @T= 1uto 2..1.2***. %onente !. 0on<alo 0uti&rre< ,elma. 1bogado >ue se >uerella contra sus clientes por al<amiento de bienes= utili<ando para ello di$ersa documentacin a la >ue tu$o acceso en $irtud de su relacin profesional pre$ia. a Sala estima la $ulneracin del deber de secreto profesional establecido el -statuto 0eneral de la 1bogaca y en el artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial= decretando la nulidad de las actuaciones por fundarse en pruebas obtenidas en contra de lo legalmente establecido= entendiendo >ue concurre una >uerella en fraude de ley= ordenando el archi$o de la misma= con independencia de la incoacin de diligencias pre$ias contra el abogado por delito de $ulneracin del secreto profesional. II- CONCLUSIONES< 1.- a negati$a a declarar un abogado est3 amparada por el deber del secreto profesional recogido en el artculo .+2.' de la ey /rg3nica del %oder (udicial= siempre y cuando el objeto de su declaracin se refiera a hechos >ue el abogado haya conocido por su relacin profesional con el cliente= entendido en el m3s amplio sentido= incluidas consultas o gestiones

eBtrajudiciales. 2.- -l deber del secreto profesional no se elimina por la eBistencia de re>uerimiento judicial= puesto >ue precisamente para ello se pre$& la obligacin de no declarar sobre hechos conocidos por ra<n de su profesin. '.- -l deber del secreto profesional no se eBtingue por el fin de la relacin con el cliente= permaneciendo ad eternum. +.- -l deber de secreto profesional tan solo tiene en el artculo ..@ del ,digo !eontolgico de la 1bogaca -spa"ola una relati$a eBcepcin en casos de suma gra$edad en >ue la obligada preser$acin del secreto pudiera causar Uperjuicios irreparables o flagrantes injusticiasU. 1un as= no se deja sin efecto la obligacin de secreto= sino >ue se permite pedir orientacin al !ecano del ,olegio y= si fuera posible= buscar otras alternati$as para solucionar el problema planteado ponderando los bienes jurdicos en conflicto. ..- -l deber de secreto profesional no debe confundirse con el deber de acudir a la sede judicial si el abogado es citado para declarar= si bien el abogado al alegar el deber de secreto profesional y el artculo .+2.' de la ey /rg3nica del %oder (udicial >uedar3 eBonerado de su obligacin de declarar. ?.- Si el abogado es citado para declarar debe en todo caso alegar el artculo .+2.' de la ey /rg3nica del %oder (udicial= dado >ue su declaracin sobre conocimientos deri$ados de su relacin profesional sera constituti$a de una infraccin del deber de secreto profesional= e incluso de un delito de $ulneracin del secreto.

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22 1.- PROCEDIMIENTO SANCIONADOR GENERAL DEL ESTATUTO GENERAL DE LA A8OGAC;A ESPA5OLA. SANCIONES IMPUESTAS POR EL CGAE Y TRI8UNALES POR :ULNERACI7N DEL SECRETO PROFESIONAL. I.- S-,R-4/ %R/)-SI/#1 : R-05 1,I6#. II.- ,/;%-4-#,I1 %1R1 -(-R,I41R - %R/,-!I;I-#4/ S1#,I/#1!/R : R-,5RS/S. III.- I#)R1,,I/#-S : S1#,I/#-S. I2.- %R-S,RI%,I6# : ,1!5,I!1!. 2.- -(-,5,I6# !- 1 S1#,I6#. 2I.- 1,,I/#-S : S1#,I/#-S ,/#,R-41S. 2II.- ,/#, 5SI/#-S. I.- SECRETO PROFESIONAL< REGULACI7N.

,omo es sabido= el deber de secreto profesional $iene regulado= respecto a los abogados= en el ,digo !eontolgico y en -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= as como en el artculo .+2.' Dantiguo +'H.2G de la ey /rg3nica del %oder (udicial. -n el primero de los teBtos rese"ados= este es= el ,digo !eontolgico= se establece en el artculo 1 la obligacin del abogado de respetar Elos principios &ticos y deontolgicos de la profesin establecidos en el -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= aprobado por Real !ecreto ?.@A2**1= de 22 de junio= en el ,digo !eontolgico aprobado por el ,onsejo de ,olegios de 1bogados de -uropa D,,8-G el 2@ de no$iembre de 1II@= y en el presente ,digo !eontolgico aprobado por el ,onsejo 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= en los >ue en su caso tu$ieren aprobadoF. -n el artculo . de dicho ,digo se establece eBpresamente la regulacin del secreto profesional:
E1. a confian<a y confidencialidad en las relaciones entre cliente y abogado= insita en el derecho de a>u&l a su intimidad y a no declarar en su contra= as como en derechos fundamentales de terceros= impone al abogado el deber y le confiere el derecho de guardar secreto respecto de todos los hechos o noticias >ue cono<ca por ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesional= sin >ue pueda ser obligado a declarar sobre los mismos como reconoce el artculo +'H.2 de la $igente ey /rg3nica del %oder (udicial. 2. -l deber y derecho al secreto profesional del abogado comprende las confidencias y propuestas del cliente= las del ad$ersario= las de los compa"eros y todos los hechos y documentos de >ue haya tenido noticia o haya recibido por ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesional. '. -l abogado no podr3 aportar a los tribunales= ni facilitarle a su cliente las cartas= comunicaciones o notas >ue reciba del abogado de la otra parte= sal$o eBpresa autori<acin del mismo. +. as con$ersaciones mantenidas con los clientes= los contrarios o sus abogados= de presencia o por cual>uier medio telefnico o telem3tico= no podr3n ser grabadas sin pre$ia ad$ertencia y conformidad de todos los inter$inientes y en todo caso >uedar3n amparadas por el secreto profesional. .. -n caso de ejercicio de la abogaca en forma colecti$a= el deber de secreto se eBtender3 frente a los dem3s componentes del colecti$o. ?. -n todo caso= el abogado deber3 hacer respetar el secreto profesional a su personal y a cual>uier otra persona >ue colabore con &l en su acti$idad profesional. H. -stos deberes de secreto profesional permanecen incluso despu&s de haber cesado en la prestacin de los ser$icios al cliente= sin >ue est&n limitados en el tiempo. @. -l secreto profesional es un derecho y deber primordial de la 1bogaca. -n los casos eBcepcionales de suma gra$edad en los >ue= la obligada preser$acin del secreto profesional= pudiera causar perjuicios irreparables o flagrantes injusticias= el !ecano del ,olegio aconsejar3 al 1bogado con la finalidad eBclusi$a de orientar y= si fuera posible= determinar medios o procedimientos alternati$os de solucin del problema planteado ponderando los bienes jurdicos en conflicto. -llo no afecta a la libertad del cliente= no sujeto al secreto profesional= pero cuyo consentimiento por s solo no eBcusa al 1bogado de la preser$acin del mismo.F

-n el -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= aprobado por Real !ecreto ?.@A2**1= de 22 de junio= se recoge eBpresamente el secreto profesional en el 4itulo III= E!erechos y deberes de los abogadosF= ,aptulo primero= artculo '2:

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E1. !e conformidad con lo establecido por el artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial= los 1bogados deber3n guardar secreto de todos los hechos o noticias >ue cono<can por ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesional= no pudiendo ser obligados a declarar sobre los mismos. 2. -n el caso de >ue el !ecano de un ,olegio= o >uien estatutariamente le sustituya= fuere re>uerido en $irtud de norma legal o a$isado por la autoridad judicial= o en su caso gubernati$a= competente para la pr3ctica de un registro en el despacho profesional de un abogado= deber3 personarse en dicho despacho y asistir a las diligencias >ue en el mismo se practi>uen $elando por la sal$aguarda del secreto profesionalF.

: en el captulo segundo= artculo '+= se establece as mismo >ue <


ESon deberes de los colegiados: D...G eG ;antener como materia reser$ada las con$ersaciones y correspondencia habidas con el 1bogado o 1bogados contrarios= con prohibicin de re$elarlos o presentarlos en juicio sin su pre$io consentimiento. #o obstante= por causa gra$e= la (unta de 0obierno del ,olegio podr3 discrecionalmente autori<ar su re$elacin o presentacin en juicio sin dicho consentimiento pre$ioF.

a regulacin es clara en este 3mbito= y se pueden establecer $arios tipos de $ulneracin del secreto profesional= >ue se eBaminar3n con detalle m3s adelante en el an3lisis de supuestos concretos: 5 Respecto a las con$ersaciones o documentacin habida entre abogados. 5 Respecto a las con$ersaciones o documentacin habida con el cliente. 5 Respecto a las con$ersaciones o documentacin habida con el contrario y otros supuestos= como por personal laboral del abogado. II.- COMPETENCIA PARA E9ERCITAR EL PROCEDIMIENTO SANCIONADOR Y RECURSOS. Se establece en el propio -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola la competencia para ejercer las facultades disciplinarias por actuaciones de los abogados contrarias al ,digo !eontolgico y al propio -statuto= concretamente en el titulo 2III= captulo segundo:
E- 1rtculo @*: 1. os 1bogados est3n sujetos a responsabilidad disciplinaria en el caso de infraccin de sus deberes profesionales o deontolgicos. - 1rtculo @1: -l !ecano y la (unta de 0obierno son competentes para el ejercicio de la jurisdiccin disciplinaria= ateni&ndose a las siguientes normas: 1. Se eBtender3 a la sancin de infraccin de deberes profesionales o normas &ticas de conducta en cuanto afecten a la profesin. 2. as correcciones >ue podr3n aplicarse son las siguientes: aG 1monestacin pri$ada. bG 1percibimiento por escrito. cG Suspensin del ejercicio de la 1bogaca por un pla<o no superior a dos a"os. dG -Bpulsin del ,olegio. - 1rtculo @2: 1. ,ompeten al ,onsejo 0eneral de la 1bogaca las facultades disciplinarias en relacin con los miembros de las (untas de 0obierno de los ,olegios y= cuando se la atribuyan las disposiciones legales $igentes= tambi&n respecto de los miembros de los ,onsejos de ,olegios de las ,omunidades 1utnomas. 2. as facultades disciplinarias en relacin con los miembros del ,onsejo 0eneral ser3n competencia del ,onsejo 0eneral= en todo caso. - 1rtculo @@: 1. as infracciones le$es se sancionar3n por la (unta de 0obierno o por el !ecano del ,olegio mediante eBpediente limitado a la audiencia o descargo del inculpado. 2. as infracciones gra$es y muy gra$es se sancionar3n por la (unta de 0obierno tras la apertura del eBpediente disciplinario= tramitado conforme a lo dispuesto en los -statutos particulares de los ,olegios= >ue habr3n de ajustarse a

lo pre$isto en el artculo II.2 de este -statuto 0eneral. '. a (unta de 0obierno y el !ecano ser3n en todo caso los rganos competentes para resol$er debiendo corresponder las facultades instructoras a otros >ue se creen a tal fin. +. -n todo caso los acuerdos de suspensin por m3s de seis meses o eBpulsin deber3n ser tomados por la (unta de 0obierno mediante $otacin secreta y con la conformidad de las dos terceras partes de sus componentes. 1 esta sesin estar3n obligados a asistir todos los componentes de la (unta= de modo >ue el >ue sin causa justificada no concurriese cesar3 como miembro de la (unta del 0obierno y no podr3 presentarse como candidato en la eleccin mediante la >ue se cubra su $acanteF.

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24 -n el 4itulo 2I del -statuto= captulo I= se establecen las competencias del ,onsejo 0eneral de la 1bogaca= entre las >ue se encuentran:
E- 1rtculo ?@: Son funciones del ,onsejo 0eneral de la 1bogaca -spa"ola: jG Resol$er los recursos contra los acuerdos de los rganos de los ,olegios de 1bogados y= cuando los -statutos de los ,onsejos de ,olegios de las ,omunidades 1utnomas lo contemplen= los recursos contra los acuerdos de estos ,onsejos. PG -jercer las funciones disciplinarias con respecto a los miembros de las (untas de 0obierno de los ,olegios y del propio ,onsejo 0eneral y= cuando las disposiciones legales $igentes se las atribuyan= con respecto de los miembros de los ,onsejos de ,olegios de las ,omunidades 1utnomas. sG 1doptar las medidas necesarias para >ue los ,olegios cumplan las resoluciones del propio ,onsejo 0eneral= dictadas en materia de su competenciaF.

-s decir= la ,/;%-4-#,I1 para aplicar el r&gimen de sancin disciplinaria por infraccin de los deberes profesionales o deontolgicos de un abogado es el siguiente: aG.- ,olegiado >ue #/ pertene<ca a la (unta de 0obierno del ,olegio o del propio ,onsejo 0eneral= ni al ,onsejo de ,olegios de la ,omunidad 1utnoma correspondiente: ser3 competente para la instruccin del eBpediente disciplinario= y en su caso imponer sancin= el !ecano y la (unta del 0obierno del ,olegio correspondiente. bG.- ,olegiado >ue es miembro de la (unta de 0obierno del ,olegio o del propio ,onsejo 0eneral= o del ,onsejo de ,olegios de la ,omunidad 1utnoma correspondiente= ser3 competente para la instruccin del eBpediente disciplinario= y en su caso imponer sancin= el ,onsejo 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= abri&ndose lo >ue se denomina una EInformacin %re$iaF. Se designa un Instructor de entre los miembros del ,onsejo= y su decisin o propuesta de resolucin se eBamina por la ,omisin de Recursos y !eontologa= formada por miembros del ,01-. !icha decisin de la ,omisin de !eontologa se ratifica por el ,01-= concretamente por el %leno y en Cltima instancia por la ,omisin %ermanente del %leno. -n cuanto a los R-,5RS/S frente a las resoluciones de los eBpedientes disciplinarios= se regula en el -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola:
E- 1rtculo I?< 1. as personas con inter&s legtimo podr3n formular recurso ante el ,onsejo 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= contra los acuerdos de la (unta de 0obierno y de la (unta 0eneral de cual>uier ,olegio de 1bogados= dentro del pla<o de un mes desde su publicacin o= en su caso= notificacin a los colegiados o personas a >ui&nes afecten.

2. -l recurso ser3 presentado ante la (unta de 0obierno >ue dict el acuerdo= >ue deber3 ele$arlo= con sus antecedentes y el informe >ue proceda= al ,onsejo 0eneral dentro de los >uince das siguientes a la fecha de presentacin= sal$o >ue de oficio reponga su propio acuerdo en dicho pla<o. -l ,onsejo 0eneral= pre$ios los informes >ue estime pertinentes= deber3 dictar resolucin eBpresa dentro de los tres meses siguientes a su interposicin= entendi&ndose >ue en caso de silencio >ueda denegado. -l recurrente podr3 solicitar la suspensin del acuerdo recurrido y la ,omisin %ermanente del ,onsejo 0eneral podr3 acordarla o denegarla moti$adamente. '. os acuerdos de los ,onsejos de ,olegios de las ,omunidades 1utnomas solamente ser3n recurribles ante el ,onsejo 0eneral cuando as lo dispongan sus propios -statutos= en cuyo caso se aplicar3 el mismo procedimiento eBpresado en los nCmeros precedentes de este artculoF.

-s decir= los supuestos son los siguientes: aG.- -n el caso de ,olegios >ue no pertene<can al ,onsejo de ,olegios de la ,omunidad 1utnoma= el competente para conocer de los recursos es el ,01-= concretamente a tra$&s de la ,omisin de Recursos y !eontologa %rofesional= cuyas decisiones habr3n de ser aprobadas por el %leno del ,01- y por la ,omisin %ermanente del ,01-. -l recurso procedente a interponer en este caso es el recurso de al<ada= dentro del pla<o de un mes= en base a los artculos 11+ y 11. en relacin con el 1*H.1 ey '*AI2 de 2? de no$iembre= y artculo I?.1 del -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola. !icho recurso se presentar3 ante la (unta de 0obierno del propio ,olegio >ue resol$i el eBpediente= y &sta lo trasladar3 al ,01-.

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25 bG.- -n el caso de ,olegios >ue pertenecen al ,onsejo de ,olegios de la ,omunidad 1utnoma correspondiente= el competente para conocer de los recursos normalmente es dicho ,onsejo 1utonmico por la propia normati$a de dichos ,onsejos= >ue as lo establecen. cG.- -n el caso de interponerse frente a un eBpediente seguido por el ,01-= al tratarse de miembros pertenecientes a la (unta de 0obierno del ,olegio= del ,01- o del ,onsejo de ,olegios 1utonmico= es competente para conocer del recurso el ,01-= a tra$&s del recurso de reposicin. -l pla<o para interponerlo es de un mes= en base al artculo 11H de la ey '*AI2 de 2? de no$iembre de R&gimen (urdico de las 1dministraciones %Cblicas y del %rocedimiento 1dministrati$o ,omCn. ,ontra las resoluciones de dichos recursos= se abre la $a contenciosa-administrati$a= con las competencias y tr3mites gen&ricos de cual>uier procedimiento de este 3mbito: - E1rtculo I@ D-01-G< os actos emanados de las (untas 0enerales= y de las (untas de 0obierno de los ,olegios= del ,onsejo 0eneral y de los ,onsejos de ,olegios de ,omunidades 1utnomas= en cuanto est&n sujetos al !erecho 1dministrati$o= una $e< agotados los recursos corporati$os= ser3n directamente recurribles ante la jurisdiccin contencioso-administrati$aF. III.- INFRACCIONES Y SANCIONES. -st3n reguladas en el 4itulo 2III del -statuto= ,aptulo segundo= seccin segunda: E!e las

infracciones y sancionesF= y las relacionadas o incardinables con el secreto profesional son las siguientes:
E- 1rtculo @': as infracciones >ue puedan lle$ar aparejada sancin disciplinaria se clasifican en muy gra$es= gra$es y le$es. - 1rtculo @+: Son infracciones muy gra$es: bG a publicidad de ser$icios profesionales con incumplimiento de los re>uisitos especificados en el artculo 2.= y cual>uier otra infraccin >ue en este -statuto 0eneral tu$iere la calificacin de infraccin muy gra$e. cG a comisin de delitos dolosos= en cual>uier grado de participacin= como consecuencia del ejercicio de la profesin= as como los actos y omisiones >ue constituyan ofensa gra$e a la dignidad de la profesin= a las reglas &ticas >ue la gobiernan a los deberes establecidos en el presente -statuto 0eneral. gG a comisin de una infraccin gra$e= habiendo sido sancionado por la comisin de otras dos del mismo car3cter y cuya responsabilidad no se haya eBtinguido conforme al artculo I*. PG -l deliberado y persistente incumplimiento de las normas deontolgicas esenciales en el ejercicio de la 1bogaca. - 1rtculo @.: Son infracciones gra$es: aG -l incumplimiento gra$e de las normas estatutarias o de los acuerdos adoptados por los rganos colegiales en el 3mbito de su competencia= as como por el reiterado incumplimiento de la obligacin de atender a las cargas colegiales pre$istas en el artculo '+= letra aG= sal$o >ue constituya infraccin de mayor gra$edad. dG os actos de desconsideracin manifiesta hacia los compa"eros en el ejercicio de la acti$idad profesional y la infraccin de lo dispuesto en el artculo 2? sobre $enia. gG os actos y omisiones descritos en las letras aG= bG= cG y dG del artculo anterior= cuando no tu$ieren entidad suficiente para ser considerados como muy gra$es. - 1rtculo @?: Son infracciones le$es: bG a negligencia en el cumplimiento de las normas estatutarias. cG -l incumplimiento le$e de los deberes >ue la profesin impone. dG os actos enumerados en el artculo anterior cuando no tu$iesen entidad suficiente para ser considerados como gra$es. - 1rtculo @H: 1. as sanciones >ue pueden imponerse por infracciones muy gra$es ser3n las siguientes: aG %ara las de los apartados bG= cG= dG= eG= fG= hG e iG del artculo @+= suspensin del ejercicio de la 1bogaca por un pla<o superior a tres meses sin eBceder de dos a"os. bG %ara las de los apartados aG= jG y PG del mismo artculo= eBpulsin del ,olegio. 2. %or infracciones gra$es podr3n imponerse la sancin de suspensin del ejercicio de la 1bogaca por un pla<o no superior a tres meses. '. %or infracciones le$es podr3n imponerse las sanciones de amonestacin pri$ada o la de apercibimiento por escritoF.

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26 I:.- PRESCRIPCI7N Y CADUCIDAD ,omo es lgico= frente a la apertura de un eBpediente disciplinario por $ulneracin del secreto profesional se puede oponer la figura de la prescripcin yAo la caducidad= >ue $iene eBpresamente regulado en el -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola:
E- 1rtculo I1< 1. as infracciones muy gra$es prescribir3n a los tres a"os= las gra$es a los dos a"os y las le$es a los seis meses. 2. -l pla<o de prescripcin comen<ar3 a contarse desde >ue la infraccin se hubiere cometido. '. a prescripcin se interrumpir3 por la notificacin al colegiado afectado del acuerdo de incoacin de informacin

pre$ia a la apertura de eBpediente disciplinario= reanud3ndose el cmputo del pla<o de prescripcin si en los tres meses siguientes no se incoa eBpediente disciplinario o &ste permaneciere parali<ado durante m3s de seis meses= por causa no imputable al colegiado inculpado. - 1rtculo I2: 1. as sanciones impuestas por infracciones muy gra$es prescribir3n a los tres a"osL las impuestas por infracciones gra$es= a los dos a"osL y las impuestas por infracciones le$es= a los seis meses. 2. -l pla<o de prescripcin de la sancin por falta de ejecucin de la misma comen<ar3 a contar desde el da siguiente a a>uel en >ue haya >uedado firme la resolucin sancionadora. '. -l pla<o de prescripcin de la sancin= cuando el sancionado >uebrante su cumplimiento= comen<ar3 a contar desde la fecha del >uebrantamientoF.

a cuestin >ue surge a>u es el momento de inicio del cmputo de la prescripcin de la infraccin= puesto >ue en muchas ocasiones la $ulneracin de la norma deontologica no se produce en un momento determinado= sino >ue incluso puede prorrogarse en el tiempo. %or ejemplo= est3 claro >ue si la $ulneracin de la norma deontlogica es aportar una cinta en un juicio con la con$ersacin grabada entre dos letrados sin el conocimiento ni el consentimiento de uno de ellos= el da de inicio de cmputo de la prescripcin de la infraccin en principio ser3 a>u&l en >ue se haya aportado esa cinta en el juicio. 1hora bien= si la $ulneracin es grabar una con$ersacin= sin el conocimiento ni consentimiento de una parte= pero nunca llega a usarse en juicio= y dicha parte se entera con posterioridad de la eBistencia de tal grabacin= se plantea la duda de si la prescripcin se inicia cuando se grab la con$ersacin o cuando se enter la otra parte de su eBistencia. %or otro lado= el eBamen de sentencias eBistentes en la jurisdiccin contencioso-administrati$a sobre la apreciacin de prescripcin y caducidad en las infracciones de deontologa profesional de abogados permite eBtraer la conclusin de >ue gran parte de las mismas estiman los recursos interpuestos por tales moti$os= lo >ue da lugar a >ue muchas de las sanciones impuestas por el ,01- o ,onsejos 1utonmicos >ueden anuladas por apreciar dichas circunstancias. :.- E9ECUCI7N DE LA SANCI7N.
-E1rtculo @I: 1. as sanciones disciplinarias se ejecutar3n una $e< >ue sean firmes. %odr3n ser hechas pCblicas cuando ganen firme<a. 2. 4odas las sanciones tendr3n efectos en el 3mbito de todos los ,olegios de 1bogados de -spa"a= a cuyo fin el ,olegio o ,onsejo 1utonmico >ue las imponga tendr3 precepti$amente >ue comunicarlas al ,onsejo 0eneral de la 1bogaca para >ue &ste pueda informar a los ,olegios. - 1rtculo I': 1. a anotacin de las sanciones en el eBpediente personal del colegiado se cancelar3 cuando hayan transcurrido los siguientes pla<os= sin >ue el colegiado hubiere incurrido en nue$a responsabilidad disciplinaria: seis meses en caso de sanciones de amonestacin pri$ada o apercibimiento escritoL un a"o en caso de sancin de suspensin no superior a tres mesesL tres a"os en caso de sancin de suspensin superior a tres mesesL y cinco a"os en caso de sancin de eBpulsin. -l pla<o de caducidad se contar3 a partir del da siguiente a a>uel en >ue hubiere >uedado cumplida la sancin. 2. a cancelacin de la anotacin= una $e< cumplidos dichos pla<os= podr3 hacerse de oficio o a peticin de los sancionadosF.

a cuestin fundamental de la ejecucin de la sancin es cu3ndo se cumple= y >ui&n determina dicho cumplimiento en relacin a la suspensin en el ejercicio de la abogaca. a competencia es

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27 clara: el rgano >ue haya impuesto la sancin marca el periodo de su cumplimiento. %ues bien= en muchos supuestos el cumplimiento de dicha sancin se establece en el mes de agosto= >ue como es sabido es inh3bil eBcepto para supuestos muy concretos Den penal causas con presos e instrucciones= en ci$il medidas pro$isionalsimas= en laboral procedimientos de despidos...G. #o parece >ue tenga mucha eficacia la imposicin de una sancin en un periodo en el >ue el propio abogado no tiene actuaciones profesionales por tratarse de un periodo inh3bil. 1l respecto= debe tenerse en cuenta >ue el periodo de la ejecucin de la sancin tiene >ue notificarse al ,01- con suficiente tiempo para >ue &ste lo notifi>ue a todos los ,olegios de -spa"a= e$itando as la inter$encin profesional de un letrado en otro colegio distinto al suyo o al >ue ha sido sancionado. :I.- ACCIONES Y SANCIONES CONCRETAS RELATI:AS AL SECRETO PROFESIONAL : 1G.- Respecto a las con$ersaciones o documentacin habida entre abogados. - Sentencia del 4S( de ;adrid= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin IT= de 1H.12.2**'= ponente !. (ose uis Ruesada 2area. 1bogado >ue consigue la condena del cliente contrario= constructor= por estafa= pero no consigue >ue sus clientes obtengan la indemni<acin reconocida en sentencia. -n dicho tema penal el abogado de la parte denunciada aporta un contrato de compra$enta de pisos construidos por el denunciado= contrato >ue se lle$a a cabo entre la hija del constructor y el abogado del constructor. a parte denunciante acude a la $a ci$il contra el mismo constructor= >ue pierde el procedimiento con costas= siendo impugnada la tasacin >ue presenta el abogado de la parte demandante por el abogado de la parte demandada y condenada en $a penal. )rente a dicha impugnacin= para acreditar temeridad y mala fe= el abogado de la parte demandante aporta el contrato de compra$enta de las $i$iendas entre el abogado y la hija del cliente constructor. Se sanciona al abogado denunciado como autor de una falta muy gra$e= a la pena de seis meses de suspensin del ejercicio de la abogaca. -n el recurso se alega por el recurrente >ue no se ha incumplido el deber de secreto profesional puesto >ue se trata de informacin aportada por la otra parte en otro procedimiento. Sin embargo= el tribunal desestima dicho argumento en base a >ue el +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial aplica el deber de guardar secreto a Etodos los hechos o noticias de >ue cono<can Dlos abogadosG por ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesionalF= por lo >ue la re$elacin de un documento obtenido en la actuacin profesional como abogado de una de las partes de un proceso penal implica un >uebrantamiento de dicho deber. 1 ello debe a"adirse >ue el hecho des$elado estaba afectado por el secreto sumarial determinado. #o obstante lo anterior= el 4ribunal considera >ue se ha $ulnerado el principio de proporcionalidad al imponer la sancin= pues ha de $alorarse la conducta del sancionado en consideracin a las

circunstancias en las >ue se produce= dado >ue su 3nimo estaba regido por la idea de defensa de los intereses de sus clientes= y no por una $oluntad de resultar irrespetuoso con el abogado ofendido= ni por des$elar los secretos conocidos por su actuacin profesional. %or ello estima parcialmente el recurso= y rebaja la calificacin de la sancin= >ue entiende constituti$a de infraccin gra$e= imponi&ndole tres meses de suspensin en el ejercicio de la profesin . - Sentencia del 4S( de lo ,ontencioso 1dministrati$o del %ais 2asco= seccin 1T= 1..1*.2**'= ponente !. (a$ier Rodrgue< ;oral.

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28 1bogado >ue aporta en juicio declarati$o unas cartas remitidas por el letrado de la parte demandada al primer abogado de la parte demandante= >uien las puso a disposicin del segundo letrado de la parte demandante y >uien las aporta en el juicio. -l jue< a >uo estim el recurso planteado por el abogado sancionado= entendiendo >ue la aportacin de dichas cartas al procedimiento careca de rele$ancia disciplinaria= puesto >ue Eno se ha hecho uso por los letrados impugnantes de una correspondencia ajena al propio litigio sino de una correspondencia entablada con la deudora= habida en beneficio de un mismo cliente= >ue tiene todo el derecho a eBhibir ante el (u<gado las relaciones eBpresadas con la contraparte y el alcance de &stas.F %or ello deja sin efecto la sancin le$e de apercibimiento impuesta por el ,olegio correspondiente. Sin embargo= la Sala no comparte el criterio de 1T Instancia= puesto >ue el artculo ..' del -statuto de la 1bogaca claramente dispone >ue: E-l abogado no podr3 aportar a los tribunales= ni facilitarle a su cliente las cartas= comunicaciones o notas >ue reciba del abogado de la otra parte= sal$o eBpresa autori<acin del mismoF. o >ue realmente se est3 protegiendo con esta norma es Esal$aguardar la limpie<a del procesoF= y proteger la confidencialidad de los tratos preprocesales= >ue precisamente tienden a e$itar el proceso judicial. Si las comunicaciones producidas en esta fase eBtrajudicial entre abogados contrarios se pudiera hacer pCblica= se estaran proporcionando en muchos casos pruebas fundamentales de las relaciones eBistentes entre los contendientes= haciendo imposible la eBistencia de acuerdos entre partes >ue e$iten los procesos judiciales. %or ello la Sala estima el recurso planteado por el ,01-= entendiendo >ue la accin de los letrados denunciados constituye una falta le$e= >ue debe ser sancionada con apercibimiento por escrito. - Sentencia del 4S( de la ,omunidad 2alenciana= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin 1T= 2H.+.2**1= ponente !. uis ;anglano Sada. 1bogado >ue presenta en el juicio una cinta magnetofnica como prueba de >ue la otra parte no haba >uerido llegar a un acuerdo. !icha grabacin se refera a una entre$ista producida en el

despacho del letrado de la otra parte entre &ste y el actor= cliente del abogado denunciado. a grabacin de la con$ersacin se produce sin el conocimiento ni consentimiento del letrado titular del despacho. 1dem3s= el abogado >ue present la cinta en juicio solicit la declaracin del abogado grabado como testigo. -l ,olegio de 1bogados competente sancion al abogado denunciado como autor de una falta gra$e a la pena de tres meses de suspensin en el ejercicio de la profesin. !icha sancion fue confirmada en su momento por el ,01-= y por el 4S(. - Sentencia del 4S( de la ,omunidad 2alenciana= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin 1T= de I.'.2**1= ponente !. ;ariano 1yuso Rui<-4oledo. -l abogado aport en un juicio fotocopia de un informe de un perito entregado por el abogado de la otra parte en fase de negociacin eBtrajudicial.

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29 Se desestima el recurso interpuesto por el letrado sancionado= manteniendo la sancin impuesta por el ,olegio y ratificada por el ,01-= si bien no se indica cu3l es. - Sentencia del 4S( de ,atalu"a= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin +T= de 1..I.2***= ponente !. )rancisco Sospedra #a$as. 1bogado >ue presenta en juicio documentacin mantenida con otro compa"ero del mismo colegio. %or el abogado recurrente se alega la aplicacin del ,digo de !eontologa de los abogados de la 5nin -uropea= >ue eBige una mencin eBpresa de >ue la correspondencia es confidencial para no poder aportarla en juicio. Sin embargo por el 4ribunal se desestima dicha argumento puesto >ue dicho ,digo de !eontologa slo es aplicable en a>uellos supuestos en >ue los abogados pertenecen a colegios de diferentes 3mbitos territoriales= pero cuando ambos pertenecen al mismo colegio deben aplicarse sus normas estatutarias= no eBigi&ndose= en el caso del colegio del sancionado= la referida mencin eBpresa de confidencialidad de la documentacin para impedir su difusin. Se confirma por el tribunal la sancin por una falta gra$e= si bien no se especifica la sancin impuesta. - Sentencia del 4S( de ;adrid= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin IT= de +.H.2***= ponente !. )ernando /rti< ;ontoya. -l letrado denunciado aport en fase de prueba de un procedimiento ci$il una serie de faBes remitidos por el abogado de la parte contraria= demandante= >ue recogan los t&rminos de un posible acuerdo eBtrajudicial >ue posteriormente no se produjo por falta de asentimiento de los clientes del abogado demandante. Se alega por el abogado denunciado >ue dichos faBes eran pCblicos y no formaban parte de

documentacin sometida al secreto profesional= dado >ue el posible acuerdo al >ue se poda llegar tena >ue ser autori<ado por la parte demandante= >ue era una ,omunidad de %ropietarios= por lo >ue en las propias actas de las reuniones se hacan constar los t&rminos del posible acuerdo= dejando de ser confidencial. !icho argumento es recha<ado por el 4ribunal. Si bien es cierto >ue las propuestas entre abogados para llegar a un acuerdo son de naturale<a pCblica= puesto >ue tienen >ue trasladarse a la parte para >ue muestre su conformidad o disconformidad con la misma= y en el presente caso las propuestas iban dirigidas a su debate por la (unta de %ropietarios= no menos cierto es >ue eso no significa >ue tambi&n sean pCblicos los faBes >ue contena las propuestas= ya >ue en el documento tal $e< se eBpresen juicios de $alor o consideraciones >ue resulten impertinentes y >ue deben >uedar en la relacin interna y reser$ada entre compa"eros. %or ello= considerando >ue dicha accin constituye una $iolacin del derecho y deber de guardar el secreto y la confidencialidad= se desestima el recurso y se mantiene la sancin de apercibimiento por escrito por infraccin le$e. - Sentencia del 4S( de ,atalu"a= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin +T= de @.?.1II@= ponente !.T ;ara uisa %&re< 8orrat.

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30 1bogado >ue presenta en juicio una carta o comunicacin transmitida por faB por la etrada de la parte contraria= reali<ada en el curso de una negociacin y >ue tena por objeto solucionar amistosamente di$ersas cuestiones planteadas en ejecucin de la sentencia de separacin conyugal. %or la Sala se considera acreditado >ue la negociacin entr dentro de los trabajos profesionales desarrollados en defensa de los respecti$os clientes= y por ello las comunicaciones habidas entre ellos -con independencia de >ui&n fuera >uien lo propusiera- las efectuaron a ttulo personal y no como representantes o en nombre de terceros. a resolucin citada insiste en la gran importancia >ue tiene Epara el ejercicio profesional el cumplimiento de la obligacin de reser$a de las con$ersaciones y correspondencia entre abogadosF= ya >ue slo esa confian<a en el mutuo respeto de los deberes colegiales hace posible compatibili<ar la libertad y seguridad en las negociaciones entre compa"eros y la bCs>ueda de soluciones conciliadoras y transaccionales. -sta Ereser$aF forma parte del secreto profesional= >ue es un deber b3sico >ue permite >ue los abogados gocen de la confian<a de sus clientes= por ello el -statuto 0eneral de la 1bogaca proscribe re$elar dicha correspondencia. Se alega por la sancionada la falta de trascendencia del contenido de la carta aportada= entendiendo >ue ello elimina el car3cter de sancionable. Sin embargo la Sala resalta el hecho de >ue la infraccin se comete por el mero hecho la aportacin de la carta= siendo para ello

intrascendente >ue el contenido de la misma fuera inocuo para el resultado del pleito= teniendo sin embargo en cuenta esta circunstancia para graduar la sancin= aplicando el principio de proporcionalidad= por lo >ue= atendiendo a >ue la carta no poda al final perjudicar al justiciable= se impone la sancin de apercibimiento por escrito por una infraccin le$e del -statuto. - Sentencia del (u<gado de lo ,ontencioso-1dministrati$o ' de Santander= fecha 2H.2.2**?. D-n fase de recurso por el ,01-G. 1bogado >ue presenta en juicio una carta firmada por &l mismo= dirigida a otro letrado= referente a una minuta de honorarios con la pretensin de demostrar >ue el compa"ero no >uiso alcan<ar en su da un acuerdo >ue e$itara la tasacin de costas. Sancin impuesta: apercibimiento por escrito= entendiendo >ue se ha incurrido en accin del artculo @H.cG del -statuto. 1l respecto= se alegaba por el sancionado >ue no se trataba de ninguna $ulneracin del secreto profesional del artculo '+.eG del -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola= puesto >ue= entenda este compa"ero >ue dicho artculo se refiere a re$elar correspondencia emitida por el abogado contrario= y no como en este caso emitida por el propio letrado >ue la presenta en juicio. Sin embargo= el ,01- interpreta >ue desde el momento en >ue se en$a esa documentacin a un compa"ero se con$ierte en correspondencia en los t&rminos eBpresados en el artculo '+.eG del -01-. %or ello= la interpretacin de dicho apartado del artculo '+ es clara para el ,01-: con independencia de >ui&n firme la carta o comunicacin si se remite efecti$amente formar3 parte de la correspondencia y por tanto materia reser$ada protegida por el secreto profesional entre abogados. - Sentencia del (u<gado de lo ,ontencioso-1dministrati$o 1 de %amplona= de 1@.'.2**..

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31 1bogado >ue aporta en juicio comunicaciones habidas con el letrado de la otra parte= sin el consentimiento del otro abogado. Infraccin le$e del artculo '+.eG del -01- y artculo ..' del ,digo !eontolgico a la pena de apercibimiento por escrito. 8G.- Respecto a las con$ersaciones o documentacin habida con el cliente. - Sentencia del 4S= Sala 'T= seccin ?T= de 1'...1III= ponente !. )rancisco 0on<3le< #a$arro. 1bogado >ue tras terminar la relacin profesional con su cliente= declara como testigo en un juicio= a peticin de la otra parte. Se declara probado >ue lo declarado en el juicio por el abogado estaba relacionado con lo asesorado a su propia cliente= es decir= re$elando hechos conocidos en ra<n del ejercicio profesional. -l sancionado alega >ue estaba obligado a acudir a declarar= argumento desestimado por la Sala ya >ue no debe confundirse el deber de acudir a un juicio al >ue es citado= con el deber de guardar secreto >ue poda perfectamente haber alegado en el juicio para no declarar. 1s mismo= el deber de guardar secreto profesional no se eBtingue cuando la relacin contractual

con el cliente cesa= puesto >ue se mantiene para siempre el deber de guardar secreto sobre lo conocido por tal relacin profesional. %or todo ello el 4ribunal desestima el recurso interpuesto= en base a la $ulneracin del deber de guardar el secreto profesional del denunciado= considerando ajustada a derecho la sancin impuesta de seis meses de suspensin en el ejercicio de la 1bogaca al apreciar la comisin de una falta gra$e. - Sentencia del 4S= Sala 'T= Sentencia 1H.2.1II@. %onente !. (uan 1ntonio Jiol Rios. 1bogado >ue declara como testigo en procedimiento ci$il seguido contra su cliente= con el >ue ya no mantena relaciones profesionales. a declaracin del abogado se centr en hechos de los >ue haba tenido conocimiento en su condicin de abogado de la parte demandada. -l sancionado alega >ue solo inter$ino en la fase pre$ia de intento de acuerdo eBtrajudicial= por lo >ue no le $incula el deber de secreto profesional respecto a la contienda judicial. !icho argumento no se admite por el 4ribunal= dado >ue el secreto profesional se eBtiende a todo conocimiento >ue el abogado tenga por su relacin con el cliente. 1s mismo= se incide en >ue el abogado no aleg en momento alguno el artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial= pudiendo as haberse eBimido de la obligacin de declarar= >uebrando con su declaracin la lealtad y confian<a en >ue se funda el secreto profesional. - Sentencia del 4S( de ;adrid= Sala de los ,ontencioso 1dministrati$o= seccin @T= de fecha 2I.12.2***= ponente !. ;iguel 1ngel 2egas 2aliente. 1bogada >ue aporta en juicio carta emitida por su propio cliente en el >ue &ste le manifiesta su oposicin a la minuta por ella presentada= indic3ndole datos relati$os a la $aloracin del

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32 patrimonio conyugal= >ue son de car3cter pri$ado y >ue no era necesario re$elar en el procedimiento incoado por presuntas coacciones -l ,01- calific los hechos como gra$es= al tratarse de una $ulneracin de secreto profesional= unido a la negati$a de la letrada a de$ol$er documentacin propiedad del cliente. %or ello le sanciona a >uince das de suspensin en el ejercicio de la profesin. Se desestima el recurso por el 4ribunal= >ue confirma ntegramente la sancin impuesta en su da. - Sentencia del 4S( de ;adrid= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin IT= de 2..+.2***= ponente !. )ernando /rti< ;ontoya. 5n abogado es denunciado ante el ,olegio por su cliente por la no de$olucin de los documentos >ue le haba entregado para asumir su defensa y por no haber redactado su minuta de honorarios con li>uidacin de las cantidades percibidas a cuenta. -n la fase de alegaciones del eBpediente administrati$o abierto en el ,olegio por dicha denuncia= el abogado denunciado efectCa una serie de declaraciones >ue por su contenido rompen la

confian<a depositada por la cliente en su abogado. -l letrado denunciado alega >ue efectu dichas declaraciones como medio de articular su defensa contra las imputaciones efectuadas por su cliente. Sin embargo el 4ribunal entiende >ue no es admisible dicho argumento= dado >ue las manifestaciones del abogado eran innecesarias y no guardaban relacin con la denuncia formulada= $ulnerando el principio de integridad y secreto profesional >ue debe regir la relacin abogado-cliente. %or ello= la Sala desestima el recurso planteado= manteniendo as la sancin de un mes de suspensin en el ejercicio de la abogaca como autor de una infraccin gra$e. - 1uto de la 1% de 7uesca= de fecha 2H.1.2***= ponente !. 0on<alo 0uti&rre< ,elma. Se estima el recurso de apelacin interpuesto contra el auto >ue decretaba sobreseimiento libre y archi$o de actuaciones. a conducta denunciada consisti en aportar el abogado a un proceso judicial= documentacin y datos a los >ue accedi por su relacin profesional con el denunciante. Se entiende por la Sala >ue tal accin puede ser constituti$a de un delito de re$elacin de secretos. %or la Sala se entiende >ue la eBistencia del tipo penal no precisa en t&rminos estrictos la Edi$ulgacinF de los datos relati$os al cliente= sino >ue basta con >ue se Ere$elenF dichos datos= no siendo necesario por tanto >ue lleguen a una pluralidad de personas. ,G.- Respecto a las con$ersaciones o documentacin habida con el contrario y otros supuestos Dpersonal laboral dependiente con el abogadoG: - Sentencia del 4S= Sala 'T= seccin HT= de fecha 1I.12.2**'= ponente !. (uan (os& 0on<3le< Ri$as. 1bogado no ejerciente >ue colabora como pasante en un despacho de abogados= remite una carta a la hija menor de las partes implicadas en un delicado proceso de separacin matrimonial= re$el3ndole datos sobre dicho proceso.

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33 Se alega por el recurrente >ue al no ser colegiado ejerciente no le $inculas las normas deontolgicas= alegacin desestimada por el 4ribunal= pues el artculo 1*.' del -statuto 0eneral de la 1bogaca establece >ue puede pertenecerse a los ,olegios en calidad de no ejerciente= con los derechos reconocidos en el -statuto= y por tanto obligaciones= estando as $inculado por las normas &ticas y deontlogicas recogidas en la normati$a profesional. - Sentencia del 4S= 2T DpenalG= de 1+.I.2***= ponente !. (uli3n S3nche< ;elgar. Se condena al denunciado como autor de un delito de re$elacin de secretos. -l autor trabaj durante >uince a"os como secretario en un despacho de abogados= y al romper su relacin con el bufete fotocopi multitud de documentos de di$ersos eBpedientes= sometidos al secreto profesional= con el fin de chantajear al titular del despacho con hacer pCblicos los datos

contenidos en esos eBpedientes si no le pagaba una suma de dinero= accin >ue lle$ a cabo cuando el abogado se neg a pagarle. Se alegaba por la defensa >ue el tipo penal eBiga EapoderamientoF de documentos= entendiendo >ue en este caso no haba eBistido= puesto >ue el denunciado no se los haba lle$ado= sino >ue los haba fotocopiado. a Sala desestima tal argumento= puesto >ue para >ue haya apoderamiento basta su aprehensin $irtual= de tal manera >ue es suficiente >ue el sujeto acti$o del delito se haga con su contenido de cual>uier forma t&cnica >ue permita su reproduccin posterior= como por ejemplo= mediante su fotografiado= a"adiendo >ue las agendas profesionales= eBpedientes y documentos de un despacho profesional de abogados son documentos secretos= pues tales profesiones deben guardar secreto de todos los hechos o noticias >ue cono<can por ra<n de cual>uiera de las modalidades de su actuacin profesional. G Sentencia del 4S( de 2alencia= Sala de lo ,ontencioso 1dministrati$o= seccin 'T= 1..H.2**2= ponente 1mparo %&re< #a$arro. 1bogado al >ue el Instituto #acional de -stadstica le re>uiere para >ue facilite datos de su despacho y clientela a tra$&s de la -ncuesta de Ser$icios (urdicos de 1II?. !icho abogado se niega a facilitar los datos pedidos en base a >ue el derecho a comunicar informacin encuentra su lmite en el derecho-deber al secreto profesional= de tal manera >ue rellenar el cuestionario remitido supondra una $iolacin del deber de guardar secreto profesional= aludiendo al ,digo !eontolgico de la 1bogaca= al -statuto 0eneral de la 1bogaca= al art. +'H.2 de la /%(= as como a jurisprudencia del 4S= afirmando >ue su incumplimiento supondra una infraccin disciplinaria= as como un ilcito penal. #o obstante lo anterior= el 4ribunal recha<a el recurso formulado= dado >ue la ey +A1II*= de 2I de junio= en su !isposicin 1dicional ,uarta= apartado uno= precis las estadsticas >ue deban considerarse de cumplimiento obligatorio a los efectos pre$istos en la ey 12A1I@I= de I de mayo= de la )uncin -stadstica %Cblica= artculo H= refiri&ndose de manera eBpresa en su apartado pG a las -ncuestas de Ser$icios= cuyo objeto es obtener informacin sobre las estructuras y medios econmicos de los ser$icios jurdicos con car3cter general= entre los cuales debe incluirse la acti$idad profesional del recurrente. 1 su $e<= el artculo 11 de la ey 12A@I= de I de mayo= de la funcin -stadstica %Cblica= establece >ue cuando se eBijan datos a los particulares se les informar3 sobre la naturale<a= caractersticas y finalidad de la estadstica= ad$irti&ndoseles adem3s= de si es o no obligatoria la

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34 colaboracin= de la proteccin >ue les dispensa el secreto estadstico y de las sanciones en >ue en su caso puedan incurrir por no colaborar o por facilitar datos falsos= ineBactos= incompletos o fuera de pla<o. ,omprobado el re>uerimiento efectuado en este caso al recurrente= se obser$a

>ue dicho re>uerimiento le informaba del tipo de encuesta= >ue era obligatoria y >ue los datos personales seran reser$ados= adem3s de >ue el incumplimiento poda constituir infraccin y de las sanciones correspondientes. %or todo ello= el 4ribunal confirma la sancin impuesta al recurrente= >ue en este caso no puede estar amparado por el secreto profesional= dado >ue los datos re>ueridos= conforme a lo establecido en la mencionada ey= se incardinan as mismo en el secreto estadstico= >uedando por tanto preser$ado tanto el secreto profesional como el derecho a la intimidad. :II.- CONCLUSIONES< 1.- -l deber de secreto profesional de los abogados es un pilar b3sico del ejercicio de esta profesin= y como tal= debera pre$erse en el -statuto 0eneral de la 1bogaca >ue la sancin a imponerse en caso de $ulnerarse dicho secreto sea considerado como falta gra$e o muy gra$e= en ningCn caso le$e. a ra<n es ob$ia: entre abogados la mayora de las $eces se negocian eBtrajudicialmente soluciones a conflictos en base a datos= cifras o acuerdos >ue judicialmente no se plantean= precisamente para tratar de solucionar la cuestin. os profesionales del derecho tenemos >ue saber >ue esa informacin= esos datos= esas propuestas >ue se formulan= incluso muchas $eces por escrito= no $an a ser luego usadas en contra de los intereses del cliente si no se llega al acuerdo eBtrajudicial. -n las relaciones abogado-cliente la $ulneracin del secreto profesional no puede justificarse como falta le$e en ningCn caso: la confian<a >ue debe eBistir entre abogado-cliente es un principio b3sico= y no puede $ulnerarse. 2.- as sanciones a imponerse por $ulneracin del secreto profesional deberan tener una homogeneidad en todo el territorio espa"ol= debiendo formularse un listado de sanciones orientati$as a imponer segCn la accin cometida por el denunciado . 1l respecto= debe tenerse en cuenta >ue los recursos >ue se plantean ante el ,01-= y >ue si nue$amente son recurridos llegan al 4ribunal econmico-administrati$o= parten de una sancin impuesta por el ,olegio de procedencia >ue en ningCn caso admite la reforma a peor. -s decir= si una accin consistente en presentar en juicio correspondencia mantenida con el letrado de la parte contraria $iene sancionada por el ,olegio de referencia como apercibimiento por escrito= el ,01- o el ,onsejo 1utonmico no puede imponer suspensin del ejercicio profesional= ya >ue se encuentra limitado en la gra$edad de la sancin por la calificacin de dicha accin formulada por el ,olegio de procedencia. %or ello= desde el ,01- debera establecerse un criterio homog&neo de referencia para la calificacin de las infracciones de $ulneracin del deber de secreto profesional= e$itando as >ue en un ,olegio se sancione mucho m3s benignamente >ue en otro= y $ice$ersa= e$itando as situaciones injustas. '.- !eben efectuarse por los ,olegios de 1bogados cursos obligatorios relati$os a los principios &ticos y deontolgico del abogado= destinados a fomentar el conocimiento de dichos principios.

-l desconocimiento actual de las normas deontolgicas del abogado es la causa mayoritaria de su incumplimiento= incluido el secreto profesional. a mayora de los abogados ignoran >ue las

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35 con$ersaciones y documentacin mantenida con la parte contraria es secreta= y por supuesto las con$ersaciones con el cliente ad$ersario. 1s mismo= Cltimamente ha habido un incremento de denuncias por grabacin de las con$ersaciones mantenidas entre abogados sin el conocimiento ni consentimiento de una de las partes= con la intencin eBpresa de emplearlas en juicio. !icho desconocimiento debe ser erradicado con cursos obligatorios al respecto. +.- a ejecucin de la sancin debe lle$arse a cabo e$itando en la medida de lo posible >ue las sanciones de suspensin del ejercicio de la abogaca se impongan en el mes de agosto= >ue dejara pr3cticamente sin eficacia dicha sancin al tratarse de un mes inh3bil para la mayora de las cuestiones judiciales.

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36 3.- AN=LISIS DE LA ENTRADA Y REGISTRO DE DESPAC6OS DEL ARTICULO .,., EGAE. SUPUESTOS. I.- #/R;14I21 S/8R- 1 -#4R1!1 : R-0IS4R/ !- !-S%1,7/ %R/)-SI/#1 . 1R49,5 / '2.2 !- -01-. II.- ,/;%1R14I21: -#4R1!1 : R-0IS4R/ !/;I,I I1RI/ : -#4R1!1 : R-0IS4R/ !- !-S%1,7/ %R/)-SI/#1 . III.- ,/#, 5SI/#-S. I.- #/R;14I21 S/8R1R49,5 / '2.2 !- -01-. a in$iolabilidad del domicilio es un derecho b3sico constitucional consagrado en el artculo 1@.2 de la ,-= e implica >ue no puede efectuarse ninguna entrada registro sin el consentimiento del titular o resolucin judicial= sal$o en caso de flagrante delito. a !eclaracin 5ni$ersal de !erechos 7umanos de 1* de diciembre de 1I+@= proclama en el art. 12 >ue nadie ser3 objeto de injerencias arbitrarias en su $ida pri$ada= familia= domicilio... ,on parecida frmula se pronuncia el art. 1H.1 del %acto Internacional de !erechos ,i$iles y %olticos= hecho en #ue$a :orP en 1I+?. a ,on$encin de Sal$aguarda de los !erechos del 7ombre y de las ibertades )undamentales DRoma= 1I.*G= dispone en su art. @.1 >ue toda persona tiene derecho al respeto de su $ida 1 -#4R1!1 : R-0IS4R/ !- !-S%1,7/ %R/)-SI/#1 .

pri$ada y familiar= de su domicilio y de su correspondenciaL y en su apartado segundo= >ue no puede haber injerencia de la autoridad pCblica en el ejercicio de este derecho sino en tanto en cuanto dicha injerencia est& pre$ista por la ey y constituya una medida >ue= en una sociedad democr3tica= sea necesaria para la seguridad nacional= la seguridad pCblica= el bienestar econmico del pas= la defensa del orden y la pre$encin de las infracciones penales= la proteccin de la salud o de la moral o la proteccin de los derechos y las libertades de los dem3s. -l 4ribunal ,onstitucional se"ala en S4, 22A2**' de 1* de febrero= >ue los lmites >ue la ,onstitucin -spa"ola establece al 3mbito de la in$iolabilidad domiciliaria tienen un car3cter rigurosamente taBati$o= a diferencia de otras regulaciones constitucionales >ue= aun reconoci&ndola= se remiten= para la eBcepciones al respecto= a los casos y a las formas establecidas por la ley Das= el art. 1+ de la ,onstitucin ItalianaG= o aceptan la posibilidad de >ue rganos no judiciales acuerden la entrada for<osa en un domicilio en supuestos de urgencia Das= el art. 1'.2 de la ey fundamental de 8onnG. %or el contrario= en el caso de la ,-= y como eBpresin de la estrecha relacin entre la proteccin del domicilio y la acordada a la intimidad personal y familiar en el apartado 1 del mismo artculo 1@= fuera de los supuestos de consentimiento del titular y de flagrancia delicti$aX...Y se posibilita la entrada y registro domiciliario Cnicamente sobre la base de una resolucin judicial. a garanta judicial aparece as como un mecanismo de orden pre$enti$o= destinado a proteger el derecho= y no a reparar su $iolacin cuando se produ<ca. a resolucin judicial= pues= aparece como el m&todo para decidir= en casos de colisin de $alores e intereses constitucionales= si debe pre$alecer el derecho del articulo 1@.2 ,-= u otros $alores e intereses constitucionalmente protegidos. DS4, 1?*A1II1= de 1@ de julio.G

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37 a regulacin de la ey Rituaria es= pues= m3s amplia= comprendiendo no slo los supuestos de entrada y registro en domicilio sino tambi&n en cual>uier lugar cerrado. -l -statuto 0eneral de la 1bogaca -spa"ola en su 4tulo III= !erechos y !eberes de los 1bogados= ,aptulo I= artculo '2.2= regula la entrada y registro en el despacho profesional de un abogado= y dice lo siguiente: E%n el caso de que un Aecano de un /olegio de "bogados, o quien estatutariamente le sustituya, fuere requerido en virtud de norma legal o avisado por la autoridad judicial, o en su caso gubernativa, competente para la prctica de un registro en el despac o profesional de un abogado, deber personarse en dic o despac o y asistir a las diligencias que en el mismo se practiquen, velando por la salvaguarda del secreto profesional.& -n S4S de 11 de octubre de 1II'= el 1lto 4ribunal= tras declarar >ue E-l derecho fundamental >ue garanti<a el artculo 1@.2 de la ,- se refiere al espacio de pri$acidad necesario para el libre desarrollo de la personalidad...F= determin >ue Een la medida en la >ue el trabajo= la profesin y

la industria tienen una importancia decisi$a para la autorreali<acin de los ciudadanos= tales espacios no abiertos al pCblico por sus titulares= go<an de la proteccin >ue otorga dicho preceptoF haciendo referencia a >ue los objetos ocupados se encontraban en el despacho de un gerente. -l despacho de un ciudadano pertenece a su esfera de pri$acidad protegida por la ,- aun>ue no est& situado en el lugar donde el ciudadano tiene su domicilio particular en sentido estricto. %or el contrario= la S4S de 2H de junio de 1II+= si bien recuerda >ue E a intimidad de la persona no se concentra eBclusi$amente en torno a su residencia o habitacin= reconoce >ue eBisten locales >ue no go<an de cobertura constitucional= limit3ndose su amparo a la eBigencia de las formalidades legales >ue no pueden ser soslayadas por los encargados de aplicar las normas procesales. -n el caso de los despachos de profesionales de la 1bogaca se deben eBtremar las garantas en cuanto >ue se puede poner en peligro el secreto profesional >ue constituye el nCcleo esencial de la actuacin de los letrados= por lo >ue el -statuto de la 1bogaca eBige >ue la diligencia se ponga en conocimiento del !ecano del ,olegio de 1bogados respecti$o= para >ue pueda estar presente o delegar en algCn colegiado. ,omo se"al la S4S de 1+ de abril de 1II+= el criterio para precisar hasta donde puede eBtenderse el concepto de domicilio en relacin con los locales en los >ue una persona ejercita su acti$idad profesional o negocial ha de fijarse en la nota de apertura o no al pCblico= pues si bien es cierto E>ue algunos locales de negocios o despachos profesionales= en los >ue la acti$idad del titular se desarrolla sin admitir libremente el acceso a terceros= pueden formar parte de su 3mbito de pri$acidad o intimidad= eBtendi&ndose a ellos el concepto de domicilio X...Y= no cabe confundir el 3mbito negocial pri$ado con a>uel >ue se abre al pCblico para obtener un lucro de los asistentes al mismoF. Siguiendo tal criterio= la S4S de ? de julio de 1II. consider >ue no era precisa la eBistencia de autori<acin judicial para proceder al registro de la oficina y despacho abiertos al pCblico= es decir= a toda persona >ue >uisiera acceder al mismo para el asesoramiento y la gestin de asuntos relacionados con problemas laborales= fiscales o de otro tipo= >ue nada tenan >ue $er con el ejercicio por el acusado ni por ninguno de sus empleados o clientes de las acti$idades propias de su acti$idad. -l derecho espa"ol= a diferencia del franc&s= no regula de forma especfica en el cdigo procesal penal= la forma de lle$ar a cabo la entrada y sobre todo el registro del despacho profesional de un abogado. -Bisten referencias en el -statuto de la 1bogaca y la 1samblea de !ecanos de los ,olegios de 1bogados de -spa"a= >ue propuso un teBto >ue no ha pasado a la ley procesal. 4oda la normati$a comparada no encuentra obst3culos a la entrada y registro= siempre >ue eBista la posibilidad de encontrar datos rele$antes para la in$estigacin de delitos cometidos por alguno de los clientes del abogado o= cuando sea= &l mismo= el sospechoso de haberlos cometido.

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38 2erdaderamente eBiste una situacin de desconcierto a la hora de afrontar el tema del registro de el despacho profesional de un abogado y ello en parte moti$ado por la situacin de laguna legal eBistente= as como la escasa proliferacin jurisprudencial sobre esta materia. II.- ,/;%1R14I21: -#4R1!1 : R-0IS4R/ !/;I,I I1RI/ : -#4R1!1 : R-0IS4R/ !!-S%1,7/ %R/)-SI/#1 . II.1.- ,oncepto de domicilio. a ey de -njuiciamiento ,riminal eBtiende su proteccin tanto a los domicilios de los particulares como a los edificios y lugares pCblicos= as lo establece el art. .+H. o >ue debemos entender por domicilio particular $iene regulado en el art. ..+ de la -,rim >ue reputa domicilio E1. os palacios reales= est&n o no habitados por el monarca al tiempo de la entrada o registro. 2. -l edificio o lugar cerrado o la parte de el destinado principalmente a habitacin de cual>uier espa"ol o eBtranjero residente en -spa"a y de su familia. '. os bu>ues nacionales mercantes.F 1 partir del concepto de domicilio pri$ado= la jurisprudencia= amplia y eBtensamente= lo ha ido desarrollando= y asi lo $iene definiendo al domicilio pri$ado como Ecual>uier lugar cerrado en el >ue transcurra la $ida pri$ada y familiar= sir$iendo como residencia= estable o transitoria= teniendo como finalidad la proteccin constitucional del domicilio garanti<ando este 3mbito de pri$acidad e intimidadF. a ,- se limita a declarar en el art. 1@.2 >ue el domicilio es in$iolable= sin aclarar >ue se entiende por domicilio= por lo >ue debemos acudir a la (urisprudencia y a la !octrina y a las definiciones >ue nos den otras normas legales. #uestro ordenamiento jurdico carece de un Cnico concepto de domicilio. 4enemos un domicilio ci$il Dart. +* ,cG= un domicilio fiscal Dart. +. 04G= uno administrati$o Dart. +. ey de 8ases de R&gimen ocalG= un domicilio procesal D..+.2 -,rimG y domicilio penal Dart. +I* ,%G y cada uno de ellos con un alcance y contenido distinto. MRu& ha de entenderse por domicilio de las personas jurdicas en relacin con el art. 1@.2 ,-N a doctrina sostiene >ue ha de ser entendido estrictamente sin >ue el mismo pueda hacerse eBtensi$o a todos y cada uno de los lugares en >ue eBista un espacio o local donde la persona jurdica ejer<a sus acti$idades a S4, 121A@I mati<a la in$iolabilidad de las personas jurdicas en el sentido de distinguir lo >ue son oficinas de lo >ue es $erdadero domicilio= precisando >ue slo &ste= en cuanto a espacio fsico= en >ue se desarrolla la libertad m3s ntima= alejada de con$encionalismos y usos sociales y lo >ue en &l hay de emanacin de persona y esfera pri$ada de ella. II.2 ugares asimilados al domicilio: !espacho profesional. ,omo ha puesto de relie$e la S4S de 1. de febrero de 1IIH= la casustica en esta materia es

innumerable= ya >ue la casacin ha obligado a la ,orte Suprema a enfrentarse a los conceptos m3s $ariopintos de domicilio. 1s= por reunir estas cualidades= tambi&n go<an de la proteccin tambi&n dispensada al domicilio los despachos profesionales.

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39 -n S4S de 11 de octubre de 1II'= el 1lto 4ribunal= tras declarar >ue E-l derecho fundamental >ue garanti<a el artculo 1@.2 de la ,- se refiere al espacio de pri$acidad necesario para el libre desarrollo de la personalidad...F= determin >ue Een la medida en la >ue el trabajo= la profesin y la industria tienen una importancia decisi$a para la autorreali<acin de los ciudadanos= tales espacios no abiertos al pCblico por sus titulares= go<an de la proteccin >ue otorga dicho preceptoF. ,omo se"al la S4S de 1+ de abril de 1II+= el criterio para precisar hasta donde puede eBtenderse el concepto de domicilio en relacin con los locales en los >ue una persona ejercita su acti$idad profesional o negocial ha de fijarse en la nota de apertura o no al pCblico= pues si bien es cierto E>ue algunos locales de negocios o despachos profesionales= en los >ue la acti$idad del titular se desarrolla sin admitir libremente el acceso a terceros= pueden formar parte de su 3mbito de pri$acidad o intimidad= eBtendi&ndose a ellos el concepto de domicilio X...Y= no cabe confundir el 3mbito negocial pri$ado con a>uel >ue se abre al pCblico para obtener un lucro de los asistentes al mismoF. II.' ,oncepto y #aturale<a (urdica de la -ntrada y Registro. a entrada y registro domiciliario es un acto de in$estigacin >ue se puede clasificar como indirecto o de busca y ad>uisicin de fuentes de in$estigacin >ue consiste en la penetracin en un recinto aislado del eBterior= con la finalidad de buscar y recoger fuentes de in$estigacin y de prueba y tambi&n de ejecutar una medida cautelar personal contra el imputado Ddetencin o prisin pro$isionalG. Registrar es obser$ar o eBaminar minuciosamente algo para encontrar= y en su caso= recoger los efectos o instrumentos del delito= o libros o papeles u otros objetos >ue puedan ser$ir para su descubrimiento o comprobacin. a doctrina no es un3nime al respecto= as 0imeno Sendra distingue entre entrada y registro= considera >ue la entrada tiene por objeto la detencin yAo el aseguramiento del cuerpo del delito= mientras >ue el registro slo comprende la recogida y aseguramiento de prueba. #o hay unanimidad en la doctrina procesalista sobre la naturale<a jurdica de la entrada y registro. as distintas opciones se pueden reunir en dos posiciones doctrinales: a de >uienes consideran >ue la entrada y registro es un acto o medida cautelar D1ragoneses 1lonso= )enech #a$arro= orca #a$arreteG.

a de los >ue entiende >ue es un acto de in$estigacin >ue compromete un derecho fundamental D0imeno Sendra= /rtells Ramos= %rieto ,astro= 7inojosaG. II.+.- %resupuestos de la entrada y registro. os presupuestos >ue fija el art. 1@.2 ,- son: el consentimiento del titular= la resolucin judicial= o >ue el delito sea flagrante. -n el mismo sentido se fijan dichos presupuestos en la -,rim= arts .+.= ..* y ..'. Se trata de presupuestos alternati$os= de forma >ue la eBistencia de cual>uiera de ellos no precisa la concurrencia de los dem3s. a prestacin del consentimiento del titular del domicilio ob$ia la necesidad del mandamiento judicial= y a sensu contrario= la falta de consentimiento hace necesaria la autori<acin judicial= as se desprende del art. ..* -,rim. -l consentimiento podr3 ser oral o escrito= pero siempre de manera eBpresa y formal.

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40 1 falta de consentimiento eBpreso del interesado= y no trat3ndose de delito flagrante= la entrada y registro ha de ir precedido del resolucin judicial. -l registro se har3 a presencia del interesado o de la persona >ue legtimamente le represente. 4al presencia se configura como un derecho-obligacin= y solo podr3 practicarse en su ausencia en determinados casos= como son cuando no se le haya en el domicilio o no >uisiera concurrir= al mismo tiempo= la obligacin de presenciarla al interesado supone una mayor garanta de contradiccin. Si el interesado no est3 en la diligencia se practicar3 a presencia de un indi$iduo de su familia= mayor de edad= o en su defecto de dos testigos. ;encin especial merece la presencia del interesado cuando est& pri$ado de libertad o preso. -n este supuesto= si >ue sera precisa su presencia en el registro. a (urisprudencia $iene eBigiendo dicha presenciaL y la ausencia del interesado por estar detenido en ,omisara= supone una >uiebra inaceptable de la garanta >ue constituye su presencia en tales actos= eBigida precepti$amente por el art. .?I= y aCn m3s= la diligencia de entrada y registro reali<ada en ausencia del detenido= al producirse una efecti$a indefensin puede ser objeto de nulidad. Respecto a la inter$encin del abogado del detenido en la diligencia de entrada y registro la (urisprudencia del 4ribunal Supremo se contradiceL as entre otras en la sentencia de 1H de febrero de 1II' se determina >ue de ningCn precepto legal se deduce >ue para la diligencia de entrada y registro sea necesaria la presencia del abogado. %or el contrario en la sentencia de '* de octubre de 1II2 se apunta la necesidad de re>uerir la presencia del letrado en la meritada diligencia al sugerir la solucin de la in$alide< del registro= afirmando >ue la situacin de detencin del acusado hubiere eBigido >ue se le informara de la posibilidad de ser asistido por

etrado durante la pr3ctica de la diligencia de registro= obligacin deri$ada del art. 11@ -,rim. -n cuanto a la entrada y registro en el despacho profesional y la necesariedad de autori<acin judicial la S4S de ? de julio de 1II. consider >ue no era precisa la eBistencia de autori<acin judicial para proceder al registro de Ela oficina y despacho abiertos al pCblicoF. III. ,/#, 5SI/#-S. 1 la $ista de todo lo eBpuesto concluimos >ue hay un cierto desconcierto respecto a la entrada y registro de un despacho profesional de un abogado. Rui<3 sea oportuno recapitular. ,omo ya hemos mencionado= la diligencia de entrada y registro est3 regulada en el 4tulo 2III del ibro II de la -,rim >ue tiene por epgrafe EAe la entrada y registro en lugar cerrado, del de libros y papeles y de la detencin y apertura de la correspondencia escrita y telegrfica&, arts. .+. y siguientes. !entro de los '' artculos >ue componen el 4tulo se comien<a por insistir en la in$iolabilidad del domicilio Q ya consagrada en la ,onstitucin -spa"ola Q para luego establecer con car3cter general >ue E %l $uez o Tribunal que conociere de la causa podr decretar la entrada y registro, de da o de noc e, en todos los edificios y lugares p@blicos, sea cualquiera el territorio en que radiquen, cuando ubiere indicios de encontrarse all el procesado o efectos o instrumentos del delito, o libros, papeles u otros objetos que puedan servir para su descubrimiento y comprobacin.F : E %odr3 asimismo el (ue< instructor ordenar en los casos indicados en el artculo .+? la entrada y registro= de da o de noche= si la urgencia lo hiciere necesario= en cual>uier edificio o lugar cerrado o parte de &l= >ue constituya domicilio de cual>uier espa"ol o eBtranjero residente en -spa"a= pero precediendo siempre el consentimiento

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41 del interesado conforme se pre$iene en el art. ? de la ,onstitucin= o a falta de consentimiento= en $irtud de auto moti$ado= >ue se notificar3 a la persona interesada inmediatamente= o lo m3s tarde dentro de las $einticuatro horas de haberse dictado.F Se entiende >ue presta sus consentimiento cuando Erealiza los actos para que pueda 'n+ tener efecto, sin invocar la inviolabilidad que reconoce al domicilio el artculo 1 de la /onstitucin del %stado....& !ispone la ley >ue Eel auto de entrada y registro en el domicilio de un particular ser3 siempre fundado= y el (ue< eBpresar3 en &l concretamente el edificio o lugar cerrado en >ue haya de $erificarse= si tendr3 lugar tan slo de da y la 1utoridad o funcionario >ue los haya de practicar.F : >ue E1l practicar los registros deber3n e$itarse las inspecciones inCtiles= procurando no perjudicar ni importunar al interesado m3s de lo necesario= y se adoptar3n todo g&nero de precauciones para no comprometer su reputacin= res)eta&!# s's se ret#s si no interesaren a la instruccin.F 4ambi&n= >ue E-l registro se har3 a presencia del interesado= o de la persona >ue legtimamente

le represente. Si a>u&l no fuere habido o no >uisiere concurrir ni nombrar representante= se practicar3 a presencia de un indi$iduo de su familia mayor de edad. Si no le hubiere= se har3 a presencia de dos testigos= $ecinos del mismo pueblo. -l registro se practicar3 siempre en presencia del Secretario del (u<gado o 4ribunal >ue lo hubiera autori<ado= o del Secretario del ser$icio de guardia >ue le sustituya= >uien le$antar3 acta del resultado de la diligencia y de sus incidencias y >ue ser3 firmada por todos los asistentes. #o obstante= en caso de necesidad= el Secretario (udicial podr3 ser sustituido en la forma pre$ista en la ey /rg3nica del %oder (udicial.F -n redaccin dada por la ey 22A1II. de 1H de julio E a resistencia del interesado= de su representante= de los indi$iduos de la familia y de los testigos a presenciar el registro producir3 la responsabilidad declarada en el ,digo penal a los reos del delito de desobediencia gra$e a la 1utoridad= sin perjuicio de >ue la diligencia se practi>ue.F a ey es eBtraordinariamente meticulosa. !ispone E ,uando el registro se practi>ue en el domicilio de un particular y eBpire el da sin haberse terminado= el >ue lo haga re>uerir3 al interesado o a su representante= si estu$iere presente= para >ue permita la continuacin durante la noche. Si se opusiese= se suspender3 la diligencia= sal$o lo dispuesto en los artculos .+? y ..*= cerrando y sellando el local o los muebles en >ue hubiere de continuarse= en cuanto esta precaucin se considere necesaria para e$itar la fuga de la persona o la sustraccin de las cosas >ue se buscaren. %re$endr3 asimismo el >ue practi>ue el registro a los >ue se hallen en el edificio o lugar de la diligencia= >ue no le$anten los sellos= ni $iolenten las cerraduras= ni permitan >ue lo hagan otras personas= bajo la responsabilidad establecida en el ,digo penal.F -l registro de los libros y papeles de contabilidad del procesado no se ordenar3 ni practicar3 E sino cuando hubiere indicios gra$es de >ue de esta diligencia resultar3 el descubrimiento o la comprobacin de algCn hecho o circunstancia importante de la causa.F 1 pesar de >ue E 4odos est3n obligados a eBhibir los objetos y papeles >ue se sospeche puedan tener relacin con la causa.F 7ay normas muy precisas para regular el Registro de los llamados E%alacios de los ,uerpos colegisladoresF= los 4emplos= los %alacios Reales= los bu>ues de la 1rmada= las tabernas= casas de comida y posadas= las habitaciones y oficinas de representantes de naciones eBtranjeras= los bu>ues mercantes eBtranjeros= los ,nsules= los #otarios= los Registros de la %ropiedad= ,i$il y ;ercantil. Sin embargo= los despachos profesionales de los abogados no se mencionan de manera especfica.

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-l artculo +1 del -statuto 0eneral de la 1bogaca de 1I@2= dispona despu&s de referirse al deber y el derecho de guardar secreto profesional del 1bogado E-n el caso de >ue el !ecano de un ,olegio= o >uien estatutariamente le sustituya= fuera a$isado por la 1utoridad judicial= o en su caso gubernati$a= competente de la pr3ctica de un registro en el despacho profesional de un 1bogado= deber3 personarse en dicho despacho y asistir a las diligencias >ue en el mismo se practi>uen $elando por la sal$aguarda del secreto profesional. -sta norma= hoy derogada= ha sido sustituida por el 1rtculo '2 del $igente -statuto de 2**1 >ue establece Q despu&s de reproducir el teBto del artculo +'H.2 de la ey /rg3nica del %oder (udicial= hoy= .+2 de la misma ey E-n el caso de >ue el !ecano de un ,olegio= o >uien estatutariamente le sustituya= *'ere reA'eri!# e& +irt'! !e &#r0a "e%a" # a$isado por la autoridad judicial= o en su caso gubernati$a= competente para la pr3ctica de un registro en el despacho profesional de un abogado= deber3 personarse en dicho despacho y asistir a las diligencias >ue en el mismo se practi>uen $elando por la sal$aguarda del secreto profesional.F -l -statuto pre$& el re>uerimiento a tra$&s de norma legal >ue= hasta donde entendemos= no eBiste. -l bufete del 1bogado Q donde se custodian papeles y documentos de terceros >ue han depositado su confian<a en el etrado - est3 pues en igual situacin >ue cual>uier otro ciudadano frente a una posible diligencia de entrada y registro. a obligacin estatutaria es para el !ecano pero condicionada al a$iso de la autoridad judicial= o en su caso= gubernati$a. ,uando la autoridad no decide a$isar al !ecano= &ste >ueda liberado de su obligacin= sin perjuicio de >ue= si lo desea= se ofre<ca $oluntariamente para contribuir a sal$aguardar el secreto profesional. a Sentencia del 4ribunal Supremo nCmero 1.*+A2**' DSala de lo %enalG= de 2. de febrero de 2**+ D%onente: -Bcmo. Sr. !. (os& 1ntonio ;artn %allnG ha $enido a corroborar lo anterior. Se haba interpuesto un recurso de casacin por >uebrantamiento de forma aleg3ndose el derecho a la intimidad personal y a la in$iolabilidad del domicilio al practicarse un registro de despacho de 1bogados= en el >ue la polica se lle$a copia inform3tica de todos los asuntos. -l alto 4ribunal resuel$e >ue no se $ulnera el derecho al secreto profesional= pues es imposible deslindar en el pla<o bre$e de un registro= cuales son los casos >ue interesan a la in$estigacin= funcin >ue corresponde al jue< junto al secretario en momento posterior. Se alegaba tambi&n >ue durante el registro no haba estado presente el sospechoso sino uno de los socios. Se trataba de un tema de blan>ueo de capitales procedentes del narcotr3fico. -l recurrente esgrima en su defensa= la forma anmala= a su juicio= en la >ue se lle$ a cabo la entrada y registro en su despacho= negando >ue estu$iera presente un socio abogado= ya >ue se trataba de un simple pasante. -n consecuencia solicitaba la nulidad de todas estas actuaciones. Insista en >ue en el registro no estu$o presente a pesar de >ue podra haber sido llamado. !enunciaba >ue se haban lle$ado copia inform3tica de todos los asuntos de su despacho por lo >ue se habran incumplido los lmites del auto autori<ando el registro. !ice el 4ribunal al desestimar el recurso: E a ocupacin de toda la documentacin >ue pudiera

estar relacionada con las pruebas necesarias para in$estigar una clase de delito como el >ue nos ocupa= ya estaba pre$ista incluso por los legisladores del siglo JIJ al redactar la ey de -njuiciamiento ,riminal. -l respeto a los secretos profesionales produce su efecto en a>uellos casos en los >ue no afecta a la instruccin o in$estigacin del delito= pero es el jue< el >ue debe deslindar >ue es lo >ue interesa y lo >ue debe de$ol$erse al afectado. -n este caso= al tratarse de unos documentos incorporados a un soporte inform3tico es e$idente >ue no se puede delimitar= en el pla<o perentorio de un registro= >ue es lo >ue afecta la in$estigacin y >ue cosas son ajenas a la misma. -n el conteBto actual= las pre$isiones anteriores a la introduccin de la t&cnica inform3tica son plenamente aplicables al presente= por lo >ue los funcionarios >ue reali<aron el

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43 registro cumplieron con su deber al lle$arse el soporte inform3tico correspondiendo al jue< junto al secretario determinar cuales son o no necesarios para la in$estigacin. -n consecuencia no hubo anomala alguna en la pr3ctica de la ocupacin de los documentos.F -n cuanto a la in$iolabilidad del domicilio consagrada en el artculo 1@.2 de la ,onstitucin dice el 4ribunal - %l n@cleo del debate gira en torno a la presencia o no de un socio abogado del bufete, que fue objeto de la diligencia de entrada y registro.....Eadie discute que el recurrente no estaba presente cuando se realiz el registro de su despac o, autorizado por el "uto de ..., pero no se puede negar que fue practicado en presencia del Secretario $udicial y de uno de los socios del despac o al que se identifica por su nombre, condicin de letrado y documento nacional de identidad. " los efectos de su validez resulta indiferente que formalmente sea un socio contractual del titular del despac o o un simple pasante, lo cierto es que en esos momentos, junto con los dos testigos que asistieron, velaban por los derec os e intereses del recurrente.& : a>u $iene lo medular de la sentencia: E El derecho espaol, a diferencia del francs, no regula de forma especfica en el cdigo procesal penal, la forma de llevar a cabo la entrada y sobre todo el registro del despacho profesional de un Abogado. Existen referencias en el Estatuto de la Abogaca y la Asamblea de un texto "ue no ha pasado a la #ey procesal . Toda la normativa comparada no encuentra obstculos a la entrada y registro, siempre que e5ista la posibilidad de encontrar datos relevantes para la investigacin de delitos cometidos por alguno de los clientes del "bogado o, cuando sea, l mismo, el sospec oso de aberlos cometido. %n el caso presente, no slo se a resguardado el secreto profesional del abogado respecto de aquellos clientes que no estaban implicados en la ecanos de los !olegios de Abogados de Espaa, "ue propuso

investigacin, sino que se realiza en presencia de una persona que, siendo tambin letrado, velaba por los intereses del despac o del que formaba parte.& Z ,/#, 5SI/#-S: 1.- -l derecho espa"ol en su cdigo procesal penal no regula la forma de lle$ar a cabo la entrada y registro del despacho profesional de un abogado. 2.- Se regula de manera estatutaria en el art. '2.2 del -01-. '.- a 1samblea de !ecanos de los ,olegios de 1bogados de -spa"a propuso un teBto a fin de regular la diligencia de entrada y registro en los bufetes pero no ha pasado a ley procesal. +.- -l -01- eBige= a fin de sal$aguardar el nCcleo esencial de la actuacin de los letrados= el secreto profesional= >ue la diligencia de entrada y registro se ponga en conocimiento del !ecano del ,olegio de 1bogados para >ue pueda estar presente o delegar en >uien estime procedente. Sin embargo esta normati$a no es $inculante para (ueces y 4ribunales. ..- -n el derecho comparado s eBiste normas >ue regulan esta diligencia= como por ejemplo en el derecho franc&s. ?.- a garanta judicial aparece as como un mecanismo de orden pre$enti$o= destinado a proteger el derecho= y no a reparar su $iolacin cuando se produ<ca.

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44 H.- a S4S de 11 de octubre de 1II'= el 1lto 4ribunal= tras declarar >ue E-l derecho fundamental >ue garanti<a el artculo 1@.2 de la ,- se refiere al espacio de pri$acidad necesario para el libre desarrollo de la personalidad...F= determin >ue Een la medida en la >ue el trabajo= la profesin y la industria tienen una importancia decisi$a para la autorreali<acin de los ciudadanos= tales espacios no abiertos al pCblico por sus titulares= go<an de la proteccin >ue otorga dicho preceptoF. -n definiti$a= $erdaderamente eBiste una situacin de desconcierto a la hora de afrontar el tema del registro de el despacho profesional de un abogado y ello en parte moti$ado por la situacin de laguna legal eBistente= as como la escasa proliferacin jurisprudencial sobre esta materia.

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45 4.- INTRUSISMO PROFESIONAL. I.- INTRODUCCI7N. II.- EL DELITO DE INTRUSISMO PROFESIONAL EN GENERAL. II.1.- !efinicin del tipo. II.2.- -l bien jurdico protegido.

III.- EL INTRUSISMO EN LA PROFESI7N DE LA A8OGAC;A. III.1.- !elimitacin de la figura profesional del abogado. III.2 - -l intrusismo en la normati$a de la 1bogaca -spa"ola. III.'.- Infracciones y Sanciones I:.- EL DELITO DE INTRUSISMO EN LA PROFESI7N DE LA A8OGAC;A. I2.1- %roblemas concursales del delito de intrusismo. I2.2..- (urisprudencia. :.- CONCLUSIONES. I.- INTRODUCCI7N 7istricamente= el desempe"o legtimo de toda acti$idad profesional por parte de los ciudadanos ha constituido un fenmeno social= siendo por ello >ue el mismo tiene en la actualidad un reconocimiento eBpreso en nuestra ,arta ;agna. -l artculo '. de la ,onstitucin -spa"ola eBpresamente dispone >ue E4odos los espa"oles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo= a la libre eleccin de profesin u oficio= a la promocin a tra$&s del trabajo y a una remuneracin suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia= sin >ue en ningCn caso pueda hacerse discriminacin por ra<n de seBoF. #o obstante= si bien en el citado artculo se proclama el deber de trabajar y el derecho al trabajo y a la libre eleccin de profesin= es decir= el derecho al libre ejercicio profesional de todos los espa"olesL ya en el propio 4eBto ,onstitucional= el legislador establece una limitacin al derecho referido en el artculo '? al eBpresar >ue -#a ley regular las peculiaridades propias del rgimen jurdico de los /olegios !rofesionales y el ejercicio de las profesiones tituladas&. ,onsecuentemente= y al amparo de lo pre$enido en nuestra ,onstitucin -spa"ola= se ha elaborado una normati$a eBhausti$a al objeto de regular el acceso a determinadas profesiones tituladas tanto administrati$a= como laboral= mercantil e internacional. 1 mayor abundamiento= la restriccin de acceso a determinadas profesiones cuenta con un sistema de cierre por el cual se sanciona penalmente a a>u&l >ue incumple los re>uisitos esenciales para acceder a las profesiones cuya admisin y pertenencia est3 regulada. a ra<n se ser de esta normati$a y la finalidad perseguida con la misma es erradicar el intrusismo profesional y $iene determinada por la necesidad de e$itar las consecuencias >ue podran deri$arse del ejercicio de determinadas profesiones tuteladas especialmente por el -stado= por personas >ue no reCnen la capacitacin eBigida para elloL moti$o por el cual el legislador ha entendido ajustado a !erecho incriminar eBpresamente el intrusismo profesional.

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46 1l amparo de este marco proteccionista creado por el -stado -spa"ol= surge la necesidad de sal$aguardar y delimitar el 3mbito de acceso a la profesin de la 1bogaca= dado >ue tal y como

eBpresa en su pre3mbulo nuestro ,digo !eontolgico -%n una sociedad constituida y activada con base en el Aerec o, que proclama como valores fundamentales la igualdad y la $usticia, el "bogado e5perto en leyes y conocedor de la tcnica jurdica y de las estrategias procesales, se erige en elemento imprescindible para la realizacin de la $usticia, garantizando la informacin o asesoramiento, la contradiccin, la igualdad de las partes tanto en el proceso como fuera de l, encarnando el derec o de defensa, que es requisito imprescindible de la tutela judicial efectiva. !or ello oy el "bogado precisa ms que nunca, de unas normas de comportamiento que permitan satisfacer los inalienables derec os del cliente, pero respetando tambin la defensa y consolidacin de los valores superiores en los que se asienta la sociedad y la propia condicin umana&. ,onsecuentemente con lo manifestado= el artculo 1* del ,digo !eontolgico pre$iene en su apartado cuarto >ue -%l abogado est obligado a> 6. !oner en conocimiento del /olegio todo acto de intrusismo, as como los supuestos de ejercicio ilegal, tanto por la no colegiacin cuanto por allarse suspendido o in abilitado el denunciado, en los supuestos de que tenga noticia el abogadoFL obligacin >ue el -statuto de la 1bogaca eBtrapola tanto a los ,olegios de 1bogados como a los organismos >ue conforman los profesionales de la 1bogaca. a presente ponencia se desarrolla en dos captulos: el primero de ellos se centra en el intrusismo profesional como delito= y ello por ser el sistema de cierra pre$isto y regulado por el legislador espa"olL el segundo= se centra en el intrusismo en el mundo de los profesionales de la abogaca= ya >ue el mismo es sancionado disciplinariamente por los rganos de gobierno de nuestra profesin= as como por nuestros tribunales desde el punto de $ista penal. II.- EL DELITO DE INTRUSISMO PROFESIONAL. II.1.- !efinicin del tipo. II.2.- -l bien jurdico protegido. II.1.- !efinicin del tipo. -l delito de intrusismo profesional est3 tipificado y penado por el artculo +*' del ,digo %enal de 1II.= ubicado en el ,aptulo 2 E!e la usurpacin de funciones pCblicas y del intrusismoF >ue se incluye en el 4itulo J2III bajo la rubrica E!e las falsedadesF. -l tenor literal del citado artculo es el siguiente -%l que ejerciere actos propios de una profesin sin poseer el correspondiente ttulo acadmico e5pedido o reconocido en %spa8a de acuerdo con la legislacin vigente, incurrir en la pena de multa de seis a doce meses. Si la actividad profesional desarrollada e5igiere un ttulo oficial que acredite la capacitacin necesaria y abilite legalmente para su ejercicio, y no se estuviere en posesin de dic o ttulo, se impondr la pena multa de tres a cinco meses. Si el culpable, adems, se atribuyese p@blicamente la cualidad de profesional amparada por el ttulo referido, se le impondr la pena de prisin de seis meses a dos a8os&. -n una primera aproBimacin al tipo delicti$o objeto de nuestro estudio= podramos concluir >ue el legislador lo ha incluido en ese ttulo dado >ue la conducta lle$ada a t&rmino por el intruso

guarda una semejan<a con los comportamientos falsarios en un intento de sal$aguardar y proteger la apariencia de la condicin profesional de cara a la sociedad. #o obstante= dicha teora ha sido superada por la doctrina mayoritaria la cual sostiene >ue el bien jurdico protegido es distinto= y ello por dos moti$os: aG %or>ue el artculo +*' del ,digo %enal $a m3s all3 de las lesiones producidas en la

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47 seguridad del tr3fico jurdico fiduciario Qbien jurdico protegido la fe pCblica-. bG %or>ue si en puridad se tratase de tutelar el mismo bien jurdico habra sido innecesaria su regulacin eBpresa. ,onsecuentemente= podramos concluir >ue la ra<n de ser de la ubicacin del artculo +*' del ,digo %enal $iene determinada por la $aguedad e imprecisin del bien jurdico protegido en el mismo y por no eBistir otro ttulo >ue se ajuste mejor a su naturale<a Qa sensu contrario un sector doctrinal entiendo >ue sera m3s correcta su inclusin en el 4tulo de los delitos contra la 1dministracin-. -nla<ando con la dificultad de determinar el bien jurdico protegido por el artculo referido= y a efectos de delimitar su contenido= naturale<a y ra<n de ser= es necesario determinar a>u&l en un intento de dilucidar cual es el bien tutelado y >ue resulta lesionado cuando se comete el delito= dado >ue es imprescindible al objeto de perfilar el objeto de tutela. II.2.- -l bien jurdico protegido. !escubrir y determinar cual es el bien jurdico protegido y >ue ha lle$ado al legislador a incriminar eBpresamente el intrusismo profesional es una tarea compleja y >ue eBcede los lmites de la presente ponencia. Sin perjuicio de ello= a continuacin $oy a tra<ar las lneas de lo >ue debera considerarse como bien jurdico protegido para la posterior refleBin particular. 4radicionalmente= la doctrina y jurisprudencia han propuesto tres tesis en relacin al bien tutelado y >ue se $e lesionado por las actuaciones del intruso= siendo estas las siguientes: aG -l inter&s pCblico de >ue se respete la eBclusi$a potestad del -stado de eBpedir los ttulos >ue autori<an y capacitan para el ejercicio de determinadas profesiones Qmayoritaria entre los autores-. -sta tesis parte de una dimensin eminentemente formal >ue enla<a con un inter&s preeminentemente estatal. -n puridad= y mediante la tipificacin penal= se busca sal$aguardar el cumplimiento de los re>uisitos eBigidos por la 1dministracin para acceder a una profesin= dada la preocupacin de &sta y del -stado por asegurar el cumplimiento y control de las condiciones de habilitacin profesional como presupuesto formal pre$io a su ejercicio. -n este sentido= mati<ar >ue no se protege la potestad estatal de emitir ttulos= ya >ue el delito en s protegera= lo >ue se ha llamado por un sector doctrinal siguiendo una importante corriente

jurisprudencial= -el poder de polica del %stado de velar para que las profesiones se ejerciten correctamente&. bG os intereses de los particulares >ue se $en da"ados y perjudicados por los ser$icios del intruso >ue actCa sin la capacidad re>uerida para su profesin. -n relacin a los intereses particulares simplemente hacer una precisin en tanto puede entenderse >ue el bien jurdico protegido es de titularidad indi$idual o colecti$a: b.1.- 4itularidad indi$idual: se considera >ue el $alor >ue resulta da"ado con las actuaciones intrusas est3 constituido por a>uellos bienes cuya titularidad corresponden al sujeto >ue acude a recibir el ser$icio del profesional y >ue se pueden $er perturbados por la actuacin del sujeto >ue ejerce sin ttulo. b.2.- 4itularidad colecti$a: se considera >ue el objeto de proteccin son los intereses de todos los potenciales clientes o receptores del ser$icio= es decir= de los intereses de la sociedad= frente a la falta de capacitacin o pericia Dsu estructura sera la de un delito de peligro en abstractoG.

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48 cG -l inter&s de los ,olegios %rofesionales de >ue ninguna persona se inmiscuya en la esfera de actuacin de profesionales titulados y ellos por dos moti$os: c.1.- %or>ue les causa un perjuicio moral en la medida >ue se resta importancia a las acti$idades profesionales tituladas si cual>uiera puede desarrollarlas. c.2.- %or>ue les causa un perjuicio econmico dado >ue el intruso normalmente recibe honorarios por su actuacin. -n relacin a este trptico de intereses= en la doctrina se han seguido dos posturas: por un lado a>uella >ue considera >ue eBiste un bien jurdico >ue es el pre$alente y >ue sera el inter&s estatal Qaun>ue puedan lesionarse otros bienes simult3neamente-L por otro= la >ue entiende el delito como pluriofensi$o= es decir= >ue afecta a una pluralidad de bienes simult3neamente. -n mi opinin y bajo mi criterio= el artculo +*' del ,digo %enal sal$aguarda el poder de polica del -stado referido= sin perjuicio de >ue eBistan otros intereses subyacentes >ue sean dignos de proteccin= y ello por cuanto entiendo >ue dichos intereses adicionales no llegan a ostentar la condicin de bien jurdico protegido del precepto por dos moti$os: 5 %or>ue se tratan de meros intereses cuya importancia no alcan<a la gra$edad mnima para mo$ili<ar a la ma>uinaria penal. 5 Subsidiariamente= por>ue en el hipot&tico caso de >ue la alcan<ara= ya eBisten otros tipos penales a los >ue pueden reconducirse Qentre otros= a las falsedades documentales-. III.- - I#4R5SIS;/ -# 1 %R/)-SI6# !- 1 18/01,91. III.1.- !elimitacin de la figura profesional del abogado.

III.2 - -l intrusismo en la normati$a de la 1bogaca -spa"ola III.1.- De"i0ita i& !e "a *i%'ra )r#*esi#&a" !e" a$#%a!#. -l artculo '? de la ,arta ;agna eBpresamente dispone >ue -#a ley regular las peculiaridades propias del rgimen jurdico de los colegios !rofesionales y el ejercicio de las profesiones tituladas...&, poniendo de manifiesto la $oluntad de los constituyentes de >ue el ejercicio de las profesiones tituladas y= por ello= de la 1bogaca= sea regulada por ley. %or este moti$o y a tal efecto= eBiste Reser$a de ey= correspondiendo al -stado su regulacin en $irtud de la competencia >ue le otorga el art. 1+I.1.'*K del citado ,uerpo egal. 1 parte de los distintos bienes jurdicos referidos en la presente ponencia= el moti$o principal por el >ue la profesin de la 1bogaca $iene regulado se fundamenta en la firme creencia de >ue el ser$icio al ciudadano debe pre$alecer por encima de los intereses particulares del sector de profesionales concreto ya >ue a lo largo de los siglos muchos han sido los intereses confiados a la 1bogaca= todos ellos trascendentales y fundamentalmente relacionados con el imperio del !erecho y la (usticia 7umana. 1 pesar de ello= y hasta la fecha= el Cnico referente normati$o en relacin a la figura del abogado nos $ena dado por ey /rg3nica del %oder (udicial >ue en sus artculos .+2 y ss dice >ue abogado es el licenciado en derecho >ue ejerce profesionalmente la direccin y defensa de las partes en toda clase de procesos= ofreciendo= as mismo= el asesoramiento y consejo jurdicoL se"alando= a su $e<= la obligatoriedad de colegiarse a fin de actuar ante los (u<gados y 4ribunales. -n id&nticos t&rminos= se pronuncia el -statuto de la abogaca promulgado en el a"o 2**1= aprobado por el Real !ecreto ?.@A2**1= de 22 de junio.

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49 1s pues= el citado -statuto perfila los re>uisitos necesarios para el ejercicio de la abogaca= destacando el artculo 11 >ue para el ejercicio de la abogaca es obligatoria la colegiacin en un ,olegio de 1bogados. ,oncretamente= el artculo 11 del -statuto de la 1bogaca eBpresamente dispone -*.G #a incorporacin a un /olegio de "bogados e5igir los siguientes requisitos> a+ Tener nacionalidad espa8ola o de alg@n %stado miembro de la Hnin %uropea... b+ Ser mayor de edad y no estar incurso en causa de incapacidad. c+ !oseer ttulo de #icenciado en Aerec o o los ttulos e5tranjeros que, conforme a las normas vigentes, sean omologados a aqullos. dG Satisfacer la cuota de ingreso y dems que tenga establecidas el /o legio. 2.- a incorporacin como ejerciente eBigir3= adem3s= los siguientes re>uisitos D...GF ,onsecuentemente= para el ejercicio de la abogaca es necesario estar en posesin del ttulo de licenciado en derecho y colegiarse en un ,olegio de 1bogados. 4ras este acceso la propia ey

/rg3nica del %oder (udicial= as como el -statuto de la 1bogaca distingue entre abogados no ejercientes y ejercientes= debiendo reunir los re>uisitos eBigidos como abogado ejerciente a efectos de actuar ante los (u<gados y 4ribunales. #o obstante lo manifestado= el actual -statuto de la 1bogaca debe ser considerado como el primer fruto del pacto de -stado para la Reforma de la (usticia= teniendo su ra<n de ser en el apartado 2* de &ste >ue pre$& eBplcitamente la aprobacin de un nue$o -statuto >ue constituya un nue$o marco normati$o para el ejercicio de la profesin. !e este modo= y tal y como se ha eBpresado= si bien simplemente pre$& >ue para ser abogado se re>uiere ser licenciado en derecho y darse de alta como ejerciente en un ,olegio de 1bogados= en el mimo se enuncia la necesidad de promulgar una ley >ue regule el establecimiento de frmulas >ue garanticen la preparacin en el ejercicio de la profesin. -n este sentido= enmarc3ndose en la ambiciosa pre$isin >ue el apartado 2* del %acto de Reforma de la 1dministracin de (usticia enuncia= y >ue el -statuto de la 1bogaca hace suya= en la actualidad eBiste un esbo<o de %royecto de ey para el acceso a la profesin de la abogaca >ue= en Cltimo t&rmino= $iene a materiali<ar el mandato constitucional= cubriendo una laguna e$idente de nuestra actual organi<acin= y >ue se encuentra pendiente hasta la fecha. III.,.- E" i&tr'sis0# e& "a &#r0ati+a !e "a A$#%a 2a Es)a#"a. -l inter&s pri$ado del colecti$o de profesionales ha sido considerado por parte de la doctrina como el bien jurdico tutelado por el legislador a la hora de incriminar la figura del intrusismo profesional. -n esta lnea= el ,onsejo 0eneral de la 1bogaca= en su condicin de m3Bimo rgano representati$o de los profesionales de la abogaca y en uso de las facultades de autorregulacin >ue tiene atribuidas= ha tenido en cuenta la incidencia del intrusismo en este grupo corporati$o a efectos de regularlo. -l -statuto de la 1bogaca a lo largo de su articulado hace alusin al mismo en $arias ocasiones con la finalidad de perseguir y e$itar el mismo= eBpres3ndose con el siguiente tenor literal: -"rtculo 6.G *. Son funciones de los /olegios de "bogados, en su mbito territorial> I+ "doptar las medidas conducentes a evitar y perseguir el intrusismo profesional&. -"rtculo )6.G Son deberes de los abogados> b+ Aenunciar al /olegio todo acto de intrusismo que llegue a su conocimiento, as como los casos de ejercicio ilegal...& -"rtculo 7).G Son atribuciones de la $unta de Cobierno> d+ %jercitar las acciones y actuaciones oportunas para impedir y perseguir el intrusismo,...&. -"rtculo 1B.G Son funciones del /onsejo Ceneral de la "bogaca %spa8ola>

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t+ ,mpedir por todos los medios legales el intrusismo y la clandestinidad en el ejercicio profesional, para cuya persecucin, denuncia y, en su caso, sancin, queda el /onsejo Ceneral amplia y especialmente legitimado, sin perjuicio de la iniciativa y competencia de cada /olegio&. a ra<n de ser y justificacin de dicho artculo se funda en los dos moti$os >ue a continuacin se relacionan: aG Inter&s moral y de prestigio del colecti$o de abogados >ue $iene conformado por el inter&s en ordenar adecuadamente el ser$icio profesional >ue se dispensa a los ciudadanos= enmarcado en la capacidad de control del ejercicio profesional >ue corresponde a los ,olegios. bG Inter&s econmico y gremial de dicho colecti$o >ue $iene conformado por el inter&s en proteger la eBclusi$idad de actuacin de los titulados en el mercado y= por tanto= en impedir >ue estos sufran una disminucin de clientela con el correspondiente da"o patrimonial >ue ello supone. Sin perjuicio de ello= y en todo caso= no podemos perder de $ista >ue el inter&s moral y de prestigio coincide plenamente con el inter&s de la sociedad de >ue a>uellas profesiones de especial trascendencia Qcomo es la abogaca-= slo se ejer<an por a>uellos >ue est3n en posesin del ttulo >ue garanti<a la formacin >ue se considera indispensable. III.'.- Infracciones y Sanciones Si bien el intrusismo profesional est3 pre$isto y tipificado por el artculo +*' del ,digo %enal= eBisten supuestos en los >ue la irregularidad cometida por el intruso no reunira los elementos para ser penada por el citado 4eBto egal. -staramos ante supuestos cuya sancin debera $entilarse por cauces eBtrapenales= y en este sentido el artculo @+ del -statuto de la 1bogaca eBpresamente dispone: -"rtculo B6.G Son infracciones muy graves> + %l intrusismo profesional y su encubrimiento&. Sancionando dicha conducta en el artculo @H del mismo 4eBto egal con la suspensin del ejercicio de la abogaca por un pla<o superior a tres meses y sin eBceder de dos a"os. #tese >ue la capacidad de control de los ,olegios profesionales tan slo se eBtiende a sus colegiados= frente a los cuales puede ejercer su potestad disciplinaria. )rente a terceros simplemente podra impedir y denegar el acceso a la profesin en el hipot&tico caso de >ue no cumplieran los re>uisitos pre$istos. I:.- EL DELITO DE INTRUSISMO EN LA PROFESI7N DE LA A8OGAC;A. I2.1- %roblemas concursales del delito de intrusismo. I2.2..- (urisprudencia. 4ipificado por el artculo +*' del ,digo %enal y en relacin con la profesin de la abogaca= comete este delito toda persona >ue reali<a actos propios de la profesin de abogado sin estar en posesin del ttulo de licenciado en derecho= siendo los re>uisitos b3sicos para >ue se den los elementos del tipo pre$isto y penado: aG a reali<acin de actos propios de la abogaca.

bG #o estar en posesin del ttulo de licenciado en derecho.

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51 I2.1.- %roblemas concursales del delito de intrusismo. %ara finali<ar la presente ponencia= es de inter&s destacar >ue en la mayora de ocasiones el delito de intrusismo aparece asociado a otro tipo de delitos tal y como se obser$ar3 en el siguiente eBpositi$oL siendo por ello >ue meramente $oy a esbo<ar los posibles problemas >ue pueda plantear con dos delitos por ser estos los m3s comunes en la pr3ctica: aG !elito de estafa. -ste delito en casi todas las ocasiones $a unido al delito de intrusismo dado >ue el ejercicio de la profesin careciendo de ttulo $a seguido de la eBigencia de una contraprestacin por los ser$icios prestados >ue= al tener su origen en una relacin enga"osa= podra reconducirse a los es>uemas del delito de estafa. %or este moti$o= es necesario fijar nuestra atencin en el bien jurdico protegido por cada uno de los delitos: el objeto de tutela del delito de intrusismo es garanti<ar el cumplimiento de los re>uisitos eBigidos estatalmente para ejercer una profesin tituladaL el del delito de estafa= e$itar la produccin de un perjuicio patrimonial en la persona >ue accede a dichos ser$icios. ,onsecuentemente= siendo los bienes jurdicos protegidos distintos= concurrir3 la condena de ambas por el concurso Qideal- de delitos. bG!elito de falsedad documental. -n relacin a este delito= el bien jurdico protegido es la fe pCblica de los documentos >ue se $en falseados. %or tanto= no siendo consustancial la falsificacin de documentos= cuando &sta se produ<ca deber3 apreciarse el concurso de delitos. I2.-2 (urisprudencia. a jurisprudencia en relacin al intrusismo en la profesin de la abogaca es eBhausti$a= si bien en la presente ponencia= en aras de bre$edad= simplemente recojo tres a modo ilustrati$o. - Sentencia de 4S= Sala 2T= de 22.1.2**2. %onente !. 1ndres ;artine< 1rrieta. Supuesto de 7echo< os acusados constituyeron una sociedad aparentando >ue podan prestar unos ser$icios para los >ue no estaban capacitados y eBigieron a los clientes unos depsitos dinerarios >ue se >uedaron para s. os condenados constituyeron una sociedad limitada >ue comunicaron en medios de comunicacin social como Uasesora jurdica y e>uipo jurdicoU y ofertaron como acti$idades de la sociedad= entre otros= el le$antamiento de embargos y subastas= cobro de morosos y cancelacin de cargas. ,onfiados en esa propaganda= Uy en la posibilidad de actuar ente los tribunalesU= refiere el hecho probado= $arias personas acudieron a la sociedad para Uel desahucio de un localU y para Ula reclamacin judicial de una pensin de $iudedadU por lo >ue recibieron dinero como

una pro$isin de fondos >ue estos acusados incorporaron a su patrimonio. Refiere= en el particular >ue interesa a este moti$o= >ue los acusados reali<aron con otras personas contratos de prestacin de ser$icios a la sociedad y reali<aron actos de mediacin en pr&stamos personales e hipotecarios. Son condenados como autores de un delito continuado de estafa >ue abarca tanto las conductas reali<adas por ellos mismos= sustancialmente referidas a la reali<acin de contratos de prestacin de ser$icios= y la reali<acin de acti$idades >ue no pueden reali<ar. ,ondena: %ena de un a"o y dos meses de prisin menor= con suspensin de cargo pCblico durante el mismo tiempoL 1 abonar= conjunta y solidariamente= las siguientes cantidades en concepto de responsabilidad ci$il: a (.S. . ?+?.HH. pts. a ;.1.0. ''1.HH. pts. a .2. . ?+*.*** pts.= a !.0.!. ''1.HH. pts.= a (.1.!. H*.*** pts.= y a !.%.,. +*.*** pts.

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52 - Sentencia del 4S= Sala 2T= de 2I...1II@. %onente !. ,3ndido ,onde-%umpido 4ourn. Supuesto de 7echo< -l 4S declara no haber lugar a la accin para el reconocimiento de error judicial suscitado >uien fue condenado por la Seccin Segunda de la 1udiencia %ro$incial de ;adrid como autor de un delito de intrusismo. -n el a"o 1I@.= el condenado asesor a una persona a >uien le redact un contrato de traspaso de local de negocio y otro de arrendamiento de negocio= haci&ndola creer >ue era abogada ci$il y >ue dichos ser$icios se los prestaba en condicin de tal. 1simismo= utili<aba en su despacho papel en el >ue haca constar >ue era abogado sin aclarar >ue fuese eBclusi$amente Uabogado cannicoU. Igualmente= utili<aba un sello en el >ue haca constar su nombre y la eBpresin U8ufete --------U. 5tili<aba papel impreso con su nombre y el de (.;.1.1.= con el indicati$o de UabogadosU. 4ambi&n utili<aba tarjetas profesionales en las >ue indicaba UabogadoU o Uabogado especialista en causas matrimonialesU. a 1udiencia %ro$incial en $irtud de la sentencia dictada en fecha I de (ulio de 1II.= condena al Sr. 1.;.;. como autor responsable de un delito de intrusismo= apreciando la atenuante analgica de disminucin en un 2.[ de su capacidad intelectual= a la pena de seis meses y in da de prisin menor y multa= accesorias= costas e indemni<acin. - Sentencia de 1% de ;urcia= Seccin +T= de 2..+.2**1.%onente !. 1ntonio Salas ,arceller. Supuesto de 7echo< 1sesoramiento como 1bogado= sin serlo y percibiendo cantidades dinerarias para la reali<acin de actuaciones. -n esta Sentencia el condenado se atribuy ante sus clientes la condicin de abogado con la finalidad de defender sus intereses ante la -ntidad bancaria 8anesto en relacin a una pli<a suscrita con la misma. 1 mayor abundamiento= lleg a manifestarles la necesidad de interponer un pleito contra el 8anco

de -spa"a >ue en ningCn momento lleg a celebrarse= abonando por sus ser$icios m3s de un milln de pesetas. -l condenado careca del ttulo acad&mico oficial para el ejercicio de dicha profesin= ni tena estudios en !erecho= simplemente haba cursado el bachillerato superior y estudios de magisterio. %or dichos hechos fue condenado en concepto de autor por un delito de intrusismo= pre$isto y penado en el art. +*' de ,. %enal= y por un delito de estafa= pre$isto y penado en los arts. 2+@ y 2+I del mismo teBto legal= sin a la pena= por el primer delito= de multa de nue$e meses a ra<n de mil pesetas cada cuota diaria= y por el segundo delito a la pena de prisin de dos a"os= teniendo >ue indemni<ar al cliente con las cantidades >ue le haban sido abonadas.

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53 :.- CONCLUSIONES 1.- 1bogado es el licenciado en derecho >ue ejerce profesionalmente la direccin y defensa de las partes en toda clase de procesos= ofreciendo= as mismo= el asesoramiento y consejo jurdicoL se"alando= a su $e<= la obligatoriedad de colegiarse a fin de actuar ante los (u<gados y 4ribunales D1rtculos .+2 y ss de la /%( y -statuto de la 1bogacaG. 2.- a restriccin de acceso a determinadas profesiones cuenta con un sistema de cierre por el cual se sanciona penalmente a a>u&l >ue incumple los re>uisitos esenciales para acceder a las profesiones cuya admisin y pertenencia est3 regulada= es decir= el legislador ha entendido ajustado a !erecho incriminar eBpresamente el intrusismo profesional. '.- -l delito de intrusismo profesional est3 tipificado y penado por el artculo +*' del ,digo %enal de 1II.= cuyo bien jurdico protegido es= en Cltima instancia= el poder de polica del -stado de $elar para >ue las profesiones se ejerciten correctamente. +.- %or encima de cual>uier bien jurdico protegido por el intrusismo profesional en la abogaca= debe pre$alecer el ser$icio a los ciudadanos >ue= tradicionalmente= han confiado sus intereses particulares a los profesionales de la abogaca. ..- -l ,onsejo 0eneral de la 1bogaca y los ,olegios de 1bogados= con car3cter general= y los propios abogados en particular= tienen el derecho y la obligacin de perseguir y denunciar cual>uier tipo de intrusismo profesional= en aras a dignificar la profesin de la abogaca y sal$aguardar su inter&s moral y de prestigio= as como su inter&s econmico y gremial. Intereses >ue coinciden plenamente con el inter&s de la sociedad de >ue a>uellas profesiones de especial trascendencia Qcomo es la abogaca-= slo se ejer<an por a>uellos >ue est3n en posesin del ttulo >ue garanti<a la formacin >ue se considera indispensable. ?.- ,uando la conducta reali<ada por el intruso no reCne los elementos del tipo pre$isto y penado por el artculo +*' del ,digo %enal= la conducta se encuentra tipificada y sancionada por

nuestro -statuto de la 1bogaca= capacidad disciplinaria >ue tan slo se eBtiende a los profesionales colegiados. H.- -l delito de intrusismo profesional normalmente aparece asociado a otro tipo de delitos= siendo los m3s comunes en la pr3ctica: el delito de estafa y el delito de falsedad documental.

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54 CONCLUSIONES DE LA PONENCIA 1. -l derecho a la tutela judicial efecti$a comprende tambi&n el derecho a >ue la informacin >ue se proporciona al 1bogado est& protegida por el deber Q derecho de secreto de este profesional. 2. as caractersticas de la obligacin de secreto profesional de los abogados= segCn lo dispuesto en la /%( y en el -01-= son las siguientes: 5 Se establece el secreto profesional del abogado como una obligacin inherente a su condicin. 5 Se refiere a todos los hechos y noticias >ue el abogado cono<ca de su cliente en $irtud de la relacin profesional= bien sean re$elados por el cliente= o bien sean directamente conocidos por el abogado. 5 1barca todos los hechos >ue se cono<can por ra<n de cual>uiera de las modalidades de la actuacin profesional del abogado. 5 a consecuencia del deber de secreto es >ue el abogado no puede ser obligado a declarar sobre los hechos amparados por el mismo. '. -l abogado >ue incumpla la obligacin de guardar secreto segCn lo eBpuesto= comete un delito pre$isto en el artculo 1II.2 del ,digo %enal= y >ue podr3 ser perseguido Cnicamente por denuncia de la persona agra$iada= sal$o >ue afecte a una pluralidad de personas o bien a los intereses generales= en cuyo caso cual>uiera podr3 denunciar los hechos. +. -l artculo 1II.2 es un tipo penal autnomo y no se debe confundir con el delito penado en el art. +?H.2= relati$o a la causacin de perjuicios por parte del abogado a su cliente. .. -l bien jurdico protegido por el artculo 1II.2 es el derecho a la intimidad del cliente= entendiendo como tal el derecho a poder informar libremente al abogado de cuantos datos sean necesarios para la mejor defensa de sus intereses= con la confian<a de >ue esta informacin est3 amparada por la obligacin de secreto= >ue prohbe al abogado su re$elacin. ?. a negati$a a declarar un abogado est3 amparada por el deber del secreto profesional recogido en el artculo .+2.' de la ey /rg3nica del %oder (udicial= siempre y cuando el objeto de su declaracin se refiera a hechos >ue el abogado haya conocido por su relacin profesional con el cliente= entendido en el m3s amplio sentido= incluidas consultas o gestiones eBtrajudiciales.

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55 H. -l deber del secreto profesional no se elimina por la eBistencia de re>uerimiento judicial= puesto >ue precisamente para ello se pre$& la obligacin de no declarar sobre hechos conocidos por ra<n de su profesin. @. -l deber del secreto profesional no se eBtingue por el fin de la relacin con el cliente= permaneciendo ad eternum. I. -l deber de secreto profesional tan solo tiene en el artculo ..@ del ,digo !eontolgico de la 1bogaca -spa"ola una relati$a eBcepcin en casos de suma gra$edad en >ue la obligada preser$acin del secreto pudiera causar Uperjuicios irreparables o flagrantes injusticiasU. 1un as= no se deja sin efecto la obligacin de secreto= sino >ue se permite pedir orientacin al !ecano del ,olegio y= si fuera posible= buscar otras alternati$as para solucionar el problema planteado ponderando los bienes jurdicos en conflicto. 1*. -l deber de secreto profesional no debe confundirse con el deber de acudir a la sede judicial si el abogado es citado para declarar= si bien el abogado al alegar el deber de secreto profesional y el artculo .+2.' de la ey /rg3nica del %oder (udicial >uedar3 eBonerado de su obligacin de declarar. 11. Si el abogado es citado para declarar debe en todo caso alegar el artculo .+2.' de la ey /rg3nica del %oder (udicial= dado >ue su declaracin sobre conocimientos deri$ados de su relacin profesional sera constituti$a de una infraccin del deber de secreto profesional= e incluso de un delito de $ulneracin del secreto. 12. -l deber de secreto profesional de los abogados es un pilar b3sico del ejercicio de esta profesin= y como tal= debera pre$erse en el -statuto 0eneral de la 1bogaca >ue la sancin a imponerse en caso de $ulnerarse dicho secreto sea considerado como falta gra$e o muy gra$e= en ningCn caso le$e. a ra<n es ob$ia: entre abogados la mayora de las $eces se negocian eBtrajudicialmente soluciones a conflictos en base a datos= cifras o acuerdos >ue judicialmente no se plantean= precisamente para tratar de solucionar la cuestin. os profesionales del derecho tenemos >ue saber >ue esa informacin= esos datos= esas propuestas >ue se formulan= incluso muchas $eces por escrito= no $an a ser luego usadas en contra de los intereses del cliente si no se llega al acuerdo eBtrajudicial.

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56 -n las relaciones abogado-cliente la $ulneracin del secreto profesional no puede justificarse como falta le$e en ningCn caso: la confian<a >ue debe eBistir entre abogado-cliente es un

principio b3sico= y no puede $ulnerarse. 1'. as sanciones a imponerse por $ulneracin del secreto profesional deberan tener una homogeneidad en todo el territorio espa"ol= debiendo formularse un listado de sanciones orientati$as a imponer segCn la accin cometida por el denunciado . 1l respecto= debe tenerse en cuenta >ue los recursos >ue se plantean ante el ,01-= y >ue si nue$amente son recurridos llegan al 4ribunal econmico-administrati$o= parten de una sancin impuesta por el ,olegio de procedencia >ue en ningCn caso admite la reforma a peor. -s decir= si una accin consistente en presentar en juicio correspondencia mantenida con el letrado de la parte contraria $iene sancionada por el ,olegio de referencia como apercibimiento por escrito= el ,01- o el ,onsejo 1utonmico no puede imponer suspensin del ejercicio profesional= ya >ue se encuentra limitado en la gra$edad de la sancin por la calificacin de dicha accin formulada por el ,olegio de procedencia. %or ello= desde el ,01- debera establecerse un criterio homog&neo de referencia para la calificacin de las infracciones de $ulneracin del deber de secreto profesional= e$itando as >ue en un ,olegio se sancione mucho m3s benignamente >ue en otro= y $ice$ersa= e$itando as situaciones injustas. 1+. !eben efectuarse por los ,olegios de 1bogados cursos obligatorios relati$os a los principios &ticos y deontolgico del abogado= destinados a fomentar el conocimiento de dichos principios. -l desconocimiento actual de las normas deontolgicas del abogado es la causa mayoritaria de su incumplimiento= incluido el secreto profesional. a mayora de los abogados ignoran >ue las con$ersaciones y documentacin mantenida con la parte contraria es secreta= y por supuesto las con$ersaciones con el cliente ad$ersario. 1s mismo= Cltimamente ha habido un incremento de denuncias por grabacin de las con$ersaciones mantenidas entre abogados sin el conocimiento ni consentimiento de una de las partes= con la intencin eBpresa de emplearlas en juicio. !icho desconocimiento debe ser erradicado con cursos obligatorios al respecto. 1.. a ejecucin de la sancin debe lle$arse a cabo e$itando en la medida de lo posible >ue las sanciones de suspensin del ejercicio de la abogaca se impongan en el mes de agosto= >ue dejara pr3cticamente sin eficacia dicha sancin al tratarse de un mes inh3bil para la mayora de las cuestiones judiciales.

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57 1?. -l derecho espa"ol en su cdigo procesal penal no regula la forma de lle$ar a cabo la entrada y registro del despacho profesional de un abogado. 1H. Se regula de manera estatutaria en el art. '2.2 del -01-. 1@. a 1samblea de !ecanos de los ,olegios de 1bogados de -spa"a propuso un teBto a fin de regular la diligencia de entrada y registro en los bufetes pero no ha pasado a ley procesal.

1I. -l -01- eBige= a fin de sal$aguardar el nCcleo esencial de la actuacin de los letrados= el secreto profesional= >ue la diligencia de entrada y registro se ponga en conocimiento del !ecano del ,olegio de 1bogados para >ue pueda estar presente o delegar en >uien estime procedente. Sin embargo esta normati$a no es $inculante para (ueces y 4ribunales. 2*. -n el derecho comparado s eBiste normas >ue regulan esta diligencia= como por ejemplo en el derecho franc&s. 21. a garanta judicial aparece as como un mecanismo de orden pre$enti$o= destinado a proteger el derecho= y no a reparar su $iolacin cuando se produ<ca. 22. a S4S de 11 de octubre de 1II'= el 1lto 4ribunal= tras declarar >ue E-l derecho fundamental >ue garanti<a el artculo 1@.2 de la ,- se refiere al espacio de pri$acidad necesario para el libre desarrollo de la personalidad...F= determin >ue Een la medida en la >ue el trabajo= la profesin y la industria tienen una importancia decisi$a para la autorreali<acin de los ciudadanos= tales espacios no abiertos al pCblico por sus titulares= go<an de la proteccin >ue otorga dicho preceptoF. 2'. 1bogado es el licenciado en derecho >ue ejerce profesionalmente la direccin y defensa de las partes en toda clase de procesos= ofreciendo= as mismo= el asesoramiento y consejo jurdicoL se"alando= a su $e<= la obligatoriedad de colegiarse a fin de actuar ante los (u<gados y 4ribunales D1rtculos .+2 y ss de la /%( y -statuto de la 1bogacaG. 2+. a restriccin de acceso a determinadas profesiones cuenta con un sistema de cierre por el cual se sanciona penalmente a a>u&l >ue incumple los re>uisitos esenciales para acceder a las profesiones cuya admisin y pertenencia est3 regulada= es decir= el legislador ha entendido ajustado a !erecho incriminar eBpresamente el intrusismo profesional.

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58 2.. -l delito de intrusismo profesional est3 tipificado y penado por el artculo +*' del ,digo %enal de 1II.= cuyo bien jurdico protegido es= en Cltima instancia= el poder de polica del -stado de $elar para >ue las profesiones se ejerciten correctamente. 2?. %or encima de cual>uier bien jurdico protegido por el intrusismo profesional en la abogaca= debe pre$alecer el ser$icio a los ciudadanos >ue= tradicionalmente= han confiado sus intereses particulares a los profesionales de la abogaca. 2H. -l ,onsejo 0eneral de la 1bogaca y los ,olegios de 1bogados= con car3cter general= y los propios abogados en particular= tienen el derecho y la obligacin de perseguir y denunciar cual>uier tipo de intrusismo profesional= en aras a dignificar la profesin de la abogaca y sal$aguardar su inter&s moral y de prestigio= as como su inter&s econmico y gremial. Intereses >ue coinciden plenamente con el inter&s de la sociedad de >ue a>uellas profesiones de especial trascendencia Qcomo es la abogaca-= slo se ejer<an por a>uellos >ue est3n en posesin del

ttulo >ue garanti<a la formacin >ue se considera indispensable. 2@. ,uando la conducta reali<ada por el intruso no reCne los elementos del tipo pre$isto y penado por el artculo +*' del ,digo %enal= la conducta se encuentra tipificada y sancionada por nuestro -statuto de la 1bogaca= capacidad disciplinaria >ue tan slo se eBtiende a los profesionales colegiados. 2I. -l delito de intrusismo profesional normalmente aparece asociado a otro tipo de delitos= siendo los m3s comunes en la pr3ctica: el delito de estafa y el delito de falsedad documental.