Crimenes y Simples Delitos Contra Las Personas

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DERECHO PENAL: PARTE ESPECIAL CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS Contemplado en el libro II, ttulo VIII, artculos 390 a 431. Doctrinariamente se habla de delitos contra la vida, la integridad corporal la salud. EL PARRICIDIO !"l #ue conociendo las relaciones #ue los ligan, mate a su padre, madre o hi$o, sean legtimos o ilegtimos, a cual#uier otro de sus ascendientes o descendientes legtimos o a su c%n uge ser& castigado, como parricida...! '390 C() *l igual #ue en el homicidio simple, en este delito debe concurrir la acci%n de matar a otra persona+ a#u, eso si, ocurre una cuesti%n importante en relaci%n con el su$eto activo el pasivo de la acci%n. ,a muerte #ue da a ciertas personas unidas por la-os de parentesco, debiendo conocer las relaciones #ue los ligan, es cali.icada de Parricidio. "n doctrina se dice #ue el parricidio sera un delito de homicidio #ue en el .ondo se encuentra agravado por el vnculo de parentesco 'el 390 se con$ugara con el 13). (ero, sin embargo, la ma ora de la doctrina estima #ue la agravaci%n aparece como integrante del tipo penal no #uedando comprendido el artculo 13, pasando a ser un delito aut%nomo, no un homicidio agravado. Elementos a. !nc"lo de #arentesco entre el a"tor $ la %!ctima . "ste vnculo puede ser de tres clases+ a.1. de padre o madre a hi$o, o viceversa, sea parentesco legtimo o ilegtimo+ a./. de ascendientes a descendiente, o viceversa, e0cluido el caso anterior, siempre #ue el parentesco sea legtimo+ a.3. de c%n uge a c%n uge, #ue en doctrina recibe el nombre de con uguisidio. &. Conocimiento del %!nc"lo. "ste conocimiento se re.iere a #ue debe conocerse la uni%n entre el autor el su$eto pasivo. "n cuanto a la prueba del parentesco, se aplican las normas estrictas del derecho civil, est&ndose a las partidas de matrimonio de nacimiento. "n el caso de la muerte de padres o hi$os, la le ha se1alado tanto al parentesco legtimo como el ilegtimo, dentro de este tambi2n se atiende a la .iliaci%n natural. "n cuanto a los otros ascendientes o descendientes, deben ser legtimos, 2ste es el vnculo por consanguinidad. Con respecto al matrimonio se han presentado varias dudas. 3e parte de la base #ue el matrimonio es el v&lido+ as, en la doctrina los autores dicen #ue habra con uguisidio en el matrimonio v&lido no disuelto. (ero si ha sido declarado nulo se da muerte a uno de los c%n uges, no habra parricidio. 4ampoco lo habra si entre los c%n uges se habido, previamente, declaraci%n de muerte presunta. ,a .iliaci%n adoptiva no constitu e estado civil tampoco parentesco. "n cambio, la legitimaci%n adoptiva si constitu e estado civil, luego e0istir& el parentesco, pero ha discusi%n en cuanto a la concurrencia del parricidio. *s, "tcheberr piensa #ue se con.igurara el delito. 5tros autores, est&n en la contraria.
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"l conocimiento se re.iere a dos aspectos+ 1. el conocimiento del vnculo de parentesco+ /. el conocimiento de la calidad de c%n uge. (ara algunos, el conocimiento del vnculo sera un dolo espec.ico, as ha .allos de los tribunales #ue en Chile lo reconocen. 5tros sectores, lo estiman como un elemento sub$etivo del tipo penal.1 6inalmente, se estima #ue se re.iere al dolo directo , por lo tanto, se e0cluira la culpa el dolo eventual , en consecuencia, no podra haber un cuasidelito de parricidio. Com"nica&ilidad de los re'"isitos #ersonales Cuando en la comisi%n del delito concurre con el autor cali.icado una persona no cali.icada, un e0traneus, un su$eto #ue no tiene vnculo de parentesco o matrimonio con la vctima 7debe incriminarse como parricida a ese e0tra1o8 "n su estudio sobre el tema, 3hepeler se1ala #ue !cuando e0iste un delito de parricidio, lo e0tra1os c%mplices encubridores lo son de parricidio+ en cambio, los coautores e0tra1os lo son de homicidio!. *duci2ndose ra-ones de t2cnica $urdica diversas, la gran ma ora de la doctrina se pronuncia por negar la comunicabilidad a los partcipes cali.icados. (ero tambi2n se menciona la posici%n de a#uellos #ue estiman #ue el dolo es uno para todos todos deben ser condenados por el delito de parricidio. "n consecuencia, el vnculo de parentesco se comunica a los no parientes, los e0traneus. EL DELITO DE HOMICIDIO (ara "tcheberr la escueta .%rmula !matar a otro!, o !el #ue mate a otro!, resultan su.icientemente e0plcitas, no siendo necesaria la re.erencia a la ilicitud culpabilidad 'voluntariedad), las #ue resultan super.luas por cuanto son propias de todo delito. La Acci(n Consiste en dar muerte a una persona. 3e trata de un delito de resultado o material, no de un delito .ormal #ue se agote en una simple actividad. (uede cometerse por acci%n o por omisi%n+ los medios utili-ados para producir la muerte pueden ser .sicos o materiales morales. S")etos del delito 3u$eto activo puede ser cual#uiera persona .sica o natural. "ventualmente, sin embargo, ciertas calidades del autor pueden determinar el despla-amiento hacia las .iguras del parricidio o in.anticidio. 3u$eto pasivo es la persona natural. ,a de.inici%n de persona contenida en el artculo 99 del CC. se reputa v&lida para el derecho penal. ,a e0istencia legal de la persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. 4radicionalmente, se ha considerado #ue la separaci%n completa a #ue alude el artculo :4 del CC. es sin%nimo de la secci%n del cord%n umbilical, o al menos, de la e0pulsi%n completa de dicho cord%n, la placenta sus ane0os, del interior del vientre materno. (or el contrario "tcheberr , considera #ue la separaci%n completa no se re.iere tanto
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similar a la .igura ! como a sabiendas...!
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al concepto material de distancia espacial entre los cuerpos de la madre del hi$o, como el concepto .isiol%gico de vidas separadas, independencia biol%gica de ambos, esencialmente re.erida a las .unciones circulatorias respiratorias. "n materia penal el parto es la e0presi%n indicativa del comien-o de la vida aut%noma de la criatura, con lo cual el concepto civil el penal de persona vienen en de.initiva a coincidir. "l art. :4 del CC. se1ala #ue la e0istencia legal de la persona principia al nacer+ esto es, al separarse completamente de su madre. *lgunos autores toman como re.erencia el concepto contenido en esta disposici%n. (ero "tcheberr estima #ue esta disposici%n no est& dada para todos los e.ectos legales, sino s%lo para a#uellos #ue interesan a dicho cuerpo legal+ la ad#uisici%n goce de derechos civiles. *ntes de tener la calidad de persona '#ue en materia civil se ad#uiere con el nacimiento), el producto de la concepci%n tiene indudablemente una vida, la calidad de criatura, con #ue la designa el CC. "sta vida su salud est&n protegidas por la le civil, en los t2rminos especi.icados en el artculo :9 del CC., tambi2n por el C(., a trav2s de la sanci%n del delito de aborto. "n relaci%n con el t%pico se ha dicho #ue nuestra le distingue las siguientes etapas penales en la vida humana; considera homicidio la privaci%n de la vida del hombre #ue ha cumplido 4< hrs.+ in.anticidio la muerte del #ue, habiendo nacido, a=n no ha enterado esa edad, aborto la supresi%n de la vida intrauterina. El dolo en el *omicidio "l tipo del homicidio consiste en matar a otro, es decir, debe e0istir dolo de matar. "l e0istir& no s%lo cuando ha intenci%n precisa matar, sino tambi2n cuando el resultado de muerte se ha a previsto como posible se ha a aceptado, no import&ndole al hechor #ue ocurra 'dolo eventual). 3i el hechor no se represent% si#uiera la posibilidad de la muerte, o si se con.i% en poder evitarla, no ha dolo de homicidio. El Homicidio Cali+icado Contemplado en el artculo 391 del C(. 3e aplica todo lo dicho respecto del homicidio simple. Dentro de las acciones #ue responden al mismo tipo !homicidio!, o sea, matar a otro, la le ha separado algunas #ue revelan una especial maldad #ue inspiran una ma or repulsi%n moral, para constituir una .igura delictiva separada distinta, a la #ue ordinariamente se da el nombre de !homicidio cali.icado! '391 n 1 C() ,os autores italianos hablan de un !>omicidio Circunstanciado! "n la legislaci%n doctrina espa1ola actual se le conoce como !*sesinato!. "n la le alemana se le llama !?ord!+ en el derecho ingl2s !?urder!. De acuerdo con el te0to del artculo 391 n 1, entre nosotros, el >omicidio Cali.icado, consiste en matar a otro sin estar comprendido en el artculo anterior '390, parricidio), concurriendo alguna de la cinco circunstancias all enumeradas. (ero por una regla de interpretaci%n, en relaci%n con el artculo 394 'in.anticidio), el tenor del artculo 391 n 1 debe entenderse de la siguientes .orma+ el *omicidio cali+icado consiste en matar a otro con alguna de las circunstancias del artculo 391 n 1 sin #ue concurran los re#uisitos propios del parricidio '390) o del in.anticidio '394). 3iendo varias las circunstancias enumeradas para los e.ectos legales son e#uivalentes. *dem&s coinciden con las cinco primeras circunstancias agravantes del artculo 1/. "ntonces, puede presentarse la situaci%n de un homicidio cometido con premeditaci%n+ el #ue debe ser sancionado como homicidio cali.icado. ?as, no podra ser
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considerada, adem&s, la premeditaci%n como circunstancia agravante de responsabilidad penal, aplicando el artculo 1/ n 9. 3e encuentra e0presamente prohibido por el te0to del artculo @3, #ue se1ala #ue !no producir& el e.ecto de agravar la pena la circunstancias agravantes #ue la le ha a e0presado al describir penar el delito!. (or otro lado, aun cuando esta disposici%n no e0istiera, parece evidente #ue si la penalidad del homicidio ha sido a elevada en consideraci%n a esta circunstancia, sera violar el principio Nom &is in idem el volver a considerarla para una nueva agravaci%n del tratamiento penal. "l problema es di.erente cuando concurren m&s de una circunstancia cali.icante del homicidio+ se da muerte a una persona con premeditaci%n, alevosa , adem&s, con ensa1amiento. Dos posiciones son las posibles .rente a esta situaci%n; 1. una de estas circunstancias, cual#uiera de ellas, se tomara en consideraci%n para sancionar el hecho como homicidio cali.icado, las restantes conservaran su calidad de agravantes generales, seg=n el artculo 1/+ /. trat&ndose de un delito con pluralidad de hip%tesis, tanto da cometerlo con una de ellas como con varias a la ve-, siempre se tratara de un homicidio cali.icado las circunstancias sobrantes no podran tomarse en consideraci%n como agravantes. "l te0to del citado artculo @3, es su.icientemente amplio categ%rico como para e0cluir toda posibilidad de tomar en consideraci%n para agravar la pena a#uellas circunstancias #ue integran la descripci%n legal del delito, cual#uiera sea el n=mero la .orma en #ue de hecho concurran. Claro est&, #ue la concurrencia de m&s de una circunstancia de cali.icaci%n puede ser tomada en consideraci%n por el $ue- dentro de los m&rgenes #ue la le lo autori-a a recorrer la escala penal asignada al delito, atendido lo dispuesto por el artculo @9 / #ue ordena tomar en consideraci%n dentro de dicho lmites !el n=mero entidad de las circunstancias atenuantes agravantes!. Ao debe verse en esto una contradicci%n con lo #ue se1alamos anteriormente, a #ue las circunstancias del artculo 391 n 1 intrnsecamente siguen siendo agravantes, pero no pueden producir el e.ecto de agravar la pena en con.ormidad con el artculo @3. "mpero, siguen siendo agravantes para los e.ectos legales+ por e$emplo artculo @9 @4, esto para $u-gar acerca de su comunicabilidad a los copartcipes. Circ"nstancias a,ra%antes del art!c"lo -./ n / Primera. Con Ale%os!a. *parece caracteri-ada en el artculo 1/ n 1, como el !obrar a traici%n o sobre seguro!. Se,"nda. Por #remio o #romesa rem"neratoria . 3e encuentra en el .ondo de la disposici%n la e0istencia de una remuneraci%n pecuniaria o la promesa de una, por la comisi%n del delito. ,a le se re.iere a la e0istencia de un premio o promesa remuneratoria. ,as dos e0presiones empleadas indican #ue la remuneraci%n puede ser percibida antes del delito, !premio!+ o #uedar convenida para ser entregada despu2s, !promesa!. "n este =ltimo caso no es necesario #ue la promesa o recompensa se llegue a percibir e.ectivamente, basta con #ue ella ha a e0istido ha a sido el m%vil determinadamente del hechor. "s preciso, #ue ha a e0istido un acto ine#uvoco entre el autor material el inductor o mandante. Tercera. Por medio de %eneno. "ste debe ser administrado a la vctima
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Dentro de los lmites de cada agrado el tribunal determinar& la cuanta de la pena en atenci%n al n=mero agravantes a la ma or o menor e0tensi%n del mal producido por el delito ! entidad de las circunstancias atenuantes
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insidiosamente, es decir, en cantidad tan e0igua pe#ue1a #ue la tome inadvertidamente. "ste elemento lo hace di.erir en relaci%n con el veneno de la circunstancia n 3 del artculo 1/, a #ue en el caso en comento es un medio insidioso. "n la disposici%n citada es catastr%.ico, #ue puede da1ar a muchos, por e$emplo, si para matar a una persona, se envenena el agua destinada al consumo de una poblaci%n. "n otras legislaciones, como la .rancesa, e0iste el delito especial de "nvenenamiento, #ue consiste en suministrar veneno con &nimo de causar la muerte, ocurra 2sta o no. C"arta. Con ensa0amiento1 a"mentando deli&erada e in*"manamente el dolor al o+endido. 3upone, por tanto, un elemento ob$etivo, el aumento del dolor. B tambi2n uno sub$etivo, la deliberaci%n 'tran#uilidad de &nimo), la inhumanidad '.alta de sensibilidad). * la voluntad homicida se agrega un elemento independiente+ por una parte se #uiere matar a otro , por otra, adem&s se #uiere hacer su.rir. *s entendido no habra ensa1amiento en la .erocidad o multiplicidad de heridas #ue se in.ieren dentro del mpetu emocional de la lucha, por tal ra-%n el n=mero la naturale-a de las heridas no son indicio su.iciente de la e0istencia de ensa1amiento, a #ue el paro0ismo emotivo es incompatible con la deliberaci%n e inhumanidad propias de esta cali.icante. 2"inta. Con #remeditaci(n conocida. "ste t2rmino est& ligado con la idea de una re.le0i%n o determinaci%n anterior al hecho mismo de la muerte, por oposici%n al homicidio cometido en un mpetu emocional o en el calor de la lucha. "stas circunstancias dentro de la culpabilidad se enmarcan en el campo del dolo, son, adem&s, ta0ativas. Homicidio Sim#le *rt. 391 n /. 3e de.inira como matar a otro, no concurriendo las circunstancias constitutivas del parricidio, homicidio cali.icado o in.anticidio '"tcheberr ). Homicidio en Ri0a o Pelea 3eg=n los comentaristas, el artculo 39/ m&s #ue una .orma de homicidio seran presunciones de responsabilidad penal, cuando ha acometimiento .sico, s=bito entre m&s de dos personas, no mediando concierto en la #ue el empleo de la .uer-a llevada a los hechos determina su desenlace. (ara "tcheberr , !el homicidio cometido en ri1a o pelea es siempre homicidio 'simple, cali.icado o parricidio), la regla del artculo 39/ es simplemente una regla subsidiaria para el evento de #ue no conste el autor de tal delito. (or tal motivo no se $usti.ica su tratamiento separado, en paralelo con las restantes .iguras #ue integran el grupo!. 3"ris#r"dencia / .4 Parricidio a. 3on intercambiables las vctimas de un homicidio, si tanto la vctima intentada como la e.ectivamente resultante tienen con el hechor uno de los vnculos propios del parricidio. "ste problema se presenta a menudo en los casos de aberratio ictus+ se dispara para matar al c%n uge resulta muerto un hi$o. "n contra de *. 6uentes Carrido, el reo intent% matar a su c%n uge me-clando una sustancia t%0ica con el harina tostada #ue presumiblemente 2sta iba a consumir. (ero en ve- de hacerlo, la mu$er prepar% con ella
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alimento para sus hi$os de seis un a1o de edad. Dste =ltimo .alleci%, el primero pudo salvar la vida por oportuno au0ilio m2dico. 3e condena al reo como autor del delito de parricidio en la persona del hi$o muerto de parricidio .rustrado en la persona del otro hi$o. ,a sentencia de casaci%n recha-a el recurso del reo; la .alta de intenci%n de dar muerte precisamente a una persona no a otro no basta para cali.icar el hecho de cuasidelito de homicidio de lesiones leves, como pretende la de.ensa del reo. "l artculo 1 inciso 3 del C(. previene #ue !el #ue cometiere delito ser& responsable de 2l e incurrir& en la pena #ue la le se1ala, aun#ue el mal recaiga en persona distinta de la #ue se propona o.ender, si bien en tal caso no se tomar&n en consideraci%n las circunstancias no conocidas por el delincuente #ue agravaran su responsabilidad penal, pero s a#uellas #ue la aten=an. "n la especie, el reo se propona dar muerte a su mu$er, lo #ue constitu e parricidio, como consecuencia de su acci%n result% muerto uno de sus hi$os, lo #ue tambi2n constitu e parricidio+ en el caso del otro hi$o, el parricidio #ued% .rustrado. "l error en la persona carece en este caso de relevancia $urdica. ,a muerte las lesiones no se han producido por una acci%n imprudente o negligente del reo, sino por una acci%n dolosa de su parte. b. "n cuanto a la comunicabilidad del vnculo. 3e decide por la divisibilidad del ttulo entre el pariente o c%n uge el e0traneus, en contra ". (rovoste otro. "l reo, de concierto con otro, da muerte a la madre del primero. Descartada por el .allo la e0istencia de un robo con homicidio, la sentencia condena al primero como autor de parricidio, agravado por la alevosa, al segundo, por homicidio cali.icado por la misma circunstancia. 5 .4 Homicidio Cali+icado a. Ale%os!a, contra E. C2spedes, el hechor atac% sorpresivamente a la vctima, d&ndole un golpe por la espalda, apenas se dio vuelta le clav% el cuchillo en el abdomen sigui% hiri2ndole hasta completar 11 pu1aladas+ una en el dorso 10 en la cara ventral. !se procedi%, pues, con alevosa, dice el .allo, por haberse obrado a traici%n!. *dem&s se obr% sobre seguro, por#ue el o.endido estaba completamente ebrio '3,9< F). &. Ensa0amiento, se estima el mismo caso anterior como constitutivo de ensa1amiento, a #ue la primera pu1alada, asestada por la espalda, era necesariamente mortal, pese a lo cual, despu2s de haberse vuelto la vctima, volvi% el reo a clavarle el cuchillo en el abdomen sigui% hiri2ndolo ha a completar 11 pu1aladas. c. Premeditaci(n, Contra C. Genavente. 3e tiene en ella por acreditada #ue el reo .ue inductor del homicidio cometido por >ip%lito >ern&nde- durante la re.riega producida con motivo de la toma de posesi%n por parte de la C5E* del .undo de propiedad de Genavente, #uien haba ordenado a sus traba$adores resistir por la .uer-a la toma, atacando a los .uncionarios de la C5E*, aun#ue no a los Carabineros #ue los acompa1aban. ,a parte #uerellante dice #ue se trata de homicidio cali.icado por premeditaci%n, punto de vista #ue la sentencia no comparte. ,a inducci%n es la voluntad de cometer un delito por medio del autor material, pero esa decisi%n no puede signi.icar la materiali-aci%n de un plan o pro ecto, por#ue el instigador no reali-a materialmente el delito. DELITOS ESPEC6ICOS CON RES7LTADO DE M7ERTE a. *rt. 140, inciso / + la acci%n .undamental no es la de matar, sino contra el e$ercicio de un culto permitido en la Eep=blica, con motivo de otro delito 'in$uria de hecho) trae consecuencialmente la muerte del o.endido. b. *rt. 190+ aplicaci%n de tormentos al detenido causando su muerte. c. *rt. 3/@ 331+ delitos relativos a .errocarriles. (ara "tcheberr se trata de delitos #ue se
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grad=an por el resultado, pero ello no implica #ue sean delitos cali.icados por el resultado. "n e.ecto, todas las conductas previstas en estos artculos suponen dolo directo, eventual, o en =ltimo t2rmino, culpa. d. *rt. 34<+ abandono de ni1os personas desvalidas, tambi2n en el artculo 391. e. *rt. 39/ *bandono de parientes de c%n uge. .. *rtculo 4:4+ incendio con resultado de muerte. A78ILIO AL S7ICIDIO 4ambi2n llamado cooperar al suicidio. "ste delito est& mal ubicado, por#ue las .iguras precedentes se re.ieren a la muerte #ue una persona causa a otra+ en cambio, a#u se presta la cooperaci%n a un individuo para #ue ella misma realice la acci%n de matar, #ue para el caso sera la de suicidarse. ,uego la acci%n tpica no es la de !matar a otro!, sino #ue la de prestar la cooperaci%n para #ue otro se suicide. "n este delito se castiga m&s #ue nada un grado de participaci%n criminal. ,o particular es #ue la acci%n de matar no la reali-a la persona #ue presta el au0ilio o cooperaci%n, si no ese otro #ue se1ala la le . 4odo esto encuentra su .undamento en la necesidad de evitar el encubrimiento del delito de homicidio. 3e castiga solamente cuando se produce la muerte de la otra persona. "ste delito de au0ilio e0clu e las conductas omisivas. Cuando el legislador se re.iere al !conocimiento de causa!, tambi2n da connotaci%n a la e0istencia de una acci%n dolosa, no pudiendo e0istir un cuasidelito de cooperaci%n al suicidio. 3i no se produce la muerte+ de consiguiente se causan solamente lesiones no puede aplicarse el 393, ni tampoco a la persona #ue los su.re. "l problema se presenta respecto del cooperador+ en opini%n de algunos, dependiendo del tipo de dolo, respondera de las lesiones dolosas, , por otros, se estima #ue habra sanci%n para el #ue coopera, por no haber intervenido en los hechos mismos. EL IN6ANTICIDIO 9eneralidades "n el p&rra.o II, del ttulo VIII, se encuentra ubicado este delito, dentro de los delitos contra las personas. "n el artculo 394 se de.ine el delito, lo #ue resulta ser e0cepcional en nuestra legislaci%n positiva. (resenta algunas seme$an-as con el parricidio, a #ue s%lo lo pueden cometer algunas personas. *dem&s, el artculo 394 tiene relevancia a #ue es el =nico delito en la legislaci%n penal #ue se1ala una circunstancia de tiempo '4< horas)+ #ue se computa en la .orma se1alada por la le , esto es, despu2s del hecho biol%gico del parto. De+inici(n !Cometen in.anticidio el padre, la madre o los dem&s ascendientes legtimos o ilegtimos #ue dentro de las 4< horas despu2s del parto, matan al hi$o o descendiente...! '394) 3eg=n la doctrina es un delito de homicidio, es decir, dar muerte a otro+ pero s%lo cometido por los parientes indicados en la le , la acci%n de matar recae sobre el reci2n nacido #ue tenga un tiempo de nacimiento de 4< horas.
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De consiguiente, si los ascendientes o padres dan muerte despu2s de ese perodo, habra parricidio. Ao obstante, considerarlo un delito de homicidio, ha autores #ue le estiman como un delito aut%nomo especial, dado el tratamiento #ue le otorga la le . 5tros creen ver en 2l a un delito de parricidio atenuado. 3e ha propuesto igualmente, #ue sera un homicidio privilegiado. Elementos inte,rantes 1. la acci%n tpica de !matar!, dar muerte a otro. /. relaci%n de parentesco, entre el su$eto activo el su$eto pasivo. 3. este hecho de muerte debe ser e$ecutado dentro e0clusivamente de las 4< horas despu2s del parto. "l bien $urdico protegido por la le penal es el Derecho a la Vida, con la comisi%n de este delito se est& atentando contra un ser vivo. 4. el su$eto activo, pueden ser ciertas personas+ el padre o madre, o bien los dem&s ascendientes legtimos o ilegtimos. ,a calidad de su$eto activo es m&s amplia en este delito, respecto del parricidio. "n el in.anticidio los ascendientes pueden ser tanto legtimos como ilegtimos+ en cambio, en el parricidio s%lo pueden cometerlo los ascendientes legtimos, a #ue se re.iere a !cual#uier otro ascendiente legtimo!. *l mismo tiempo ha limitaciones, en cuanto #ue no se considera ni el descendiente ni tampoco el c%n uge. ,os autores han se1alado #ue por e0istir esta relaci%n de parentesco, no podran ser su$etos activos sino #ue las personas se1aladas, siendo, en de.initiva, un su$eto activo cali.icado. 3e ha sostenido #ue los terceros #ue dan muerte a la criatura, no cometen delito alguno, por cuanto el reci2n nacido, por permanecer unido a la madre por el cord%n umbilical, no es persona. 'del Eo). "sta interpretaci%n #uedara desvirtuada de acuerdo a la opini%n del pro.esor "tcheberr , !el parto es una e0presi%n indicativa del comien-o de la vida aut%noma de la criatura, con lo cual el concepto civil el penal vienen en de.initiva a coincidir!. 9. "l su$eto pasivo, es =nicamente el hi$o o descendiente, es ta0ativo, siendo distinto del parricidio 'el viceversa). "ste su$eto pasivo debe ser muerto dentro de las 4< horas despu2s del parto. Pro&lem:tica del In+anticidio "l problema se presenta con el c%mputo del parto. ,a di.icultad aparece desde #ue el parto no se encuentra de.inido legalmente+ entonces, 7desde cu&ndo se entiende #ue ha parto8. "sto especialmente por#ue el parto es un proceso constituido de varios perodos, as+ perodo de dilataci%n, de e0pulsi%n alumbramiento. ,uego entonces, la doctrina penal es distinta de la civil, la#ue habla de nacimiento o el legislador a #uerido asimilar tales conceptos. (or una parte se ha dicho #ue no se aplica la doctrina civilista, la del artculo :4, #ue habla #ue la e0istencia legal de toda persona principia al nacer. "llo por di.erentes causas+ a. por #ue la le penal protege todo el proceso de la vida. b. el C( no tiene una disposici%n similar a la del artculo :4 , por tanto, no podra aplicarse el principio civilista+ , c. por otro lado, podra #uedar desprotegida la vida humana en ciertas etapas. ,o #ue la le penal re#uiere no es el corte del cord%n umbilical, para encontrarse la criatura separada de la madre, sino #ue re#uiere de una ;%ida inde#endiente;. (ara otros, el sentido de la vo- !parto! sera pr&cticamente el mismo de nacimiento,
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pero podramos estimar #ue ha un vaco en el tiempo, ro-ando con la problem&tica del aborto. Aosotros entendemos por parto cual#uiera de las etapas #ue constitu en el proceso completo, no siendo sin%nimo de nacimiento. As#ecto )"r!dico #enal del In+anticidio 1. (ara algunos el in.anticidio sera una modalidad del parricidio, pero privilegiada del mismo+ se mata al hi$o o descendiente reci2n nacido. 3e ha se1alado en contra, por don ?ario Carrido ?ontt, #ue no puede cali.icarse como una .igura de parricidio privilegiado, a #ue el parricidio a su ve- es una .orma agravada del homicidio , entonces, el in.anticidio debera incorporarse al homicidio. /. "l in.anticidio sera, algunas veces, un parricidio atenuado por las ra-ones indicadas , en otras oportunidades podra estimarse como un delito sui g2neris, por#ue cuando se mata al reci2n nacido dentro del pla-o legal no se comete parricidio, sino #ue un delito especial #ue es el in.anticidio. 3. (ara otros, se dice #ue es una .igura aut%noma del homicidio, a #ue si bien se da muerte a una persona, es independiente del homicidio, el parricidio del homicidio cali.icado dada la ubicaci%n separada #ue le dio el legislador. Partici#aci(n de e<tra0os en el delito de In+anticidio 3e presenta respecto del in.anticidio una situaci%n similar a la #ue ocurre en el parricidio, resolver c%mo ha se sancionarse a los e0tra1os #ue participan en la e$ecuci%n del delito. Consecuencialmente, se considera #ue han de solucionarse los problemas #ue se presenten respecto de las .iguras en comento en los mismos t2rminos #ue para el parricidio se1alamos. 3"ris#r"dencia /. Si la criat"ra1 '"e naci( %i%a1 m"ri( a consec"encia del a&andono $ no #or manio&ras de la madre1 el delito es el de a&andono $ no de in+anticidio. 3e ha establecido #ue la criatura naci% viva en el potrero en #ue tuvo lugar el alumbramiento #ue muri% a consecuencia del .ro la .alta de atenci%n, debe condenarse a la reo como autora del delito de abandono, a #ue ella no di% muerte a la criatura, sino #ue el .allecimiento se produ$o naturalmente por el abandono. 5. La m"erte de "na criat"ra d"rante el #arto. 3i en un embara-o de t2rmino en #ue el .eto vena en posici%n transversal, el parto comen-% por el bra-o derecho de la criatura al iniciarse el .en%meno la madre cort% con un cuchillo el bra-o derecho a la criatura a la altura del codo la amputaci%n del miembro caus% la muerte del ni1o, debido a #ue la hemorragia #ue se produ$o le ocasion% una anemia general, se absuelve a la acusada puesto #ue el c%digo no contempla esta situaci%n 'C. *. de Valparaso, 1939).
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OTRAS 6I97RAS DEL HOMICIDIO 1. >omicidio con Causal. "s una .igura doctrinaria estamos .rente a un homicidio con causal cuando el individuo teniendo el dolo o intensi%n de matar, e$ecuta un hecho #ue por s solo es insu.iciente para provocar la muerte. 3e produce precisamente esta muerte por#ue en el o.endido ha ciertas circunstancias con causas pree0istentes, concomitantes o sobrevinientes #ue son a$enas a la voluntad del hechor. (or e$emplo, un individuo con la intensi%n de matar a otra persona le practica un golpe #ue le causa la muerte posteriormente, como sera el caso del hemo.lico. /. >omicidio Deportivo. Con ocasi%n de un deporte se produce el .allecimiento de una de las personas. ,a persona no tiene ninguna responsabilidad cuando ha respetado las reglas del $uego o deporte. 3. >omicidio (reterintencional. "l resultado e0cede a la acci%n e$ecutada #uerida por el agente. "n el .ondo en un caso de preterintencionalidad no se #uiere el resultado obtenido, pero este se produce. Ao se #uiere la muerte de la persona, pero se produce aun sin #uererla, por el e0ceso de acci%n. 3e parece algo al homicidio con causal, pero a#u no e0iste la intensi%n de dar muerte a otro. (or e$emplo, se pretende interrumpir el proceso natural de la gestaci%n por medio de un aborto criminal, con motivo de esta intervenci%n se produce la muerte del .eto de la madre embara-ada. "n este delito ha una acci%n #uerida, cual es el delito base, #ue siempre es doloso, el resultado es atribuible a culpa, constitu 2ndose en un cuasidelito de homicidio. EL A=ORTO 9eneralidades "st& tratado en el ttulo VII. "n doctrina es tratado como un delito contra la vida+ en cambio, en la normativa del C( se trata ba$o el ttulo de !Crmenes simples delitos contra el orden de las .amilias contra la moralidad p=blica!. Ao ha de.inici%n de aborto, sino #ue se tipi.ican las di.erentes .iguras punibles del aborto. 3e conocen en la actualidad dos tendencias en materia de aborto; 1. "l *borto es lcito, promovi2ndose la legali-aci%n de esta .igura su despenali-aci%n. Como .undamentos se esgrimen+ a. el .eto no tiene vida independiente, adem&s no es un ser vivo, carece de libertad conciencia , por ende, no es un ser animado. b. la mu$er embara-ada tiene el derecho a disponer de su propio cuerpo, por lo tanto, la .acultad de rehusar la maternidad. c. no debe castigarse por #ue la madre tiene la .acultad de decidir la vida del .eto. d. no se castiga cuando se destru e un .eto mal .ormado o #ue padece de en.ermedades hereditarias. e. .inalmente, se se1ala #ue la pena del aborto no tiene e.ectos paliativos, en t2rminos de obtener #ue el delito disminu a. /. 3e estima #ue es un hecho ilcito , por tanto, incriminable, se alegan como .undamentos+
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a. el .eto es un ser humano. b. debe castigarse por #ue atenta contra la vida humana. c. aun#ue el .eto no es una persona, se protege la vida del #ue est& por nacer, pero s se re#uiere #ue el .eto est2 vivo. d. la madre no tiene la libertad de decidir la continuidad o cesaci%n del embara-o. e. el argumento de la .alta de prevenci%n de la pena no es un argumento v&lido, a #ue sera de aplicaci%n general a los delitos. .. ning=n .actor de tipo econ%mico o atentado se0ual $usti.icara la muerte del .eto. De+inici(n *borto signi.ica !mal nacer o no nacimiento!. Desde el punto de vista del derecho penal se dice #ue es !la destrucci%n del .eto en cual#uier perodo de su desarrollo o gestaci%n!. "n cambio, el concepto m2dico de aborto es di.erente, haci2ndose una di.erencia entre un aborto, cuando se produce la interrupci%n antes de los @ meses de gestaci%n, despu2s de tal perodo se hablara de un parto prematuro. (ara #ue estemos .rente a una .igura de aborto no s%lo se re#uiere de la muerte del .eto, sino #ue adem&s de la e0pulsi%n del .eto. (ara otros, no sera necesaria la e0pulsi%n del .eto, sino #ue bastara con la muerte del .eto. ,a Hurisprudencia, por su parte, ha se1alado #ue lo #ue tipi.ica al delito de aborto es !la muerte del .eto!. ,a doctrina ha propuesto di.erentes de.iniciones de este delito; a. ?aggiore, !es la interrupci%n violenta e ilegtima de la pre1e- mediante la muerte del .eto inmaduro dentro o .uera del vientre materno!. b. ?e-ger, !comete aborto el #ue da muerte a un .eto!. c. Iel-el, !es la muerte dolosa del .eto!. d. Galestra, !consiste en la muerte del .eto!. e. "tcheberr , !es la muerte in.erida al producto de la concepci%n #ue a=n no es persona!. Clasi+icaci(n del A&orto 1. *. Aatural o espont&neo, sera el #ue se produce sin la intervenci%n de la voluntad humana o de persona alguna. (or e$emplo, el #ue se produce por alguna en.ermedad de la madre o del .eto, etc. /. *. (rovocado, es a#uel en #ue interviene la voluntad humana, #ue por ello se llama a. intencional. "ntre los a. provocados el m&s conocido es el criminal. 3. *. ,cito m2dico o terap2utico, #ue se causa dando muerte al .eto para salvar la vida de la madre o proteger su salud. 4. *. Ilcito o criminal, es el #ue constitu e el delito sancionado en el ttulo VII. 9. *. Completo, cuando se produce la e0pulsi%n del .eto en su integridad. @. *. "ugen2sico, e.ectuado por las mal.ormaciones .sicas o mentales #ue heredara el .eto al nacer. :. *. >onoris Causa, lo hace para ocultar la deshonra de la madre. <. *. 3ocial, para evitar la descendencia por motivos econ%micos. S")etos del delito 3u$eto (asivo; el .eto, dos palabras #ue han desatado una no mu pac.ica discusi%n. 3era un atentado contra la vida del .eto. 3u$eto *ctivo; lo puede ser cual#uier persona, bien el padre o madre o terceros
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e0tra1os, pudiendo tambi2n ser su$eto activo cali.icado el .acultativo. O&)eto )"r!dico t"telado #or la le$ "st&n de acuerdo los autores en #ue el legislador no .ue a.ortunado en la consideraci%n del delito de aborto dentro del ttulo VII. *l decir del pro.esor "tcheberr , el aborto no o.ende necesariamente el orden de las .amilias desde el momento en #ue es igualmente punible el aborto de una mu$er casada como el de una soltera. 4ampoco puede alterar la moralidad p=blica, por mu inmoral #ue sea el acto, desde #ue el momento en #ue se reali-a tan secretamente #ue la ma or parte de las veces ni se sospecha #ue se ha a cometido '". Cur , interpretando el artculo 343). De los autores #ue se mencionan, $unto a otro grupo de la doctrina, prevalece al parecer #ue el bien $urdico protegido por el legislador es la ;%ida del +eto;, producto de la concepci%n antes de #ue llegue a ser persona. Debe agregarse #ue la apreciaci%n antes dicha no e0clu e la posibilidad de #ue tambi2n la tutela $urdica alcance a otros bienes $urdicos+ vida salud de la mu$er embara-ada, orden de las .amilias, inter2s demogr&.ico del "stado. "l bien $urdico tutelado a trav2s de la incriminaci%n del aborto es la vida humana en .ormaci%n, la persona aun no nacida. "s notorio #ue en .orma mediata pueden invocarse otros bienes $urdicos generales relativos al .uturo de la naci%n otros e#uivalentes+ pero, si bien se mira, esta clase de intereses est&n sub acentes en gran parte de los delitos, sin #ue por ello proceda desnaturali-ar el bien espec.ico de tutela, #ue es la vida incipiente '(olito.., Crisola Gustos) Di+erentes ti#os #enales de los A&ortos Pro%ocados o Il!citos /. A&orto ca"sado #or E<tra0os ,a primera .igura derivada del tipo de aborto es la del aborto causado por e0tra1os, esto es, personas #ue no sea la mu$er embara-ada. Del concepto de !tercero e0tra1o! se e0clu e, sin embargo, al .acultativo #ue obra abusando de su o.icio, pues su presencia como su$eto activo da origen a otra .igura. ,as reglas de participaci%n se aplican en esta .igura penal con e0cepci%n de la participaci%n del .acultativo de la propia mu$er embara-ada. * esta .igura se re.ieren los artculos 34/ 343 C( 4 La e<#resi(n ;Maliciosamente; em#leada #or el art!c"lo ->5. (ara del Eo la e0presi%n malicia #ue el legislador sustitu % al t2rmino de prop%sito #ue aparece en el primer pro ecto, tiene por ob$eto re.erir el delito s%lo al aborto provocado de car&cter criminal, de$ar .uera al aborto m2dico, #ue puede ser reali-ado de prop%sito, pero de buena .e, con el .in legtimo de salvar la vida de la mu$er. "n ning=n caso puede caer ba$o la sanci%n el aborto espont&neo. (ara "tcheberr , !la e0presi%n maliciosamente dentro del sentido #ue la comisi%n atribu % a#u al t2rmino, est& aludiendo a la anti$uricidad o ilicitud de la conducta+ no le cabe duda de #ue el m2dico obra con intensi%n, pero su acto est& $usti.icado 'sera un caso especial de estado de necesidad). Cuando .alta esta $usti.icaci%n la le considera #ue se ha obrado maliciosamente!. "n consecuencia, la e0presi%n maliciosamente no dice relaci%n con el elemento sub$etivo, sino #ue se trata de una palabra #ue, por error de la comisi%n redactora, se inclu % para legitimar conductas #ue a eran lcitas al tenor de lo dispuesto por el 10 n 10 '3chepeler).
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4 Nat"rale?a de las ;%iolencias; a '"e se re+iere la le$. "st&n de acuerdo los autores en #ue, aun cuando la le no ha de.inido lo #ue ha de entenderse por violencia en este caso, deber& cali.icarse del tal cual#uier acontecimiento .sico adem&s toda actitud encaminada a producir da1o o lesiones. (or consiguiente, #uedaran comprendidas tanto las violencias .sicas como las s#uicas o morales. 4 An:lisis del art!c"lo ->5 1. *borto causado con violencia. Ee.erido en el artculo 34/ n 1 en el artculo 343. "n ambas disposiciones se di.ieren s%lo en el elemento sub$etivo #ue anima al hechor, la acci%n siempre consiste en !causar un aborto! u !ocasionar un aborto!. "n cuanto al elemento sub$etivo es necesario distinguir entre las dos disposiciones; a. "lementos sub$etivo del 34/ n 1. "l elemento sub$etivo de esta disposici%n es necesariamente el dolo directo. ,a disposici%n se re.iere !a causar un aborto e$erciendo violencia en la persona de la mu$er embara-ada!, sin e0igencias particulares sub$etivas. (ero la conclusi%n de #ue este precepto se re.iere al aborto violento causado con dolo directo, se desprende del an&lisis de la disposici%n del artculo 343. b. "lemento sub$etivo del 343. *l respecto ha varias hip%tesis+ b.1. se trata de un delito preterintencional, en este precepto se contempla una acci%n voluntaria, constituida por e$ercer violencia sobre la mu$er embara-ada, de indudable car&cter doloso+ de ella derivada el aborto, #ue el hechor no se propuso, pero #ue pudo prever, sera la consecuencia de su ata#ue 'Aovoa) b./. sera una especial previsi%n de cuasidelito, en orden cronol%gico la han sostenido+ 6uensalida, del Eo, Cur , etc. b.3. comprende tanto al cuasidelito de aborto violento, como el aborto violento con dolo eventual. "tcheberr estima #ue los dos =nicos elementos #ue la le proporciona 'ausencia de dolo directo previsibilidad del resultado), no e0clu en m&s #ue el caso .ortuito, permiten sancionar de con.ormidad a este artculo los abortos violentos #ue se causen con dolo eventual, con culpa consciente o con culpa inconsciente. (ara (olito.., Crisola Gustos !respecto del resultado aborto se re#uiere dolo eventual o culpa+ en tanto #ue respecto de la acci%n de e$ercer violencia, 2sta debe ser siempre dolosa!. /. *borto sin Consentimiento. "s la segunda categora causada por terceros e0tra1os se encuentran reglamentado en el 34/ n /. Ao se hace uso de la violencia, pero .alta el consentimiento de la mu$er. (or e$emplo, se encuentra privado de sentido. * la .alta de consentimiento debe asimilarse el consentimiento viciado, como el enga1o o bien amena-a moral, no .sica. Ao se trata a de obrar contra la voluntad de la mu$er, sino simplemente prescindiendo de su a#uiescencia. 6alta igualmente el consentimiento de la mu$er cuando est& consiente, no en la muerte del .eto, si no en ingerir sustancias, su.rir las maniobras o violencias, etc., pero ignorante de la posible consecuencia de muerte del .eto. "l consentimiento para #ue se pueda decir #ue lo ha , debe re.erirse espec.icamente a esta =ltima circunstancia 'muerte del .eto). 3. *borto con Consentimiento. "s la tercera .orma de aborto causado por terceros e0tra1os reglamentada en el 34/ n 3 'menos grave). "l consentimiento debe ser prestado por la mu$er libre v&lidamente 'en su sano $uicio, teniendo edad su.iciente, sin coacciones), con conocimiento de la naturale-a consecuencia del acto en #ue consciente. "0istiendo este
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consentimiento aun#ue ha a .uer-a .sica, se aplica esta disposici%n mismo artculo.
no la del n 1 del
5. A&orto ca"sado #or la #ro#ia M")er "s una .igura cali.icada en ra-%n del su$eto activo. "sto se e0plica a #ue si no e0istiera esta disposici%n la mu$er debera ser sancionada como coautora del aborto causado por terceros, como en tal caso e0istira consentimiento, la pena sera la del artculo 34/ n 3. "n el aborto consentido por la mu$er, la le considera mas reprochable la conducta de 2sta #ue la del tercero, por lo mismo la penalidad es m&s alta. "sta .igura se encuentra re.erida en el 344, #ue contempla dos hip%tesis; 1. la mu$er #ue causa su aborto. /. la #ue consiente en #ue otro se lo cause. "n esta segunda hip%tesis necesariamente se e0ige la intervenci%n de un tercero, #ue causa el aborto. "l tercero es sancionado seg=n el 34/ n 3, la mu$er se sanciona de acuerdo con el 344. *dvierte 3oler, #ue no se pena el solo hecho de #ue la mu$er consienta, ni aun a ttulo de tentativa o .rustraci%n, es preciso #ue el aborto mismo ha a tenido por lo menos comien-o de e$ecuci%n. 4 Aten"aci(n de la res#onsa&ilidad de la m")er @->>1 inciso 5A . (ara 6uensalida, no parece mu arm%nico la disposici%n #ue hace este artculo para imponer sus penas+ por #ue si es verdad #ue uno de los m%viles menos criminales #ue pueden inducir a una madre a causarse un aborto es el de ocultar su deshonra, esta circunstancia no re=ne los re#uisitos de las atenuaciones legales, ni vale m&s #ue otras varias #ue racional $ustamente pueden reclamar igual privilegio. "ste es un caso #ue se presenta .recuentemente entre las madres solteras, cu a situaci%n de embara-o suele crearles graves con.lictos con los pre$uicios e0istentes en el medio social. Consultado en la ma ora de las legislaciones latinas, es conocido como aborto honoris causa 'del Eo). "stima ,abatut #ue esta disposici%n comprende a todas las mu$eres independiente de su condici%n o estado civil, pues es el m%vil, no la condici%n personal lo #ue determina la atenuaci%n. (ara "tcheberr , este .actor de atenuaci%n no bene.icia a los terceros #ue participan del delito, persiguiendo la misma .inalidad. -. A&orto A&"si%o del Pro+esional Contemplado en el artculo 349 la =ltima de las .iguras del aborto, #ue se denomina !aborto pro.esional abusivo!. ,a doctrina entiende por .acultativo, !la persona #ue posee ttulo universitario relacionado con el arte de curar o sanar las en.ermedades!. 3e trata de una .igura cali.icada, pues el pro.esional, siendo un tercero, debera en principio recibir las mismas penas del 34/, en cambio, se le aplican aumentadas en un grado. "l su$eto activo de este delito es el .acultativo, al #ue se ha de.inido, pero dicho concepto debe complementarse con el artculo /10 del C. 3anitario #ue menciona a los m2dicos, matronas, ciru$anos, dentistas, m2dicos veterinarios, en.ermeras otros an&logos. "s elemento .undamental #ue el .acultativo !abuse de su o.icio!. "l consentimiento de la mu$er, salvo contadas legislaciones, entre las cuales no .igura la chilena, no es elemento del aborto m2dico.
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"l pro.esional puede cometer el aborto abusivo con dolo directo o eventual. Ao lo ser& el culpable, por cuanto el artculo 491 s%lo sanciona a los #ue se han cometido contra las personas. >. A&orto L!cito o Tera#B"tico "l antiguo artculo 119 del C. 3anitario se re.era al aborto m2dico, ginecol%gico, etc. 4al artculo se encuentra actualmente derogado. (rescriba este artculo 119 #ue !s%lo con .ines terap2uticos se podr& interrumpir un embara-o...! 3e deca #ue el legislador sanitario no haba indicado los casos en #ue se produca el aborto. 3e criticaba #ue no se de.ina el t2rmino terap2utico en todo caso no pareca !terap2utico! #uitar la vida al .eto. 3e $usti.icaba seg=n la doctrina, cuando el estado de embara-o pona en peligro la vida o salud de la madre, en un aspecto integral. "l m2dico, no obstante, intervenir terap2uticamente, re#uera de una opini%n documentada de dos ciru$anos. Durante la vigencia del artculo 119, aun cuando no hubiere e0istido, se podra haber asilado al .acultativo en el 10 n 10, #ue opera como e0imente de responsabilidad penal. >o es reempla-ado por una nueva disposici%n, en la #ue se proscribe todo tipo de aborto, entonces, en virtud de esta disposici%n se castiga todo aborto. C. A&orto se,"ido de m"erte "l C( no contempl% directamente esta .igura s%lo e0iste como re.erencia la constancia de la comisi%n redactora 'sesi%n @@), #ue alude al artculo :9 'concurso ideal de delitos). "tcheberr , aprueba el criterio de la comisi%n, !se trata de un solo hecho, aun#ue el resultado sea m=ltiple!. Jn parecer contrario sostienen (olito.., Crisola Gustos, !no nos parece #ue el caso del aborto seguido de muerte es un caso de concurso ideal por el art. :9, en #ue el resultado podr& imputarse a ttulo de dolo o culpa seg=n sea la situaci%n concreta!. La tentati%a de A&orto 3e reconoce #ue en doctrina es plenamente admisible la tentativa de aborto. ,as maniobras abortivas reali-adas sobre la mu$er no embara-ada o portadora de un .eto a muerto, no constitu en aborto, a #ue sera un delito imposible, salvo las eventuales lesiones o muerte de la mu$er, si ellos ocurren '"tcheberr ). 3"ris#r"dencia /. =ien )"r!dico #rote,ido a. la tendencia moderna del Derecho (enal, es considerar al aborto no como un delito contra el orden de las .amilias la moralidad p=blica, como lo hace nuestro C. (enal, sino como un delito contra la vida sancionar de igual manera el aborto el .eticidio+ pero como en Chile no e0iste te0to legal alguno #ue altere la de.inici%n gramatical cl&sica del ab., es necesario concluir #ue para #ue e0ista ab. es indispensable la e0pulsi%n prematura del producto de la concepci%n 'C. 3uprema, 9 de *bril de 19@3). 5. Com#ro&aci(n del c"er#o del delito a. "l delito de ab. es un hecho comple$o cu a comprobaci%n e0ige el establecimiento de las diversas circunstancias #ue se1ala el artculo 134 del C.(.(; e0istencia de la pre1e-+ 2poca del embara-o+ signos demostrativos de la e0pulsi%n del .eto+
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las causas #ue lo hubieren determinado, etc. 'C. 3uprema, 11.0:.19@9) b. Ao se encontraron los medios materiales con #ue pudo haberse e.ectuado el aborto, o sea, no se estableci% en el proceso el empleo de medios o substancias para procurar la e0pulsi%n prematura del .eto. * este respecto, s%lo e0iste como antecedente en el proceso las declaraciones prestadas por los reos en la causa, pero ellas s%lo sirven para establecer su responsabilidad en el delito por el cual se les acusa pero, de modo alguno para acreditar el cuerpo del delito. Ao habi2ndose acreditado en el proceso #ue e.ectivamente, en el caso de autos se produ$o un ab., a #ue no arro$a el e0pediente elemento de convicci%n valedero para darlo por establecido #ue 2ste pudiere ser el resultado de una conducta e0terna del hombre, tpica, anti$urdica culpable, los sentenciadores de segundo grado llegan a la conclusi%n #ue a ambas procesadas deben ser absueltas del delito por el cual se les acusa. 'C. 3antiago, 1< de Hunio de 19<9) -. Delito im#osi&le "l artculo 34/ sanciona al #ue maliciosamente causare un aborto, es decir, al #ue interrumpe maliciosamente el embara-o en cual#uiera de sus .ases. "n consecuencia, si a la 2poca de las maniobras abortivas el .eto estaba muerto dentro del vientre materno, no hubo interrupci%n de la pre1e-, ni por ende, aborto. ,a acci%n de la reo, aun#ue tuvo la intenci%n de provocar el aborto u emple% medios id%neos, .ue ine.ica- por .alta de ob$eto material del hecho criminoso. 4al acci%n, consiguientemente, no es tpica, no est& encuadrada en ninguna de las .iguras delictivas del p&rra.o I del ttulo VII del ,ibro II del C( no puede ser penada. Desde otro punto de vista, no ha relaci%n de causalidad entre las maniobras abortivas la cesaci%n de la vida intrauterina, pues 2sta haba cesado antes de reali-arse a#u2llas. "l erro de la acusada en cuanto a la situaci%n en #ue se hallaba el ob$eto de su actividad, al e0cluir el elemento tpico del delito, e0clu e asimismo, la idoneidad del dolo para producir una sanci%n penal 'C. 3antiago, @.04.19@3). LAS LESIONES CORPORALES 9eneralidades "st&n consideradas por las doctrina como un delito contra la integridad corporal la salud. "l bien $urdico tutelado por la le es la integridad la salud de la persona. ,a integridad corporal, como bien protegido, signi.ica la cantidad, estructura disposici%n de las partes del cuerpo, anat%micamente consideradas. ,a salud, en cambio, se re.iere al normal .uncionamiento, desde el punto de vista .isiol%gico, de los %rganos del cuerpo humano, pero es e0tensiva a la salud mental, es decir, al e#uilibrio de las .unciones s#uicas. "s 2ste un delito de resultado englob&ndose en el delito de da1o a la salud '(olito.., Crisola Gustos). ,as lesiones se castigan cuando son causadas por otras personas, de ah #ue no se castiguen las autolesiones, esto se desprende del C( '39< siguientes). ,as lesiones son .iguras punibles #ue caen o a.ectan a las personas, de ah #ue tambi2n se llamen lesiones personales. Ao se castigan las lesiones producto de una intervenci%n #uir=rgica.
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*un#ue se protege la salud de la persona, el consentimiento no legitima la acci%n delictiva, entonces, en este caso el consentimiento para el derecho resulta irrelevante. De+inici(n (uig (e1a, !las lesiones es todo da1o causado en el cuerpo, la mente o la salud de una persona sin dolo de muerte!. Del Eo, !es todo da1o o per$uicio causado a la integridad corporal o a la salud de la persona por medios mec&nicos, #umicos virulentos o de cual#uier medio material!. ,abatut, !es todo da1o causado a la integridad corporal o en la salud org&nica o s#uica de una persona!. Elementos com"nes a todo ti#o de Lesiones 1. Da1o, se traduce en un per$uicio, en un detrimento #ue su.re la vctima, produci2ndose una alteraci%n permanente o temporal en la integridad .sica o s#uica en el su$eto pasivo. /. "0istencia de un elemento sub$etivo, !la intensi%n de da1ar!, debe e0istir en .orma clara evidente. (ero esta intencionalidad no debe contemplar el .in de matar, por#ue se caera en una .igura distinta, en el campo del homicidio. 3. Eelaci%n de causalidad, entre la acci%n e$ecutada el resultado producido. Acci(n t!#ica o %er&o rector de las Lesiones "sto depender& del tipo de lesiones, pero puede decirse !el #ue hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro...!. 3in per$uicio de los verbos rectores especiales, como por e$emplo, la castraci%n, etc. Medios de las Lesiones a. ?ateriales, pueden ser mec&nicos, .sicos '13/), virulentos '39<). b. ?orales, amena-as o actos impresionantes. 6i,"ras delicti%as de las Lesiones "n nuestro an&lisis distinguiremos entre+ ?utilaciones ,esiones propiamente tales. / .4 Las M"tilaciones 4ratan de ellas los artculos 399 39@. "n este tipo de lesione debe subdistinguirse dos aspectos; a. la castraci%n b. las mutilaciones propiamente tales. a. La Castraci(n. "s de los delitos m&s graves re#uiere de un dolo directo, a #ue el c%digo se re.iere en t2rminos de !maliciosamente!. 3e le de.ine como !la amputaci%n, cercenamiento o inutili-aci%n maliciosa de los %rganos se0uales, tanto del hombre como de la mu$er!. (or otra parte, la amputaci%n puede ser total o parcial, en ambos se0os. *lgunos autores, sostienen #ue el legislador al emplear las e0presiones !el #ue maliciosamente... castrare a otro!, estara haciendo alusi%n directa a un dolo doble, es decir, habra dolo de lesionar, #ue es directo, un dolo espec.ico #ue consistira en cercenar, o inutili-ar los %rganos se0uales. b. M"tilaciones #ro#iamente tales. 3e distinguen dos grupos;
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1. De miem&ro im#ortante '39@). Da un ndice #ue la castraci%n es una mutilaci%n, por el encabe-amiento del artculo, !cual#uier otra mutilaci%n!. *l igual a la anterior debe ser hecha con dolo. ?utilar, es cortar un miembro no otra parte del cuerpo. "ste es un punto #ue determinar& el $ue- en conocimientos m2dico legales. *dem&s debe e0istir el re#uisito del artculo 39@ !#ue de$e al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o de e$ecutar las .unciones naturales #ue antes e$ecutaba!. *l hablar el legislador de la imposibilidad de valerse por s mismo, se re.iere a #ue a causa del per$uicio su.rido no puede desenvolverse en la vida diaria, si no es con a uda de terceras personas o elementos mec&nicos. /. De miem&ro menos im#ortante '39@, segunda parte). *l igual #ue en caso anterior es una cuesti%n de hecho #ue habr& #ue e0aminar en cada caso particular, en cada persona+ por e$emplo, una dedo, una ore$a, etc. 5. Lesiones Pro#iamente Tales @-.DA !"l #ue hiriere, golpeare a maltratare de obra a otro...! De obra, ocupa el legislador esta e0presi%n para signi.icar la va de hecho #ue ha seguido al accionar. De+iniciones >erir, !signi.ica romper la carne o los huesos con un instrumento cortante, pun-ante o contundenteK. Colpear, !cho#ue de dos cuerpos en el espacio, de .orma repentina violentaK. ?altratar, !Cual#uier acci%n material #ue involucre vas de hecho!. Clasi+icaci(n "stas lesiones se clasi.ican en tres grupos .undamentalmente; 1. Craves; gravsimas o simplemente graves. /. ?enos graves. 3. ,eves. /. Lesiones 9ra%es /./4 Lesiones ,ra%es ,ra%!simas. "ste tipo de lesiones est&n re.eridas en el artculo 3@: n 1, son las lesiones a consecuencia de las cuales #ueda el o.endido demente, in=til para el traba$o, impotente, impedido de alg=n miembro importante o notablemente de.orme!. ,a importancia de las lesiones graves gravsimas es #ue la propia le se ha encargado de se1alar cu&les son las resultas de las aciones de lesiones en .orma casustica. "ntonces, seg=n el legislador son lesiones gravsimas, !cuando #ueda el o.endido; a. Demente, en el .ondo ha una privaci%n de ra-%n o de las .acultades mentales. Debe tratarse de una alteraci%n grave permanente, es decir, debe mantenerse en el tiempo, lo cual no signi.ica #ue sea de manera inde.inida o perpetua. ,a e0presi%n demente es empleada por este artculo en el mismo sentido #ue el 10 n 1, #ue lo trata como e0imente de responsabilidad penal no en el sentido restringido #ue pueda darle la moderna ciencia si#ui&trica. (ara las cali.icaci%n de las en.ermedades mentales tendr&n importancia los in.ormes de los m2dicos especialistas. "n todo caso, es necesario #ue como resultado del maltrato #uede comprometida notablemente la normalidad s#uica del o.endido.
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b. In=til para el traba$o, la le no ha precisado en esta materia si la inutilidad debe re.erirse a todo tipo de traba$o o al #ue la vctima desempe1aba antes del delito. ,abatut del Eo, estiman #ue el legislador se re.iere a todo tipo de traba$o, sea al traba$o anterior o a cual#uier actividad .utura ra-onable. 5tras legislaciones, se re.ieren a la actividad #ue se desempe1aba. c. Impotencia, dentro del alcance $urdico #ue generalmente se le da a este t2rmino, inclu e la incapacidad para las .unciones se0uales, #ue comprenden la reali-aci%n del coito 'coeundi) la .ecundaci%n 'generandi). Ao ha distinci%n alguna. 3e e0clu e, eso si, la resultada de una castraci%n , a #ue en ese caso se vuelve al 399. d. Aotablemente de.orme, la notable de.ormidad es un concepto de car&cter .undamentalmente est2tico. Debe tratarse de una irregularidad .sica notoria permanente. De.orme, signi.ica des.igurado, .eo, imper.ecto en la .orma. A5 se re#uiere #ue llegue a tal grado #ue pueda provocar desagrado o repulsi%n a los dem&s, pero si dado #ue la le as lo cali.ica 'el resultado como lesiones gravsimas), #ue 2l sea notable. /.5. Lesiones sim#lemente ,ra%es '39: n /) !3i las lesiones produ$eren al o.endido...; a. "n.ermedad, es un proceso patol%gico una simple alteraci%n del organismo. b. Incapacidad para el traba$o, no puede desempe1ar sus labores por m&s de 30 das. ,a Hurisprudencia ha resuelto #ue se re.iere al traba$o #ue desarrollaba habitualmente. L Craves especiales '39<); L administr&ndole a sabiendas... L abusando de credulidad... . "l legislador e0ige un dolo espec.ico, ! a sabiendas !. 5. Lesiones menos ,ra%es "l tipo com=n son las lesiones menos graves no se encuentran descritas en su resultado, signi.ic&ndose por e0clusi%n !,as lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos graves! '399, primera parte). >a una .alta de casustica. -. Lesiones Le%es 3on .iguras delictivas iguales a las anteriores lesiones, pero se tratan en el ttulo de las .altas '499 n 9), se signi.ican por e0clusi%n, castig&ndose como .altas. !3on todas a#uellas #ue no son menos graves se cali.ican atendida la calidad de las personas las circunstancias de hecho!. 4al cali.icaci%n la hace el $ue-. Lesiones 9ra%es A,ra%adas $ Lesiones Menos 9ra%es @>EE >E/A Del Eo ,abatut estiman #ue estas disposiciones contemplan lesiones cali.icadas sea por la persona de la vctima, sea por las circunstancia de e$ecuci%n del hecho. ,a opini%n contraria la sustenta "tcheberr , !no son .iguras especiales, sino s%lo circunstancias agravantes, #ue se sustraen a las reglas generales sobre e.ectos de las mismas!.
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DELITOS CONTRA EL HONOR ,os delitos contra el honor, por las especiales caractersticas del bien $urdico protegido, constitu en indudablemente un grupo de delitos separados distintos del #ue .orman los delitos contra las personas, aun#ue el C( le considere parte integrante de este =ltimo. ,a e0presiones como !honra! !honor!, tienen diversos comple$os signi.icados lo cual hace preciso una identi.icaci%n de los mismos. (ara Carrido, !el honor es el concepto #ue tiene una persona de s mismo a#uel #ue los terceros se han .ormado acerca de ella en lo relativo a su conducta relaciones 2ticoLsociales!. (or su parte ?aggiore se1ala #ue, !es la estimaci%n debida al hombre por sus m2ritos morales!. 3e ha dicho #ue el honor puede ser de dos clases; L sub$etivo, #ue es el concepto #ue tiene una persona de smismo. L ob$etivo, #ue es a#uella opini%n #ue tienen los terceros respecto de una persona, seg=n su comportamiento, conducta descendencia. Carrara, por otro lado, distingue, adem&s de las clases a se1aladas, las venta$as materiales derivadas de la reputaci%n; L sub$etivo o propiamente tal, es el concepto integral #ue tiene cada individuo de su valor, el concepto #ue tiene una persona de s mismo como ser humano social ' lo #ue uno se cree ). Concepto personal propio, de elaboraci%n ntima. "ste tipo de honor tambi2n se denomina dignidad u honor interno. L ob$etivo, a dicho, lo #ue los terceros piensan de una persona, es un opini%n a$ena, pero vinculado con la personalidad del individuo+ todo ser humano tiene este honor #ue se llama reputaci%n. L venta$as materiales derivadas de la reputaci%n, de toda reputaci%n se derivan venta$as materiales, el prestigio de una persona se traduce en venta$as materiales para ella. (ero en materia de atentado contra el honor se ataca tanto el honor ob$etivo como el sub$etivo. O&)eto material %iolado #or las In)"rias $ Cal"mnias Carrido estima #ue m&s #ue protegerse el honor, lo protegido por la norma es el derecho al honor. "n nuestra legislaci%n e0isten dos atentados contra el bien $urdico honor+ la in$uria la calumnia. *dem&s, e0isten varias le es ane0as como+ la le de abusos de publicidad, la 1/.9/: de 3eguridad interior del "stado, ,e del colegio de periodistas, etc. S")eto Pasi%o (uede ser cual#uier persona. *lgunos agregan #ue s%lo pueden ser personas naturales , adem&s, han de incluirse a menores, dementes, de mala .ama, etc. *gr2gase #ue el su$eto pasivo debe estar vivo. "n materia de in$urias, algunos autores estiman #ue adem&s del dolo gen2rico debe concurrir otro tipo de especial, !el animus in$uriandi!. 3iendo un tipo de dolo s%lo concurre en este tipo de delitos. (or otra parte, se estima #ue sera necesario =nicamente el dolo gen2rico. El Anim"s 4iene importancia especialmente en materia de in$urias, elaborando la doctrina la
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llamada teora del animus. "l animus se re.iere a la intensi%n de las personas de lesionar la reputaci%n de otro, #ue en el .ondo constitu en atentados contra el honor. Ao tiene la virtud de causar in$urias; por e$emplo+ L a. narrandi, se o relatan hechos relacionados con una persona. L a. de.endendi, 2ste e0clu e el dolo el in$uriandi, ha una de.ensa legtima de su honor, por lo tanto no ha in$uria. L a. retor#uendi, la persona ataca a su ve- al #ue la o.endi%, responde cuando ha sido o.endida. L a. consulendi, a#uel #ue se emite cuando una persona es consultada o se dan in.ormes acerca de un tercero. L a. corrigendi, se puede corregir a una persona con e0presiones #ue lesionen su honor, pero est&n desprovistas de dolo. L a. $ocandi, se hace una broma de ciertos hechos relativos a una persona provocando hilaridad. 3e ha planteado la duda, de si pueden presentarse actos de comisi%n de in$urias o de calumnias in.ormados de culpa o negligencia. 3e ha desechado esta posibilidad, toda ve#ue es necesaria la concurrencia de dolo. 6ormas de comisi(n 3in duda #ue puede cometerse por acci%n, aun cuando cabe, remotamente, la posibilidad #ue se cometa por omisi%n. Cali+icaci(n de las in)"rias $ cal"mnias (or sus caractersticas son delitos .ormales, basta #ue se e$ecuten para #ue el delito se encuentre per.ecto, es decir, se atiende m&s a la acci%n #ue al resultado. *dem&s son delitos de tipo instant&neo, se per.eccionan en un mismo acto, en un determinado momento. 3on, por otro lado, delitos de acci%n, se e0clu en las conductas omisivas '41/L41@). 4ambi2n son delitos de acci%n privada de atentado de peligro, #ue es una consecuencia del car&cter de delitos .ormales. LAS IN37RIAS M"s in$uria toda e0presi%n pro.erida o acci%n e$ecutada en deshonra, descr2dito o menosprecio de otra persona! '41@) (ara #ue se tipi.i#ue no es necesario #ue el individuo agraviado se encuentre presente o en conocimiento de ello. "l 41@ da un concepto, lo #ue es una novedad en la normativa del C(, no se1ala ninguna pena o sanci%n al respecto. An:lisis de la de+inici(n /. Toda e<#resi(n #ro+erida o acci(n e)ec"tada. 3e resuelve as el problema de la inclusi%n tanto de las palabras como de las actitudes o gestos, punto #ue en las legislaciones e0tran$eras es ob$eto de arduas discusiones. Nueda pendiente el tema de si las omisiones estaran comprendidas dentro del concepto de !acci%n! a #ue se re.iere el 41@. *l de.inir el delito se ha dado por entender a la acci%n en un concepto amplio, comprensivo tanto de las acciones como de las omisiones. (ero desde el artculo 1 del C(, se cuida de se1alar cu&ndo se re.iere a una o a otra o bien a ambas. *dem&s, encontramos la e0presi%n acompa1ada de la palabra !e$ecutar!, en un
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sentido indicativo de movimientos positivos. Eesultando di.cil decir #ue se e$ecuta una omisi%n+ en tales casos, el C( habla m&s bien de incurrir en una omisi%n. Doctrinariamente ,abatut, estima #ue puede cometerse el delito de in$uria por medio de omisi%n, como por e$emplo, no estrecharle la mano #ue se le tiende para saludarlo. Carrara 3oler, mas bien estiman desechada tal posibilidad, salvo e0presas e0cepciones como para el caso #ue se est2 obligado positivamente a rendir alguna especie de homena$e a otra persona se hubiere omitido, situaci%n #ue ordinariamente no ocurre. Ao debe, eso si, descontarse #ue uno tiene la libertad de ser amigo de #uien se #uiera de ser cort2s con #uien le pla-ca, cada individuo se encuentra asistido del derecho de mantener contacto o amistad con determinados su$etos, de saludarles o no. Claro, por e0cepci%n, la le impone ciertos deberes de reali-ar ciertos actos espec.icos de honra o cortesa con respecto a otro. *#u reuni2ndose los dem&s re#uisitos de la in$uria podra llegar a constituir tal delito. 5. En des*onra o descrBdito de otra #ersona. Deshonra, p2rdida de la buena opini%n concepto #ue alguno tena. Descr2dito, menoscabo de la reputaci%n. ?enosprecio, el desprecio, poco aprecio, desestimaci%n, desaire o agravio #ue in.iere a alguien. ,a e0presi%n descr2dito est& re.erida al honor ob$etivo el t2rmino menosprecio al honor sub$etivo. ,a deshonra comprende a ambos. -. P"ede re+erirse a "n *ec*o determinado o indeterminado . Clases de In)"rias / 9ra%es @>/DA. "s una enumeraci%n ta0ativa, pero de$a abierta la posibilidad al tribunal de cali.icar de graves alguna in$urias 'Verdugo) 5 Le%es @>/.A. * trav2s de un proceso de eliminaci%n la doctrina ha concluido #ue son a#uellas #ue no revisten las caractersticas se1aladas por el artculo 41:, son hechas por escrito con publicidad. - Li%ianas @>.F n //A. 3eran a#uellas #ue no estando comprendidas en el artculo 41:, no han sido hechas por escrito con publicidad. "l C( las sanciona como .altas. In)"rias 9ra%es @art!c"lo >/DA "n esta disposici%n se hace una enumeraci%n cerrada. 3on, por lo tanto, de car&cter e0cepcional. ,a regla general en materia de in$urias es #ue ellas no sean graves. ,os casos se1alados en el precepto aludido son+ /. La im#"taci(n de "n crimen o sim#le delito de los '"e no dan l",ar a #rocedimiento de o+icio. Imputar es atribuir un hecho a una persona. Ao dan lugar a un procedimiento de o.icio, los delitos mencionados en el artculo 1< del C(, a #ue 2stos s%lo pueden ser perseguidos en virtud de #uerella de la persona o.endida o su representante legal, de manera #ue el desistimiento o el abandono de la acci%n por parte de 2stos pone t2rmino al procedimiento, el perd%n de la parte o.endida e0tingue la responsabilidad penal. Nuedan e0cluidas las .altas. ,os crmenes o simples delitos imputados pueden ser verdaderos o .alsos, determinados o indeterminados. 5. La im#"taci(n de "n crimen o sim#le delito #enado o #rescrito . ,os delitos penados son a#uellos respecto de los cuales el reo ha cumplido pena. ,os delitos prescritos, son
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a#uellos respecto de los cuales la acci%n o pena se han e0tinguido por prescripci%n '"tcheberr ). "l te0to legal incurre en una impropiedad+ no es delito el #ue prescribe, sino la acci%n #ue de 2l emana para su persecuci%n castigo. -. La de "n %icio o +alta de moralidad c"$as consec"encias #"edan #er)"dicar considera&lemente la +ama1 crBdito o intereses del a,ra%iado . ,a le de.iende el honor en su aspecto ob$etivo, o sea, la reputaci%n. 42cnicamente constitu e di.amaci%n. Ao se precisa #ue la imputaci%n produ-ca e.ectivamente per$uicio en la .ama, cr2dito o intereses del o.endido, basta con la posibilidad de #ue ello ocurra. (or e$emplo, de per$uicio para la .ama, decirle ebrio a un representante de la autoridad. Del cr2dito, decirle $ugador a un comerciante. De los intereses, decirle a un $o ero #ue vende especies o $o as .alsas. >. Las in)"rias '"e #or s" nat"rale?a1 ocasi(n o circ"nstancias +"eren tenidas en el conce#to #G&lico #or a+rentosas. (ara la aplicaci%n de este n=mero el $ue- debe considerar el criterio, costumbres per$uicios sociales en la 2poca el medio, atender cuidadosamente a las circunstancias ob$etivas del hecho sub$etivas del hechor de la vctima. ,a alusi%n #ue se hace al concepto p=blico no signi.ica #ue la in$uria ha a debido ser pro.erida en p=blico o #ue ha a llegado a conocimiento de terceros, sino en la o.ensa, $u-gada seg=n el concepto p=blico, o sea, seg=n el criterio general de los ciudadanos sobre los actos en abstracto, deba ser considerada a.rentosa '"tcheberr ). C. Las '"e racionalmente mere?can la cali+icaci(n de ,ra%es atendido el estado1 di,nidad $ circ"nstancias del o+endido $ del o+ensor. Como al legislador le era imposible detallar todas las in$urias #ue merecen esta cali.icaci%n .ue necesario de$ar a los tribunales la .acultad prudencial de hacerlo. (ara "tcheberr , el casuismo legislativo, en el .ondo, no dice nada. In)"rias Le%es @art!c"lo >/.A Ao precis% la le #u2 se entiende por in$urias leves, ni tampoco su di.erencia conceptual con las livianas, lo #ue conduce a errores con.usi%n. * trav2s de un procedimiento de eliminaci%n, la doctrina conclu e #ue son a#uellas #ue, no revistiendo las caractersticas se1aladas en el 41:, son hechas por escrito con publicidad. In)"rias Li%ianas @>.F n //A 3on a#uellas #ue no estando comprendidas en el 41:, no han sido hechas por escrito con publicidad. La E<ce#tio eritatis en la In)"ria "st& reglamentada en el artculo 4/0, no constitu e una disposici%n punitiva. Coincide la doctrina en #ue esta norma es una consecuencia de la .alta de inter2s de la sociedad en comprobar castigar delitos no pes#uisabais de o.icio, salvo #ue se trate de ciertas personas en cu o cr2dito, aprecio .ama ha un evidente inter2s social de mantenerlo inc%lume. Aada de lo #ue se re.iere a los .uncionarios p=blicos puede ser indi.erente a la le , sobre todo cuando se trate de hechos concernientes al e$ercicio de su cargo. *nota "tcheberr , !dada la naturale-a de este delito, es en principio indi.erente para
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los e.ectos de la penalidad #ue las a.irmaciones in$uriosas sean o no e.ectivas... Cuando la in$uria consiste en simples cali.icaciones o actitudes de o.ensa, resultara hasta absurdo admitir la posibilidad de e0cusa mediante la prueba de la verdad. (ero ella, en cambio, puede tomarse en consideraci%n cuando se trata de la imputaci%n de hechos concretos. ,a prueba de la verdad, en tales casos, es lo #ue se conoce como la e0ceptio veritatis! LA CAL7MNIA !"s calumnia la imputaci%n de un delito determinado pero .also actualmente perseguirse de o.icio!. '41/) #ue pueda
Elementos 1. elemento sub$etivo, el dolo, la voluntad de imputar a otro un delito .also '#ue la persona no ha cometido o #ue el delito no se ha cometido). Ao concurre un dolo espec.ico. /. elemento ob$etivo, imputaci%n .alsa de un delito, dolo gen2rico. Re'"isitos a. Imputaci%n de un delito, signi.ica atribuir , achacar un hecho a una persona. Debe tratarse de un crimen o simple delito. ,a imputaci%n puede con.igurar una calumnia. ,a imputaci%n puede ser privada o $udicial. Dsta, mediante denuncia o #uerella, constitu e el delito previsto en el /11 del C(. b. Delito determinado, consiste en precisarlo de un modo concreto de tal suerte #ue la verdad o la .alsedad pueda ser ob$eto de una prueba directa a otro #ue es un ladr%n o un asesino, por#ue no se1ala o precisa el robo u homicidio #ue se imputa 'del Eo). Del mismo modo si se imputan hechos determinados, pero ellos no son delictivos, no ha calumnia, aun#ue el imputador los cali.i#ue de delito. >abr& en tal caso in$uria o bien un hecho impune, de acuerdo con la buena o mala .e con #ue se ha a procedido '"tcheberr ). c. Delito .also, es decir, #ue no ha a ocurrido o #ue de haber ocurrido no ha a tenido participaci%n en 2l el calumniado. d. Nue sea actualmente perseguido de o.icio, #uedan e0cluidos los delitos #ue s%lo dan lugar a acci%n privada los delitos penados prescritos. Clasi+icaci(n 1. 3eg=n el medio de propagaci%n; L por escrito con publicidad L caso contrario. "n ambos casos, se re.iere a la imputaci%n de crimen #uedan claramente e0cluidas las .altas. /. 3eg=n la oportunidad; L vertidas en $uicios L .uera de $uicios '4/@)
simple delito,
Pr"e&a de la %erdad en la Cal"mnia 4iene amplia aplicaci%n en el delito de calumnia, por #ue respecto de ellas ha una preocupaci%n del inter2s social. >a inter2s de la sociedad en #ue el delincuente sea descriminado '419). Dis#osiciones com"nes a las in)"rias $ las cal"mnias
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L 4/4, e$ercicio de la acci%n. L 4/<, $uicio se inicia por #uerella. L 4/1 4/:, calumnias encubiertas 'tambi2n in$urias). L 4/9, calumnia en diarios e0tran$eros. Prescri#ci(n comGn Jn a1o desde #ue el o.endido tuvo o puede tener conocimiento de la o.ensa. "n ning=n caso podr& entablarse la in$uria despu2s de 9 a1os desde la comisi%n del delito. "l artculo 431 est& mu vinculado a estos dos tipos de delitos, a son de tipo .ormal no de resultado 'un a1o desde...) (areciera contradictorio puesto #ue es uno de los re#uisitos de tales delitos #ue lo con.igura, pero en el inciso / se armoni-a con los cincos a1os. C"ando se entiende cometido el delito de Cal"mnia "n la imputaci%n se entiende consumado, tenga o no conocimiento el o.endido+ desde el momento en #ue se cumplen los preceptos citados. "n la pr&ctica, cuando la in$uria viene, por e$emplo, escrita en una carta+ al escribirla, al recibirla o al leerla. ,os autores estiman #ue sera, en este caso, desde el momento en #ue se escribe, en el momento en #ue la calumnia se materiali-a en el papel. 3e se1ala #ue por ser un delito .ormal al igual #ue la in$uria no ca&r!a el iter criminis, es decir, no cabra la tentativa o la .rustraci%n. DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS 6AMILIAS Y LA MORALIDAD PH=LICA 9eneralidades "n cuanto al bien $urdico protegido por este ttulo VII, se ha dicho #ue es demasiado amplio, pero se ha .ormado una opini%n generali-ada, al re.erirse el legislador al orden de las .amilias signi.ican atentados contra el estado civil de las personas, al hablara de moralidad p=blica, contra el honor se0ual, libertad se0ual, etc. Atentados Se<"ales (ara clasi.icar los atentado se0uales los autores distinguen+ cuando el acto se0ual est& precedido de un instinto normal o si ha un abuso de instinto se0ual. a. cuando se trata de un instinto normal, puede ser coito o c%pula o con prescindencia de 2l. "ntre los atentados con c%pula se encuentran+ la violaci%n, el adulterio, estupro+ sin c%pula tenemos el rapto. b. cuando es anormal se distingue; L mediando c%pula, la sodoma la bestialidad. L sin c%pula, abusos deshonestos el ultra$e p=blico a las buenas costumbres. 3e plantea el problema de determinar #u2 atentados lo son propiamente 'en .orma amplia) o constitu en un delito espec.ico; L en .orma amplia, la violaci%n, estupro 'algunos) L otros, atentados se0uales+ violaci%n, estupro, corrupci%n de menores, e0lcu 2ndose al adulterio. Eespecto de este =ltimo, es un atentado se0ual, pero es m&s un atentado contra el
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honor del otro c%n uge. Denominaciones "n "spa1a se llaman delitos contra la honestidad. "n *lemania contra la moral se0ual, se amplan los tipos penales+ bigamia, homose0ualidad, bestialidad, prostituci%n, etc. "n Jrugua se denominan contra el orden de la .amilia las buenas costumbres. "n Grasil son delitos contra las buenas costumbres, en ?20ico son atentados se0uales. "n doctrina se aplican t2rminos indistintamente contra el pudor, la libertad se0ual, etc. (ara la c&tedra son delitos se0uales+ la violaci%n, estupro, incesto, adulterio. LA IOLACIIN 3 "s un atentado se0ual de un hombre a una mu$er. Ao es castigado en nuestra legislaci%n el atentado se0ual de una mu$er a un hombre. "sta contemplado en el C( en el artculo 3@1. Conce#to de ;Yacimiento; !Bacer! es el verbo rector #ue utili-a el legislador para describir este atentado se0ual. (ara del Eo, acer, !signi.ica la reali-aci%n de la c%pula caracteri-ada por la intromisi%n del pene del hombre en la vagina de la mu$er, su .rotamiento m&s o menos repetido la e aculaci%n .inal!. 5tros autores estiman #ue la e aculaci%n no #ueda comprendida en el concepto de acer. "tcheberr , estima #ue dentro del concepto de acimiento #uedan comprendidos+ el coito vaginal o normal, el coito rectal o anal el coito oral o bucal. Conce#to "tcheberr , !es el acceso carnal de un var%n a una mu$er sin la voluntad de 2sta!. Carrara, !el conocimiento carnal de una persona '#ue no se desea), obtenido con el uso de la violencia verdadera o presunta!. Ceraud, !atentado a las costumbres cometido sobre una persona con el ob$eto de procurarse un goce carnal por la apro0imaci%n de los se0os la a uda de la violencia!. "l C( no ha de.inido este delito, se limita a indicar sus .ormas de comisi%n 'no puede haber violaci%n por omisi%n). >a un sector doctrinario #ue estima #ue el delito debe considerarse cometido s%lo cuando ha una c%pula normal, es decir, el pene masculino se introduce en la vagina de la mu$er. (ero, no obstante, por otra parte se estima #ue puede con.igurarse la violaci%n por otras vas+ como la anal, e incluso, se ha llegado a considerar la violaci%n por va bucal u oral. er&o rector ,a Hurisprudencia ha estimado #ue el verbo rector empleado por el legislador, es decir, acer, es sin%nimo de coito, de acceso carnal, cuando el se0o .emenino es invadido
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Verdugo, tomo 3, p. :39
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por el masculino. (ara estar .rente a un caso de violaci%n no debe haber una penetraci%n completa, necesariamente, ni tampoco e aculaci%n. Incluso, en el caso de las mu$eres vrgenes, no es re#uisito la ruptura del himen. S")etos del delito de %iolaci(n 3u$eto (asivo. 3%lo lo puede ser una mu$er, sin #ue se considere su estado civil, edad, reputaci%n o doncelle-. ,o protegido es su libertad se0ual. 3u$eto *ctivo. 3%lo puede serlo un hombre. S"#"estos del delito de %iolaci(n contem#lado en el art!c"lo -F/ 1. 6"er?a o intimidaci(n. ,a e0presi%n +"er?a, se re.iere a la .sica o material. Debe ser encaminada al logro de la c%pula misma !Debe dirigirse directamente contra la vctima, pues es el medio empleado para dominar su voluntad+ en consecuencia, no con.igura este delito la #ue se emplea contra terceros o se e$er-a sobre la cosas! ',abatut) "n cuanto a la intensidad debe ser su.iciente para #ue el hechor alcance su ob$etivo, atendidas las circunstancias de la edad condiciones de la o.endida. *dem&s es necesario #ue la resistencia opuesta por la mu$er a la c%pula ha a sido cierta, mantenida e igual, estim&ndose #ue .la#uee un instante para #ue se presuma el consentimiento. La Intimidaci(n es la violencia moral o coacci%n, #ue act=a s#uica no .sicamente. "l mal con #ue se amena-a a la mu$er debe ser grave, in$usto, posible 'al menos en apariencia), dependiente, al menos en parte, de la voluntad del #ue amena-a .uturo. *dem&s, el mal #ue implica la amena-a debe consistir en causar da1o .sico, en el cuerpo, la vida o la salud de la propia mu$er o de una tercera persona ligada por vnculos a.ectivos '*. "tcheberr ). 3iendo por lo dem&s la intimidaci%n de car&cter sub$etivo, ella debe apreciarse atendiendo a las condiciones personales de la vctima. 7Comete violaci%n el marido #ue .uer-a materialmente a su mu$er a acer con 2l8 ,os autores nacionales se inclinan por la respuesta a.irmativa+ por#ue el legislador no ha hecho distingo alguno. (or otro lado, la le de ?atrimonio Civil, en su artculo /1, reconoce implcitamente la posibilidad de resistir el cumplimiento de las obligaciones con ugales por causas $usti.icadas por#ue e0isten otras alternativas legales en caso de resistencia in$usti.icada. 5. Pri%ada de ra?(n o de sentido #or c"al'"ier ca"sa. 3e hace presente #ue la le no e0ige a#u, a di.erencia de lo dispuesto en el artculo 10 n 1, #ue la privaci%n de ra-%n sea total provenga de causas independientes de la voluntad del agente. 3i la mu$er se encuentra privada de ra-%n o de sentido por causas independientes de su voluntad, e0iste siempre violaci%n, sea #ue el hechor ha a provocado esas circunstancias para conseguir me$or su ob$etivo de acer con la mu$er, sea #ue no las ha a provocado, s%lo se aproveche de las ocasiones #ue o.recen 'del Eo). ,a privaci%n de sentido se re.iere a la privaci%n de conciencia, no a la .alta de alguno de los cinco sentidos perceptivos. (uede deberse a en.ermedades, golpes, acci%n de las drogas, sue1o, embriague-, etc. '"tcheberr ). -. Menor de /5 a0os c"m#lidos. ,os autores aprueban el criterio legislativo+ el consentimiento de una menor de doce a1os carece de relevancia, en consecuencia, la c%pula debe entenderse e.ectuada contra su voluntad, aun cuando no concurran las circunstancias de .uer-a, intimidaci%n o privaci%n de ra-%n.
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El #rinci#io de e)ec"ci(n en el delito de %iolaci(n > 3obre el particular la doctrina ha sustentado dos posiciones; 1. "l artculo 3@/ complementa al 3@1, por consiguiente, ha principio de e$ecuci%n cuando ha comien-o de intromisi%n del pene en la vagina, el delito se entiende consumado 9. *l margen de esta hip%tesis, la violaci%n, al igual #ue la generalidad de los delitos, admite los grados de !tentativa delito .rustrado! 'actos anteriores tendientes directamente a la c%pula). "n este sentido del Eo, ,abatut. /. "l principio de e$ecuci%n de los delitos de violaci%n no es otra cosa #ue la tentativa del mismo delito 'seg=n se in.iere de relacionar el artculo 3@/ con el artculo :, inciso 3). (or tanto, !el principio de e$ecuci%n esta constituido en la violaci%n por a#uellos actos #ue de una manera directa e ine#uvoca tienden a la c%pula!. Desde #ue ellos se producen, el delito debe sancionarse como consumado '"tcheberr , 3chOeit-er, 6ern&nde-). @ : Conc"rso de delitos en la %iolaci(n ,a violaci%n de un pariente en el artculo 3@4, habra un concurso ideal, a #ue ha incesto dem&s, violaci%n. < "n cuanto a su castigo, se estimado por algunos #ue se castigara como un concurso ideal de delitos. "n el artculo :9 del C(, por#ue ha una unidad de acci%n una pluralidad de bienes $urdicos violados. "l hecho punible ha ocasionado dos delitos, es decir, una acci%n constitu e dos o mas delitos. "ntonces, se le aplicara la pena ma or asignada al delito m&s grave. 5tros, estiman #ue debe castigarse como concurso real ':4), con la circunstancia agravante de los parientes del 3@1 13. (uede tambi2n, producirse un caso de violaci%n de abusos deshonestos .rente al delito de sodoma, pudiendo con.igurarse un delito. >a agravantes mu especiales #ue son inherentes al delito de violaci%n, ellas no pueden considerarse al penar o castigar este delito+ por e$emplo, el abuso de se0o '1/ n @),
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Princi#io de e)ec"ci(n. Conce#to. "l principio de e$ecuci%n se produce desde #ue comien-a la introducci%n del miembro viril en la vagina de la o.endida 'C. 3uprema, 4P 09P 19<0, E., t. ::, / parte, sec. 4 , p. /0<). In%asi(n se<"al es re'"isito del ti#o. 3i no hubo introducci%n del miembro viril en la vagina de la mu$er, no puede decirse #ue
hubo principio de e$ecuci%n de la violaci%n 'C. 3uprema, 10P 09P 1990, E., t. <:, / parte, sec. 4, p. 11:). El #rinci#io de e)ec"ci(n no e<cl"$e la tentati%a ni el delito +r"strado de %iolaci(n . "l principio de e$ecuci%n no debe
con.undirse con la de.inici%n de tentativa, por#ue en el primer caso el principio de e$ecuci%n ha #ue contraerlo al acto espec.ico de iniciaci%n de la c%pula, amplia en el segundo, los hechos directos de e$ecuci%n a #ue se re.iere la le deben entenderse de una manera m&s
diversa, como coger a la mu$er, al-arle sus ropas, ponerla en posici%n de recibir el se0o invasor, etc. 3i el legislador hubiere .rustramiento, lo habra declarado e0presamente, como lo hace en el artculo 43@ del C. (enal
deseado eliminar las etapas de tentativa
en la ,e 9.90: 'art. /) re.iri2ndose al delito de robo con ciertas modalidades 'C. 3uprema, /4P 09P 19@@, E., t. @3, / parte, sec. 4, p. 1/3).
Partici#aci(n #"ni&le en el delito de %iolaci(n. I. 3on autores del delito de violaci%n lo su$etos #ue se han colocado en la puerta de
la pie-a en #ue se viola a dos mu$eres, en .orma de impedir la entrada a toda persona #ue pueda a udar a las vctimas 'C. 4alca, <P 09P 1914, CL 1914, 1 sem., n /30, p. @3@). II. "l #ue aprieta la garganta su$eta los bra-os a la mu$er #ue otro trata de violar, es c%mplice
del delito de violaci%n 'C. 4alca, 9P 0:P 1901, C. 1901, t. II, n 1:@4, p. 91).
<
Incesto $ %iolaci(n. 3i la menor poseda por su padre tena 11 a1os
nueve meses de edad, se con.igura adem&s el delito de
violaci%n 'C. 3uprema, 9P 09P 19@4, E., t. @1, / parte, sec. 4, p. 3/<).
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tampoco seg=n la Hurisprudencia, no .uncionara como agravante el haber cometido el delito con abuso de con.ian-a '1/ n :). 9 3"ris#r"dencia 1. "l iter criminis en el delito de violaci%n a. 4ienen cabida los grados de tentativa .rustraci%n. a.1. "l artculo 3@/ del C( considera consumado el delito de violaci%n desde #ue ha principio de e$ecuci%n. "l artculo 3@1, por su parte, se1ala #ue comete violaci%n aciendo con una mu$er en los casos #ue se1ala. Bacer es tener acto carnal con una persona. "n esta .orma se establece #ue ha principio de e$ecuci%n, no cuando sucede o se comete cual#uiera de los hechos directos aludidos en el inciso 3 del artculo : del C(, sino, precisamente cuando se comete el comien-o de la c%pula misma, o sea, el principio de invasi%n del %rgano masculino en el .emenino. 3i el legislador hubiera #uerido suprimir en el delito de violaci%n los grados de tentativa de .rustrado lo habra dicho e0presamente, como ocurre en el artculo 43: del mismo C%digo. 'C. 3uprema, // de ?ar-o de 1939) a./. !el delito de violaci%n se comete aciendo con una mu$er en los casos #ue se1ala el artculo 3@1 del C.(., como acer es tener acto carnal mediante la invasi%n del %rgano masculino en el .emenino, #ue es lo #ue constitu e la c%pula, este concepto es el #ue debe tomarse de base para darle su verdadera interpretaci%n al mandato del artculo 3@/ del mismo C%digo, #ue ordena tener por consumados los delitos de #ue trata el p&rra.o desde #ue ha principio de e$ecuci%n!... de acuerdo con este concepto, el !principio de e$ecuci%n!, de #ue habla el precepto aludido, no debe con.undirse con la de.inici%n #ue de !tentativa! hace el legislador, al decir #ue la ha !cuando el culpable da principio a la e$ecuci%n del crimen o simple delito por hechos directos!, pero .altando uno o m&s para su complemento, por#ue en el primer caso el principio de e$ecuci%n ha #ue contraerlo al acto espec.ico de iniciaci%n de la c%pula, en el segundo, los hechos directos de e$ecuci%n a #ue se re.iere la le , deben entenderse de una manera m&s amplia diversa, como coger a la mu$er, al-arle sus ropas, ponerla en posici%n de recibir el se0o invasor, etc.! !en consecuencia, en el delito de violaci%n, como en los dem&s, ha #ue distinguir las etapas de tentativa de .rustramiento, si el legislador hubiera deseado eliminar alguna de ellas, o ambas, lo habra declarado e0presamente, como lo hace en el artculo 43@ del C( en la ,e n 9.90: 'artculo /), re.iri2ndose al delito de robo con ciertas modalidades!. 'C. *pelaciones de 3antiago, 30 de Hunio de 1944). a.3. "l principio de e$ecuci%n a #ue alude el precepto del artculo 3@/ del C(, es el principio de e$ecuci%n del acto carnal. 3era arbitrario re.erirlo s%lo a hechos anteriores aun#ue pueda consider&rseles directamente encaminados a la reali-aci%n de la c%pula, por#ue la violaci%n no pertenece a la categora de delitos .ormales de mera actividad, #ue se per.ecciona por la simple acci%n u omisi%n, con prescindencia de la reali-aci%n del e.ecto #ue se pretenda obtener, #ue no permiten tentativa ni .rustraci%n. 'C. 3uprema, 1@ de Hulio de 1999) /. *lcance de la e0presi%n !principio de e$ecuci%n!. !>a principio de e$ecuci%n cuando ha introducci%n del pene en la vagina de la mu$er, #ue constitu e, precisamente, el comien-o de la c%pula!. 'C. 3uprema, 4 de
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A&"so de +"er?a. "l abuso de la .uer-a es inherente al delito, por lo #ue no procede la agravante del art. 1/ n @ del C.(. 'C. I#ui#ue, 10P 0/P 199<, E., t. 94, / parte, sec. 4, p. :).
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Diciembre de 19<1) 3. Delito de violaci%n en grado de .rustraci%n Nue de acuerdo con lo #ue dispone el artculo 3@/ del C(, el delito de violaci%n se considera consumado desde #ue ha principio de e$ecuci%n, esto es, de introducci%n del pene en la vagina de la mu$er, #ue constitu e, precisamente, el comien-o de la c%pula. "n el presente caso, como se in.iere de los hechos establecidos por los $ueces de la instancia, no obstante haber puesto el reo de su parte todo lo necesario para #ue el crimen se consumara ello no se veri.ica por causas independientes de su voluntad, como lo es de haberse detenido en ese instante, en las inmediaciones, un autom%vil, en su acci%n punible, no hubo principio de e$ecuci%n, por lo anotado al principio de este .undamento, sino un delito .rustrado de acuerdo con el artculo : del C(.! 4. Delito de violaci%n en grado de tentativa Nue los hechos #ue se atribu en al en$uiciado con.iguran el delito de violaci%n en grado de tentativa, como #uiera #ue demuestran #ue 2ste reali-% una serie de hechos e0ternos directos, destinados a acer con la menor o.endida, sin lograr su prop%sito por la intervenci%n de un tercero. "n e.ecto, no otra cosa signi.ica la actitud del reo al despo$ar a la o.endida de sus ropas interiores tenderla en el suelo, de la cocina, colocando las piernas de 2sta sobre su cuello, para despu2s abrir sus pantalones sacar su miembro viril. "stos hechos e0ternos directos evidencian su prop%sito de acer con la o.endida son constitutivos, por tanto de una tentativa de violaci%n. 'C. Concepci%n, /< de ?ar-o de 19<9) EL INCESTO 4ratado en el artculo 3@4, de.ini2ndose al incesto como !el acceso carnal entre personas #ue no pueden casarse por ra-%n de parentesco de consanguinidad o de a.inidad!. "s el =nico caso en #ue la le castiga la simple .ornicaci%n con mu$er #ue presta su consentimiento #ue no sea doncella ni menor de /0 a1os. ,as partes deben conocer las relaciones de parentesco. 3i las ignoraren, obrar&n culpablemente+ si las conocen, ser&n coautores. ,a determinaci%n del parentesco se reali-a en con.ormidad a las reglas del c%digo. Elementos 1. acto de acimiento, acto se0ual normal. /. vinculaci%n de parentesco. 3. conocimiento del parentesco. 3i no conocen el parentesco, podra con.igurarse una causal de inculpabilidad. EL EST7PRO *rtculo 3@3, tambi2n es un acto #ue lesiona la libertad se0ual. "l C.(. no castiga como estupro las simples relaciones se0uales con mu$eres menores de 1< a1os ma ores de 1/ a1os #ue no .ueren doncellas+ como tampoco las castiga cuando no interviene enga1o 'C. ,a 3erena, 4P0/P3/, C. 193/, 1 sem., p. :::). Elementos 1. acto se0ual normal. /. intervenci%n de enga1o.
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3. la mu$er re#uiere ser doncella. ,a doncelle- alude a la condici%n de la mu$er #ue no ha tenido relaciones se0uales+ sean ellas normales, anormales, ni voluntarias ni .or-osas. 4. debe ser ma or de 1/ a1os. "n relaci%n con la edad, debe anotarse #ue la c%pula reali-ada con una menor de 1/ a1os constitu e violaci%n '3@1). "stima la doctrina #ue la concurrencia de enga1o debe ser apreciada por el tribunal en cada caso concreto, con relaci%n a todos los antecedentes producidos a las situaciones de los su$etos del delito. 6inalmente, siempre debe tratarse de un hombre de una mu$er. EL RAPTO =ien )"r!dico #rote,ido 3e trata de una .igura penal en la se viola m&s de un bien $urdico, as se dice #ue se viola el pudor de la persona, su libertad se0ual, se agrega la libertad personal de despla-amiento. (odra decirse, en de.initiva, #ue se trata de un delito plurio.ensivo. (ara del Eo, !es la sustracci%n de la mu$er de la casa o lugar en #ue se encuentre, para llevarla a otro con .ines se0uales o del hechor!. S")etos del delito de ra#to 3u$eto pasivo. "ste su$eto debe ser siempre una mu$er, no un hombre. 3u$eto activo. (uede ser bien un hombre o una mu$er. Elementos 1. sustracci%n de la mu$er. >a un apoderamiento .sico de la mu$er, para trasladarla de un lugar a otro contra su voluntad, desde su hogar o lugar donde se encuentre. /. tiene #ue hacerse con un ob$etivo .undamental, #ue es con .ines deshonestos, de orden se0ual. 4ambi2n puede hacerse, aun#ue es una opini%n discutida, con la .inalidad de contraer matrimonio. ,a doctrina estima #ue la e0presi%n !miras deshonestas!, no e0clu e la posibilidad de acer se0ualmente, sea con c%pula o sin ella. Clases de ra#to a. *tendiendo a si interviene o no la .uer-a; 1. Pro#io o de +"er?a. "st& legislado en el artculo 39<. "n ninguna de sus partes se re.iere a la .uer-a, pero se ha interpretado por la doctrina en este sentido, pues el legislador ha usado la e0presi%n !contra su voluntad!. "n cuanto a su comisi%n. Cuando se sustrae a la persona del lugar en #ue se encuentre para ser trasladada a otro. ,a le hace una distinci%n en la penalidad, en relaci%n a la edad .ama de la mu$er. (ara #ue se entienda per.ecto este delito, no importa la duraci%n, el lapso de tiempo #ue dure la sustracci%n. /. Im#ro#io o de sed"cci(n. "sta contemplado en el artculo 399. >a anuencia, ha concertaci%n entre el su$eto activo la vctima. *dem&s el legislador ha agregado ciertos re#uisitos. 1. #ue se trate de una mu$er menor de /0 a1os ma or de 1/. 3i .uere menor de 1/ a1os, se vuelve a la .igura del 39<. /. #ue se est2 .rente a una doncella. Ao habra delito cuando se est& en presencia de una mu$er #ue consiente no es doncella.
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,o .undamental es ha a e0istido un enga1o, no ha una privaci%n de libertad, sino #ue se ha seducido a la vctima. "l enga1o debe recaer sobre las miras deshonestas, es decir, consecuencias #ue traiga apare$ado el rapto, desde el punto de vista se0ual. b. Eapto agravado. 4ratado en el artculo 3@0. 3e aplica una pena ma or cuando el su$eto activo no da ra-%n del paradero de la persona raptada o e0plicaciones sobre su muerte o de su desaparici%n. LA SODOMA "s un instinto se0ual anormal, #ue involucra c%pula. "n palabras de la doctrina es una acto contra natura. "ste artculo no describe la conducta, ha #uedado en blanco la aclaraci%n t2cnica de la .igura penal, se se1ala la pena, pero no se de.ine la conducta. "l concepto se ha ido decantando, acept&ndose en un sentido amplio de !conc=bito de varones por va anal!, pero tambi2n es comprensivo del homose0ualismo como tambi2n del lesbianismo. Ti#os de sodom!a a. simple, el acto sodomtico. b. agravada, relativo a las .iguras del artculo 3@1. Ace#ci(n de la %o? ;sodom!a; Cient.ica, es la bestialidad o contacto se0ual con animales. Vulgar, es el tratamiento se0ual entre personas del mismo se0o. Hurisprudencia, coito entre varones. Doctrina, "tcheberr se1ala #ue tiene cuatro signi.icaciones; L pr&ctica se0ual entre varones. L reali-aci%n del coito por va anal a sea entre varones o entre un hombre una mu$er. L pr&ctica se0ual asimilable a la bestialidad L pr&cticas se0uales varias, no ha coito, en cual#uier .orma, son pr&cticas se0uales asimiladas, como la masturbaci%n, o el coito oral. Sit"aciones contem#ladas en el art!c"lo -FC 1. no se1ala la conducta #ue castiga, pero la Hurisprudencia ha se1alado #ue sera el acto se0ual entre varones por va anal, e0clu 2ndose todas a#uellas conductas #ue no involucran esta .igura. /. en la primera parte habra un acto se0ual contra natura en .orma voluntaria+ en la segunda parte un acto sodomtico con .uer-a. Sit"aciones no com#rendidas en el art!c"lo -FC 1. lesbianismo. /. bestialidad o -oo.ilia, se dice por los autores #ue en caso de ocurrir se castiga por la .igura del 3:3, !ultra$e a las buenas costumbres!, pero se castiga el acto cuando o.ende el pudor con esc&ndalo trascendencia. 3. necro.ilia, tambi2n de acuerdo con el 3:3. 6i,"ras de Sodom!a
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1. Sodom!a Sim#le. !"l #ue se hiciere reo del delito de sodoma...!, no interviene la .uer-a, siendo en el .ondo un acto de tipo voluntario. >a un concurso de voluntades, destinadas a la reali-aci%n del acto sodomtico. /. Sodom!a A,ra%ada. 4ambi2n llamada violaci%n sodomtica '"tcheberr ). 3on las misma .iguras de la violaci%n del artculo 3@1 nQ 1 /, repetidos en los n os 1 / del 3@9. Consiste en someter a la vctima al acto contra natura por medio de la .uer-a+ material, moral o real. 4ambi2n la habra cuando la vctima se encuentra privada de ra-%n o de sentido por cual#uier causa. "n este caso la vctima por encontrarse privada de sentido se dice #ue no puede dirigir su conducta por lo tanto, no puede consentir, aprovech&ndose el autor de tales circunstancias para llevar a cabo su delito. (or =ltimo, cuando el o.endido .uere menor de 14 a1os cumplidos, aun en el caso #ue no concurran las circunstancias de los nos 1 / del inciso anterior. 3e dice por los comentaristas #ue lo #ue la le castiga es la .alta de consentimiento de un acto contra natura. =ien )"r!dico t"telado "n nuestra legislaci%n la sodoma est& dentro de los delitos contra el orden de las .amilias nosotros los conocemos dentro de los delitos contra la moralidad p=blica. (ara "tcheberr la sodoma atenta contra el patrimonio .isiol%gico, sicol%gico biol%gico de la naci%n toda. Aovoa estima #ue lo protegido es el derecho de la sociedad a la salud mental corporal de #uienes la componen. (ara otros, lo protegido es la honestidad individual. Elemento s"&)eti%o ,a satis.acci%n del instinto se0ual anormal. ,a le sanciona estas conductas sin entrar a e0aminar si estamos .rente a un instinto normal o anormal, sino #ue se realice un acto de sodoma. Cali+icaci(n del delito de sodom!a 3e dice #ue sera un delito material o de resultado, por#ue para #ue se consume debe reali-arse la c%pula se0ual anormal la acci%n misma del delito se encaminara a la c%pula por va anal, por lo tanto, cabra los grados de tentativa o de .rustraci%n. A"tor!a 4iene plena aplicaci%n el artculo 19 artculo 1@. cabe igualmente la complicidad, de acuerdo al
Cons"maci(n 3e consuma desde #ue ha introducci%n del miembro viril o pene en la va rectal del o.endido. S")etos del delito 3e re#uiere para su per.eccionamiento de la concurrencia de dos personas. Eespecto del se0o, es un delito particular, siendo un su$eto cali.icado, a #ue debe ser e0clusivamente un var%n. *dem&s ha una situaci%n en la #ue se toma en cuenta la edad del o.endido, en la parte .inal del 3@9. Eespecto de la prueba, todos los medios de prueba, especialmente el in.orme m2dico
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legal. 3"ris#r"dencia Ao es elemento del delito de sodoma la e aculaci%n del su$eto activo. "l acceso carnal o c%pula normal materiali-ada en el conc=bito entre varones es en s misma una conducta inhonesta, contraria a la moralidad p=blica o a las buenas costumbres, aun#ue no termine con el orgasmo. "n consecuencia. incurren los sentenciadores en in.racci%n a los artculos : 3@9 del C( al considerar a los reos como autores del delito .rustrado de sodoma en consideraci%n al hecho de #ue por no haberse producido el orgasmo, el delito no estara consumado 'C. 3uprema, 1 de *gosto de 19@9). A=7SOS DESHONESTOS De+iniciones "tcheberr , !los constitu en actos #ue o.enden la honestidad pudor de la vctima #ue tienen una signi.icaci%n se0ual. 3e reali-an actos sobre otra persona #ue no constitu en acceso carnal o acimiento #ue sean, ob$etivamente, actos para o.ender la honestidad o pudor de la vctima #ue no sean libremente consentidos por 2sta!. *. Gascu1an, !con$unto de actos de car&cter se0ual de naturale-a imp=dica, #ue e0clu endo la con$unci%n carnal normal, se cometen sobre personas de uno otro se0o en .orma atentatoria!. =ien )"r!dico #rote,ido 4odos los actos #ue reali-a el su$eto pasivo, son actos consentidos, #ue repugnan la voluntad. 3e admite generalmente #ueel bien tutelado por la le es la libertad se0ual. Elementos del delito 1. son actos materiales de tipo se0ual, pero no llegan a la con$unci%n carnal normal. *ctos irregulares #ue no constitu en acimiento, como la palpaci%n, tocamientos de los %rganos se0uales en uno otro se0o, etc. /. tales actos se e$ecutan en personas de uno otro se0o. 3. la ausencia del consentimiento de la vctima. "stos actos imp=dicos podran obligarse a reali-arlos a otra persona en el cuerpo de otra, o bien en el propio cuerpo. ,a persona #ue no consiente debe estar viva. Elemento s"&)eti%o Debe ser e$ecutado mediante actos positivos, materiales #ue implican una intensi%n dolosa. "l elemento consiste en reali-ar actos de tipo deshonestos, pero #ue no constitu en un acto se0ual #ue llegue a con.igurar otro delito de los tratados. 6i,"ras #enales del art!c"lo -FF 1. sim#le, !el #ue abusare deshonestamente de persona de uno u otro se0o ma or de doce a1os menor de veinte...! /. a,ra%ada, cuando concurre alguna de las circunstancias de las enumeradas en el 3@1, aun#ue la vctima sea ma or de /0 a1os.
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Normas com"nes al ra#to1 est"#ro1 sodom!a1 a&"sos des*onestos $ %iolaci(n L 3@<. 10 L 3:0, indemni-aciones. L 3:1, actos de cooperaci%n, se castigan como actos de autora. 11 7LTRA3E PH=LICO A LAS =7ENAS COST7M=RES *rtculo 3:3. Ao se indica la conducta, siendo un tipo abierto, correspondiendo al $ue- anali-ar los hechos las conductas #ue atentan contra tales costumbres. ,as o.ensas al pudor a las buenas costumbres son tan variadas #ue ning=n C%digo ha #uerido detallarlas+ pero a los $ueces #ue deben conocer las costumbres de los pueblos en #ue administran $usticia, no les ser& di.cil reconocerlas. ,abatut, consiste en o.ender de cual#uier modo el pudor o las buenas costumbres con hechos de grave esc&ndalo, no comprendidos en los artculos de este c%digo. "sta .igura del 3:3 es una .igura residual , #ue es con.igurada por todos a#uellos actos o conductas no tipi.icadas o descritas e0presamente en otros p&rra.os del C(+ en #ue de hecho involucran el honor o pudor p=blicos. "n la doctrina no se han estimado mu acertada la re.erencia del legislador+ pero en todo caso, se encuentra tal disposici%n complementada por la descripci%n de hechos en el artculo, pero sin embargo, no basta para hacer desaparecer la vaguedad de la norma. Elementos a. o.ensas al pudor las buenas costumbres p=blicas. b. #ue tales o.ensas sean e.ectuadas con hechos de grave esc&ndalo o trascendencia. "sc&ndalo trascendencia+ signi.ican #ue lleguen a conocimiento de terceras personas. c. tales hechos no se encuentran comprendidos en otros artculos del c%digo 're.erencia demasiado amplia) "n el .ondo, el legislador ha #uerido limitar el &mbito del delito, e0clu endo otras conductas tipi.icadas en .orma especial. Art!c"lo -D> Comprende dos .iguras penales distintas+ 1. !"l #ue vendiere, distribu ere o e0hibiere canciones, .olletos u otros escritos, impresos o no, .iguras o estampas...! 'inciso 1). ,a doctrina en este inciso tipi.ica el delito de pornogra.a. /. !el autor de manuscrito, de la .igura o de la estampa o el #ue lo hubiere reproducido por
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! 3i el rapto, la violaci%n, el estupro, la sodoma, los abusos deshonestos o la corrupci%n de menores han sido cometidos por autoridad p=blica, sacerdote, guardador, maestro, criado o encargado por cual#uier ttulo de la educaci%n, guarda o curaci%n de la persona o.endida o prostituta, se impondr& al procesado la pena se1alada al delito en grado m&0imo !. "l padre legtimo est& encargado de la educaci%n de su hi$a, por lo #ue si abusa de ella, incurre en esta agravante 'C. 3uprema 1<P 01P 90, E. 4. <:, / parte, sec. 4 , p. @).
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!,os ascendientes, guardadores, maestros
cuales#uiera de las personas #ue con abuso de autoridad o enca4go, cooperaren como
c%mplices a la perpetraci%n de los delitos comprendidos en los tres p&rra.os precedentes, ser&n penados como autores. ,os maestros o encargados en cual#uier manera de la educaci%n o direcci%n de la $uventud, ser&n adem&s condenados a inhabilitaci%n especial perpetua para el cargo u o.icio !.
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un procedimiento cual#uiera #ue no sea la imprenta! 'inciso /). Aada dice el legislador respecto del ad#uirente de estos ob$etos. 4odos estos actos implican publicidad. CORR7PCIIN Y PROSTIT7CIIN DE MENORES "st&n se1alados en el artculo 3@:, sancion&ndose el delito de promover o .acilitar la prostituci%n de menores , adem&s, la corrupci%n de menores. Ao obstante, estas dos .iguras tienen re#uisitos comunes; 1. habitualidad, es decir, la reali-aci%n de varios actos, conductas reiteradas sucesivas o con abuso de autoridad. /. esta promoci%n de la prostituci%n de menores de edad tiene #ue ser para satis.acer los deseos de otras personas, es decir, de terceras personas. Prostit"ci(n $ Corr"#ci(n ,a prostituci%n, en t2rminos latos, se ha de.inido como !el comercio se0ual e$ercido p=blicamente por la mu$er, con prop%sitos de lucro!. "l .in de lucro concurre habitualmente, aun#ue no es indispensable. (or otra parte, aun cuando se trata de una actividad propia de la mu$er, no se descarta al var%n '"tcheberr ). "l legislador castiga a la persona #ue practica la prostituci%n de menores o la .avorece+ personas denominadas !alcahuete!. 3e protege, en cierto modo, a la $uventud, pero curiosamente, seg=n algunos autores, el legislador no puede proteger al menor #ue a ha sido corrompido o prostitudo. 'Aa-al) *s, una persona puede ser corrompido una ve-. ,os actos posteriores no pueden imputarse como corrupci%n '3oler) (or corrupci%n, se entiende !la perversi%n o depravaci%n de una persona, alterando las condiciones normales de su se0ualidad en un sentido antinatural degenerado! ',abatut). Promo%er o 6acilitar (romover signi.ica impulsar, impedir una cosa procurando su logro. 6acilitar implica a udar, au0iliar, contribuir a #ue un menor pueda prostituirse o corromperse 'Del Eo). S")etos del delito 3u$eto activo, puede ser cual#uier persona+ hombre, mu$er, adulto o menor. 3%lo en el caso del 3@< se ha determinado el su$eto activo 'casos de abusos de autoridad o con.ian-a). 3u$eto pasivo, s%lo puede serlo un menor de edad, de acuerdo con el C. Civil, un menor de 1< a1os. Ha&it"alidad $ a&"so de a"toridad $ con+ian?a ,a habitualidad representa una dedicaci%n m&s o menos de.inida al innoble tr&.ico 'del Eo). Ao parece estrictamente e0igible la pro.esionalidad, al menos en un sentido de actividad lucrativa o .uente de ingreso '"tcheberr ). Coincide la doctrina #ue la habitualidad dice relaci%n con el su$eto activo no con el menor. ,a vctima es por completo a$ena a este re#uisito. ,a sola e0istencia de una pluralidad de vctimas no acreditara por s sola la habitualidad siempre ser& necesario acreditar la reiteraci%n. Del Eo estima #ue la habitualidad se presume en la persona #ue regenta un
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prostbulo. ,a le entiende #ue ha habido abuso de autoridad o con.ian-a en los casos #ue contempla el artculo 3@< 'el delito ha sido cometido por sacerdote, guardador, maestro, criado, etc.). "n esta hip%tesis no es necesario #ue concurra el re#uisito de la habitualidad; un solo acto de prostituci%n o corrupci%n ser& su.iciente. (or otra parte, el abuso proveniente de las personas se1aladas constitu e un agravante especial al tenor del mismo artculo 3@<. ,a doctrina $usti.ica esta severidad por cuanto se trata de sancionar el #uebrantamiento del deber de protecci%n o educaci%n del menor de edad. DELITOS CONTRA EL ESTADO CI IL DE LAS PERSONAS "l C. civil de.ine el estado civil en el artculo 304, pero esta de.inici%n no da una idea apropiada de la instituci%n, siendo m&s preciso decir #ue !es la situaci%n de una persona con respecto a sus relaciones de .amilia, en cuanto de ella derivan derechos obligaciones civilesK. Carrara lo llama estado de .amilia. ,a .uentes del estado civil son .undamentalmente el nacimiento, el matrimonio la muerte, sin per$uicio de otros actos $urdicos, como el reconocimiento de un hi$o natural. "l C(. trata estas materias en los artculos 393 a 39:. S7POSICIIN DE PARTO Y LA S7STIT7CIIN DE 7N NIJO POR OTRO @-C-A 3on dos .iguras distintas, tratadas en una misma disposici%n. *mbos actos tiene un com=n denominador #ue es #ue ha una !simulaci%n o .raude del estado civil!, por#ue se altera la verdad causa con.usi%n. 3uposici%n de parto. Jna mu$er 'su$eto cali.icado) se da por madre, o atribu e haber parido a un ni1o #ue no dio a lu-. Giol%gicamente supone un parto #ue no ha su.rido. 3ustituci%n de un ni1o por otro. >ubo un nacimiento, pero se ha cambiado el producto de la concepci%n, en el .ondo se cambia el producto de un parto por el de otro parto+ ha el cambio del hi$o de una persona, por el hi$o de otra 'tambi2n ha un cambio de madre). "n el primer caso estamos en presencia de una sola persona parida, seg=n la doctrina se atribu e nacido a una persona de una madre #ue no lo es. 7S7RPACIIN DEL ESTADO CI IL 3e hace pasar como pariente a una persona #ue no lo es, es .inge un estado civil. (ara algunos esta .igura del apoderamiento del estado civil, es .ingirse a si mismo el estado civil de otro individuo, para apoderarse de su calidad $urdica. ,a persona a la cual se le usurpa debe estar viva o al menor, haber e0istido. S7PRESIIN DEL ESTADO CI IL "l ob$eto de la supresi%n se re.iere e0clusivamente a hacer perder a una persona su estado civil. ,as conductas punibles son las siguientes;
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L sustracci%n, se saca a una persona de la es.era de cuidado o de protecci%n de sus padres o parientes+ trasladar a la persona del lugar de su domicilio a otro, debiendo ser de cierto tiempo no temporal. L ocultaci%n, se esconde a la persona, la ha cuando se ignora el paradero o las personas indicadas por la le no se presentan. L e0posici%n, se re.iere al abandono, sin importar la .orma en #ue se haga. DETENCIIN PRES7NTA DE MENORES >a un atentado contra la seguridad personal la libertad del menor. ENTRE9A DE MENORES A TERCEROS ,a persona #ue tiene a su cuidado a otra, la entrega a un tercero son el consentimiento de las personas #ue le han con.iado su cuidado si de ella resultare grave peligro. 3e viola un deber de con.ian-a se desprotege al menor. IND7CCIIN AL A=ANDONO DE HO9AR 3e convence al menor a #ue abandone el hogar, debiendo ser menor de 10 a1os. "l autor convence al menor, induci2ndolo en su &nimo para #ue de$e el hogar de sus padres o guardadores.
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LA =I9AMIA 4ipi.icado en el artculo 3</. ,a bigamia atenta contra la instituci%n del matrimonio en .orma directa. *s, !comete bigamia la persona #ue se encuentra legtimamente casada contra otro matrimonio...! "n otras legislaciones se invierte el tipo, re.iri2ndose a la persona #ue se contrae matrimonio con una persona casada. "n este delito se contrae un matrimonio, de .orma tal #ue los actos de simulaci%n de matrimonio no caen la normativa del 3</, a #ue en ellas no ha matrimonio legalmente celebrado. =ien )"r!dico #rote,ido 3e protege al matrimonio, mas aun el matrimonio monog&mico. (ero si se va a la esencia del delito podra encontrarse una pluralidad de bienes $urdicos cautelados+ la moralidad p=blica, las buenas costumbres, la .amilia, etc. Elementos Deben haber dos matrimonios v&lidamente celebrados. S")etos Acti%os 3e castiga a los contra entes, es decir, al #ue contrae matrimonio. * la persona #ue contrae matrimonio con el bgamo. Elemento s"&)eti%o "s la intenci%n, el dolo de celebrar el matrimonio sabiendo o conociendo el estado civil de casado de la otra persona. De consiguiente, no puede haber acto culposo de bigamia, a pesar de #ue algunos estiman #ue podra e0istir un dolo eventual. S")eto #asi%o "s el otro c%n uge, es decir, la persona del primer matrimonio, pudiendo ser hombre o mu$er. 3e re#uiere la e0istencia de un matrimonio legalmente celebrado, es decir, v&lido, de manera #ue si el anterior matrimonio no .ue legalmente celebrado, no se con.igura el delito de bigamia. CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA 6E PH=LICA (odra pensarse #ue es s%lo uno el bien $urdico violado, la .e p=blica, pero se ver& #ue son numerosos los bienes $urdicos #ue se o.enden. 6e #G&lica, !es la creencia o la seguridad #ue se in.iere de ciertos documentos, sellos o actuaciones!+ o bien, !es la creencia #ue se tiene en la verdad #ue se mani.iesta p=blicamente!. (ara del Eo, !debe entenderse creer o con.iar, #ue se pone en ciertas personas, ob$etos o actos determinados por la le , en orden al cumplimiento de ciertos .ines sociales!. "timol%gicamente, .e proviene de !.ides! R a pueblo, es decir, todo lo #ue sabe el
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pueblo. "n el .ondo al hablar de atentados contra la .e p=blica se entiende atentados contra la verdad. Elementos del delito contra la 6e PG&lica Cuello Cal%n estima #ue para #ue estemos .rente a una .alsedad se re#uiere de la concurrencia de los siguientes elementos; 1. sustituci%n de la verdad, imitar algo verdadero, en grado de inducir a error, se sustitu e lo verdadero por lo #ue no lo es. /. #ue la cosa o acto .alsi.icado produ-ca e.ectos $urdicos. 3. la e0istencia del dolo. 6ALSI6ICACIIN INSTR7MENTAL (ara 3oler en el mundo moderno no cabe duda acerca de la importancia de los documentos las .alsi.icaciones de las #ue pueden ser ob$eto, sea en la vida diaria o bien en los negocios. ,a .alsi.icaci%n instrumental es una especie de .alsedad en general. *l estar .rente a un documento .alsi.icado, se .abrica un documento o en uno #ue es aut2ntico se hacen alteraciones #ue hacen cambiar o variar su contenido. 3e atenta contra la .e p=blica al creerse verdadero un documento #ue no lo es, se enga1a, se de.rauda la .e p=blica. "tcheberr , persiguiendo una ma or amplitud conceptual, elabora la siguiente de.inici%n de documento; !4odo ob$eto #ue representa un hecho o una mani.estaci%n de pensamiento, emanado de un autor .i$ado en .orma permanente!. (or consiguiente, no es necesario #ue conste de palabras 'puede tratarse de ci.ras o ideogramas), ni #ue se trate de un escrito 'puede ser un dibu$o o una .otogra.a), ni #ue est2 .i$ado sobre un medio transmisible 'una inscripci%n en una piedra o roca). ,o esencial es #ue tenga un valor simb%lico, al margen de su simple materialidad o de otra clase de valores. 6alsi+icaci(n de Instr"mento PG&lico o A"tBntico "l concepto de instrumento p=blico o aut2ntico se encuentra precisado en el artculo 1@99 del C. Civil, !en presencia de esta de.inici%n, nadie puede dudar lo #ue debe entenderse por esta clase de documentos! '6uensalida). (or su parte, "tcheberr apart&ndose de la vis%n civilista, al revisar las actas de la comisi%n redactora, llega la siguiente conclusi%n; !documento p=blico, para los e.ectos penales, es todo documento a cu a .ormaci%n o custodia debe concurrir un .uncionario p=blico obrando en su car&cter de tal en el cumplimiento de sus .unciones legales!. Clases de +alsi+icaci(n doc"mentaria "n el Cp., al igual #ue en el espa1ol, se se1alan casos, hip%tesis de reali-aci%n, indicando cu&les son las .alsi.icaciones, etc. es decir, es casustico. 3e hace una distinci%n de los di.erentes tipos o .iguras #ue puede revestir la .alsi.icaci%n documental, distingui2ndose; 1. 6alsi+icaci(n Material o Real; e0iste cuando se .or$a un documento .also o se altera uno verdadero. /. 6alsi+icaci(n Ideol(,ica o Ideal; e0iste cuando en un documento verdadero se consignan hechos o declaraciones .alsos. 6lu e entonces #ue, mientras en la .alsedad real el instrumento es total o
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parcialmente .also en su materialidad, en la ideol%gica no ha huella aparente de .alsedad, el documento es .ormalmente verdadero+ pero .also, en todo o parte, en su sustancia. >a tambi2n .alsi.icaci%n ideol%gica cuando un .uncionario p=blico da copia en .orma .ehaciente de un documento supuesto o .also ',abatut, del Eo, "tcheberr ) ,a ocultaci%n o destrucci%n de un documento verdadero el uso o aprovechamiento malicioso de un documento .also, doctrinariamente di.ieren de la .alsedad documentaria, pero la le por e0tensi%n las inclu e dentro de ellas. Delito 6ormal ,a .alsi.icaci%n de documentos p=blicos se per.ecciona por su sola materiali-aci%n, sin #ue sea necesario #ue concurran el per$uicio de terceros ni el &nimo de lucro por parte del hechor '6ern&nde-, "tcheberr ). 6ormas de +alsedad #re%istas en el art!c"lo /.Casos de +alsedad Material o Real 1. Contrahaciendo o .ingiendo letra, .irma o r=brica '193 n 1) Contrahaciendo, es hacer una cosa tan parecida a otra #ue con di.icultad se distinga+ .ingir es imaginar lo #ue no e0iste, lo #ue no ha '6uensalida). (ara "tcheberr ambos t2rminos han sido usados como sin%nimos llevan implcita la misma idea; la de imitaci%n. "s m&s, para incurrir en esta hip%tesis es necesario imitar la letra, .irma o r=brica de alguien e0istente determinado. ,a invenci%n de una .irma de .antasa generalmente se sancionara como esta.a, como asimismo la des.iguraci%n de la propia .irma. /. *lterando las .echas verdaderas '193 n 9) ,as .echas de los instrumentos p=blicos son hechos sustanciales, salvo en los rarsimos casos en #ue de ella no dependa alg=n derecho u obligaci%n+ en consecuencia, sus .alsedades han debido comprenderse en este artculo, sea #ue se veri.i#ue al tiempo de ser escritas o despu2s '6uensalida). Cabe puntuali-ar #ue este n=mero se re.iere a las alteraciones .sicas o materiales de las .echas. ,a .alsedad ideol%gica de las .echas #ueda comprendida en el n=mero anterior. 3 .L >aciendo en documento verdadero cual#uiera alteraci%n o intercalaci%n #ue vare su sentido '193 n @) Coincide la doctrina en #ue las alteraciones deben tener car&cter sustancial. (or e$emplo, el notario #ue en una .rase de sentido a.irmativo estampada en su protocolo, intercale la palabra no salva la omisi%n en el espacio #ue #ueda entre el t2rmino de lo suscrito las .irmas 'del Eo). Casos de 6alsedad Ideol(,ica o Ideal 1. 3uponiendo en un acto la intervenci%n de personas #ue no la han tenido '193 n /) (or e$emplo, el notario #ue en el de otorgamiento de un testamento cerrado da por asistentes a testigos #ue no han concurrido al acto 'del Eo). ,abatut estima #ue el te0to legal se re.iere a personas e0istentes. "n caso contrario podra haber delito de esta.a. (ara "tcheberr es irrelevante #ue la intervenci%n supuesta sea de personas reales o imaginarias. "l caso inverso; se omite en el documento la menci%n a personas #ue realmente concurrieron al acto, #uedara comprendida en los n 1, 4 % @ del 193. /. *tribu endo a los #ue han intervenido en 2l declaraciones o mani.estaciones di.erentes de
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las #ue hubieren hecho '193 n 3) (ara #ue se con.igure el delito ser& menester #ue la discrepancia incida en lo esencial de la declaraci%n o mani.estaci%n de voluntad, no en meras e0presiones .ormales sin gravitaci%n $urdica. (or e$emplo, !el $ue- #ue da como a.irmaci%n la negativa de un testigo a un punto sometido a su disposici%n! 'del Eo). ,os autores se1alan #ue para #ue estemos .rente a estas .alsedades tienen #ue ser alteraciones graves, !#ue sea de tal magnitud la .alsedad #ue altere sustancialmente el contenido del acto #ue se e$ecuta!. 3. 6altando a la verdad en la narraci%n de hechos sustanciales '193 n 4). "sta .igura por su amplitud podra comprender a varias otras contempladas en otros n=meros. (or narraci%n deben comprenderse a#u2llos hechos #ue el .uncionario testi.ica por ciencia propia+ .echa del acto, identidad de las personas, lugar, .irma de los otorgantes testigos, tenor de las aseveraciones hechas. (or e$emplo, el notario #ue da testimonio de encontrarse un persona en su sano $uicio, estando 2sta con sus .acultades perturbadas+ o el notario #ue de$a constancia de conocer al compareciente sin constarle su identidad personal. 4. Dando copia en .orma .ehaciente de un documento supuesto, o mani.estando en ella cosa contraria o di.erente de la #ue contenga el verdadero original '193 n :). Jn .uncionario da copia verdadera de un documento supuesto o mani.estando en ella cosa contraria a la #ue consta en el documento original. Ao est& claro el car&cter ideal de este n=mero, por #ue la conducta de dar copia de un documento #ue no e0ista podra llegar a constituir una .alsi.icaci%n material. (ara algunos la primera parte de este n=mero #ueda comprendido en el n=mero 1. "n lo #ue ata1e al ac&pite .inal puede engar-ar en cual#uiera de los n=meros / a 9 seg=n las .alsedades #ue las copias contengan+ puesto #ue las de los documentos p=blicos, dadas en .orma .ehaciente, son tambi2n aut2nticos como sus originales. "$emplo; dar primera copia de una escritura de mutuo, .i$ando 2ste en una suma superior a la cantidad realmente contratada. Casos Es#eciales 1. !5cultando en per$uicio del "stado de un particular cual#uier documento o.icial! '193 n <). 3e le llama .alsi.icaci%n por ocultaci%n. 3e discute la construcci%n de este n=mero dentro de las .alsi.icaciones, a #ue m&s #ue una alteraci%n de la verdad ha un ocultamiento de ella. *dem&s, el legislador incorpor% el vocablo !per$uicio!, #ue no est& nombrado en otros n=meros la doctrina est& de acuerdo #ue este es el =nico caso en #ue el C%digo, trat&ndose de documentos p=blicos, e0ige per$uicio 'para el "stado o para un particular). "sta .igura representa, por consiguiente, un delito material o de resultado no un delito .ormal '*. "tcheberr ). (or documento o.icial debe entenderse todo a#u2l respecto del cual pueda pedir copia .ehaciente o certi.icaci%n cual#uier persona, e0ista la obligaci%n correlativa de darla, por parte de los encargados de su guarda 'del Eo) /. 6alsedad por uso '19@). *l igual #ue en el caso anterior, no habra una .alsedad, sino #ue un caso de uso del documento !el #ue maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte .also...!. "l pro.esor 3ilva estima #ue se castiga igualmente al #ue .abrica el documento como a#u2l #uien lo usa. ,a e0presi%n maliciosamente est& re.erida a la culpabilidad. S")eto acti%o del art!c"lo /./3/
3e trata de un su$eto cali.icado, !el empleado p=blico #ue, abusando de su o.icio, cometiere .alsedad...!. *l hablar la le del mal uso de la .unci%n, el empleado p=blico debe actuar en su calidad de tal, en su competencia dentro de la vigencia de su cargo. 6alsi+icaci(n de Instr"mento Pri%ado 4omando como re.erencia las de.iniciones del C. Civil en el 4tulo SSI, ,ibro II, del Eo, considera instrumento privado Lpara los e.ectos del artculo 19:L !al documento suscrito por una persona particular para acreditar algo, sin la intervenci%n de .uncionario alguno!. (or el contrario, otros autores consideran #ue el concepto de documento para los e.ectos penales es m&s e0tenso comprende a cual#uier escrito capa- de probar un hecho, aun#ue originariamente no estuvieren destinados a servir de prueba. "s m&s, para #ue e0ista instrumento privado, no es menester #ue se encuentre .irmado. (ara el Derecho (rocesal (enal, cual#uier papel es un instrumento. Per)"icio a tercero ,a .alsi.icaci%n de instrumentos privados #ueda su$eta a sanci%n s%lo cuando ocasiona per$uicio a tercero, a di.erencia de los #ue sucede con los documentos p=blicos. "l per$uicio puede ser de ndole patrimonial o moral, pues la le no distingue. "n todo caso, debe tratarse de un per$uicio #ue se pueda avaluar pecuniariamente, no un per$uicio cual#uiera '"tcheberr ). 7Nu2 rol desempe1a el per$uicio dentro de la .igura del artculo 19:8 3e ha sostenido #ue constitu e una condici%n ob$etiva de punibilidad no, propiamente, un elemento constitutivo del mismo. (or el contrario, se ha a.irmado #ue es el elemento m&s .undamental de la acci%n culpable 'Cousi1o "tcheberr ). 3iempre en relaci%n con la concurrencia del per$uicio a tercero, se plantea el problema de determinar si es posible concebir el delito de .alsi.icaci%n de instrumento privado en .orma imper.ecta. "n otros t2rminos, si la in.racci%n puede presentarse en grado de tentativa o de delito .rustrado. De acuerdo a una opini%n, no puede haber hecho punible por mientras el per$uicio a terceros no se produ-ca. "n consecuencia, la .alsi.icaci%n de instrumento privado #ue no ha irrogado per$uicio a nadie no constitu e acto punible. Ao se admite en estos casos la tentativa o el delito .rustrado. 5tra opini%n llega a la conclusi%n contraria, en nuestra legislaci%n es per.ectamente posible concebir la tentativa el delito .rustrado de .alsi.icaci%n de instrumento privado. 6ormas de 6alsi+icaci(n Considerando la re.erencia #ue el artculo 19: hace al artculo 193, se conclu e #ue la .alsi.icaci%n de documento privado puede reali-arse de dos maneras; por el .or$amiento del todo o parte de un instrumento #ue se atribu e a determinada persona o por la adulteraci%n de un documento verdadero, al cual se cambia su verdadero sentido. !"ste delito constitu e, esencialmente, una alteraci%n de la verdad #ue destru e la genuidad del documento!. (ara "tcheberr , la remisi%n del artculo 193 no es e0acta, solamente los casos de los nos 1, 9 @ de dicha disposici%n son aplicables a la .alsi.icaci%n de documentos privados. Letras de cam&io " otra clase de doc"mentos mercantiles @inciso 5A
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,as letras de cambio son, sin duda, los documentos mercantiles de m&s .recuente uso+ pero tambi2n se comprenden dentro de esta denominaci%n las p%li-as, las cartas de porte o gua, las cartas %rdenes de cr2dito, el vale o pagar2, etc. Aaturalmente, dentro de estos documentos #uedan incluidos tambi2n los che#ues. ,a le , al #uerer castigar con pena mas alta la .alsi.icaci%n de un documento mercantil, ha debido tomar en consideraci%n #ue el comercio se sustenta de la buena .e, en esa natural con.ian-a #ue los hombres se dispensan entre s, #ue era criminal un abuso .undado en estas circunstancias. >ace presente "tcheberr , #ue la .alsi.icaci%n de documentos mercantiles tambi2n re#uiere la producci%n de per$uicio. 6alsedad #or "so @art!c"lo /.KA ,a .igura sancionada en este artculo es un delito per se, aut%nomo, independiente, distinto conceptualmente del de .alsi.icaci%n, pero #ue no puede ser cometido por el propio .alsi.icador, para el #ue se ha creado la .igura tpica del artculo 19:. *nota "tcheberr , #ue esta .igura tambi2n e0ige la concurrencia del per$uicio, a #ue ! los instrumentos .alsos a #ue se re.iere el artculo anterior ! son los instrumentos .alsos #ue causan per$uicio a terceros. ,a e0presi%n maliciosamente la utili-a el legislador para indicar #ue respecto de dichos delitos no se presume la voluntariedad, #ue deber& probarse en cada caso. DELITOS DE LOS EMPLEADOS PH=LICOS EN EL DESEMPEJO DE S7S CAR9OS MAL ERSACIIN DE CA7DALES PH=LICOS "0iste la malversaci%n de caudales p=blicos cuando un .uncionario p=blico en el e$ercicio de sus .unciones en ra-%n del e$ercicio de ellas, se apropia de los caudales a su cargo, los distrae, da ocasi%n a #ue, por su negligencia ine0cusable, otro lo sustraiga, los desva de su destinaci%n p=blica normal o se niega, como tenedor de .ondos del "stado, a e.ectuar un pago sin causa bastante 'Gunster). Ca"dales o e+ectos 3e admite en doctrina #ue ambos t2rminos son de comprensi%n amplia. Caudales, no s%lo debe entenderse el dinero, sino #ue cual#uier clase de bienes '$o as, ob$etos de arte). ".ectos, todos los documentos susceptibles de estimaci%n pecuniaria #ue signi.i#uen un valor negociable 'letra de cambio, che#ues, valores mobiliarios). Ao s%lo deben ser considerados p=blicos los caudales e.ectos pertenecientes al "stado o 6isco, sino #ue tambi2n los municipales los pertenecientes a un establecimiento p=blico de instrucci%n o bene.icencia. "l /33 e#uipara a caudales p=blicos ciertos .ondos particulares. Como puntuali-a Gunster, se trata s%lo de a#u2llos #ue se ha an legalmente depositados ba$o la tenencia del .uncionario malversador. 3i el dep%sito es voluntario la eventual sustracci%n no podr& ser sancionada a ttulo de malversaci%n '"tcheberr ).
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De#(sito1 consi,naci(n o sec"estro ,a ma ora de la doctrina admitiendo #ue la redacci%n del artculo es poco a.ortunada, consideran #ue por tales t2rminos deben entenderse todas las .unciones de un tenedor de .ondos p=blicos. "sto es, no debe darse a dichas e0presiones el signi.icado #ue tienen para el derecho civil, sino #ue interpretarse en el sentido com=n corriente del #ue recibe dinero o e.ectos a ttulo de mera tenencia con la obligaci%n de responder de ellos ',abatut). S")eto acti%o (ara constituir la .igura delictiva del /33 se re#uiere #ue el su$eto activo sea un empleado p=blico #ue, por ra-ones de sus .unciones, tenga a cargo caudales o e.ectos p=blicos. "ste su$eto activo, es un su$eto activo cali.icado, a #ue su calidad de .uncionario p=blico es un elemento integrante del tipo penal. =ien )"r!dico t"telado "s la administraci%n p=blica, su in.racci%n constitu e un atentado contra la buena cumplida administraci%n p=blica. (ara otros se altera la regularidad .uncional, m&s all&, se lesionaran los intereses patrimoniales del "stado. O&)eto material 3on los dineros, caudales, .ondos, rentas #ue sean p=blicas+ bienes de contenido econ%mico #ue para estos casos se denominan caudales o e.ectos p=blicos. 6i,"ras #"ni&les "l legislador ha se1alado di.erentes .ormas de comisi%n de este delito de malversaci%n de caudales p=blicos+ 1. A#ro#iaci(n o s"stracci(n de +ondos '/33L/34) "sta .igura da lugar a dos .ormas de comisi%n; a. los sustra$era, o consienta en #ue otro los sustraiga+ b. por su negligencia ine0cusable, otro los sustraiga. "l art. /33 se re.iere a la conducta dolosa el art. /34 a la culposa. "n la .igura del artculo /34 s%lo se e0ige la concurrencia de la culpa, si bien de una culpa tan grave #ue casi e#uivale al dolo por lo ine0cusable+ mientras #ue el art. /33 se precisa la concurrencia de plena voluntad sea para sustraer o para consentir en #ue otro los sustraiga. (ara "tcheberr !sustraer signi.ica, una acci%n material de apoderamiento #ue hace salir la cosa de la es.era de cuidado de su titular!. (or otra parte, Gunster estima #ue la !sustracci%n comprende todas las maniobras .raudulentas de #ue pueda servirse el .uncionario para cumplir el .in de apropiaci%n en #ue el delito consiste!. 7Cu&ndo se entiende #ue el empleado p=blico tiene a su cargo los caudales o e.ectos8 (ara Gunster el empleado p=blico comete malversaci%n cuando sustrae los .ondos p=blicos o particulares #ue tiene a su cargo en ra-%n de sus .unciones, a #ue el dep%sito o la detentaci%n de dinero otros caudales tiene su causa en el ttulo mismo de la .unci%n #ue desempe1a. /. Distracci(n de +ondos '/39) (ara ,abatut, la diligencia esencial entre los arts. /33 /39, reside en #ue en a#u2lla disposici%n la intensi%n del hechor es apropiarse de.initivamente de los caudales o de los
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e.ectos+ en el caso del /39 los aplica a usos propios o a$enos con &nimo de reintegrarlos oportunamente. "n consecuencia, uno es de e.ectos permanentes, el otro, de e.ectos transitorios 'Gunster). 7>asta cu&ndo se puede hacer el reintegro8 Gunster estima #ue debe ser e.ectuado antes de #ue se descubra el des.alco. (ara "tcheberr , basta con #ue se e.ect=e en una ocasi%n #ue permita acreditarlo en el proceso tomarlo en consideraci%n al dictarse la sentencia de.initiva. "l reintegro debe ser completo tendra la virtud de constituir una atenuante '11 n : C(). 3. A#licaci(n #G&lica di+erente '/3@) "n este delito la acci%n no consiste en una sustracci%n sino #ue en una desviaci%n de los caudales de los .ines p=blicos autori-ados a otros .ines, tambi2n p=blicos, pero indebidos. "l destino de los .ondos p=blicos se encuentra .undamentalmente se1alado por la le ',e de presupuesto), secundariamente por decretos reglamentarios. "l delito se entiende per.eccionado por el mero hecho de la destinaci%n distinta sin #ue sea elemento su o el per$uicio de los intereses p=blicos sin #ue modi.i#ue la situaci%n delictual su bene.icio 'del Eo). 4. Ne,ati%a a "n #a,o o entre,a '/3:) ,a doctrina est& de acuerdo en #ue las .iguras contempladas en este artculo no constitu en verdadera malversaci%n, #ue implican m&s bien actos de desobediencia. ,as conductas reprimidas por el /3: no tienen relevancia patrimonial, pero pueden representar un tropie-o en la regular marcha de la administraci%n p=blica. "n el .ondo se reprimen conductas .undadas en el concepto de desobediencia. Com"nica&ilidad en la Mal%ersaci(n de ca"dales #G&licos ,a cuesti%n ha sido discutida. *s, si concurriendo dos o m&s personas en la comisi%n del delito, uno o algunos de los partcipes no tiene la calidad de empleado p=blico, 7se le comunica o no la cali.icaci%n, es decir, el e0traneus es autor de malversaci%n de caudales p=blicos8 7cu&l ser& el en$uiciamiento legal respecto del particular #ue concurre con el empleado p=blico en la comisi%n del delito8 (ara Gunster no es dable responsabili-ar de malversaci%n de .ondos sino a los .uncionarios p=blicos. "l particular no re=ne en su persona uno de los elementos del tipo penal, la calidad de empleado p=blico #ue custodia caudales. (or lo tanto, a pesar de #ue materialmente puede ser coautor del hecho cometido, debe ser castigado como responsable de un delito contra la propiedad. ,o mismo cabe decir de los casos en #ue su intervenci%n se mani.iesta como complicidad o como encubridor. * la conclusi%n contraria llega Aovoa, al puntuali-ar #ue !el principio general es #ue la calidad, .unci%n o condici%n especial reclamada por el tipo especial para el su$eto activo, se comunica a los #ue con 2l colaboran con$untamente en alguna de las diversas .ormas #ue puede presentar un concurso de personas, siempre #ue en la e$ecuci%n directa del tipo intervenga alg=n su$eto cuali.icado. Ga$o tal condici%n, los dem&s #ue intervienen #ue no invisten la calidad, .unci%n o relaci%n especial, pueden ser considerados como autores o partcipes accesorios del hecho punible cometido por el cuali.icado!. 3"ris#r"dencia 1. Dentro del sistema establecido por el C(. en los artculos 14, 19, 1@ 1:, para la
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coparticipaci%n criminal, es indispensable #ue todos los responsables lo sean de un hecho delictuoso #ue tenga para todos la misma cali.icaci%n $urdica, pues es absolutamente il%gico contrario a derecho #ue e0istan coautores, como en este caso, malversaci%n para otros esta.a o apropiaci%n indebida. ,a participaci%n criminal obliga a la e0istencia de un delito =nico para todos con solo la e0igencia de #ue los responsables cono-can las calidades circunstancias #ue rodean al autor principal. Nue esta interpretaci%n s%lo puede tener e0cepciones cuando la le establece subtipos para determinados responsables, como ocurrira con el parricidio, #ue es s%lo de un tipo cali.icado de homicidio para determinados parientes+ #ue, en consecuencia, los $ueces recurridos, al declarar #ue el reo es encubridor de apropiaci%n indebida no obstante #ue el autor principal resulta autor de malversaci%n de caudales p=blicos, se apart% de lo dispuesto en los arts. 19 a 1: del C( e incurri% en una .alta #ue este 4ribunal debe corregir por la va de la #ue$a 'C. 3., 30.04.@/) /. *tendida la coautora en el delito, los $ueces han aplicado correctamente el art. /33 del C( aun a los reos #ue no tenan caudales o e.ectos p=blicos a su cargo, supuesto #ue 2stos cooperaron a cometer el delito de malversaci%n de caudales p=blicos descrito en ese precepto no otro. 3i los $ueces dieron por establecido #ue el delito .ue #uerido por todos los participantes resultando as la responsabilidad de estos cualitativa cuantitativamente igual #ue se encuentra acreditada su participaci%n, sea de una manera inmediata directa, sea #ue concertados para su e$ecuci%n, .acilitaron los medios con #ue se llev% a cabo el delito Lhechos 2stos #ue los sentenciadores han establecido dentro de sus .acultades privativasL no han podido in.ringir el artculo 19 del C( en la .orma se1alada en el recurso, esto es, #ue su participaci%n de autor s%lo ha podido re.erirse a cierta suma de dinero no al total, pues s%lo hasta esa cantidad se ha acreditado #ue .acilit% los medios para malversar, previo concierto 'C. 3., 19.09.@3) Di+erencias con la esta+a "l ob$eto material en la esta.a son tanto los bienes muebles como los inmuebles. "n la malversaci%n, son los caudales o e.ectos p=blicos, ciertas ocasiones los particulares. ,a esta.a no tiene su$eto activo cali.icado, pudiendo cometerla cual#uier persona, a di.erencia de lo #ue ocurre en la malversaci%n. ,as esta.as se encuentra individuali-adas espec.icamente en el C(+ en cambio, en el delito de malversaci%n no ha !malversaciones!. Di+erencias con el *"rto $ el ro&o "stas .iguras no tiene su$etos activos cali.icados+ la malversaci%n, si. *dem&s s%lo recaen sobre bienes muebles+ la malversaci%n sobre los caudales p=blicos. 6inalmente son atentados contra la propiedad+ este delito lo es contra los .ondos del "stado. EL DELITO DE PRE ARICACIIN M4orcida administraci%n de $usticia! !Desviaci%n de la buena de $usticia!. recta administraci%n
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"ste delito puede ser cometido por ciertas personas+ .uncionarios o pro.esionales e0presamente indicados por la le . "n de.initiva, es un delito de su$eto cali.icado. *s si otras personas concurren a su materiali-aci%n o comisi%n podr&n cometer otros delitos, pero prevaricaci%n no. ,a cali.icaci%n del su$eto pasa a integrar la descripci%n del tipo penal+ estos su$etos son los indicados e0presamente en el C(; L miembros de los tribunales unipersonales colegiados. L los .uncionarios de dichos tribunales. L abogados procuradores. (or otra parte, este delito puede ser cometido con la concurrencia de dolo o bien de culpa. Detr&s del precepto encontramos una norma #ue lo in.orma, cual es !el abandono de los deberes, ha un abuso de .unciones!. (ara "tcheberr , !todas estas normas envuelven un #uebrantamiento grave a los deberes propios del cargo o .unci%n #ue se desempe1a!. (or su parte, Eodrigue- !es toda .alta a sabiendas voluntarias, en la obligaci%n o cargo #ue se desempe1a!. =ien )"r!dico t"telado Eesultante de lo anterior el bien $uridico protegido es la recta administraci%n de $usticia. *lgunos autores hacen una distinci%n; a. cuando es cometida por empleados o miembros del poder $udicial, se habla #ue se lesiona la administraci%n de $usticia. b. cuando incurren en ellas los abogados o procuradores, se dice #ue ha una .alta o #uebrantamiento a los deberes pro.esionales. Acciones t!#icas De acuerdo a los arts. //3 a /3/ se puede constatar #ue no e0iste un s%lo verbo rector, a #ue ha una variedad de situaciones contempladas+ pasando a ser un delito con pluralidad de acciones tpicas. S")eto acti%o ,a regla general est& constituida por los empleados del poder $udicial, pero tambi2n se contemplan a los abogados procuradores 'todos son su$etos cali.icados). Ti#os #enales *l re.erirse al tema el pro.esor "tcheberr hace la siguiente distinci%n; 1. p. de empleados $udiciales. /. p. polticoLadministrativa. 3. p. de abogados procuradores. /. Pre%aricaci(n Em#leados 3"diciales /.a. Pre%aricaci(n #ro#iamente tal: //3 n 1 !Cuando a sabiendas .allaren contra le e0presa vigente en causa criminal o civil...! //9 n 1 !Cuando por negligencia o ignorancia ine0cusable; Dictaren sentencias mani.iestamente in$usta en causa civil! "l alcance de la e0presi%n !a sabiendas! implica #ue el $ue- debe tener la conciencia de #ue est& aplicando un precepto legal en .orma contraria a lo #ue si te0to sentido se1alan. 3e trata de una incorrecci%n moral '"tcheberr ).
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/.&. Pre%aricaci(n Co*ec*o //3 n / Eecibir o convenir premio o pago por hacer o de$ar de hacer alg=n acto propio de su cargo+ haci2ndolo por s mismo o por interp%sita persona. 3era un delito .ormal, basta con #ue se convenga para #ue el delito se per.eccione. (uede ser dinero, especies, regalos, e.ectos, etc. (or otro lado, el /4< se re.iere al cohecho. (ara 6uensalida, !la le castiga a#u el hecho de vender la $usticia, de negociar con ella!. /.c. Pre%aricaci(n a&"si%a //3 n 3, "l $ue- cuando e$erce sus .unciones se vale de su autoridad o poder para re#uerir los servicios o .avores de una mu$er procesada o la seduce. 3educir es deshonrar a una mu$er, especialmente si es virgen se la rinde con mentidas o.ertas. 3olicitar es re#uerir o procurar traer amores con .uerte insistencia de alguna persona. /.d. Pre%aricaci(n torcida administraci(n de )"sticia *rt. //4 n / !Cuando a sabiendas contravinieren las le es #ue reglan la sustanciaci%n de los $uicios, en t2rminos de producir nulidad en todo o parte sustancial!. L n @ !Cuando revelen los secretos del $uicio o den au0ilio o conse$o a cual#uiera de las partes interesadas en 2l, en per$uicio de la contraria!. L n : !Cuando con mani.iesta implicancia, #ue les sea conocida sin haberla hecho saber previamente a las partes, .allaren en causa criminal o civil!. *rt. //9 n 3 !Aegaren o retardaren la administraci%n de $usticia el au0ilio protecci%n #ue legalmente se les pide!. L n 4 !omitieren decretar la prisi%n de alguna persona, habiendo motivo legal para ello, o no llevaren a e.ecto la decretada pudiendo hacerlo!. L n 9 !retuvieren preso por m&s de 4< hrs a un individuo #ue debiera ser puesto en libertad con arreglo a la le ...! /.e. Pre%aricaci(n deso&ediencia 5. Pre%aricaci(n Pol!tico4Administrati%a 3%lo podran considerarse las actuaciones $udiciales de ciertos organismos, como la Contralora #ue se reali-an con .ines administrativos+ por e$emplo, sumario administrativos. -. Pre%aricaci(n de los A&o,ados $ Proc"radores !Nuebrantamiento grave de los deberes pro.esionales con sus clientes o de.endidos!. (ara "tcheberr , !habra una in.idelidad pro.esional!. a. (er$uicio del cliente+ uso malicioso de la pro.esi%n. "ste delito se comete en .orma dolosa , adem&s, se re#uiere #ue le cause un per$uicio a su cliente, per$uicio #ue puede ser patrimonial o bien moral, pero debe ser directo. b. Eevelaci%n de secreto pro.esional; es una obligaci%n pro.esional el respeto a toda con.idencia o in.ormaci%n entregada por el cliente. "s de una connotaci%n sagrada para la pro.esi%n. Aore#uiere per$uicio como consecuencia de este delito. c. (atrocinio simult&neo; en un mismo pleito asesora o patrocina a ambas partes. (or
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patrocinio no s%lo se comprende lo constituido .ormalmente sino #ue toda .orma de de.ensa o asesoramiento legal. Ao aparece el elemento del per$uicio. CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LOS DERECHOS 9ARANTILADOS POR LA CONSTIT7CIIN POLTICA DE LA REPH=LICA En"meraci(n de delitos ti#i+icados 1. ,ibertad de imprenta. '19 nQ 1/ C("+ 13: C() /. Derechos polticos. '13: C()+ como el derecho de su.ragio. 3. ,ibertad de cultos. '13<L140) 4. 5tros. Detalladamente e0aminaremos los delitos contra la libertad personal, es decir, como lo son; L "l secuestro L 3ustracci%n de menores, etc. "stos delitos contra la libertad material limitan la libertad ambulatoria o de movimiento 'tal como el secuestro+ donde se carece de la libertad de movimiento)
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EL SEC7ESTRO @/>/ CPA "s importante #ue el legislador no s%lo castigue al autor del delito. 'es decir, !el #ue sin derecho encerrare o detuviere a otro priv&ndole de su libertad...K) sino #ue adem&s le aplica la misma pena a la persona #ue .acilita el lugar en #ue se lleva a e.ecto el delito. "l legislador en la descripci%n mane$a distintas hip%tesis; L Eescate L Imponer e0igencias L *rrancar decisiones. Cuando este atentado se comete con .ines de lucro, se le cali.ica como una conducta dele-nable+ .igura antiguamente conocida como plagio 'a=n cuando en estricta doctrina su sentido es diverso.) "sta .igura delictiva son solo cometidas por personas particulares, #ue no tienen la calidad de empleado p=blico. Cuando se comete no interesa si la detenci%n o encierro se prolonga por horas, das, semanas, etc. basta con #ue se per.eccione la acci%n del secuestro. S")eto #asi%o Cual#uier persona, siempre #ue la edad de 2ste no sea de a#u2lla se1alada en el 14/ C(. "l 141 debe e0aminarse con respecto a la .acultad o derecho #ue asiste a como padre de impedir a sus hi$os menores a #ue salgan del hogar o de restringir su libertad individual 'ambulatoria+ .undado en el derecho de corregir a sus hi$os).
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S7STRACCIIN DE MENORES @/>5A 3i la persona es ma or de 1< a1os carecera en el 141, en caso contrario puede con.igurar este delito. ,a le protege con una pena ma or al su$eto pasivo, por#ue se estima #ue se encontrara en una situaci%n desventa$osa en relaci%n con el su$eto activo o agente del delito. luego no solamente se protege la libertad del menor sino #ue tambi2n la seguridad del menor. 6i,"ra T!#ica 3ustracci%n del menor, #ue puede llevarse a e.ecto por cual#uier medio o .orma, tanto sean medios morales como materiales o .sicos. "l hecho de #ue concurran circunstancias especiales a su comisi%n como por e$emplo, para obtener un descarte, imponer e0igencias o arrancar decisiones, o si durante la sustracci%n se cometieren actos deshonestos con el menor, hacen #ue ellas pasen a ser circunstancias cali.icantes. Circ"nstancias Aten"antes "n el inciso .inal se se1ala una circunstancia atenuante #ue se con.igura cuando el !raptor devolviera voluntariamente al menor sustrado !podr& impon2rsele una pena in.erior en / grado a la se1aladaK+ en todo caso es una atenuante respecto de la #ue el tribunal no se encuentra obligado a aplicar, es .acultativa. 'Mpodr& impon2rsele...!) DETENCIONES IRRE97LARES O ILE9ALES ,a detenci%n irregular atenta contra la libertad .sica la seguridad personal. '19 nQ : C(".) *#u una persona es aprehendida .uera de los casos previstos por la le para presentarla a la autoridad. "ste delito es similar a el secuestro, a #ue en ambos ha una .alta de derecho para proceder a la acci%n de detenci%n o secuestro. ,a detenci%n irregular es cometida por particulares, en el caso de sorprenderse a una persona en delito in.raganti. 3i e0iste una detenci%n ilegal por un .uncionario p=blico, podra estimarse #ue ha una prevaricaci%n. IOLACIIN DE MORADA YMO DOMICILIO *tenta contra la inviolabilidad del hogar '19 nQ 9)+ violaci%n de morada allanamiento ilcito. iolaci(n de Morada Cuando una persona sin derecho, entrare en morada a$ena contra la voluntad de su due1o o morador+ ingresa a este lugar sin derecho alguno su responsabilidad se agrava cuando este ingreso se ha llevado a cabo con violaci%n o intimidaci%n. "l 144 ve en su 1 parte sera una .igura simple de violaci%n de morada se consuma por 2l s%lo hecho de ingresar al morada a$ena. "n su / parte se encuentra agravada tal .igura+ lo importante es #ue el ingreso del 3
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puede ser cometido con violencia en contra de la persona o tambi2n puede cometerse contra las cosas. Sentido de la %o? morada ,a cosa propiamente tal, incluidas sus habitaciones dependencias en la cual una persona e$erce sus actividades ordinariamente tambi2n los recintos privados #ue tengan ba$o su control a cual#uier titular, aun#ue no concurran las circunstancias de vida o actividades dentro de ellos. No con+i,"ran este delito: ,os casos e0cepcionales, ta0ativamente indicados por la le , .undadas principalmente teniendo a la vista el inter2s social; a) 149 inciso 1+ causal especial de un estado de necesidad, asimilable al del artculo 10 n :. b) *llanamientos lcitos; C((. c) 149 inciso .inal a distintos lugares all se1alados mientras se mantuviere abierto no se usare de .uer-a o violencia inmotivada. Allanamientos Irre,"lares @/CC4/CFA Cuando se hace .uera de los casos se1alados por la le o sin las .ormalidades prescritas. *rtculo 199; !el empleado p=blico #ue abusando de su o.icio...a no ser en los casos .ormas #ue prescriben las le es...!. *rtculo 19@; !,os empleados de correos tel2gra.os u otros #ue prevali2ndose de su autoridad interceptaren o abrieren la correspondencia o .acilitaren a tercero su apertura o supresi%n...! DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD "tcheberr ; !se ha criticado el encabe-amiento del ttulo IS del libro II #ue se ocupa de los delitos contra la propiedad. Ba #ue el bien protegido por la le no sera la propiedad como la entiende de.ine el artculo 9</ del c%digo civil, cual tambi2n llama, el legislador, dominio. (or lo anterior se ha propuesto su reempla-o por el de !delitos contra el patrimonio!; M(ero tal critica ha perdido valor .rente a la circunstancia de #ue el legislador ha entendido el concepto de propiedad en un sentido amplio+ advirti2ndose #ue se protege la propiedad a sea intelectual, el dominio de un derecho real, etc. por #ue como tambi2n lo garanti-a la C(" se garanti-a el derecho de propiedad, 2ste cubre todos los derechos patrimoniales. en de.initiva el legislador penal ha tomado la vo- propiedad en este sentido; protege el dominio adem&s los otros derechos reales+ tambi2n los derechos personales o cr2ditos, e incluso .ormas m&s ale$adas de vinculaci%n con las cosas, como la posesi%n la mera tenencia.! Clasi+icaci(n de estos Delitos 1) Carrara a.L con Tnimo de ,ucro, b.L con Tnimo de Vengan-a. /) Cuello
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a.L delitos de enri#uecimiento. b.L con .in de deterioro o destrucci%n. 3) "tcheberr I.L Delito de apropiaci%n; a. por medios materiales; hurtos, robos, pirateras, e0torsi%n, usurpaci%n. b. por medios incorporales; de.raudaci%n, esta.a, abuso de con.ian-a, usura, de.raudaciones especiales. II.L Delitos de destrucci%n; incendio, estragos, da1os. DELITOS DE APROPIACIIN A.4 Delito cometido #or medios materiales; "stos son; hurto, robo, piratera, e0torsi%n, usurpaci%n. Delitos de *"rto $ ro&o "l 1 artculo de este ttulo IS est& destinado a tipi.icar los delitos de hurto robo. art!c"lo >-5; !...el #ue sin la voluntad de su due1o con &nimo de lucrarse se apropia cosa mueble a$ena usando la violencia o intimidaci%n en las personas o de .uer-a en las cosas, comete robo+ si .alta la violencia, la intimidaci%n la .uer-a, el delito se cali.ica de hurto...! *s podemos decir #ue; H"rto: !es la apropiaci%n de cosas muebles sin voluntad de su due1o con &nimo de lucrarse, sin #ue concurra la violencia o la intimidaci%n en las personas o ciertas .ormas de .uer-a en las cosas...! '*. "tcheberr ). Como puede apreciarse de la de.inici%n de ambos delitos, los elementos #ue le tipi.ican son los mismos, le son comunes+ pero se di.erencian en los medios de apropiaci%n, es decir, en el uso de violencia, intimidaci%n o la .uer-a en las cosas. Elementos com"nes: /A A#ro#iaci(n: !debe considerarse como el hecho de tomar materialmente el agente la cosa, con &nimo de se1or due1o, para conservarla en su poder aprovecharse de ella!. 'del Eo) 4ambi2n se ha de.inido como la !actividad del agente consistente en sustraer una cosa de la es.era de resguardo de una persona, con el &nimo de comportarse de hecho como propietario de ella!. De las de.iniciones podemos e0tractar los elementos de esta apropiaci%n; a.L el material+ sustraer. b.L el s#uico+ &nimo de se1or due1o '"tcheberr )
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7 Cuando se entiende consumada8 ha varias teoras; a. Contectatio; por el s%lo hecho de tomar contacto material con la cosa . mover la cosa o poner al alcance de la mano+ para Carrara la Contectatio es el traslado de la cosa. b *motio; se remueve la cosa sin necesidad #ue se retire del medio .sico #ue la protege. c. *dtrectate; por el s%lo hecho de tocar la cosa. d. *blatio; cuando la especie es retirada de la es.era de cuidado de la persona #ue es su due1o+ se transporta .uera de su dominio. e. *prentio Eei; tomar la cosa materialmente con las manos. ,os .allos de los tribunales siguen la teora de la ablatio, es decir, cuando la cosa es sacada de la es.era de cuidado de la persona #ue es su due1o. 5A Cosa M"e&le: 7"0iste identidad entre el concepto penal civil de la cosa mueble8 *lessandri responde a.irmativamente M considera #ue la opini%n contraria revela !un conocimiento incompleto de los preceptos del C%digo Civil #ue reglan la clasi.icaci%n de los bienes en muebles e inmuebles!. *grega, s%lo son verdaderos inmuebles las tierras las minas, o sea, los =nicos bienes #ue tienen una situaci%n .i$a #ue no pueden materialmente ser transportados de un lugar a otro. "n cuanto a los inmuebles por adherencia o por destinaci%n, !desde #ue se separan con ob$etos de darle di.erente destino, de$an de ser inmuebles!. De manera #ue todas las cosas #ue el ladr%n separa de su situaci%n permanente de inmuebles .icticios, si bien son muebles para el derecho (enal, lo son tambi2n para el derecho Civil!. (olito.. sostiene una argumentaci%n contraria+ por otra parte "tcheberr resta importancia a la controversia. Coinciden los autores #ue la cosa mueble debe, adem&s de ser mueble, debe ser corporal, poseer e0tensi%n ocupar por ello un lugar en el espacio, sin #ue precise #ue sea tangible de alg=n valor, por pe#ue1o #ue sea, valor #ue puede ser de cambio, o sea, tener un precio, un uso o simplemente sub$etivo, incluso de a.ecci%n. -A Cosa A)ena: Ao puede haber hurto ni robo en cosa propia, aun#ue se crea a$ena al ttulo de apropi&rsela. 4ampoco son susceptibles de ser robadas o hurtadas las cosas #ue no tienen due1o, ni las abandonadas. >A Sin la %ol"ntad del d"e0o de la cosa: la e0presi%n !contra la voluntad de su due1o!, s%lo se aplica al robo+ mientras #ue !sin la voluntad de su due1o!, #ue emplea el 43/ se remite al hurto. Coinciden los autores en #ue el consentimiento puede ser t&cito, e0preso o presunto. *greg&ndose #ue el consentimiento posterior a la apropiaci%n resulta irrelevante. CA Nnimo de l"cro: consiste en el prop%sito de obtener una venta$a de la cosa, sea 2sta material o moral, directa o indirecta, grande o pe#ue1a, para s o para un tercero. /A Delito de H"rto !"s el acto de apoderamiento ilegtimo de una cosa muebles a$ena, sustra 2ndosela a #ui2n la tiene, sin .uer-a en las cosas o intimidaci%n o violencia en las personas!. Elementos a. apropiaci%n b. cosa a$ena
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c. sin la voluntad de su due1o d. &nimo de lucro Eespecto de la cosa mueble, el hurto el robo se di.erencian en relaci%n con la usurpaci%n, a #ue ella s%lo puede tener lugar respecto de los bienes inmuebles. "l &nimo de lucro es un elemento tipi.icante, es un elemento sub$etivo #ue viene a constituir el m%vil del delito. >abra &nimo de lucro cuando la persona guarda la cosa para s, o bien la ena$ena+ entendi2ndose agotado el delito cuando recibe el precio al vender la cosa, es decir, recibiendo el bene.icio material o inmaterial. 3eg=n la Hurisprudencia en todo hurto o robo por el hecho de apropiarse se entiende &nimo de lucro, cual#uier #ue sea el bene.icio. !3in la voluntad de su due1o!, constitu e el elemento anti$urdico o ilcito del delito, es decir, si se apropia con la voluntad del due1o no ha hurto. ,a cosa debe ser a$ena, a #ue no ha hurto en cosa propia. ,uego, 7el heredero #ue sustrae una especie de la sucesi%n comete hurto8. (ara 6ern&nde- el hecho no constitu e el delito, a #ue el 1/31 del C. se re.iere precisamente al caso de la indivisi%n, esto es cuando se le reputa copartcipe del todo, en este caso la sustracci%n no puede reputarse de cosa a$ena. (ara 6uensalida, mientras dura la indivisi%n de una herencia ninguno de los herederos, tiene el dominio completo de las especies #ue la componen, de suerte #ue la apropiaci%n de cual#uiera de ellas es cosa a$ena. "n el mismo sentido "tcheberr . Ti#os de H"rto /. H. Sim#le o t!#ico: es el de.inido por el 43/, no concurriendo la violencia o la intimidaci%n o la .uer-a en las cosas. ,o sanciona el 44@ de con.ormidad al valor o cuanta de la cosa apropiada, as su valor no e0cede de medio sueldo vital se castiga como hurto .alta, de acuerdo con el 494 n 19.
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5. H. A,ra%ado o cali+icado: est& se1alado en 44:, son agravados por#ue el delincuente se ha valido de una vinculaci%n con el due1o de la cosa para cometer el delito, en el .ondo estara constitu endo una agravante de haber cometido el delito abuso de con.ian-a+ por e$emplo, el h. dom2stico a #ue se re.iere el n 1. "n de.initiva, el .undamento de la ma or penalidad radica en el abuso de con.ian-a #ue lleva implcita la conducta del agente. (or tal motivo, siendo tal abuso inherente al delito, no puede apreciarse para agravar la pena, de acuerdo con lo preceptuado en el @3 'ello por la circunstancia del n : del art. 1/). -. H. de Halla?,o: 44<, ha dos .ormas+ a. especies al parecer perdidas. b. especies abandonadas a consecuencia de un nau.ragio, inundaci%n, incendio o terremoto, etc. "n ambos casos, la persona propietaria no tiene la cosa en su poder, por lo tanto, no habra t2cnicamente una apropiaci%n, sino #ue e0iste un hurto sin sustracci%n. >. H. de Ener,!a elBctrica: la energia el2ctrica no se considera mueble ni inmueble, su regulaci%n e0iste una normativa especial el D6, n 4 de /4.0:.99. 1/ para
C. H. de 7so: no ha intensi%n de apoderarse de la cosa a$ena, sino #ue se aprovecharse del uso de la cosa+ por e$emplo, hurto de autos. * di.erencia de la generalidad de los hurtos, a#u e0iste la intensi%n de devolver la especie. 3us elementos son el; L apoderamiento de cosa muebles a$ena L sin consentimiento de su due1o. L &nimo de aprovecharse. L uso temporal. L devoluci%n cercana o inmediata despu2s del uso. 5A Delito de Ro&o Vale todo lo dicho respecto de los elementos generales. "l 43/ le describe positivamente !el #ue sin la voluntad de su due1o con &nimo de lucrarse se apropia cosa mueble a$ena usando de violencia o intimidaci%n en las personas o de .uer-a en las cosas, comete robo....! >a un sector de la doctrina #ue le estima como un hurto agravado. 3in embargo, la Hurisprudencia lo cali.ica como un delito espec.ico, distinto aut%nomo del delito de hurto. (or otra parte en el delito de hurto para .i$ar la pena correspondiente se atiende al valor de la cosa hurtada+ en cambio, en el delito de robo este valor carece de relevancia, a #ue el legislador ha se1alado una pena espec.ica para cada clase de robo. Ao obstante, sus elementos comunes con el delito de hurto, lo #ue distingue una clase otra de acciones delictivas, son los medios a trav2s de los #ue se cometen+ destac&ndose en el robo la concurrencia de las circunstancias integrantes del tipo penal de la violencia o intimidaci%n en las personas o .uer-a en las cosas. IA Ro&o con %iolencia o intimidaci(n en las #ersonas Clasi+icaci(n del ro&o con %iolencia o intimidaci(n en las #ersonas 1) E. simple /) E. cali.icado; con homicidio, violaci%n, lesiones '399, 39@ 39: n 1), con rescate,
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"tcheberr , t. III, p&g. 31<.
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retenci%n, con lesiones '39: n /) 3) E. con sorpresa. /A Ro&o Sim#le "st& sancionado en el 43@. 3us elementos son los generales del tipo '43/) adem&s, #ue concurra la violencia o intimidaci%n en las personas, sin #ue se lleguen a con.igurar las caractersticas del r. agravado. 5A Ro&o Cali+icado 3e re.iere a esta .igura el artculo 433, el #ue contiene dos grupos de situaciones; a. nQ 1, !...cuando con motivo u ocasi%n del robo se cometiere adem&s, homicidio, violaci%n, o alguna de las lesiones comprendidas en los artculos 399, 39@ 39: nQ 1!. b. nQ /, !...cuando las vctimas .ueren retenidas ba$o rescate o por m&s de un da o se cometieren lesiones de las #ue trata el nQ / del artculo 39:!. iolencia o intimidaci(n en las #ersonas "l robo debe entenderse perpetrado con violencia o intimidaci%n en las personas, siempre #ue se use de .uer-a material 'violencia) o de .uer-a moral 'intimidaci%n). ,a intimidaci%n es la amena-a, pero siempre amena-a de emplear .uer-a .sica, no de otra cosa. ,a violencia o la intimidaci%n en las personas debe apreciarse en t2rminos amplios, a di.erencia de lo #ue sucede con la .uer-a en las cosas #ue ha de concretarse precisamente en algunas de las .ormas designadas por la le . De acuerdo al te0to, la violencia o intimidaci%n puede materiali-arse en tres momentos; a. antes del robo como medio de .acilitar su e$ecuci%n+ b. en el momento en #ue se perpetra, como medio de reali-arlo+ c. con posterioridad a su comisi%n para .avorecer la impunidad. 3ub$etivamente la violencia debe estar en relaci%n de medio a .in con la reali-aci%n misma del delito o con su impunidad. 3i la violencia responde a otro motivo, habr& un delito de hurto en concurso con el respectivo delito contra las personas o la libertad. ,as .ormas #ue puede ad#uirir la violencia o la intimidaci%n puede ser variadas+ malos tratamientos obra, las amena-as, alegar .alsa orden de autoridad para obtener la entrega o la mani.estaci%n de las cosas. 5.a.A Ro&o con Homicidio (ara #ue e0ista esta .igura $urdica el .in perseguido por los agentes debe ser el robo. 3i el m%vil es el homicidio con ocasi%n de 2l, una ve- perpetrado, se produce la apropiaci%n de una cosa mueble perteneciente a la vctima por parte del hechor, t2cnicamente no e0iste el robo cali.icado a #ue se re.iere el nQ 1 del artculo 433. *un#ue #ue los hechos e0ternamente contemplados no di.ieran del simple homicidio o de las lesiones, es el prop%sito con #ue se mata o se hiere lo #ue caracteri-a o colora las acciones en el delito comple$o de robo con violencia. (ara #ue las acciones de matar apropiarse posteriormente de especies de la vctima puedan encuadrarse en la .igura de robo con homicidio, debe e0istir entre ambas una relaci%n de medio a .in. "s decir, para eso, el reo ha de e$ecutar la muerte con el espec.ico prop%sito de .acilitar con ella la comisi%n de la apropiaci%n posterior. (ara "tcheberr , la le ha reunido por ra-ones de poltica criminal, dos delitos independientes en una sola unidad o pena com=n, debido a la cone0i%n ideol%gica en #ue
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encuentran; el homicidio es una consecuencia ocasional del robo, o bien sirve a 2ste+ por tal ra-%n, siendo en principio m&s grave un atentado contra la vida #ue contra la propiedad, prevalece dentro de esta unidad el elemento robo, #ue le da su denominaci%n ubicaci%n sistem&tica al delito #ue es .undamentalmente contra la propiedad no contra la vida. "ste autor estima #ue el parricidio debe #uedar e0cluido de esta .igura. (or consiguiente, cuando se presente el caso, deber& sancionarse como un concurso entre parricidio robo simple o entre parricidio hurto, seg=n concurran o no otras violencias #ue no sean las constitutivas propiamente del parricidio. ,a coparticipaci%n en el delito de robo con homicidio plantea un problema de no .&cil soluci%n, 7debe responder por robo con homicidio el partcipe #ue, con respecto a la muerte de la vctima, ni si#uiera est2 en dolo de homicidio8. 3i se considera #ue el robo con homicidio es un delito cali.icado por el resultado, deben responder de las consecuencias todos los #ue participaron en la comisi%n del robo 'autores, c%mplices, encubridores), sin entrar a considerar si hubo o no concierto previo para e$ecutar algunos de los delitos resultantes. 5tra es la conclusi%n #ue se obtiene si se considera al robo con homicidio como un delito comple$o 'se integra por las acciones de apropiarse de matar); los partcipes en #uienes no concurra si#uiera dolo eventual con respecto del homicidio, responder&n de robo simple o de hurto, seg=n su dolo se ha a e0tendido o no a las violencias '"tcheberr ). 13 Ao ha acuerdo en la doctrina en la situaci%n de #ue se cometan varios homicidios+ algunos estiman #ue el delito es uno s%lo no importando cu&ntos homicidios se cometan el $ue- tendra a la vista la .acultad del art. @9. 3in embargo, otros creen #ue se podra castigar como un concurso de delitos. (or otro lado el robo con homicidio debe cometerse con motivo u ocasi%n del robo, utili-ando un criterio o ne0o causal. Con ocasi%n se re.iere durante la e$ecuci%n del robo, con motivo, se entiende #ue el homicidio tiene #ue perpetrarse para .acilitar el robo o procurar su impunidad. 5.&A Ro&o con iolaci(n ,a violaci%n no puede constituir un medio para .acilitar la obra del hechor en el robo. 3i el legislador la ha considerado ello se debe a la peligrosidad #ue denota el agente por la .recuencia con #ue acompa1a esta clase de robos. (ara "tcheberr resulta arti.iciosa la uni%n de estos dos delitos de distinta naturale-a, pero reconoce #ue !no ha inconveniente en admitir #ue los mismos actos de violencia puedan estar encaminados a los dos ob$etivos, en tal caso habr&, sin duda, robo con violaci%nK. 5.cA Ro&o con m"tilaci(n o lesiones ,ra%!simas 3e consideran dentro del te0to legal la castraci%n '399), las mutilaciones '39@) las lesiones gravsimas '39: nQ 1). Cual#uiera otra lesi%n resultante no con.igura el delito en estudio, sino el robo cali.icado del artculo 433, nQ /, o el robo simple del artculo 43@, seg=n los casos. (ara "tcheberr las lesiones gravsimas pueden ser causadas con dolo directo o eventual. 5.dA Ro&o con rescate o con lesiones ,ra%es @art. >--1 nO 5A =a)o rescate signi.ica la e0igencia de un precio para devolver la libertad a la
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acerca del problema del iter criminis en este delito ver "tcheberr , tomo III, p. 391.
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vctima. ,a hip%tesis alternativa consiste en la retenci(n !por m&s de un da! aun#ue no se le e0i$a rescate. Las lesiones ,ra%es 'art. 39: nQ /), son a#uellas #ue causan en.ermedad o incapacidad para el traba$o por m&s de treinta das. -A Ro&o con Sor#resa 3e da en .orma repentina, de improviso, tambi2n se act=a en .orma astuta+ tambi2n puede aparentarse ri1a. "s un delito independiente del robo en general. "ste delito es peligroso por#ue podra causar la muerte+ la vctima se encuentra desprevenida o se reali-a en .orma .raudulenta. "s una especie de robo clandestino, incluso puede no darse cuenta la vctima. IIA Ro&o con 6"er?a en las Cosas Conce#to de ro&o con +"er?a en las cosas "l legislador no de.ine #u2 debe entenderse por robo con .uer-a en las cosas+ pero s detalla diversas circunstancias o hechos #ue en su concepto lo constitu en. ,a .uer-a en las cosas debe entenderse con un criterio amplio, considerando como tal a toda actividad o hecho #ue la constitu a. (ero la opini%n ma oritaria sostiene #ue la .uer-a en las cosas ha de concretarse precisamente en alguna de las .ormas designadas por la le . 3e hace presente #ue la aplicaci%n de .uer-a .sica no act=a sobre la cosa misma #ue es robada, sino #ue sobre las de.ensas #ue la protegen, de suerte #ue no basta #ue a#u2lla sea ob$eto de .uer-a si 2stas no son a.ectadas. *s en el caso de arrancar un &rbol, en el concepto popular sera aplicar una .uer-a en las cosas, #ue sin embargo no son casos de robo con .uer-a en las cosas, sino hurto. >a e0istido .uer-a .sica, pero ella no ha estado encaminada a vencer un especial reparo o protecci%n puestos por el propietario, sino #ue simplemente e0igida por la naturale-a caractersticas de la cosa. L",ar *a&itado $ l",ar destinado a la *a&itaci(n ,ugar habitado, es a#uel #ue se encuentra ocupado .sicamente por personas. "s toda construcci%n #ue, en el momento de cometerse el robo, est2 habitado, a=n cuando su .inalidad normal no sea servir de vivienda, un teatro, por e$emplo. ,ugar destinado a la habitaci%n es a#uel #ue tiene el destino actual de ser habitado, aun#ue no lo est2 en el momento de perpetrarse el delito+ por e$emplo, una casa de campo o de un balneario, cerrada por ausencia de sus due1os. (or dependencias de un lugar habitado se comprende todos a#uellos lugares #ue est2n dentro del mismo recinto #ue el principal, o en tal situaci%n #ue, por la pro0imidad al habitado, est2n ba$o la inmediata vigilancia de.ensa de las personas #ue habiten a#u2l. ,os conceptos de lugar habitado lugar destinado a la habitaci%n tiene un .actor o elemento com=n; es el de ser sitios #ue sirven de morada, de hogar dom2stico, a una o m&s personas. ,a di.erencia entre ambos conceptos radica en #ue; si los moradores se encontraban presentes al momento de perpetrarse el robo, diremos #ue se trataba de un lugar habitado, si no se encontraban presentes en ese preciso momento, de un lugar destinado a la habitaci%n. De acuerdo a este ra-onamiento, una casa de verano, #ue se ocupa como morada =nicamente dos o tres meses en el a1o, no puede considerarse como un lugar destinado a la habitaci%n en el mes de $ulio, cuando nadie la habita se destina s%lo a
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guardar enseres. Modalidades de comisi(n o e)ec"ci(n /A Escalamiento: !entendi2ndose #ue lo ha cuando se entra por va no destinada al e.ecto, por .orado o con rompimiento de pared o techos, o .ractura de puertas o ventanas! '440 nQ 1). "ste t2rmino denota la idea de trepar o usar escalas para superar reparos de altura, tiene entre nosotros una acepci%n mucho m&s amplia. "s su.iciente entrar por va no destinada al e.ecto. "l escalamiento e0ige necesariamente la entrada a un ligar cerrado. Ao e0istiendo penetraci%n al lugar, no e0iste escalamiento+ es as #ue no lo reali-a #uien sube por una escalera apo ada en la parte e0terior de una casa roba unas macetas #ue ha en el balc%n del segundo piso, ni el #ue roba una bandera desplegada .rente a un edi.icio. "ntrar por una ventana, aun#ue est2 abierta, constitu e escalamiento. Ao e0iste, en cambio, respecto del #ue entra por va destinada a ese .in sale por una #ue no lo es. 6orado supone el agu$ero, abertura a trav2s de un muro o de las de.ensas de la propiedad 'techo, pared, etc.). ,a remoci%n de te$as o tablas, por e$emplo, #ue de$a al descubierto una va de entrada, no ser& .orado, aun#ue siempre habr& escalamiento, por tratarse de una va no destinada al e.ecto. Rom#imiento1 implica destrucci%n mediante .uer-a .sica. ,a le lo ha restringido a las paredes techos, en circunstancias #ue puede per.ectamente concebirse rompimiento de pisos. 6ract"ra denota separaci%n violenta. Ao es .ractura la torsi%n o separaci%n no violenta de una parte+ por e$emplo, removiendo sin romper el vidrio de una ventana, etc. Debe recaer sobre las puertas o las ventanas 'en este caso e0teriores), es decir, las #ue cierren el paso del e0terior al interior, no sobre las #ue e0istan entre otro aposento en el interior del lugar. 5A Lla%es +alsas1 %erdaderas s"stra!das1 ,an?Gas: !Jso de llaves .alsas, o verdaderas #ue hubieren sido sustradas, de gan-=as u otros instrumentos seme$antes para entrar en el lugar del robo! '440 nQ /) ,lave .alsa debe entender toda llave #ue no est2 lcitamente destinada para abrir una determinada puerta+ as la llave de la casa vecina, #ue abre tambi2n la nuestra, es tan .alsa relativamente a 2sta como la #ue el cerra$ero .abricase para abrirnos robarnos. Can-=a no es una llave, pero es un instrumento #ue act=a como tal 'alambre), es decir, haciendo .uncionar el mecanismo de las cerraduras. 5tros instrumentos seme$antes, son a#uellos #ue permiten abrir una cerradura sin e$ercer violencia+ una cortaplumas, por e$emplo. "l uso de instrumentos #ue sirven para cortar .undir las cerraduras+ como las cortaderas, sopletes, etc. no constitu en elementos seme$antes a las gan-=as+ su empleo es constitutivo de .ractura de puertas o ventanas. -A Sed"cci(n1 nom&re s"#"esto o sim"laci(n de a"toridad: !Introduci2ndose en el lugar del robo mediante la seducci%n de alg=n dom2stico, o a .avor de nombres supuestos o simulaci%n de autoridad! '440 nQ 3). 3on hip%tesis en #ue la .uer-a .sica est& completamente ausente, los reparos de la cosa se vencen gracias a la astucia. 3educci%n debe ser considerada en un sentido amplio, comprensivo de todas las .ormas en #ue se puede ganar la voluntad de un dom2stico no s%lo en un sentido se0ual.
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"n cuanto al uso de un nombre supuesto, 2l importa una relaci%n causal #ue resulte id%nea para .acilitar el acceso a la casa. ,a simulaci%n de autoridad ha de ser verdadera no un abuso de autoridad, pues en tal caso concurrira la circunstancia del artculo 1/, n <. Modalidades de e)ec"ci(n del ro&o con +"er?a en las cosas en l",ar no *a&itado /A Escalamiento: el mismo del 440, #ue comprende tanto el escalamiento propiamente tal como la .ractura. 5A 6ract"ra interior: !de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase muebles u ob$etos cerrados o sellados!. "s interior por#ue no recae sobre los resguardos e0ternos del lugar, sino #ue sobre los resguardos particulares de las cosas mismas ob$eto del robo. 3e ha de$ado .uera el rompimiento de paredes o techos interiores o de pisos. De la misma .orma, la re.erencia a cual#uier otra clase de muebles u ob$etos, permite incluir cual#uier dispositivo o recept&culo #ue el propietario utilice para la protecci%n de sus bienes. -A 7so de lla%es +alsas1 %erdaderas1 ,an?Gas: es similar al 440, pero se di.erencian en cuanto a #ue mientras en 2ste tienen por ob$eto e0clusivo obtener acceso al lugar del robo, en el 44/ adem&s tiene por .inalidad abrir los muebles cerrados. Modalidades de comisi(n o de e)ec"ci(n del ro&o con +"er?a en las cosas en &ienes nacionales de "so #G&lico $ en sitios no destinados a la *a&itaci(n "s una .igura introducida por la le 11.@/9, .undamentalmente destinada a reprimir el robo de autom%viles otros vehculos estacionados en la va p=blica. /A 7so de lla%es +alsas1 %erdaderas s"stra!das $ ,an?Gas: s%lo se e0ige #ue el ladr%n las ha a utili-ado de alguna manera para cometer el robo+ sin restringir su empleo a la entrada al lugar o la apertura de cierros interiores o e0teriores. (or lo general el lugar del robo no ser& un lugar cerrado. 5A 6ract"ra de dis#ositi%os de #rotecci(n: !de puertas. vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de protecci%n...! "stos son arti.icios #ue constitu en en s impedimentos para #ue un tercero pueda tener acceso a la cosa o trasladarla .sicamente 'e$emplo+ cadena #ue ate al ob$eto a un poste). Ao lo constituir&, para el caso, un aparato con alarma autom&tica. -A 7so de medios de tracci(n: es el arrastre o tiro. Como la le e0ige el empleo de medios de tracci%n, es necesario #ue el hechor ha a empleado alg=n m2todo #ue aumente su simple .uer-a .sica, pero no lo sera halar simplemente con una cuerda el ob$eto sustrado 'el remol#ue de un vehculo, por e$emplo, si lo hara). 6a&ricaci(n de instr"mentos destinados al ro&o "s un .igura especial contemplada en el 449. 3e re.iere a la .abricaci%n de llaves .alsas, gan-=as u otros instrumentos conocidamente =tiles para el robo, su e0pedici%n tenencia. 3on simples actos preparatorios #ue solamente arro$an una presunci%n de #ue es el robo el ob$eto a #ue se dirigen. ,a le , cre endo conveniente reprimir tales hechos, ha necesitado penarlos e0presamente como delitos sui g2neris siempre #ue no se de un descargo su.iciente #ue haga desaparecer la presunci%n. Pres"nci(n le,al de tentati%a de ro&o "n el 444. "s una presunci%n legal no de derecho. "l e.ecto pr&ctico de esta disposici%n es m&s bien el de eliminar el &mbito de los actos preparatorios del #ue a corresponde a la tentativa. (or otra parte, esta disposici%n o.rece un argumento m&s para
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sostener #ue entre nosotros el principio de e$ecuci%n propio de la tentativa se logra con la introducci%n en la es.era de custodia o resguardo del titular de la cosa. Normas com"nes al ro&o $ al *"rto 449, 490, 49@, 49@ bis, 494, 491. 3"ris#r"dencia: /. Ro&o con +"er?a en las cosas. "ste delito est& caracteri-ado por el empleo de energa especial para vencer una especial protecci%n de #ue la cosa apropiada est& revestida, en consecuencia la .uer-a se e$erce sobre la de.ensas o resguardos de la cosa sustrada, tiene una ma or pena #ue el hurto, por#ue el autor del delito, al vencer diversos obst&culos #ue se oponen a su acci%n, demuestra ma or peligrosidad decisi%n, para cometer el hecho ilcito por consiguiente una voluntad m&s decidida para delin#uir. L #ue todos los robos #ue se atribu en a los reos .ueron cometidos en los ante$ardines o patios de los domicilios de los o.endidos, lo #ue lleva a concluir #ue estas conductas ilcitas est&n descritas sancionadas en el artculo 440 C(, como #uiera #ue ellas se e$ecutaron en dependencias de lugares habitados, esto es , en espacios dedicados al servicio de una casa. 5. Ro&o en ,rado de +r"strado. "l robo #ued% en grado de .rustrado, puesto #ue los delincuentes entraron al ante$ardn, rompieron un vidrio de la ventana de un dormitorio, sirvi2ndose de un palo, se sustra$eron, a trav2s de los barrotes de .ierro, dos cubrecamas un acolchado, cuando se marchaban con las especies .ueron sorprendidos por carabineros, hechos #ue demuestran #ue la acci%n misma, de apropiarse de cosa a$ena, se complet%, no .altando ning=n acto para darle t2rmino, no logrando, eso s, sacarlas de la es.era de custodia de su due1o debido a la oportuna presencia de la polica, #ue los intercept% en los momentos #ue alcan-aban la calle, llev&ndose el botn, etapa de desarrollo #ue es propio del delito .rustrado, cual evidencia la de.inici%n contenida en el art. : del C(. Delito de Pirater!a 4ratado en el 434. "l legislador no ha de.inido el delito, se indica el delito mismo !actos de piratera! es una especie de robo. 3obre el tema *. Gello; !es un robo o depredaci%n e$ecutado con violencia en alta mar, sin autoridad legtima!. (or pirata se designa, generalmente, a las personas #ue con bu#ues armados sin banderas, se dedican al robo en otros barcos o en las costas. "ste delito asimilado en nuestro c%digo al robo con violencia, !tiene ho un sabor puramente hist%rico! '"tcheberr ). "n relaci%n con la denominada !piratera a2rea!, se trata en la le nQ 1<.314. 3e trata de da1ar, destruir, desviar un aparato, e$ercer ilegtima el control de la nave, etc. "n el C. de Gustamante se encuentra contemplado en el art. 30<. Delito de E<torsi(n Contemplado en el 43<. (ara algunos es un delito aut%nomo para otros es una subclase de robo simple con algunas caractersticas. "n el lengua$e com=n e0torsi%n es enga1o con violencia. "n la e0torsi%n se obra con violencia o intimidaci%n+ signi.ica presi%n. "n nuestra legislaci%n es restringida se conoce como chanta$e. "n otras legislaciones la .igura es m&s amplia+ el su$eto activo se enri#uece el
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pasivo se empobrece. 3e re#uiere el &nimo de de.raudar. Elementos: /. la %iolencia o intimidaci(n en otro @a otroA . 3obre la vctima. ,a violencia es el medio de comisi%n o de perpetraci%n. 7Cuando debe e$ercerse8 Debe ser antes, previa+ la presi%n debe ser mantenida constante. 3i la violencia es posterior no ha e0torsi%n. 5. La %iolencia o intimidaci(n de&e re+erirse a los si,"ientes actos t!#icos: suscribir, otorgar, entregar, un instrumento privado o p=blico. O&li,arP es intimidar, constre1ir a una persona. S"scri&irP .irmar. ,a regla general es #ue se hace al .inal del documento, la persona consiente con lo #ue est& escrito+ no es necesario #ue el documento ha a sido escrito de pu1o u letra de la vctima, puede venir de un tercero, pero la .irma no bastando cual#uier tipo de .irma. Otor,arP e0tenderlo, redactarlo. Entre,arP consiste en poner a disposici%n de un tercero el instrumento propiamente tal. *#u se ha resuelto #ue no se e0ige #ue el culpable ha a participado en el hecho de la con.ecci%n. -. De&e recaer so&re doc"mentos !todo escrito en #ue conste un hecho!. "l cual puede ser p=blico, privado, .also o nulo. >. El doc"mento de&e im#ortar "na o&li,aci(n estima&le en dinero. "l documento tiene #ue tener un contenido patrimonial. C. Nnimo de de+ra"dar1 de per$udicar, enga1ar, etc. (ara Cuello C., es el elemento sub$etivo, el dolo. Q C":ndo se entiende cons"mado R Desde el momento en #ue el su$eto pasivo suscribe, otorga o entrega. "s un delito de acci%n p=blica, es material, de comisi%n de actos positivos. 3e re#uiere la concurrencia de dos personas+ el #ue de.rauda a la vctima.
A#ro#iaci(n Inde&ida "l art. 4:0 nQ 1 se1ala #ue !,as penas del art. 4@: se aplicar&n tambi2n+ a los #ue en per$uicios de otro se apropiaren o distra$eren dinero, e.ectos o cual#uiera otra cosa mueble #ue hubiere recibido en dep%sito, comisi%n o administraci%n, o por otro ttulo #ue le produ-ca obligaci%n de entregarla o devolverla...! Eespecto de este delito se ha producido discusi%n en la doctrina acerca de su cali.icaci%n. *s para algunos se tratara de una esta.a cometida con abuso de con.ian-a. 5tros, creen ver una administraci%n .raudulenta. 6inalmente, se le estima como un delito aut%nomo, como ocurre en algunas legislaciones. (ara "tcheberr , es un delito #ue consiste en #uedarse con las cosas a$enas, violando el deber $urdico de entregarlas o devolverlas. ,o importante es #ue el legislador en .orma e0presa ha enunciado un elemento #ue es propio a todo tipo de esta.a, cual es !en per$uicio!. "ntonces, se aplicaran en general las penas del 4@:. *lgunos autores se1alan #ue este delito tendran algunas connotaciones civiles, a
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#ue si una persona recibe algo en pr2stamo est& obligada a devolverla. "stimada como una esta.a cometida con abuso de con.ian-a no se aplicara la circunstancia agravante del n : del art. 1/. "ste delito se per.ecciona cuando el #ue tiene la obligaci%n de entregar la cosa no lo hace o no la devuelve, o bien le da un uso distinto. Elementos: 1. per$uicio de contenido econ%mico. /. ob$eto material, dinero, e.ectos, o cual#uiera cosa mueble. ,as palabras dinero e.ectos sirven para re.or-ar la idea de cosa mueble #ue debe poder ser apreciada pecuniariamente. 3. acciones tpicas+ apropiarse distraer. *propiarse, apoderarse de una cosa a$ena con &nimo de se1or o due1o, representa el elemento sub$etivo del delito #ue es el dolo. Distracci%n, ha un uso distinto, la aplicaci%n de la cosa a un uso di.erente del propio, por e$emplo, el encargo de pagar una letra de cambio se compra un autom%vil. ,a di.erencia es tan sutil, #ue algunos llegan a hablar de #ue es una .orma de apropiaci%n. 4. ttulos o contratos #ue sirven de base para tipi.icar este delito, colocados a va de e$emplo+ el comodato, el dep%sito, el mandato o cual#uier otro ttulo #ue produ-ca la obligaci%n de entregar o devolver. Delito de da0o1 destr"cci(n1 incendio $ estra,o 3e contempla en los arts. 4:: a 4<< son delitos de destrucci%n de la cosa, constitu 2ndose en una atentado contra el patrimonio causando un per$uicio al due1o o acreedor, no habiendo un enri#uecimiento para el delincuente. "l Incendio, se comete mediante .uego, pero no cual#uier .uego es incendio sino #ue debe tratarse de un gran .uego, #ue revista caracteres de ingobernabilidad. >a #uienes se1alan #ue es un delito de peligro, a #ue ha un temor social a #ue ese incendio pueda a.ectar los intereses de la comunidad toda. (or otra parte, se se1ala #ue sera un delito de resultado. (ara tipi.icar este delito, el legislador recurre sin poca .recuencia al mecanismo de las presunciones. De da1o, es una .igura residual, en el .ondo tambi2n es una destrucci%n o menoscabo a la propiedad. Da1os especiales en el 4<9.
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Crimenes y Simples Delitos Contra Las Personas

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consentimiento aun#ue ha a .uer-a .sica, se aplica esta disposici%n mismo artculo.

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deseado eliminar las etapas de tentativa

Incesto $ %iolaci(n. 3i la menor poseda por su padre tena 11 a1os

nueve meses de edad, se con.igura adem&s el delito de

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!,os ascendientes, guardadores, maestros

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