Curso: IN77X - tica y RSE Tarea N1 Pgina 1 de 3

MBA - MAGSTER EN GESTIN Y DIRECCIN DE EMPRESAS

CURSO: IN77X TICA Y RESPONSABILIDAD SOCIAL DE LA EMPRESA

PROFESOR: TEODORO WIGODSKI
AUTOR: IGNACIO LPEZO.
FECHA: 14.11.2013

TAREA N 1
La esencia (moral) de lo injusto en los delitos de cuello blanco
(Resumen libre del artculo La esencia (moral) de lo injusto en los delitos de cuello blanco, J.R. Agustina, publicado en
Indret: Revista para el Anlisis del Derecho, N2, 2013, http://www.indret.com/ca/dret_penal/8/?&sa=10&fc=151&sn=8,
que corresponde a una recensin a S. P. GREEN, Mentir, hacer trampas y apropiarse de lo ajeno. Una teora moral de los
delitos de cuello blanco, Ed. Marcial Pons, 2013.)

El libro de GREEN ofrece una teora moral que subyace y atraviesa todo el conjunto de delitos econmico-
empresariales o delitos de cuello blanco (pinsese en ciertas modalidades de obstruccin a la justicia,
cohecho, trfico de influencias, amenazas, evasin de impuestos y otras conductas afines con relevancia
penal). La hiptesis de GREEN, consiste en que las reglas jurdicas que definen las clases de tales
comportamientos delictivos intentan capturar ciertas clases de comportamientos socialmente inadecuados o
incorrectos, contrarios a normas sociales existentes.

Dicha tesis, normalmente asumida en los delitos tradicionales como el homicidio, las lesiones o los abusos
sexuales, en los delitos de cuello blanco puede no ser del todo clara. La teora de GREEN busca mostrar qu
es aquello que da cuenta del desvalor de lo injusto, ms all del mero hecho de la prohibicin legal: Lo que
resulta interesante y distintivo de este grupo de delitos es que, sorprendentemente, en un gran nmero de
casos existe una autntica duda sobre si los hechos por los que el sujeto fue acusado son, de hecho, un ilcito
moral ([s.i.c.], p.27, GREEN, Mentir, hacer trampas y apropiarse de lo ajeno. Una teora moral de los delitos
de cuello blanco).

Cuando se trata sobre la delincuencia de cuello blanco, nos referimos, entre otras cosas, a la realizacin de
conductas que infringen determinadas normas sociales y a la comisin de delitos que se cometen desde
posiciones de confianza en las que se goza de una capacidad lesiva significativa.

Desde hace como mnimo dos dcadas, las investigaciones criminolgicas, fundndose en encuestas realizadas,
han constatado que en la opinin pblica se sitan en niveles similares de gravedad algunas formas de
delincuencia de cuello blanco y los delitos tradicionales relativos a la seguridad ciudadana.

GREEN seala que, de acuerdo con el tradicional punto de vista del sistema de justicia penal norteamericano,
las sanciones penales, las de mayor peso en la sociedad, deberan reservarse para aquellas conductas que, sin
ningn gnero de duda, son merecedoras de reproche jurdico-penal. Por este motivo, slo se debe acudir a
stas como ltima opcin, cuando otro tipo de sanciones se muestran inadecuadas. Por tanto, antes de
imponerse tal clase de sanciones, se debe considerar que es necesario asegurarse de que la conducta objeto de
sancin puede distinguirse con claridad respecto de otro tipo de conductas no sujetas de forma similar a
sanciones penales

En el contexto de los delitos de cuello blanco, el sistema de justicia penal es mucho ms complicado. Como
ya se destac, lo interesante de esta clase de delitos es que, en un alto nmero de casos, existe una autntica
duda acerca de si la conducta que se imputa al acusado puede considerarse de hecho moralmente incorrecta.






Curso: IN77X - tica y RSE Tarea N1 Pgina 2 de 3

En tales casos, el problema no es si el acusado se vio en la necesidad de optar entre acatar la ley y permitir que
se produzca un dao significativo, o infringir la legalidad para prevenir que tal dao ocurra. Por el contrario, la
cuestin radica en si la conducta en la que se vio implicado el acusado fue ms o menos un comportamiento
aceptable, al menos en el contexto en el que se realiz y, por tanto, no debera haber sido sancionada
penalmente como primera opcin.

Tal ambigedad refleja, a juicio de GREEN, la manifestacin de un percepcin ampliamente compartida por la
comunidad (jueces, miembros del jurado, expertos, periodistas y la mayora de los ciudadanos) acerca de que
la Ley en este terreno se relaciona con un cierto grado de incertidumbre moral que la diferencia de lo que
sucede en los casos que tradicionalmente pertenecen al ncleo duro del Derecho penal.

Las referidas consideraciones realizadas por GREEN resaltan la complejidad moral en algunos casos de delitos
de cuello blanco. Al respecto, se pueden plantear las siguientes cuestiones: (1) es efectivo el Derecho penal
para prevenir delitos de empresa?; (2) es necesario el Derecho penal en el mbito interno de la empresa?; (3)
la conducta del empresario merece un reproche penal?; (4) puede ser tpica, antijurdica y culpable una
conducta moralmente ambigua?; (5) la persecucin penal debe dejarse en todos los casos al arbitrio del
perjudicado?

As, es razonable pensar que en el mbito interno de la empresa tienen lugar problemas ticojurdicos que,
dependiendo del caso, podran encauzarse a travs de reglas internas o a travs del recurso al Derecho laboral.
Para distinguir los casos en los que se considera necesaria la sancin penal, quiz tambin se debera atender a
la dimensin pblica del conflicto, su trascendencia social y a su gravedad intrnseca.

El creciente fenmeno de la autorregulacin empresarial, mediante mecanismos internos en las empresas, est
estrechamente vinculado a la introduccin de normas o directrices ticas de comportamiento. Este fenmeno
parte de la tesis de que la causa esencial de la criminalidad empresarial es la falta de valores ticos y sociales,
considerndose, por tanto, que el fomento positivo de tales valores en el mundo empresarial y econmico, es
el modo ms eficaz de lucha contra este tipo delincuencia.

Para que tales cdigos de conducta puedan ser eficaces, las normas ticas deben cumplir con: (1) deben ser
concretas y precisar aquellos comportamientos que se consideran inadmisibles; (2) deben repetirse con
frecuencia tanto en los planes de formacin de directivos como en la propia cultura empresarial; y (3) su
infraccin debe ser sancionada mediante el recurso a los mecanismos propios del Derecho civil y del Derecho
laboral y no mediante la imposicin de sanciones penales. Es ms, se debe evitar que las autoridades tengan
noticia de la infraccin, a no ser que resulte absolutamente necesario recurrir a ellas, como en el caso de que el
delincuente discuta su grado de responsabilidad, pese a existir indicios manifiestos, o en caso de que los graves
daos causados por su comportamiento hayan trascendido al mbito de lo pblico y amenacen la propia
reputacin de la compaa. En definitiva, cuando el problema ya no pueda resolverse de manera interna.

Las reflexiones morales que efecta GREEN, conducen a un enorme debate acerca si el Derecho penal es un
reflejo fidedigno de la sociedad en la que vivimos o, por el contrario, si las normas penales, en su capacidad de
dirigir el modo de vida de la comunidad, deben corregir aquellas disfunciones morales que impiden las
condiciones adecuadas de convivencia social.

Tamar FRANKEL en su libro Trust and Honesty: Americas Culture at a Cross Road (2006), destaca que la
relativizacin de los valores que construyen y fundamentan una sociedad justa, como la lealtad, la honradez, la
solidaridad, entre otros, se est produciendo a un ritmo vertiginoso y de forma imperceptible.






Curso: IN77X - tica y RSE Tarea N1 Pgina 3 de 3


Qu evidencia esta tendencia en la cultura? Los medios de comunicacin de masas, los pleitos que se suceden
en los Tribunales y los distintos estudios que se han realizado apuntan hacia la extensin y el crecimiento del
fraude en la sociedad norteamericana. El engao se expande por todas las capas sociales de la poblacin. Cada
vez ms personas utilizan formas de engao para defraudar en seguros mdicos. Un mayor nmero de jvenes
engaan en los exmenes de la escuela. Cada vez ms candidatos a un puesto de trabajo engaan en su
curriculum vitae. Ms personas y ms empresas defraudan a un mayor nmero de vulnerables consumidores.

En este sentido, existen evidencias de haberse producido un movimiento hacia una mayor aceptacin del
fraude como estilo de vida y hacia su justificacin. Por ejemplo, se argumenta que los accionistas no son los
propietarios de las empresas. Por tanto, los directivos pueden servir a otros intereses sin infringir sus deberes
para con los accionistas. El trmino final de este proceso puede ser una cultura en la que el fraude se da por
descontado y en la que nadie pueda imaginar cualquier otra alternativa de comportamiento. Estos cambios en
la cultura no se producen repentinamente, han ido evolucionando poco a poco desde hace dcadas.

As, las prohibiciones relativas al abuso de confianza y al fraude se han venido debilitando. El individualismo y la
bsqueda exclusiva del propio inters fueron exaltados en perjuicio de los compromisos para con la sociedad.
El comportamiento moral resistir frente a la tentacin, incluso si no hay presencia policial en los alrededores
ha dejado de ser considerado una virtud. Y la aplicacin de la ley y la imposicin de sanciones a los
delincuentes de cuello blanco ha sido poco convincente, afectando a la denuncia de casos de abuso de
confianza.

Ciertamente, existen zonas grises en el intermedio entre situaciones claramente definidas sobre las que la
mayora de personas estara de acuerdo. Dentro de tales zonas grises uno puede moverse en pequeos pasos,
de uno en uno, desde la honestidad hacia el fraude, desde la verdad hacia el engao, desde la confianza hacia
el abuso de confianza. El crecimiento y la extensin de la cultura del fraude puede ser un proceso lento,
gradual, difcil ver a menos que se acuda a una fotografa antigua y se compruebe el cambio.

FRANKEL advierte la importancia en trminos econmicos de la generalizacin de la cultura de la desconfianza.
Su coste puede destruir el fundamento de la economa y la prosperidad de la sociedad. Hace unos aos era
suficiente la opinin y consejo de un solo mdico tanto para el paciente como para el propio mdico. En la
actualidad, el paciente busca una segunda opinin y el mdico y el hospital requieren al paciente para que
firme renuncias de todo tipo. El paciente no se fiar del mdico y el mdico desconfiar del paciente.
Culpabilizando al colectivo de los abogados y a los altos costes de los seguros, los mdicos han empezado a
investigar a sus nuevos pacientes para conocer su historial de reclamaciones judiciales, y algunos mdicos
rechazan las visitas de abogados en ejercicio. Todo este conjunto de especiales protecciones tiene sus costes
tanto para las partes, los mdicos y, en ltimo anlisis para la economa en general (FRANKEL, Trust and
Honesty, 2006).