La compraventa mercantil

Tema 4. Los contratos de compraventa mercantil

El eje central de la actividad econmica en los pases desarrollados es la compra venta mercantil. Al lado de ella aparece el trasporte, el seguro, la comisin mercantil, la agencia, la financiacin, la capitalizacin de excedentes, etc. Es decir, que la compraventa es el centro de imputacin de la actividad econmica. En los contratos de compraventa es donde se mide la actividad econmica La compraventa es el contrato bsico en las economas que hayan superado el cambio por trueque. El art. 1445 CC dice que por ste uno de los contratantes de obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. La compraventa adems de ser el contrato bsico, es el contrato que plantea ms dificultades y eso es seal de falta de salud jurdica. Plantea problemas por dos razones bsicamente: En primer lugar, por la doble regulacin que hacen la compraventa tanto el CC como el CCom. Ello obliga a delimitar que es para el derecho espaol la compraventa mercantil. En la compraventa, la mercantilidad planea ms dudas que en todos los contratos regulados por partida doble en el CC. La compraventa mercantil que regula el CC est sometida a un rgimen jurdico diferente del que prev el CC. Es decir, existe una doble regulacin deficiente de la compraventa. Esta dificultad para calificar una compraventa para civil o mercantil caracteriza al derecho espaol. No ocurre as en otros OJ y ello nos coloca en una desventaja. En otros OJ como el italiano y el suizo, solo hay un rgimen para la compraventa y, por tanto, no hay inseguridad jurdica. El CCom alemn resuelve este problema por otra va; establecen una lnea clara y meridiana que separa la compraventa civil de la mercantil. Con lo cual es difcil que se plantee un litigio en cuanto a la calificacin de la compraventa civil y mercantil. En segundo lugar, debemos sealar la interpretacin del derecho codificado en el mbito de la compraventa mercantil. Como el derecho plantea problemas, los tribunales al aplicar la norma no solo acuden a la subsuncin sino que tambin tienen que acudir a la exgesis. Los amplios mrgenes de la interpretacin presentan inseguridad jurdica, puesto que la interpretacin del juez puede no ser igual en todos los tribunales. Con lo cual, en el derecho espaol la interpretacin del derecho de la compraventa ha generado problemas nuevos como consecuencia de la falta de rigor de los jueces para aplicar las fuentes del derecho. Por lo que atae a su origen histrico, la compraventa mercantil surge en torno al trfico interlocal que se forma en torno a la compraventa. Esta venta interlocal trae

como consecuencia la necesidad de articular una cobertura jurdica en este mbito. Las mercancas valiosas que motivan este mercado son las telas, las especias, los alimentos bsicos, las manufacturas, etc. El trafico local esta intervenido por las Admns. pblicas, por lo que el derecho pblico condiciona este mbito. Es la venta interlocal la que hace que aparezcan todos los contratos mercantiles. Esta venta viene definida por un conjunto de caractersticas que llegan a nosotros a travs de la Codificacin privada del siglo XIX, esto es, el CC y el CCom. La evolucin del derecho mercantil hace que haya que prestar atencin a la realidad tecnolgica. La compraventa mercantil es un mecanismo contractual que no exige fronteras, sino que se caracteriza por la superacin de las fronteras. Se buscan normativas internacionales uniformes para evitar la seguridad jurdica. En la actualidad, se est desarrollando un rgimen jurdico uniforme internacional. Ello hace que aparezca el contrato de compraventa internacional de mercancas que sirve como base a un derecho uniforme en el mbito internacional. Ello se enuncia siguiendo los planteamientos de un jurista alemn, Schmithoff, como la lex mercatoria. Esta paso a ser un objetivo importante en el ao 1966 cuando el Secretario general de ONU proclam la constitucin de un derecho mercantil internacionalmente unificado. Como consecuencia de estos planteamientos, se crean los primero organismo para la codificacin de este derecho: la comisin de la ONU para la codificacin del derecho mercantil internacional (UNCITRAL). Ello cristaliza en los contratos tipo negociados y en incoterms, entre otros. Pero el fenmeno ms importante es el convenio de Viena de 11 de abril de 1980 sobre compraventa mercantil de mercancas. Concepto El CCom dedica a la compraventa mercantil los arts. 325 a 345. La regulacin de las especialidades es amplia y confusa. Esta regulacin mercantil es amplia, incompleta y fragmentaria. Aborda determinados problemas que preocupaban al legislador pero no aborda la resolucin para la compraventa mercantil en la prctica. Este carcter incompleto del derecho mercantil de compraventa hace que tengamos que acudir al Derecho civil para suplir las lagunas. Es un compendio de defectos y deficiencias tcnicas. El derecho civil si tiene un cuadro completo de las obligaciones y derechos de las partes: el estatuto jurdico del comprador y del vendedor. Cosa que no aparece el CC donde se abordan con brochazos algunas cuestiones. Las normas especiales contenidas en el CCom son normas que tienden a incorporar las exigencias del trfico mercantil. Ello es, introducir ms agilidad, ms rapidez, ms eficacia y eficiencia en el intercambio de bienes y en la circulacin de la riqueza. El CCom no tiene una definicin general de la compraventa mercantil. Es por ello que tenemos que acudir al art. 1445 en donde se define la compraventa; se define el aspecto obligacional de la compraventa y se deja al margen el aspecto jurdico real del contrato de compraventa, es decir, la trasmisin de la propiedad que quedan

regulados en el art. 609 del CC. Por tanto, lo que se regula el art. 1445 CC es la creacin de obligaciones en el contrato. Sobre la base del art. 1445, se pronuncia el CCom que sigue la metodologa de acudir al Cdigo comn y tipificar las especialidades de la materia mercantil. En su art. 325 se definen las especialidadades mercantiles sin definir la compraventa. De este modo, ser mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron o bien en otra diferente, con nimo de lucrarse en la reventa. Aparece el embrin de un trfico profesional. El precepto parece sencillo, pero esa sencillez es solo aparente. Plantea problemas derivados de la inexistencia de un rgimen comn. Ante ello, el legislador redacta el art. 326 en el que intenta resolver los problemas que puedan plantear el art. 325. Este precepto aclaratorio complica an ms el panorama porque el art. 325 no agota todo el fenmeno de la compraventa mercantil, sino solo una parte de ella. La primera idea que extraemos es que el legislador tiene un planteamiento propio de lo que debe ser la compraventa mercantil. La clave es que el fundamento de la compraventa no est en la venta mixta, sino en la venta de lo comprado. El legislador no mira la realidad esttica de la venta, sino la realidad dinmica de la venta para revender. Ah es donde est la idea de la especulacin comercial. El legislador, siguiendo una inspiracin liberal, est considerando al comerciante como intermediario entre el sector productivo y el de consumo. El legislador toma un concepto econmico de compraventa mercantil. No se centra en el concepto jurdico de la tradicin romanstica. El derecho del siglo XIX sugiere un planteamiento de carcter progresista e innovador puesto que introduce conceptos econmicos en el OJ y entiende que la compraventa no es un fenmeno estructural, sino un fenmeno en evolucin. Es de esta manera por la que se separa la compraventa civil de la mercantil. La finalidad mediadora que plantea el art. 325 se proyecta en la reventa. Estamos hablando de que la intencin del comprador es fundamental a la hora de determinar cuando la compraventa es mercantil o no. La profesin del vendedor pasa a ser secundaria. Ello hace que prevalezca, a la hora de tipificar la idea de compraventa mercantil, la idea de especulacin con independencia de que sean comerciantes o no. En esta definicin del art. 325 se integran un conjunto de elementos que podemos esquematizar sin excesiva complejidad. Este concepto de compraventa mercantil, est integrada por tres elementos bsicos: 1. El elemento intencional o subjetivo. Es el propsito que tiene el que compra de lucrarse en la reventa. Este propsito se puede desglosar a su vez, en dos propsitos: el propsito de reventa o el animus vendendi y el propsito de lucrarse en la reventa o animus lucrandi. En realidad, el animus vendendi es una simple modalidad del animus lucrandi porque lo que

importa de verdad es el animus lucrandi que es el elemento intencional real y efectivo.

2. El elemento objetivo. El CCom se refiere a la compraventa de cosas muebles. El legislador est pensando en la idea de mercancas.

3. El elemento indiferente. Las mercancas pueden revenderse de la misma forma en la que hubieran comprado o en otra diferente. Por lo tanto, no se requiere transformacin. La trasformacin es un requisito compatible con la compraventa mercantil pero no esencial para la calificacin de la mercantilidad. Junto con estos tres contenidos bsicos, aparece el art. 326 que intenta aclarar algunos problemas que se pueden derivar del art. Anterior. Se contienen dos aclaraciones (1 y 2) y dos excepciones (3 y 4): 1. No se reputan mercantiles las compras de efectos destinados al consumo del comprador o de las personas por cuyo encargo se adquieren. 2. No son mercantiles la reventa que haga cualquier persona no comerciante del resto de los acopios que hizo para su consumo. 3. No son mercantiles las ventas que hicieren los propietarios y labradores o ganaderos de los frutos o productos de sus cosechas o ganado, o de las especies en que se les paguen las rentas. 4. No son mercantiles las ventas que de los objetos construidos o fabricados por los artesanos hicieren stos en sus talleres.

El art. 325 plantea un problema de interpretacin muy relevante: la reventa. En el siglo XIX debeos preguntarnos, Solo ser mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas?, debe deducirse de este artculo que las compraventa realizadas por empresarios de mercancas adquiridas para servir son civiles? Obviamente, la respuesta es negativa, por lo tanto hay que dar una respuesta diferenciada. En este punto, cuando hablamos de consumo, hay que distinguir entre el consumo personal e industrial. El personal es aquel destinado a satisfacer necesidades personales, familiares o domsticas. El industrial o empresarial es aquel que es propio de los empresarios y se da cuando la mercanca aun no siendo comprada para su reventa est destinada a servir a las necesidades empresariales del adquirente. Esa distincin se formula en Espaa a principios de los aos 80. Actualmente, algunos autores siguen identificando el consumo personal con el familiar. Esta

identificacin es particularmente perjudicial para satisfacer las necesidades de los agentes prcticos. La referencia del 325 al propsito de reventa se refiere a motivaciones histricas, pero en el siglo XXI nada justifica excluir del trfico mercantil los bienes que aunque no se destinen a una posterior reventa, se integrarn en un proceso productivo (pues si que existe, en este caso, animus lucrandi). Por tanto, tanto las compras para revender como las compras que se integraran en un proceso productivo tienen el comn denominador del animus lucrandi. En consecuencia, han de estar estrechamente unidas mediante un nico rgimen jurdico. El art. 1.3 de la Ley de consumidores de 1984 deca que no eran consumidores los que compraran para integracin en proceso productivo. Lo consideraba un consumo empresarial. Esta disposicin ya no est en vigor pero el criterio sobre el consumo empresarial es el mismo. El TS mantiene unos planteamientos, en este sentido, ciertamente evolutivos. Venia una compraventa regulada por el 325 que exiga la reventa. Si no haba reventa le costaba calificar como mercantil la compraventa incluso aunque fuera una operacin mercantil tpica entre empresarios. No se puede someter al CC una compraventa tpica entre empresarios y esta literalidad del art. 325 va en contra del sentido comn. El animus vendendi es solo una modalidad del propsito de lucrarse. El TS se ve obligado a cambiar de criterio puesto que estas compraventas deben de entenderse mercantiles. El TS tena dos planteamientos para justificar este cambio de criterio: 1. Cambiar su pensamiento jurdico para acomodarlo a la realidad. 2. Cambiar la realidad para adaptarla a su forma de pensar. El TS escoge la segunda opcin puesto que defiende que la compraventa es civil sino hay reventa de la cosa. El TS se ocupa, en primer lugar, de una compraventa de piensos. En STS de 20 de noviembre de 1984 dice que el demandado ha adquirido partidas de piensos para animales en cantidades que rebasan el consumo propio de una economa familiar. Por ello dice que puede ir destinado al engorde del ganado y, lo que se hace es revender el pienso transformado en ganado. A partir de aqu, en STS de 3 de mayo de 1985 se equipara la reventa y el consumo industrial productivo sobre la base de que tanto la reventa como el consumo industrial tienen como objetivo el nimo de lucro. Mercantilidad de la reventa. Debemos plantearnos si a reventa del art. 325 es mercantil y cuando lo es. El problema no se planteaba antes porque el cdigo del 1829 deca que la reventa era mercantil. Esta idea de la reventa mercantil se fundamenta en establecer una unin lgica entra la compraventa para revender y la reventa de lo previamente comprado. La actividad especulativa del empresario se realiza a travs de dos contratos porque hay dos fases: la compraventa para revender y la reventa de lo previamente comprado.

La unin lgica entre estos dos contratos es que una misma persona forma parte de los dos contratos, primero comprador y luego vendedor. De ah que sea una operacin nica. stos contratos son inseparables porque: 1. Los une la misma intencin lcitamente especulativa. 2. Porque recaen sobre el mismo objeto y existe un sujeto que es comprador en el primero y vendedor en el segundo. Los juristas y tribunales se presentan ante un problema. El CCom vigente no hace ninguna referencia a la mercantilidad de al reventa, cosa que si se regulaba en el CCom de 1829. Ello podra suponer que la reventa ya no es necesariamente mercantil y puedo llevar a confusin. En el caso de las ventas de consumo, nos encontramos ante un acto mixto. Es una compraventa que es mercantil para una de las partes y civil para la otra parte. Para el vendedor se dan los requisitos del acto de comercio pero no se dan para la otra parte, el consumidor, porque compra para su uso personal y no revende ni aplica a procesos fabriles ni industriales. En lo Cdigos nos encontramos con una antinomia, por un lado, est el art. 325 del CCom y el 326.1. Y, por otro los arts. 2 y 85 por los que el segundo contrato tambin sera mercantil El legislador consciente de esta realidad, promulga la ley de ordenacin del comercio minorista de 1996. En su exposicin de motivos resuelve el problema, es decir adopta un criterio clave para resolver esta antinomia. DE este modo, las modalidades de venta al pblico son mercantiles todas. A partir de aqu aparece una solucin al problema, porque el problema se resuelve solo. La cuestin est en si la reventa es civil o mercantil porque es un acto mixto. Y el acto mixto es civil para uno y mercantil para otro. La realidad de los hechos nos coloca en una realidad: se elabora un bloque de la unificacin de la reventa. Con lo cual no importa ya que las reventas sean civiles o mercantiles porque no tienen consecuencias, ya que se les va a aplicar el mismo rgimen jurdico sean civiles o sean mercantiles. A partir de ahora, el rgimen jurdico vigente en materia de compraventa y de reventa sera la siguiente: La compraventa como contrato clave sigue teniendo la compraventa interempresarial y la compraventa extraempresarial o extracomercial. La compraventa interempresarial incorpora relaciones jurdicas mercantiles horizontales que van trazando la cadena de produccin y distribucin. Esta compraventa es mercantil horizontal. La mercantilidad viene impuesta en el art. 325 CCom. El rgimen jurdico viene determinado por el CCom como rgimen general y por el CC como derecho legal supletorio de segundo grado.

La compraventa extraempresarial es la compraventa tradicional del CC que existe entre particular con particular y empresario con empresario. Su carcter civil viene dado por el art. 326.1 CCom y por el art. 1445 CC. El rgimen jurdico por el que se disciplina esta compraventa es el del CC. La compraventa al consumo o reventa. Rgimen jurdico unitario. Estas relaciones son las que existen entre un empresario y un particular, es decir, son contratos verticales de consumo. Aparece la duda de si son civiles o mercantiles. Sin embargo, ello no importa porque aparece el bloque de unificacin de la reventa integrado por un conjunto de leyes. La ley principal que regula estos contratos es la Ley General de Consumidores y Usuarios o la Ley de las Condiciones Generales de la Contratacin o la Ley de venta a plazos. Las lagunas se resuelven aplicando el CCom o el CC. La supletoria vendr en funcin de la interpretacin concreta del negocio porque la legislacin especial no da ningn criterio en este sentido. La ley de consumidores y usuarios en el art. 19 y la ley de ordenacin del comercio minorista en sus arts. 11.1 y 16 establecen una muestra de esto. El objeto del contrato de compraventa Desde el punto de vista objetivo, el objeto de dicho contrato sera la cosa objeto de prestacin y el precio que se paga como contraprestacin. La mercanca es el objeto tpico de la compraventa mercantil. Estas cosas muebles, por su adscripcin histrica reciben el nombre de mercanca o mercadera. Decir esto sera un planteamiento reduccionista, ya que no slo son las cosas muebles, ya que tambin hay otros sectores del trfico donde se mercantiliza el objeto en funcin del sector. Como por ejemplo, la cesin o trasmisin onerosa de la condicin de socio en las sociedades mercantiles, la trasmisin de acciones de sociedades de capital. El mbito de la compraventa mercantil es ms amplio que e de la estricta mercadera. La pregunta que debemos plantearnos es si pueden ser objeto de compraventa mercantil los bienes inmuebles. La respuesta tiene que ser positiva a pesar de lo que dice el art. 325 CCom. Por lo tanto, el CCom es un texto legal que, en buena parte, hoy da no tiene aplicacin prctica. Por ello el legislador toma cartas en el asunto y est en tramitacin un nuevo CCom. De esta manera, los bienes inmuebles son mercantiles por dos razones: 1. Porque el CCom en su art. 325 cuando dice que la compraventa lo es de cosas muebles, lo que hace es reflejar en su articulado el espritu de la poca, no excluir de manera taxativa la compraventa de los bienes inmuebles. El CCom no es que prohba la compraventa mercantil sobre inmuebles, lo que pasa es que cuando se redacta no exista un trfico mercantil inmobiliario. 2. El CCom vigente contiene no una mencin a la compraventa inmobiliaria mercantil, pero si contiene una significativa omisin. El CCom puede permitir la interpretacin sostenida. El art. 360 del CCom de 1829 deca que las

compraventas de bienes inmuebles no eran mercantiles. Si el CCom de 1829 habla de la pura Edad Media, el legislador de 1885 deroga la prohibicin de la compraventa inmobiliaria. Por lo tanto, lo que el legislador no prohbe est permitido. Junto a la mercanca encontramos el precio que es el contravalor de la compraventa en el trfico mercantil. Viene regido por las disposiciones del CC. Por tanto, se requiere que el precio sea cierto y que se exprese en dinero o signo que lo represente tal y como exigen los arts. 1445 y 1447 CC. El trfico bancario moderno nos suministra un sinfn de signos que representan el dinero. El sealamiento del precio no puede dejarse nunca al arbitrio de una de las partes contratantes aunque no hay inconveniente para que las partes designen a un tercero que se encargue de la fijacin del precio. Siempre se tiene por cierto el precio de cotizacin burstil o el precio de mercado. Por precio cierto no se entiende necesariamente el precio determinado. Sino que por precio cierto se entiende que hay acondiciones para conocer, de forma precisa, el contenido del precio. Es decir, ha de ser un precio determinable y no necesariamente determinado. El precio puede ser fijado en moneda nacional o extranjera. En el trfico europeo, el euro simplifica la utilizacin de divisa pero, en el trfico extraeuropeo continan vigentes las divisas tradicionales. Si el precio se fija en una moneda diferente a la espaola o a la del pas donde se haya realizado la operacin mercantil, las operaciones extranjeras estn sometidas a una mayor intervencin administrativa que las operaciones europeas. El precio se fija libremente por las partes, es decir, est sujeto al principio de libertad de pactos. En la prctica, el precio es de fijacin libre pero no lo es tanto porque la reiteracin de los mismos contratos con las mismas mercancas, trae como consecuencia que se vayan estableciendo precios uniformes incluso en el comercio internacional. Una cosa es esto y otra distinta es que se formen grupos empresariales buscando falsear la competencia a travs de prcticas colusorias. Esto se puede combatir a travs de las normas que regulan la defensa de la competencia. La particularidad de la compraventa mercantil es que el precio pactado se presume siempre justo. Ello es as porque la compraventa mercantil es especulativa. Si esto es as, el valor de la mercanca en la compraventa no es el valor intrnseco de la cosa (valor de uso) sino que lo que se tiene en cuenta es el valor de cambio o valor de mercado de la mercanca. Este valor de mercado es el que resulta de las expectativas de reventa o inversin que la mercanca puede experimentar en el mercado. Es decir, puede ocurrir que una mercanca de baja calidad tenga un valor de cambio importante. Por lo tanto, la clave est en el valor de cambio. Por ejemplo, para un empresario civil, comprar toneladas de puro escombro puede tener mucha importancia. Esta formacin del precio que se ajusta al valor de cambio hace que en la compraventa mercantil no sea posible la rescisin por lesin.

En caso de precio excesivo, en el trfico mercantil el vendedor quedara obligado a la indemnizacin de daos y perjuicios si incurre en fraude. Esta circunstancia no tiene nada que ver con la obligacin rescisoria, sino que podra ser sustanciada bajo la base de otros conceptos jurdicos como la anulabilidad de los contratos (art. 344 CCom). Por lo tanto, la accin rescisoria por lesin no existe, sin embargo subsiste la accin de indemnizar si existe un engao. A pesar de esta idea que estamos desarrollando, hay que hacer alguna precisin. El precio es de libre fijacin pero, existen contratos, operaciones y sectores en los que el precio est sometido a algn tipo de regulacin. Cada vez es ms frecuente la aparicin de la intervencin administrativa en la fijacin de los precios. Existen precios fijados por convenios con la AP, hay precios que estn sometidos a rgimen de autorizacin, precios de vigilancia especial, precios mximos o precios especficos temporales. Esta circunstancia de configuracin del precio viene reguladas en la ley de ordenacin del comercio minorista. Esta ley consagra el principio de libertad de precios con las excepciones establecidas en las leyes especiales. Aade adems, que no obstante a lo anterior, el Gobierno previa audiencia de los sectores afectados, podr fijar los precios y someter sus modificaciones a control o a autorizacin previa en una serie de casos: a. Cuando se trate de productos de primera necesidad o de materias primas estratgicas. b. Cuando se trate de bienes producidos o comercializados en rgimen de monopolio o mediante concesin administrativa. c. Como medida complementaria de las polticas de regulacin de producciones o de subvenciones u otras ayudas a empresas o sectores especficos. d. Excepcionalmente y mientras persistan las circunstancias que aconsejen la intervencin, cuando, en un sector determinado, se aprecie ausencia de competencia efectiva, existan obstculos graves al funcionamiento del mercado o se produzcan situaciones de desabastecimiento. Esta ley contiene una prohibicin general de la venta con prdida.

Se establece la venta con precios reducidos para colectivos especiales. De este modo, los establecimientos comerciales creados para suministrar productos a colectivos determinados y que reciban para esta finalidad cualquier tipo de ayuda o subvencin, no podrn ofertar dichos productos al pblico en general ni a personas distintas a los referidos beneficiarios. Si el Estado fija un precio mximo y el precio generado en la prctica no cumple con la expectativa, ese contrato es nulo. Esta solucin es la que aplica en caso de silencio el TS. Esta solucin, para algunos sectores, es justa. Sin embargo, otros sectores entienden que esta solucin no es la ms adecuada, puesto que entienden que la solucin ha de ir tras los pasos del CC italiano. ste CC establece que, en estos casos, hay que recurrir al supuesto de sustitucin de las condiciones generales pactadas por las condiciones legales a favor del contratante dbil.

Como regla general, las condiciones particulares prevalecen sobre las generales. Pero si las generales son ms favorecedoras para los contratantes, prevalecen stas. Esta solucin para prosperar, tiene que preverse en las disposiciones administrativas que establezcan la intervencin en los precios. De lo contrario estamos ante un supuesto insalvable previsto en el art. 6.3 del CC (nulidad del contrato). Debemos de hacer una referencia a las arras o seal que se entregan en algunos contratos de compraventa. Son recuentes en la compraventa inmobiliaria. Esta cuestin viene regulada en el CC y el CCom. Para el CCom, la entrega a cuenta tiene una presuncin de arras confirmatorias. Si el comprador entrega una seal al vendedor, ratifica la perfeccin del contrato. Garantizan a vendedor la solvencia y la buena fe del comprador. Es distinta la configuracin de las arras en el CC. Si hubiesen mediado arras podr rescindirse el contrato allanndose el comprador a perderlas o el vendedor a entregarlas duplicadas. Las arras civiles son arras penitenciarias, es decir, es un estndar sancionador. Las arras civiles no confirman el contrato, sino que son un modulo para calcular la sancin