LA PERSONALIDAD DEL LIBERTADOR

SUS GRANDES RENUNCIAMIENTOS - Horacio Jos Timpanaro (192 -199!"

SENTIMIENTOS A#TRUISTAS $ GENEROSOS - Ro%o&'o Ar(a)ara* A&cor+a RETRATO ,-SICO $ MORA# - R.copi&a%os por Jos #/is 0/sanic1.

#AS CUENTAS DE# GRAN CA2IT3N - 0ar+o&om Mi+r. (1 21-19!4"

RE#ATOS DE CONTEM2OR3NEOS - R.copi&a%os por Jos #/is 0/sanic1. SENTIMIENTOS ALTRUISTAS Y GENEROSOS - Rodolfo Argaaraz Alcorta
INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO

Epaminonda Chiama. leo sobre tela. 1910. Complejo Museogrfico "Enrique daondo". !ujn. "ro#incia de $uenos %ires. Este derecho se establece originariamente en el bando dado por San Martn en Lima, el de agosto de !"#!, modi$icado parcialmente en %n artic%lado del Estat%to &ro'isional del " de oct%bre( El concepto de in'iolabilidad del domicilio se re$iere a la de$ensa de la libertad de intimidad ) tiene %n sentido m*s gen+rico al ,%e se re$iere en las le)es ci'iles, coincidiendo, m*s bien, con el concepto ,%e se %tili-a en el derecho penal( Abarca toda morada destinada a la habitaci.n ) al desen'ol'imiento de la libertad personal en lo concerniente a la 'ida pri'ada( Al llegar San Martn al &er/, regan sobre este partic%lar disposiciones locales ,%e emanaban principalmente de la N%e'a 0ecopilaci.n ) seg/n las c%ales el partic%lar ,%e habitaba la morada o domicilio ,%e haba sido allanado por la a%toridad, deba probar ,%e ese allanamiento era in1%sto o arbitrario )a ,%e, como principio general, todo allanamiento se consideraba legal( En el artc%lo primero del bando sanmartiniano se establece ,%e 2No podr* ser allanada la casa de nadie sin %na orden $irmada por m, es decir, $irmada por el propio &rotector del &er/(3 Otro artc%lo establece ,%e si no media orden emanada directamente del &rotector del &er/, el allanado p%ede o$recer resistencia $sica a la a%toridad( Es e'idente ,%e se protege el derecho indi'id%al del domicilio ) se trata de e'itar ,%e la a%toridad prepotente se arrog%e $ac%ltades o atrib%ciones e$ect%ando allanamientos ilegales en menoscabo de los

derechos reconocidos por la le)( &ero, ,%i-*s, el aspecto de ma)or inter+s es ,%e el poder de polica, ,%e esencialmente s%stit%)e ) reg%la la libertad del ci%dadano tendiente a la promoci.n del bienestar general, est* rgidamente controlado, por c%anto la orden de allanamiento debe ser $irmada por %na sola persona4 el propio &rotector, ,%ien no delega a terceros esa $ac%ltad( En $%nci.n de este bando, los 1%eces no estaban $ac%ltados para e$ect%ar %n allanamiento sino ,%e deban solicitar pre'iamente la orden respecti'a, la ,%e emanaba del &rotector, ,%ien antes de otorgarla, %sando t+rminos act%ales, est%diara s% principio de legalidad ) ra-onabilidad( &osteriormente, en %n seg%ndo momento legislati'o, este bando es modi$icado por el Estat%to &ro'isorio del " de oct%bre de !"#!, ,%e establece4 2La casa de %n ci%dadano es sagrada, ,%e nadie podr* allanar sin %na orden e5presa del gobierno, dada con conocimiento de ca%sa( C%ando $alte a,%ella condici.n, la resistencia es %n derecho ,%e legitima los actos ,%e emanen de ella(3 &ara e'itar ,%e h%biere alg/n e5ceso de poder ,%e legitimase allanamientos con el prete5to de s%b'ersi.n ) traici.n, el artc%lo tercero establece claramente ,%+ debe entenderse por traici.n4 (36oda ma,%inaci.n en $a'or de los enemigos de la independencia del &er/37 el crimen de sedici.n consiste en 2re%nir $%er-a armada, en c%al,%ier n/mero ,%e sea, para resistir las .rdenes del gobierno, en conmo'er %n p%eblo o parte de +l con el mismo $in, ) en $ormar asociaciones secretas contra las a%toridades legtimas4 nadie ser* 1%-gado como sedicioso por las opiniones ,%e tenga en materia poltica , si no conc%rre alg%na de las circ%nstancias re$eridas(3 En el sig%iente artc%lo obser'amos di$erencias con lo normado en el bando del de agosto( La orden de allanamiento )a no es $irmada por el &rotector, sino ,%e p%ede ser s%scripta por el gobierno, en Lima, o por los presidentes de los departamentos m%nicipales en el resto del pas, hasta ,%e se declare la independencia en todo el pas, en c%)o caso 8 agrega 8 se con'ocar* inmediatamente %n congreso general ,%e estable-ca la Constit%ci.n permanente ) $orma de gobierno ,%e regir* en el Estado( LIBE06AD DE IM&0EN6A Consideramos la libertad de imprenta o la libertad de e5presi.n como t+rminos sin.nimos, a%n,%e en estricto derecho no lo son( En este siglo, con el desarrollo de los medios de com%nicaci.n, el hombre es protagonista de %n hecho sin precedentes4 la com%nicaci.n en contados seg%ndos con c%al,%ier l%gar del m%ndo( M%) distinta era, por cierto, la sit%aci.n de la prensa en !"#9, )a ,%e el papel impreso no tena el car*cter de diario( La ma)or parte de las p%blicaciones eran semanales, ,%incenales o mens%ales, s% $ormato m%) pe,%e:o, ) por s%p%esto el n/mero de e1emplares impresos, limitado( De ah ,%e era com/n ,%e en la +poca de la emancipaci.n americana, ante hechos de importancia 'inc%lados con el ,%ehacer poltico, s%rgieran ho1as impresas ,%e, sin el car*cter de peri.dicos, se distrib%)eran a la poblaci.n( La ci%dad de Lima, asiento nat%ral del gobierno del &er/, constit%a el centro del poder espa:ol( ; all se haba re%nido la destacada opini.n realista( 6odo ello con'erta al &er/ en %n $oco esencialmente conser'ador ) de reacci.n contra la emancipaci.n americana( San Martn no red%1o s% acci.n simplemente al campo militar al e1ercer el poder s%premo ) pro'oc., como es l.gico, la reacci.n p/blica a s% $a'or o en s% contra, lo ,%e se trad%1o a tra'+s de la prensa realista ) la patriota( La realista, t%'o s%s representantes en 2<aceta 0ealista3, 2El 6ri%n$o de la Naci.n3, 2El Americano3, 2El Depositario3 ), el m*s agresi'o, 2La Abe1a 0ep%blicana3( La patriota, t%'o s%s 'oceros en 2<aceta del <obierno3, 2El &aci$icador del &er/3 2Los Andes Libres3, 2Correo Mercantil &oltico ) Literario3, 2El 0ep%blicano3 ) 2Vindicador3( La legislaci.n espa:ola, hasta entonces 'igente, se encontraba reglamentada en el 6t%lo ==IV, Libro ! , de la 20ecopilaci.n de Le)es de Indias3, con n%merosas disposiciones sobre los re,%isitos ,%e deben llenarse en las colonias para la impresi.n ) edici.n de libros ,%e se re$ieran al N%e'o M%ndo( Entre las disposiciones notables, tenemos la dictada por >elipe II en !??" ) la 0eal C+d%la de >elipe II de !?@9, dirigida a los 1%eces ) 1%sticia de Espa:a ) de Am+rica, orden*ndoles ,%e no consientan la impresi.n ) 'enta de libro alg%no ,%e trate sobre materia de Indias( Mientras San Martn decretaba la libertad de imprenta sin cens%ra pre'ia el !A de oct%bre de !"#!, en B%enos Aires, tambi+n %n !A de oct%bre, pero de !"#9, e5actamente %n a:o antes, la B%nta de 0epresentantes de B%enos Aires resol'i. implantar la cens%ra pre'ia a las p%blicaciones para restablecer el principio de a%toridad ,%e en a,%ellos das tambaleaba( Sin embargo, el gobernador Martn 0odrg%e- en'i. a esa B%nta %n mensa1e para ,%e re'iera s% posici.n( En n%estro pas, los primeros gobiernos patrios se preoc%paron de dictar medidas oport%nas para garanti-ar al p%eblo el goce de este derecho( Disposiciones legislati'as imperantes en los gobiernos patrios in$l%)eron notablemente en el esprit% de San Martn d%rante s% gesti.n como &rotector del &er/( La idea del Libertador $%e clara ) precisa4 establece %na amplia libertad de e5presi.n Cp%eden p%blicar libremente s% pensamientoD, pero sanciona al ,%e ab%sa de esa libertad( ; as s% te5to coincide con la b%ena doctrina ,%e desp%+s deba tomar 'igencia casi %ni'ersal, digni$icando el libre pensamiento del hombre( 6oda libertad reconoce la necesidad de %n lmite, por,%e cada indi'id%o limita s% libertad donde comien-a la del otro( Eant, citado por &ellet Lastra, mani$iesta ,%e el indi'id%o enc%entra en s% ra-.n %na le)( Esta le) prescribe el respeto a la persona de s% pr.1imo como a s mismo, consistiendo s% 1%sticia en el ac%erdo de s% libertad con la libertad de los otros( San Martn as lo entendi. ) as lo legisl., estableciendo %na e5presa libertad de pensamiento ) de e5presi.n, sin cens%ra pre'ia, pero limitando claramente el ab%so de esa libertad( SAN MA06IN ; LA &ENA DE MFE06E A LOS EM&LEADOS DE GACIENDA Ge est%diado especialmente a San Martn como hombre de derecho, ) s% act%aci.n legislati'a en el &er/7 en ese sentido encontramos aspectos no'edosos no m%) conocidos, lo ,%e dem%estra ,%e la personalidad del &adre de la &atria es inagotable como e5presi.n de grande-a ) ele'aci.n del esprit% h%mano(

Ga) m%chos aspectos ,%e de$inen el pensamiento 1%rdico de San martn, seg/n lo re'ela a tra'+s de bandos, edictos, reglamentos, instr%cciones ) le)es prom%lgados en s% car*cter de Be$e del E1+rcito, de <obernador Intendente de C%)o ) como &rotector del &er/( 0ecordemos ,%e c%ando as%mi. la direcci.n del Estado en &er/, concentr. en s% persona los poderes E1ec%ti'o ) Legislati'o ) lo hi-o como %na medida meramente transitoria e imprescindible atento al estado de beligerancia ,%e mantena el pas, circ%nstancia ,%e as lo e5presa en los $%ndamentos del Estat%to &ro'isional de !"#!( 0e$erirme a este aspecto de s% pensamiento en apretada sntesis lo considero imposible atento a s% e5tensi.n, circ%nstancia por la c%al 'o) a partic%lari-ar el pensamiento de San Martn en $orma concreta en %n decreto prom%lgado el # de diciembre de !"#! en el &er/ ) ,%e dice as4 2A los empleados en el ramo de hacienda a ,%ienes se 1%sti$icare alg/n $ra%de, cohecho o la m*s le'e in$racci.n en s%s deberes, comprobada ,%e sea s% mala $e, s%$rir*n irremisiblemente la pena de m%erte( Imprmase, p%bl,%ese por bando e ins+rtese en la <aceta O$icial( >irmado4 San Martn por orden de S(E( Bernardo de Monteag%do3( Cart( c%artoD( Este decreto est* precedido del sig%iente considerando4 2La prosperidad del comercio ) el a%mento de las rentas del Estado dependen esencialmente de la moderaci.n de los derechos con ,%e se gra'a al negociante honrado, ) de la ine5orabilidad con ,%e se castiga al de$ra%dador de ellos( El reglamento del #" de septiembre llena el primer ob1eto por la liberalidad de s%s principios7 pero la e5periencia ha demostrado ,%e es tanto m*s preciso imponer penas se'eras a los ,%e en per1%icio de los ,%e c%mplen con s%s le)es, emplean medios reprobados para a%mentar s% $ort%na3( Legislaci.n de la +poca San Martn era %n hombre 1%sto e ind%lgente, entonces b%s,%emos %na $%ndamentaci.n a esta pena de e5trema gra'edad Hm%erte a los empleados deshonestos de hacienda8, pero antes sit%+monos en la legislaci.n imperante en la +poca( 0ecordemos ,%e al prod%cirse la declaraci.n de la independencia del &er/, no tra1o consigo inmediatamente el establecimiento de %n orden 1%rdico n%e'o o distinto, ni si,%iera la insta%raci.n de %na n%e'a conciencia 1%rdico8 penal7 contin%aba rigiendo al N%e'a 0ecopilaci.n, a pesar ,%e en Espa:a haba sido reempla-ada por la No'sima, mandada a obser'ar por Carlos IV en s% C+d%la 0eal del !? de 1%lio de !"9?( Como generalmente oc%rre en circ%nstancias de modi$icaciones de regmenes imperantes, es necesario imprimir mano d%ra a todos a,%ellos ,%e no acatan o ,%e transgreden las n%e'as disposiciones( Nos dice Sebasti*n Soler ,%e al re'isar la larga serie de le)es, decretos ) bandos Hen la +poca de la Emancipaci.n Americana8 se ad'ertir* ,%e ello s%pone la e$ecti'a carencia de %na le) b*sica ) 'igente, p%es en esas le)es se reglan las distintas sit%aciones de di$erente modo7 %nas derogan a otras, ha) alg%nas de 'igencia precaria ) ,%e cad%can al poco tiempo de dictadas( Los antecedentes de las normas re$eridas los encontraremos en el &ro)ecto del C.digo &enal del &er/ ,%e redactara Man%el 0( Vida%rre( Lo comen-. en !"!! siendo Oidor en la A%diencia de C%-co, ) lo concl%). el cargo de Oidor en la A%diencia de La Gabana en !"#!( &repara s% pro)ecto completo, ) lo p%blica en Boston en !"#@, en la Imprenta de Giram 6%pper( El primero de septiembre de ese a:o lo remiti. al Congreso del &er/( La obra de Vida%rre marca el primer paso legislati'o en el &er/, ) no s.lo $%e %n intento irreprochable del C.digo &enal, sino %n 'erdadero traba1o cient$ico de Derecho &%niti'o, dada la importancia ideol.gica ) doctrinal de las disertaciones o 2Capt%los3 ,%e le acompa:an( C!D En la primera disertaci.n se establece la nat%rale-a de los delitos, de s% entidad ) de la pena proporcionada de los /ltimos( En ellos se establece la pena de m%erte para el caso de homicidio cali$icado, traici.n o s%b'ersi.n( Las penas m*s com%nes en a,%ella +poca eran la de prisi.n ) las penas corporales, como las m%tilaciones( La pena de a-otes era %na de las m*s %sadas, la $lagelaci.n, la picota como e5hibici.n in$amante( Las penas de presidio ) la de traba1os p/blicos a raci.n ) sin s%eldo ,%e reempla-aron a la pena de la galera, condena imp%esta en los na'os del 0e)( En calidad de penas menores se %saron el arreato, el con$inamiento ) la represi.n( La pena de m%erte re'isti. car*cter e5cepcional( ;a 'ol'eremos sobre este partic%lar al anali-ar el decreto del A de enero de !"##( Decreto de !"#! La redacci.n de este artc%lo sanmartiniano no es la m*s acertada, por,%e si bien menciona los t+rminos $ra%de o cohecho, no establece c%ales son las acciones ,%e deben reali-arse para cometer cohecho, es decir, no e$ect/a la descripci.n ob1eti'a, ) por s%p%esto no estima la tipicidad, precisamente como mera descripci.n ob1eti'a para indicar ) concretar la anti1%ricidad( Si bien es cierto ,%e no podemos sostener ,%e este concepto sea posterior a la +poca de redacci.n de este decreto consideramos, con <rispigni, ,%e no es %n problema cronol.gico sino l.gico ) s.lo pres%pone la e5istencia de %n principio 1%rdico, l.gicamente anterior a la le) penal( Vicioso sera ra-onar a prop.sito de la nat%rale-a del derecho penal, alegando ,%e alg%nas le)es han en%nciado los tipos delicti'os a$irmando ,%e est* prohibida %na determinada cond%cta, )a ,%e, en toda $ig%ra concreta de delito 'a implcitamente s%p%esta la e5istencia de la norma, pero lo ,%e la le) de$ine ) describe es, por e1emplo, las acciones ,%e deben tipi$icarse para reali-ar el cohecho7 pero la norma4 no matar*s, no robar*s, no se declara en la le) penal( C#D( Sin embargo para comprender el sentido de este decreto debemos anali-arlo en $%nci.n del con1%nto de le)es imperantes en la +poca( I&%ede 1%sti$icarse la pena de m%erte Hen los t+rminos establecido por San Martn8 en tales circ%nstanciasJ Estimo ,%e no( La pena de m%erte se ha aplicado generalmente para delitos de e5trema gra'edad( Ga s%scitado en el m%ndo %na disc%si.n sec%lar, le1os de terminarse toda'a( Se han $ormado dos bandos4 los abolicionistas ) los partidarios de la pena capital, ) p%ede decirse ,%e ambos bandos e5isten desde ,%e e5iste la h%manidad( 0e$erirme a las distintas doctrinas ,%e s%stentan %na ) otra posici.n, nos ale1ara del tema ,%e estamos e5poniendo, pero considero ,%e este problema debe anali-arse con relaci.n al pas ) a las circ%nstancias hist.ricas ,%e ese pas 'i'e( La pena de m%erte se ha considerado necesaria para los casos de e5trema gra'edad, la ,%e no debe

aplicarse con la prodigalidad de las antig%as legislaciones, sino para a,%ellos delitos ,%e, por s%s caractersticas, hagan necesaria la eliminaci.n de s%s a%tores( Ello entra:a %n problema de oport%nidad( No basta, p%es, adoptar a s% respecto %na tesis $ilos.$ica o 1%rdica, sino encararlo teniendo en c%enta el pas ) las circ%nstancias en ,%e se 'a a aplicar( CAD Analicemos, p%es, las circ%nstancias ,%e la moti'aron( A $ines de !"#!, +poca en ,%e se sanciona este decreto, San Martn haba s%$rido grandes triste-as ) pro$%ndas desil%siones( 0ecordemos los procesos e5istentes por $ra%des en la Administraci.n de Intendencias, ) la bochornosa actit%d de lord Cochrane con respecto a los $ondos depositados en s%s na'es en el p%erto de Anc.n, ) de los c%ales este 3Lord Met*lico3 Hcomo lo llamara San Martn8 se apoder. pese a las protestas del Libertador7 las di$ic%ltades ,%e e5istan en la +poca para hacer el debido control de los $ondos de la administraci.n de la Capital ) del interior del &er/ si se tiene en c%enta las distancias, la in'ersi.n ) gastos para la r*pida mo'ili-aci.n de tropas, las di$ic%ltades por las ,%e pasaba el erario ) la herencia recibida de %na corr%pta administraci.n del 'irre) Abascal( No debemos ol'idar tampoco las ambiciones de 0i'a AgKero, ) el modo torcido Hen s%s procedimientos8 c.mo reali-. s%s prop.sitos( Al decir de &ac$ico Otero, $%e la s%)a %na poltica ne$asta para los destinos del &er/ ) si otra h%biera sido s% cond%cta al lado de San Martn la Independencia per%ana se h%biera consolidado sin necesidad de llegar a A)ac%cho CLD El decreto de San Martn tiene $echa # de diciembre de !"#!( C%atro das desp%+s, el A! de diciembre de ese a:o, San Marn le escribe %na carta a OMGiggins 'inc%lada con el reparto de ?99(999 pesos, con los ,%e, el #! de no'iembre de ese a:o, la M%nicipalidad de Lima resol'i. premiar a los 1e$es ) o$iciales del E1+rcito Libertador( San Martn present. la lista de los ,%e deban ser agraciados con este $a'or ) se procedi. a la ad1%dicaci.n, por s%erte, entre los 'einte 1e$es libertadores( Dice &a- Sold*n ,%e como a cada %no se le dio ig%al s%ma ) a m%chos no se los consider., res%ltaron resentimientos pro$%ndos ) ,%e1as ,%e se concentraron en contra de San martn( Seg/n alg%nos historiadores este hecho sera el ,%e moti'. %n mo'imiento sedicioso tendiente al derrocamiento del Libertador( La carta a ,%e hemos hecho re$erencia Cescrita c%atro das desp%+s de este decretoD dice as4 2Las Geras, Enri,%e Martne- ) Necoches Hle escribe San Martn a OMGiggins el A! de diciembre de !"#!8 me han pedido s% separaci.n ) marchan creo ,%e para +sa( No me ac%sa la conciencia haberles $altado en lo m*s mnimo a menos ,%e se ,%e1en de haber hecho partcipes a todos los 1e$es del e1+rcito ) marina en el reparto de los ,%inientos mil pesos, ) seg/n he sabido no les ha g%stado ,%e los no tan recios 'eteranos como ellos se creen, $%esen ig%alados a S*nche-, Miller, Ald%nate, Borgo:o, >oster,<%ise, Dehe-a ) otros 1e$es c%)a comportaci.n ha sido la m*s satis$actoria( En $in, estos antig%os 1e$es se 'an disg%stados( &aciencia3( Como se 'e, estamos en presencia de %no de esos p%ntos osc%ros en ,%e la l%- de la Gistoria carece de poder para e5ponerlos con s% 'erdadera claridad( C?D Nadie piense ,%e el &rotector del &er/ era in$le5ible en c%anto se re$iere a las sanciones penales, por el contrario, con <arca Basalo C@D podemos aseg%rar, a la l%- de n%estros conocimientos hist.ricos act%ales, ,%e por las reali-aciones carcelarias ) penol.gicas, San Martn tiene ,%e ser considerado el iniciador ) el prop%lsor de la re$orma carcelaria en la Argentina ) en el &erN%, de la h%mani-aci.n del sistema p%niti'o ) del r+gimen penitenciario, hasta donde las circ%nstancias de la +poca lo permitieron( San Martn h%mani-a las pena, as lo establece en el decreto del !@ de oct%bre de !"#! en el c%al se procede a abolir la pena de a-otes( S% considerando es m%) il%strati'o, dice as4 2La h%manidad, c%)os derechos han sido tanto tiempo hollados en el &er/, debe reas%mirlos ba1o la in$l%encia de le)es 1%stas, a medida ,%e el orden social, trastornados por s%s ma)ores enemigos, comien-a a renacer( Las penas a$licti'as ,%e con tanta liberalidad se imponan sin e5cept%ar se5o ni edad, ) c%) solo rec%erdo estremece a las almas sensibles, le1os de corregir al ,%e las s%$re, le end%rece en el crimen haci+ndole perder enteramente todo p%dor ) a%n la estimaci.n de s mismo( &or tanto, deseando desarraigar los ab%sos ,%e degradan la dignidad del hombreO3( Decreto de !"## Con posteridad al Decreto ,%e establece la pena de m%erte, la e1ec%ci.n de la misma $%e modi$icada en decreto s%scripto por San Martn el A de enero de !"##, ,%e establece4 2Ge acordado ) decreto4 !D P%e ,%eda abolida en el &er/ la pena de horca, ) los desgraciados contra ,%ienes pron%ncie la 1%sticia el $allo terrible, ser*n $%silados indistintamente( #D Los ,%e sean condenados a m%erte por los altos crmenes de traici.n o sedici.n ser*n e1ec%tados del mismo modo, con la di$erencia de ser p%estos en la horca s%s cad*'eres para hacer m*s impresi'o s% castigo( Com%n,%ese a la Alta C*mara para lo ,%e lo circ%le e ins+rtese en la <aceta O$icial( Dado en el &alacio &rotectoral de Lima a A de enero de !"##( >irmado San Martn, por orden de S(E( B(Monteag%do3 C<aceta del <obierno, s*bado ? de enero de !"##, N%m( #, 6, # en obra citada p*gina # !D( &osteriormente el artc%lo !!" del 0eglamento de B%sticia, del !9 de abril de !"##, orden. la abolici.n de la pena de horca ) s% reempla-o por el garrote C2<aceta de <obierno3, mi+rcoles #L de abril de !"##, N%m( AA, 6, #, en obra citada, p*gina L@!D, inno'aci.n ,%e seg/n a$irma <arca 0ada no arraig. en el &er/ C<arca 0ada, ) la Alta C*mara de B%sticiaD( Vamos a demostrar los sentimientos h%manitarios de San Martn con respecto a la pena de m%erte, la ,%e, en alg%nos casos, $%e s%spendido al apelar a los generosos sentimientos del Libertador( Fn peri.dico de la +poca C D inserta %na carta escrita a San Martn por el representante de Colombia, &lenipotenciario Boa,%n Mos,%era, ,%e haba s%scripto los pactos del de 1%lio de !"#! en representaci.n de Bol'ar( La carta dice as4 2E5cmo( Sr(4 Gabiendo sido condenados a m%erte Mariano Cha'arra ) otro indi'id%o c%)o nombre he ol'idado, ) ,%e deben ser $%silados ho) a las c%atro de la tarde, me han clamado s%s parientes con l*grimas por ,%e s%pli,%e a V(E( se sir'a ind%ltarlos( En este da en ,%e nos hallamos llenos de 1/bilo por el tri%n$o de n%estras armas en P%ito, parece digno de la m%ni$icencia ) la lenidad ,%e caracteri-an a V(E( ,%e se les permitan e5istan( Sr'ase V(E(, accediendo a mis r%egos, en1%gar las l*grimas de los in$elices, en este da de regoci1o, para ,%e no se 'ea ho) la imagen del dolor4 ) la mano de V(E( ,%e es tan terrible para los enemigos, sea ig%almente consoladora a los americanos desgraciados( Me repito de V(E( con la m*s alta consideraci.n ) respecto, s% m%) a$ectsimo S(P(B(S(M(

Boa,%n

Mos,%era3( Esta carta se escriba desp%+s del tri%n$o del Mariscal S%cre ,%e haba dado la independencia al Ec%ador C&ichincha, #? de ma)o de !"##D( San Martn responde a lo solicitado por Mos,%era en estos t+rminos4 2Se:or Boa,%n Mos,%era( &aisano ) apreciable amigo4 ,%edan ind%ltados de la pena capital los dos desgraciados por ,%ien V( se ha interesado( Sea mil 'eces enhorab%ena ) ,%iera la s%erte sea +sta la /ltima 'ictoria de Colombia, por no tener )a enemigos con ,%ien combatir( Se repite de V( s% a$ectsimo amigo ) paisano, Bos+ de San Martn 2( Debemos recordar d%rante el &rotectorado de San Martn, la 2E5posici.n de las 6areas Administrati'as del <obierno desde s% instalaci.n hasta el !? de 1%lio de !"##3, en la ,%e e5presa4 2Ola 1%sticia criminal se administra ig%almente combinando la ine5orabilidad ,%e merece el crimen, conla ind%lgencia a ,%e es acreedor el hombre, se castigan los delitos, sin in'entarse delinc%entes7 se cons%lta la seg%ridad de los reos, sin a:adir 'iolencia innecesaria ,%e no son sino actos de opresi.n7 la c*rcel ,%e se ha establecido en esta ci%dad ba1o el plan mandado adoptar en los dem*s Departamentos, es %n mon%mento de la $ilantropa7 )a no e5isten esos sep%lcros de hombres 'i'os con nombres de calabo-os, en ,%e se s%merga a los reos, a%n c%ando no lo $%eran3( C"D Circ%nstancias hist.ricas

&or lo e5p%esto considero ,%e el decreto del # de diciembre de !"#! prom%lgado por San Martn re$erido a la pena de m%erte ,%e anali-amos en este traba1o, se moti'. en las circ%nstancias hist.ricas, )a ,%e el Derecho no debe descarnarse de la realidad ,%e debe regir o sancionar( Nadie p%ede d%dar, anali-ando el con1%nto de normas prom%lgadas por San Martn, en s% car*cter de &rotector del &er/, de s%s sentimientos generosos, altr%stas, s%periores ) cat.licos( 0ecordemos simplemente, al declarar abolida la escla'it%d en s%elo per%ano el !# de agosto de !"#!, la abolici.n del 'ergon-oso trib%to ,%e pagaban los indgenas el #Q de agosto del mismo a:o7 el decreto a $a'or del escla'o ,%e combata en el E1+rcito Libertador del ? de septiembre de !"#!, la rati$icaci.n de la libertad de escla'os e$ect%ada el #! de no'iembre del mismo a:o ) el decreto sobre la libertad de 'ientres del #L de no'iembre de !"#!( 2San Martn concibi. grandes planes polticos ) militares, ,%e al principio parecieron %na loc%ra, ) l%ego se con'irtieron en conciencia ,%e +l con'irti. en hecho( 6%'o la primera int%ici.n del camino de la 'ictoria continental, no para satis$acer designios personales, sino para m%ltiplicar la $%er-a h%mana con el menor es$%er-o posible( Organi-. e1+rcitos poderosos, ,%e pesaron con s%s ballonetas en las balan-as del destino, no a la sombra de la bandera pretoriana ni del pend.n personal, sino ba1o las a%steras le)es de la disciplina, inc%lc*ndoles %na pasi.n ,%e los dot. de %n alma3, escribe Mitre( CQD Es cierto, San Martn, h+roe de la legi.n argentina, chilena, per%ana ) ec%atoriana, no lleg. a P%ito ni presenci. las cargas de 0obamba, ni las ,%e se s%cedieron hasta el $inal de la 'ictoria( Est%'o, sin embargo, presente con s% genio militar en la sombra de S%cre ) de Santa Cr%-, de todos los <ranaderos, ,%ienes, l%ego de red%cir a los enemigos de la independencia americana en las -onas del Chimbora-o, entraron 'ictoriosos en la ci%dad ,%ite:a para ,%ebrantar las cadenas de la ser'id%mbre( C!9D &ero consolidada s% a%toridad se dio a a$ian-ar el por'enir de la rep/blica, ) acallados los compases marciales, aseg%r. la libertad, la ig%aldad, el orden ) la 1%sticia, haciendo brillar s% pensamiento ) consagr*ndose como %n a%t+ntico 2hombre de derecho3( <im+ne- de As%a, 6ratado de Derecho &enal, 6o( I, p*g( !!## Bim+ne- de As%a, obra citada( B(M(&a- Anchorena, Derecho &enal, 6o( III, p*gs( ?? a @ &ac$ico Otero, Gistoria del Lib( San Martn, 6o( III, p*g( @A# &ac$ico Otero, obra citada, 6o( III, p*gs( LL#RLL <arca Basalo, San Martn ) la 0e$orma Carcelaria Correo Mercantil8&oltico8Literario, Lima, @ de 1%lio de !"## Bernardo Monteag%do,Obras &olticas, Bibliot( Arg(, La >ac%ltad !Q!@, p*g(##L Bartolom+ Mitre, Gistoria de San Martn ) de la Emancipaci.n S%damericana Bos+ A( De Vita( El <eneral San Martn Instituto Nacional Sanmartiniano Mariscal Castilla y Alejandro Aguado