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En base a la variedad de matices y formulaciones que el Derecho ha tenido a lo largo de los siglos, aparecen ciertos contenidos de sentido, que

permiten identificarlo como un proyecto de existencia. Para ello es necesario considerar previamente los distintos modelos de rdenes sociales, como modos diversos de resolver la existencia, verificables en todas las sociedades humanas y compararlo con el proyecto de Derecho. I Modelos Sociales A los efectos de orientar nuestra b squeda proponemos cuatro modelos de orden !se trata de un esquema en el que necesariamente se sacrifican datos de la realidad que los aplica. "ada uno de ellos expresa tendencias y valores que permiten distinguirlo#. $os modelos de rdenes sociales tienen, por lo menos dos referencias% en sentido &ormal y en sentido 'aterial. $a perspectiva &ormal significa una adecuacin rec(proca, es decir que todos los rdenes son iguales, todos ordenan. Pero es necesario establecer un modelo o criterio de orden. Por e)emplo, en una biblioteca los libros se pueden ordenar alfab*ticamente, por temas, por antig+edad, inclusive se pueden combinar dos o tres de estos criterios, aunque resulta m-s dif(cil. .in embargo lo que interesa a esta materia no es el orden de los libros sino de las personas en la Sociedad, que puede ser una .ociedad dom*stica !la casa, la familia#, o una .ociedad Pol(tica !el Estado, la ciudad, el pueblo#. $a perspectiva 'aterial en cambio, consiste en una direccin de crecimiento, perfeccionamiento. En este sentido no todos los rdenes son iguales. El Derecho es una forma de orden )ur(dico, pero no es el nico modelo social, hay otros tres rdenes que tambi*n lo son. Pensar que el Derecho es el nico modelo ser(a incurrir en un reduccionismo. .in embargo, en nuestra &acultad se estudia el Derecho y no los dem-s rdenes. 1) Amor .e trata del gran modelo de funcionamiento de la persona, es decir, el /rden que m-s beneficia al hombre y su existencia. 0elacionar al amor solo con la pare)a y el sexo significar(a incurrir en un reduccionismo !el ser humano puede tener sexo sin amar como as( tambi*n existe el amor entre padres e hi)os, hermanos, t(os o amigos, no asexuado#. Debe entenderse al Amor como aquel acto en el que se reconoce a otro como una persona diferenciada, rescatarlo del gnero. .e trata de un acto discriminatorio, pero en sentido positivo. Implica escuchar al otro, ayudarlo, alegrarse con sus alegr(as, darle un nombre.

.in embargo el Amor tiene para los seres personales la desgracia de no poder proyectarse hacia muchas personas% si tomamos el amor al pr)imo seg n el evangelio, pr)imo significa cercano, cualquiera puede ser el pr)imo, pero no existe la pro)imidad universal. 1o puedo amar a todo el mundo !en cambio, el respeto si se puede cumplir universalmente#. Adem-s el amor a veces se agota, se desvanece. 2n e)emplo fue la liberacin de la India encabe3ada por 4handi sin armas y por ra3ones de amor. 5# Respeto (Derecho) Incorrectamente la idea de 0espeto suele relacionarse con el temor, pero en verdad significa el temor de da6ar a otro. El 0espeto consiste en no daar a otro !naeminem laedare#. Es la base del Derecho, un principio fundamental. .e trata de dar a cada uno el trato de suyo !consiste en reconocer la autonom(a del otro, como suyo de s(#. $a )usticia es propia de este orden, para que nadie se da6e y que cada uno reciba lo suyo !precio )usto, salario )usto#. Es una constante y perpetua fortale3a, que no solo radica en los actos m(os sino que debe proyectarse en una verdadera pol(tica y orden social. El Derecho se expresa siempre igualitariamente, si observamos el cdigo civil, este no se refiere a personas concretas sino a cualquier persona que cumpla un rol determinado, como locador, vendedor, comprador, etc. "uando subsumo aparece el nombre, nos basamos en idea de g*nero, por ello no hay nombres en el 0espeto, porque la igualdad es fundamental para el Derecho. Entra en )uego el intercambio y por ello adquiere relevancia el contrato, hay un cambio entre personas% se da siempre a cambio de algo !a diferencia del orden del Amor donde no se puede cambiar un amor por otro#. Es m-s simple y m-s sencillo que el amor. Por e)emplo cuando un auto se detiene frente a un sem-foro en ro)o, no lo hace para evitar una multa sino para evitar chocar y da6ar a otro. El respeto se puede cumplir universalmente, es m-s f-cil respetar a una persona que amarla. Por e)emplo, la Declaracin 2niversal de DD.77. que gracias a la facilidad del respeto puede expandirse universalmente. 3) Poder El Poder consiste y propone una desigualdad, pero a diferencia del Amor, se saca del g*nero para poder mandar y gobernar, apropiarse del otro, hacerlo m(o. Es darle al otro m-s de lo que merece para que pueda mandar. Posee dos rasgos fundamentales% Necesidad de expansin: trata siempre de darle a quien lo tiene m-s poder. 7egel, en la 8Dial*ctica del amo y del esclavo9 entiende que el amo quiere ser siempre m-s amo, pero adem-s aquel que est- sometido !por miedo, resignacin, para que no haya anarqu(a,

respondiendo a ideolog(as# tambi*n quiere obedecer cada ve3 m-s. Por ello Se constituye con dos voluntades simtricamente convergentes: es una relacin de mando y obediencia. Desde la perspectiva del poder las manifestaciones de igualdad del Derecho no se entienden. /tros poderes generan estructuras y superestructuras, como por e)emplo el poder pol(tico. 4) Violencia "uando quien obedece se rebela ante el poder, entra en )uego el orden de la :iolencia. En su fa3 extrema implica apartar al otro, pero como orden es transitorio% no puede ser permanente, es el medio para consagrar el respeto o implantar un nuevo modelo. "onsiste una no aceptacin al Poder. .eg n .an 'art(n, no se trata de conquistar sino de liberar. $os libertadores e)erc(an violencia, pero ella se explicaba porque hab(a un poder colonial, opresivo. En sentido &ormal, los cuatro rdenes son iguales, en cambio en sentido material se puede establecer un orden de prelacin en base al beneficio del hombre y su existencia% a# El Amor% es el gran modelo de funcionamiento de la persona. b# El respeto% es importante no da6ar al otro y dar a cada uno lo suyo, pero necesito m-s que eso. c# El Poder% da cierta seguridad, pero tiene una necesidad de expansin que cosifica al otro. d# $a :iolencia% Es el orden de menor valor en la existencia del hombre, implica la no aceptacin del poder. II 2na ve3 identificados los rasgos espec(ficos de cada uno de estos modelos tratamos de mostrar la posicin del Derecho frente a ellos. 1) Inadecuacin respecto de la comunidad. l pro!lema de la comunidad a!stracta . El termino 8comunidad9 es propio del modelo social del Amor. En una comunidad, sus integrantes se conocen entre s(. "ada uno reconoce a los dem-s como su)etos diferenciados, rescat-ndolos del g*nero. Pero existe el peligro de que la acepcin de 8comunidad9 en un sentido abstracto desfigure la idea del Amor y del 0espeto y fomente al Poder. En el Derecho es dif(cil entender al Amor y viceversa, son modelos diferentes. 7ay un problema cuando las .ociedades pol(ticas toman la idea de Amor porque en la comunidad existen relaciones de Amor y no de Derecho, por ello surge el peligro inminente y la posibilidad de incurrir en el tercer orden, el Poder.

") #a relacin de reconocimiento como pro$ecto de Derecho. El orden del derecho se funda en una relacin de reconocimiento y respeto al pr)imo, sin individuali3ar y diferenciar a los miembros de la sociedad, es decir, sin amor. .e respeta a la persona del hombre en su generalidad y de manera universal. El derecho existe por la necesidad moral de que el orden en las sociedades se logre por el camino del respeto a todos los hombres. La relacin de reconocimiento es una afirmacin recproca. Las partes se encuentran admitiendo su profunda y radical e uivalencia. La comunicacin! el intercambio! el encuentro interpersonal se "ace a partir del presupuesto de igualdad recproca. Nadie avasalla ni supera a nadie como en el poder! nadie daa ni menoscaba a nadie como en la violencia. #l encuentro a$n fuga% el pacfico. #sta %ona de reconocimiento es! esencialmente! la %ona del derec"o. 3) %ensiones entre los distintos modelos. Derecho $ comunidad& Derecho $ Poder , Derecho $ Violencia. Derecho y comunidad% $a comunidad es un rasgo espec(fico del amor. "ada miembro de la comunidad reconoce a los dem-s miembros como individuos diferenciados mediante un acto de amor. .e trata de una desigualdad en sentido positivo% rescatar al otro del g*nero. En cambio, el derecho se funda en la igualdad de todos los integrantes de una sociedad mediante es respeto y la )usticia. 1o importa en el derecho conocer a cada ser individual porque el respeto se ubica en una esfera de universalidad. Derecho y poder% El poder es el eterno contradictor del derecho. El derecho se vale a veces, minima y cautelosamente, del poder !no como exigencia esencial de su ser, sino como mera concomitancia, como contenido de un derecho sub)etivo del hombre frente a otros poderes que lo agreden#, pero guarda frente a *l una esencial prevencin, un permanente cuidado. Derecho y violencia: $a violencia muestra un panorama desastrosamente diferente al del derecho, sus modos no son de comunicacin entre los hombres, sino apenas de contacto. El ser (ntimo de cada uno se cierra al enemigo, el hombre se transforma en una cosa !cosificacin#, apta para ser da6ada o destruida. Esto se advierte especialmente con las grandes concentraciones de poder armado que tanto pesan sobre la conciencia moral de nuestro siglo y que son la expresin teratolgica de una violencia potencial. &oda la "istoria del derec"o es! 'unto a la de la oposicin a la violencia! la de la oposicin al poder. III

Examinados ya los modelos de orden social corresponde ahora precisar los rasgos esenciales y permanentes del Derecho para poder proponer una definicin del mismo. 1) l derecho como opcin moral'

#a (usticia del derecho $a )usticia es un rasgo caracter(stico del derecho, que consiste en dar a cada uno los suyo, tratar al otro como un 8suyo de s(9. .e trata de uno de los pilares b-sicos del respeto universal. Es una medida adoptada por el derecho frente a los problemas de la cosificacin. Debe ser constante y perpetua. Es necesaria para que nadie se da6e y que cada uno reciba lo suyo. $os antiguos dec(an que la )usticia era una virtud, pero esta concepcin era errada porque se trataba de una concepcin vinculada exclusivamente al hombre !virtud proviene de viril, masculino#. Di)nidad de la persona humana ;anto la existencia del Derecho como sus contenidos espec(ficos encuentran su fundamento en la dignidad de la persona "umana! el respeto a todos los hombres. $a vida social, su organi3acin y su progresivo desarrollo est-n *ticamente subordinadas al bien de la persona% *sta es la ra(3 de la existencia del Derecho. < en esto radica precisamente la diferencia de principios entre el Derecho y los otros rdenes sociales, en los que ese bien de la persona es sustituido o despla3ado. $a propia armon(a social encuentra efectiva posibilidad de reali3acin a trav*s de reglas de respeto rec(proco. En el Derecho se refle)a la dignidad de la persona, su ser, su realidad, su insercin en el mundo y en la alta dimensin de los valores espirituales. 1o es posible un bien com n que no se encuentre apoyado en el respeto al hombre !a todos los hombres#. ") Al)unos ras)os esenciales' *ni+ersalidad $a solucin del derecho es universal, vale sin que su valide3 se circunscriba a l(mites personales o territoriales. Este es un rasgo derivado de la universalidad de su idea moral. El derecho no es de este o de aquel grupo, sino de toda la humanidad, por lo mismo que refle)a una dignidad humana que no reconoce fronteras. Desde el derecho primitivo hasta el derecho actual se ha producido una progresiva transicin del derecho grupal al derecho universal como, por e)emplo, con las declaraciones de los derechos del hombre !=>?@#. Este rasgo de universalidad del derecho se abre paso todav(a hoy con dificultades, por la existencia de resabios indudables de la conciencia de grupos, que opera negativamente. Ello

implica, una disminucin en el reconocimiento y respeto a la dignidad de la persona del hombre, de la cual la universalidad del derecho es mero refle)o. ,eneralidad El derecho es un orden incorporado a frmulas !por eso existe una extraordinaria simpat(a entre el derecho y la palabra escrita que permite precisar y fi)ar la frmula#. ;oda regla de derecho puede comunicarse, compararse con otras reglas igualmente dise6adas para desplegar la misma idea moral, articularse como magnitudes estables, al margen de toda variacin sub)etiva y de toda arbitrariedad. El traslado de la idea moral de las reglas de un orden abstracto que con el derecho ocurre, invierte la secuencia temporal propia de la conciencia moral, ya que lleva a que la respuesta anticipe al hecho. $as frmulas anticipan respuestas, criterios de solucin y armon(a frente a hechos a n no sucedidos, y cuya ocurrencia se presenta como meramente hipot*tica. El derecho tiene, por eso mismo, el sentido de verificarse en un tiempo venidero. Esas reglas son generales. Plantean y resuelven un numero indefinido de casos, situaciones t(picas cuya recurrencia en la vida social, fuera a n de los l(mites de determinada *poca o cultura, descansa en estructuras b-sicas de la naturale3a humana y el mundo circundante. El car-cter general de la solucin responde a una necesidad interna del derecho. -ines (pa. $ se)uridad) Derecho y pa3% especialmente intensas y rec(procas son las relaciones del derecho con la Pa3. El derecho es orden de pa3. "oordina comportamientos y establece las condiciones del encuentro social y la buena comunicacin de las existencias humanas. A su ve3 la pa3 brinda el medio propicio para que el derecho prospere y se desarrolle. El derecho es, adem-s una pa3 de medios y de fines. El fin del derecho !que es la armon(a fundada en el respeto del hombre# es genuinamente pacifico. Pero tambi*n los medios del derecho son medios de pa3. El derecho reh sa totalmente los procedimientos violentos. .u obligatoriedad radica en su car-cter moral. .obre esta convergencia de medios y de fines, el derecho funda la pa3. Derecho y seguridad% $os v(nculos del derecho con la seguridad no siempre han sido interpretados correctamente. Existe en este punto una notable desfiguracin ideolgica, producto de teor(as del poder. $a seguridad es una de las aspiraciones humanas a las que el derecho responde de modo m-s directo. $a seguridad que el derecho brinda se funda exclusivamente en su contenido obligatorio. Es el car-cter exigente del orden moral el que asegura su reali3acin.

$a seguridad radica en dos presupuestos que han construido histricamente al derecho% El presupuesto de ob'etividad !su obligatoriedad deriva de su contenido moral#, y el presupuesto de libertad (la fundamental actitud del hombre de encontrarse con el bien#. El presupuesto de ob)etividad deviene el permanente conflicto con la arbitrariedad. $o arbitrario es lo caprichoso lo que carece de fundamentos ob)etivos. ;anto la pa3 como la seguridad constituyen necesidades de hombre, que encuentran en el derecho una importante respuesta. .in embargo no son ellos los nicos fines del derecho, podemos mencionar entre otros la autonom(a, la comunicacin la solidaridad y el bien com n. $os fines se incorporan al derecho nicamente en cuanto que est-n morali3ados por la idea fundamental que lo preside% la del respeto a la divinidad humana. Al derecho puede llegarse en b squeda de pa3, de seguridad, de solidaridad o del bien com n. Pero no cualquier pa3, solidaridad, bien com n, sino nicamente aquel que pueda resolverse a partir de la regla moral fundamental del respeto al hombre y su dignidad personal. 3) Propuesta de una de/inicin del derecho #l derec"o es un proyecto de armona social fundado y reali%ado en el respeto a la persona del "ombre. Esta definicin re ne tres rasgos esenciales, que son universales y permanentes% A# en primer lugar, hace referencia a su contenido moral, porque el derecho es una parte de *l. .i se omitiere expresarlo, la definicin perder(a su nota m-s extraordinariamente esencial. Adem-s no habr(a modo de distinguir al derecho del orden del poder, que suele revestirse de elementos externos similares, pero que, por responder a un principio fundamental diverso, vive con el derecho una existencia intensamente conflictiva. A# En segundo lugar, la definicin limita el -mbito de relaciones a las que el derecho se proyecta, el -mbito social. "on el derecho la idea moral se dirige hacia un orden de relaciones sociales. "# En tercer lugar, la definicin revela la caracter(stica de que el derecho es un orden abstracto, expresado en formulas. En el derecho la idea moral se mediati3a y articula en reglas. Estos tres rasgos !enlace moral, referencia a comportamientos socialmente relevantes, car-cter reglado de su formulacin# se mantienen como perfiles constantes en la evolucin del derecho. I:

El derecho en el estado de derecho


B Por 7*ctor 1egri El estado de derecho propone un modelo de organi3acin pol(tica en la cual )unto a posiciones de poder, rigen principios )ur(dicos. Es una propuesta de coexistencia de dos proyectos !derecho y poder# ligados a paradigmas diferentes. Al hac*rselos confluir, uno y otro sufren diversas modificaciones. Por lo com n, la teor(a del estado y la teor(a general del derecho al describirlos como ob)eto de sus respectivas reflexiones, los muestran ya modificados, a partir de esa convergencia rec(proca. Es decir, exhiben un estado limitado por el derecho !en el que las posiciones de poder se encuentran su)etas a diversas restricciones y controles de naturale3a )ur(dica# y a un derecho en el que la participacin estatal es decisiva tanto en orden a su formulacin como su aplicacin. .obre esta base cabe concluir que la vigencia pr-ctica del estado de derecho ha llevado a conformar un n cleo conceptual e ideolgico desde el cual estado y derecho se muestran como aspectos convergentes y parciales de una totalidad nica. Esta perspectiva integrada de estado y derecho si bien por un lado sirve para definir aspectos especialmente t*cnicos de la propuesta, por otro debilita el examen de las tensiones internas a las que la misma se halla esencialmente expuesta. < m-s aun, concluye dando una visin del poder y del derecho en donde los rasgos de uno y otro terminan confundi*ndose. De ese modo, y en particular en orden al derecho, la ley del estado, la actividad )udicial, el control constitucional, la coaccin !por no citar sino algunos e)emplos#, se asumen como expresiones genuinas de la propuesta del derecho, cuando en rigor son el resultado de su ulterior integracin con el poder. Este breve traba)o quiere retomar los rasgos propios del derecho antes del estado de derecho y mostrar las modificaciones que experimenta en *l. 1o para contradecir el valor del estado de derecho !que hasta hoy se revela como la propuesta m-s adecuada para resolver el problema de la existencia humana en su relacin con el poder#, sino para mostrar el origen de las tensiones a las que, como modelo integrado, inevitablemente conduce. Modi/icaciones al derecho en el estado de derecho =. Asuncin y reformulacin de los principios )ur(dicos por la constitucin del estado. $a exposicin del modelo )ur(dico a trav*s de frmulas generales y abstractas ha sido una constante en la cultura del derecho. '-s all- de la posibilidad, tambi*n histricamente cierta, de posiciones singulares y concretas !y hasta de un repertorio de *stas que no identifique de modo expreso sus criterios generales#, el derecho se ha exhibido en forma de principios, o ha remitido t-citamente a ellos. !$a ra3n de esta circunstancia debe encontrarse en la radical oposicin entre el derecho y la arbitrariedad. < en la convergente necesidad de definir los criterios )ur(dicos de un modo que permita convalidarlos antes aun de su aplicacin concreta#. El origen histrico de esos principios del derecho, de esas normas generales y abstractas, anteriores a los hechos que vinculan, no siempre es identificable. 'uchos de ellos se pierden en el tiempo, en una 3ona imprecisa de tradiciones y motivos religiosos. .e los recupera a trav*s de recopilaciones histricas o de referencias literarias, a veces fragmentarias, que resguardan su vigencia anterior. $o decisivo para validarlas sin embargo, m-s que su autor(a !y de la tradicin que se reconoce complementariamente como criterio de autoridad#, es su consecuencia con un modelo fundante. :alen por lo que expresan, m-s que por su origen. 0econocen, por sobre una instancia de creacin personal o temporal, un fundamento material de contenido. En el estado de derecho, en el que coexisten derecho y poder, esos principios por lo com n se mantienen, pero con una importante modificacin% el poder los recepta y reformula. Esto es visible en todas las constituciones del estado de derecho. El constituyente asume a los principios como propios. De ese modo, al renovar su autor(a, ensaya una nueva validacin, definida no ya por la pertenencia de los principios al derecho, sino por su inclusin en la misma constitucin que ha dictado. :alen con ella. Pasan a ser constitucionales. .e convierten en la ley constitucional del estado.

Esto si bien por un lado los refuer3a !compromete toda una organi3acin del poder y un aparato coactivo al servicio de su vigencia# por otro lado los debilita, ya que los ata al mismo origen histrico y a la misma inteleccin de los dem-s textos constitucionales. Es decir, se los incorpora a una serie de mecanismos inmanentes al poder del estado, que en los hechos pueden servir no slo para respaldar su vigencia sino tambi*n para empobrecer el ulterior sentido de su aplicacin. 5. 'ediacin de la ley en la aplicacin de los principios del derecho. $a recepcin y reformulacin de los principios )ur(dicos por el poder constituyente se complementa en la actividad ulterior del poder constituido. En ella el dictado de una legislacin !que se renueva y ampl(a permanentemente#, asume una importancia decisiva e introduce una nueva modificacin al derecho desde el poder. $os principios del derecho no se aplican directamente. $a ley se vuelve mediadora para su actuacin concreta. Esa mediacin no es sin embargo rigurosa. ;oda reglamentacin genera, por si misma, exigencias que no se encuentran en los principios de los que parte. $os criterios iniciales van mati3-ndose, de ese modo, por una suerte de lgica interna de las normas que los reglamentan. Por lo dem-s, la legislacin no slo es reglamentaria sino complementaria. Incluye deliberadamente contenidos neutros, que pierden toda posibilidad de una referencia directa a principios de derecho, o, lo que es m-s delicado aun, contenidos que se acomodan a ra3ones de estado. A partir de cierto momento, el estado de derecho ofrece una traduccin legal del derecho en la que, sincr*ticamente, conviven principios )ur(dicos, normas neutras y modificaciones surgidas de las propias necesidades del poder. El control de )uridicidad real !es decir, de subsistencia del derecho en el modelo integrado del estado de derecho# se vuelve all( especialmente comple)o. C. Prevalencia de la ley. Despla3amiento de las otras fuentes formales del derecho. $a especial gravitacin que en el estado de derecho tiene la ley !definida por lo dem-s formalmente% la ley es la que dicta el estado a trav*s de sus rganos espec(ficos y por un procedimiento ritual# conlleva a un progresivo empobrecimiento de las dem-s fuentes formales de derecho. 1o es que ellas desapare3can. Pero su dimensin se restringe a valores refle)os. $as sentencias )udiciales deben fundarse en la ley, los dict-menes y resoluciones administrativas adecuarse a ella, los reclamos y reivindicaciones canali3arse dentro de su marco. El derecho se circunscribe a la ley !o a los actos y sentencias que la especifican#. $a costumbre pierde su histrica gravitacin. :ale nicamente en la medida en que la ley la recono3ca. $a ciencia del derecho se vuelve una mera descripcin de la ley del estado, o una previsin de sus posibles aplicaciones pr-cticas. $a misma ense6an3a universitaria se restringe a una recepcin de los contenidos legislativos. ;odo esto acarrea un fuerte empobrecimiento en la creacin y evolucin del derecho. < tensiones, cuando, por avatares de la situacin pol(tica, la ley del estado no logra canali3ar los requerimientos de la conciencia )ur(dica, de)a fuera de ella los contenidos del paradigma del derecho. ?. $(mites territoriales de la ley. P*rdida de la universalidad del derecho. 2na de las consecuencias de esta legali3acin del derecho es su reduccin a los l(mites territoriales del estado. $a ley, m-s all- de cualquier pretensin de ser portadora de criterios )ur(dicos universales, es una expresin de la soberan(a del estado. < en esas condiciones su vigencia no puede extenderse m-s all- de las fronteras dentro de las cuales esa soberan(a se e)erce. Ese quedar circunscripto del derecho plantea un problema especialmente comple)o% el de la p*rdida de su significado universal. .u ligamen con el poder lleva a quedar seccionado espacialmente. .e habla as( de derechos nacionales, locales, cuya extensin resulta totalmente derivada de los alcances de la soberan(a, o de la potestad legiferante a la que se vinculan. Esta es una modificacin del derecho de la mayor importancia, porque si existe un rasgo particularmente esencial de lo )ur(dico es el de la universalidad. !De este modo no podr(an explicarse las declaraciones universales de derechos humanos ni el valor de la personalidad aun en casos de apatridia#. El derecho dimana del reconocimiento de la persona del hombre. Del respeto a todo otro como libre e igual.

< ese fundamento no est- ligado por si mismo a estadualidad alguna ni puede encontrar en los l(mites de la soberan(a que formula la ley sin una fuerte alteracin de su modelo. .e presenta en este punto un quiebre entre el estado de derecho como producto cultural moderno y la tendencia, tambi*n moderna, de formular proclamaciones de derechos fuera de las constituciones estaduales que lo organi3an. Ello ha tratado de alguna manera de corregirse, dando nivel constitucional, incluyendo en las constituciones declaraciones o convenciones universales sobre derechos humanos. Pero esta recepcin de principios y normas, aunque recono3ca su valor extraterritorial, no de)a de ser un e)ercicio generoso de la propia soberan(a. Esos pactos, abiertos siempre a la posibilidad de denuncia, est-n su)etos a las interpretaciones y aplicaciones de los tribunales locales, y a una recepcin que al acogerlos los delimita en el marco de un sistema normativo propio. D. .ustitucin del sentido de obligatoriedad interna del derecho por el de la coactividad. $a ley proviene del poder y se incluye en un orden inmanente que tiende a resguardarla como obra de ese mismo poder que la ha dictado y promulgado. Al ligarse as(, se produce otra modificacin en el derecho% la sustitucin de su obligatoriedad interna por la coaccin con la que el estado resguarda el cumplimiento de sus leyes. Esta sustitucin no es total. $a obligatoriedad en conciencia de los contenidos del modelo )ur(dico obviamente se mantiene, ya que el mero agregado de una sancin a su incumplimiento no puede despla3arla totalmente. Pero la aparicin de la coactividad, con un protagonismo amplio, respaldando a cada ley que dicta el estado, conduce otra ve3 !como en el valor dado a la legalidad# a una nivelacin formal. $as leyes, de contenidos diversos, sean portadoras reales de una propuesta )ur(dica o simplemente reglamentarias de un )usto legal, se igualan desde el punto de vista de la respuesta a su incumplimiento. ;odas ellas aparecen resguardadas en su vigencia de la misma manera. En esa nivelacin, la adhesin interna que puedan suscitar sus contenidos, se diluye ante el episodio coactivo. Adem-s, de ese modo queda impropiamente legitimado el uso de la fuer3a para resguardar la aplicacin al derecho !uso este que en ning n caso podr(a derivarse del paradigma mismo del derecho% desde el derecho es imposible validar su aplicacin coactiva#. E. Amoralidad del derecho. .eparacin del derecho y la moral. "onsecuentemente con este despla3amiento de los motivos internos de obligatoriedad del derecho, la teor(a del estado de derecho ha crecido simult-neamente con la afirmacin de su separacin de lo moral. $a moral queda excluida de la ley del estado y de los tribunales que la aplican y circunscripta a la conciencia y a su propio tribunal interior. 'as all- del valor que como l(mite al estado *sta exclusin contiene !se liberan de su intromisin acciones privadas y convicciones pol(ticas y religiosas#el precio de un resguardo as( logrado es costos(simo, ya que la ley del estado aparece desvinculada de los compromisos morales esenciales del derecho !el respeto a la dignidad de todo hombre, especialmente# y fortalecida otra ve3 en su definicin meramente formal, a partir del poder del estado que la dicta. !2na preservacin de las libertades internas puede lograrse tambi*n y en me)or medida desde el derecho como l(mite del poder y no desde su separacin de lo moral. El v(nculo del derecho con lo moral arranca en su propia base, en el respeto a la persona de todo hombre. "ircunscribir lo moral a los actos internos !m-s all- de la impropiedad ontolgica de la distincin sobre la que se apoya# supone una visin restringida, que lleva a pensar luego a la regulacin de los actos externos, confiada al derecho del estado, como a una mera t*cnica#. F. P*rdida del sentido de permanencia. $a especial gravitacin de la ley en el estado de derecho conlleva tambi*n la p*rdida del sentido de permanencia de lo )ur(dico. Existe una continua creacin legislativa desde el poder del estado. $as leyes se modifican, se derogan, sustituyen, respondiendo muchas veces a motivaciones circunstanciales. En la medida en que el estado de derecho remite a una definicin formal de ley y a su incorporacin por ella de los principios del derecho es muy dif(cil desvincular conceptualmente las mutaciones de una y otro. El derecho como obra del hombre admite obviamente !por la progresiva inteleccin de los valores de lo humano# variaciones en su configuracin. Pero las mismas son limitadas, lentas, prudentes% no se condicen con las variaciones muchas veces ocasionales de lo legislativo.

$a multiplicacin de las leyes, su escasa duracin, hablan de cierta liviandad en la reglamentacin de los principios del derecho o en una masiva incorporacin de lo neutro a la regulacin de la vida social. @. El estado de excepcin El estado de excepcin es el punto l(mite de la relacin de derecho y el poder en el estado de derecho. Algunos !muchos, los m-s importantes# principios )ur(dicos quedan con *l en suspenso. .u lugar es ocupado por posiciones de poder. .e lo dispone a partir de una conmocin o alteracin del orden, que !seg n la valoracin del poder constituido# impedir(a, temporalmente, la vigencia plena del modelo integrado estado de derecho. $as constituciones establecen algunos resguardos sist*micos para su instauracin regulando la magnitud de sus efectos y su extensin temporal. De cualquier manera el estado de excepcin significa siempre una grave alteracin del derecho en el estado de derecho, por el despla3amiento en bloque de sus principios. $a teor(a pol(tica y la )ur(dica !construidas desde el estado de derecho# han tratado de validar la alteracin del modelo alegando la necesidad de preservarlo tericamente y asegurar as( la ulterior restitucin de su vigencia pr-ctica. Desde el paradigma )ur(dico la existencia aun temporaria de un sistema pol(tico en el cual la vigencia del derecho sea preterida en todo o en parte, resulta especialmente problem-tica. El estado de necesidad, la leg(tima defensa y el derecho de resistencia violenta a la opresin !que constituyen puntos cr(ticos en los que el derecho pareciera colocarse en contradiccin consigo mismo# no alcan3an a fundar suficientemente un instituto en el que un poder organi3ado pol(ticamente pudiera desbordarse. !El estado de derecho no prev* un sim*trico despla3amiento del poder en nombre del derecho. 2n estado excepcional donde el derecho sustituya las posiciones del poder, ri)a desde sus pr(stinos principios, sin mediaciones ni interferencias% sin lo neutro, ni lo circunstancial, ni la ra3n de estado#. Para hablar en esos t*rminos es necesario salirse de los mecanismos inmanentes al estado de derecho y plantear desde el modelo puramente )ur(dico, resguardos extrasist*micos del derecho frente al poder. >. $(mites rec(procos $a asuncin de los principios )ur(dicos por definiciones que provienen del poder, su reglamentacin legislativa, el valor de la ley del estado, su definicin formal, la pretericin de otras fuentes del derecho, la p*rdida de su universalidad y del sentido de su permanencia, la incorporacin de resguardos coactivos, su separacin de lo moral, su despla3amiento en el estado de excepcin son slo algunas de las modificaciones y l(mites que el derecho experimenta en el modelo integrado estado de derecho. 7abr(a que agregar otros todav(a, relativos a la historicidad y al sentido grupal que introduce su relacin con el poder o al monopolio de la )urisdiccin !y con ella al resguardo sist*mico de su vigencia# que el estado de derecho tambi*n propone. :a de suyo que una lectura de modelo integrado estado de derecho para ser completa necesitar(a no slo precisar las modificaciones al derecho en su convivencia con el poder, sino tambi*n las modificaciones al poder en su convivencia con el derecho. < que en ese sentido varias de las alteraciones aqu( expuestas valen en sentido inverso y expresan, sim*tricamente, l(mites al poder desde el derecho. Algo de ello qued anticipado en orden a la separacin del derecho y la moral !que procur limitar avances insoportables sobre la conciencia personal# y algo as( tambi*n podr(a decirse respecto del mayor valor que asume la ley del estado !y que da lugar al principio de legalidad, decisivo para contener )ur(dicamente y controlar la actividad administrativa del estado#. =G. "onclusin .e trata en el estado de derecho como ya se ha dicho de un modelo integrado construido a partir de dos paradigmas diferentes. $a palabra estado sugiere estabilidad. $a palabra derecho remite a ciertas constancias, a ciertos rasgos tambi*n estables en un proyecto de orden social. .u aplicacin simult-nea !dif(cil, para nada desde6able#, conlleva sin embargo, a una permanente inestabilidad interna. Poder y derecho tratan de avan3ar el uno sobre el otro. El poder limita al derecho y el derecho limita al poder. 2na antigua lucha entre dos protagonistas cotidianos de la vida social. Aunque irresuelta, el derecho tiene en ella la venta)a de ser, hoy, el nico modo de vida compatible con el respeto a la dignidad del hombre. Aase, por lo dem-s, de proyectos !no slo sociales# m-s altos todav(a.

V #ucha por el derecho Dado que el derecho reh sa totalmente los procedimientos violentos, su obligatoriedad radica en su car-cter moral. $a lucha por el derecho es una lucha de la conciencia y no de la fuer3a. l derecho como utop0a A pesar de los l(mites que derivan de su car-cter reglado y del -mbito de su proteccin, el derecho se distingue de aquellas expresiones de orden aparente que se constituyen como negacin del hombre, en el desconocimiento de su valor y en la opresin. Por eso, si se utili3a la palabra utop(a en uno de sus posibles significados !concepcin que trasciende la realidad para modificarla, anhelo de conducta real que rompe los la3on con la situacin existente# resulta indudable el sentido utpico del derecho. Esta armon(a social proyectada en el respeto a la persona del hombre, que se ofrece como posibilidad concreta de orden de convivencia, implica un permanente cuestionamiento de aquellas estructuras en las que el poder y la violencia tienen una participacin activa, y ocupan extendidos 8espacios9 de la vida social. En el mundo de hoy, el derecho se presenta como una contrasituacin que tiende a transformar una realidad global. "on el hombre como n cleo y centro de sus determinaciones, con el respeto como base para despliegues todav(a m-s humanos y profundos, el derecho es parte de una inacabada esperan3a.