O DIREITO DE AUDINCIA COMO UM DIREITO FUNDAMENTAL O direito de audincia consagrado no artigo 267 n 5 da Constituio da Repblica Portuguesa pretende garantir

a participao do particular " na formao das decises ou deliberaes que lhes disserem respeito". Este direito de audincia dos particulares consagrado na nossa lei fundamental reflete por um lado a evoluo da relao da Administrao com os particulares uma vez que na poca do Estado liberal o particular era tratado como um mero subdito perante uma Administrao "toda poderosa" e por outro as mudanas da passagem de uma administrao autoritria que no conferia o direito de audincia aos particulares e onde predominavam a concentrao e a hierarquizao das estruturas da administrao pblica para uma administrao prestadora que assegura a defesa das posies juridicas dos particulares perante a Administrao. Freitas do Amaral afirma mesmo que o direito de audincia prvia significa uma "pequena-grande" evoluo da Administrao Pblica Portuguesa. Com efeito, a introduo do direito de audincia prvia dos particulares vem provocar alteraes no procedimento administrativo passando a ter quatro fases acrescentando-se a audio do interessado sobre o objeto do procedimento antes da deciso final. Porm, na doutrina portuguesa no consenso sobre o modo de encarar o direito de audincia prvia: Uma parte da doutrina onde se integra Vasco Pereira da Silva qualifica o direito de audincia como um direito fundamental invocando o artigo 267 n5 da Constituio da Repblica Portuguesa por oposio outra parte da doutrina protagonizada por Freitas do Amaral entende que a falta de audincia prvia gera apenas a anulabilidade do ato administrativo. Esta ltima corrente doutrinria justifica-se dizendo que os direitos fundamentais so aqueles que defendem a dignidade humana excluindo com isso o direito de audincia e que a jurisprudncia sanciona a falta de audincia do particular com a anulabilidade. A corrente que entende o direito de audincia prvia como um direito fundamental argumenta que a Constituio de 1976 defende as posies jurdicas dos particulares perante a Administrao e por isso todos os direitos

subjetivos dos particulares tm igual valor aos direitos fundamentais consagrados na Constituio garantindo assim a defesa dos seus direitos e interesses legalmente protegidos e uma posio de paridade relativamente Administrao. Acrescenta ainda esta doutrina que tendo em conta o princpio da no-tipicidade ou da clusula aberta em matria de direitos fundamentais, o direito de audincia dos interessados plasmado no artigo 267 n5 da Constituio da Repblica Portuguesa de qualificar como um "direito, liberdade e garantia de natureza anloga". Ao atribuir a qualificao de direito fundamental ao direito de audincia no procedimento a deciso administrativa que no observe a auidincia dos interessados deve ser nula segundo o artigo 133 n2 alnea d) do Cdigo do procedimento Administrativo. Marcelo Rebelo de Sousa qualifica a audincia do interessado como uma formalidade essencial do ato administrativo entendendo que o princpio do aproveitamento do ato administrativo no procede uma vez que este princpio "redunda numa depreciao do vcio de forma margem da lei" e pode pr em causa o princpio da separao de poderes (artigos 111 n2 da Constituio da Repblica Portuguesa) ao atribuir ao juiz a faculdade de decidir de forma diferente do legislador.

Bibliografia: Vasco Pereira da Silva Em Busca do Acto Administrativo Perdido; Marcelo Rebelo de Sousa e Andr Salgado de Matos Direito Administrativo Geral actividade administrativa tomo III; Jorge Miranda e Rui Medeiros Constiuio Portuguesa Anotada tomo III