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La Tipicidad

Concepto Ossorio (2006), seala que el concepto de tipicidad, es uno de los ms discutidos en el Derecho Penal moderno, entre otras razones porque guarda relacin con el Derecho Penal liberal, del cual es garanta, que se vincula con el principio del nullum crimen sine praevia lege. (p.941). Por su parte, Jimnez de Asa, (citado en Ossorio, ob. cit.), refirindose a Beling, a quien se le atribuye la creacin de la teora, dice que la vida diaria nos presenta una serie de hechos contrarios a la norma y que por daar la convivencia social se sancionan con una pena, estando definidos por el cdigo o las leyes, para poder castigarlos. Esa descripcin legal, desprovista de carcter valorativo, es lo que constituye la tipicidad. Por tanto, el tipo legal es la abstraccin concreta que ha trazado el legislador, descartando los detalles innecesarios para la definicin del hecho que se cataloga en la ley como delito. De las anteriores referencias, puede puntualizarse en trminos muy simples, que la tipicidad es el estudio de los tipos penales; el tipo, ha de entenderse como la abstracta descripcin que el legislador hace de una conducta humana reprochable y punible. Finalmente, es preciso hacer mencin al concepto de Grisanti (2007), para quien La tipicidad es une lemento del delito que implica una relacin de perfecta adecuacin, de total conformidad entre un hecho de la vida real y algn tipo legal o tipo penal. (p.111). Asimismo, seala el autor arriba citado, que debe entenderse por tipo legal, la descripcin de cada uno de los actos (acciones u omisiones) que la ley penal considera delictivos. Por ejemplo: el tipo legal del hurto es el siguiente: el que se apodere de una cosa mueble ajena, quitndola sin el consentimiento de su dueo del lugar donde se hallaba, para aprovecharse de ella, ser castigado, con tal pena; la descripcin del hurto, constituye el tipo legal del hurto, y as en general, es tipo legal o tipo penal, cada una de las descripciones de los actos que la ley

penal considera delictivos, punibles, y acarrean, por tanto, la aplicacin de una sancin de carcter penal. En consecuencia, se dice que un acto es tpico, cuando se puede encuadrar o encajar perfectamente en cualquier tipo legal o penal, es decir, cuando el acto es idntico al tipificado como delito en la ley penal, que, en virtud del principio legalista, es la nica fuente propia y verdadera de Derecho Penal. Luego, donde rija el principio legalista, la tipicidad es elemento del delito. Tipos Dentro de la teora del delito se tiene no slo a la conducta, sino tambin al tipo, palabra que proviene de la expresin latina typus,que significa smbolo representativo, modelo, y es utilizada en el derecho penal a los fines de describir una conducta. Por lo alegado, el tipo se puede definir como las frmulas que usa la ley para sealar los pragmas conflictivos cuyas acciones amenaza con pena. (Zaffaroni, Alagia y Slocar). Para el poder punitivo es la formulacin de la criminalizacin que habilita su ejercicio, por lo que se deduce que el derecho penal, debe proveer un sistema interpretativo limitador del mbito de acciones tpicas, a los fines de poder minimizar el poder punitivo de seleccin criminilizante. En definitiva, el tipo penal siempre es necesario, puesto que no se puede averiguar si algo est prohibido, sin partir de una previa definicin de lo prohibido, esto da cabida al principio de legalidad, conocido como el nullum crimen, nulla poena, nulla mesura sine lege praevia, stricta et certa, pero la legalidad como bien lo han sealado Zaffaroni, Alagia y Slokar, no es pues un problema que en el tpico pueda agotar el legislador, sino que el derecho penal es el encargado de completarla y traducirla en trminos de legalidad estricta, sea mediante una interpretacin limitativa de los tipos penales o a travs de la inconstitucionalidad de algunos de ellos. El tipo es claramente valorativo, porque se genera de una decisin poltica, y porque se usa para traducir una prohibicin, sin contar que el mismo debe ser valorado al emplearlo en esa funcin de establecimiento de prohibicin.

Resea Histrica El concepto de tipicidad no surgi espontneamente; fue el fruto de un largo proceso cuya primera conquista estuvo representada por la aceptacin del principio de la legalidad de los delitos y de las penas; considrase como su creador al penalista alemn Ernst Von Beling, quien propuso el apotegma de que no hay delito sin tipicidad y formul toda una teora de los tipos penales. Revisada y depurada por eminentes penalistas (Mayer, Mezger, Welzel, Jescheck), ha ingresado definitivamenteal derecho penal contemporneo como una de sus conquistas ms preciadas. Ahora bien, Grisanti (ob.cit.), alude que el concepto de tipicidad, ha atravesado por tres fases fundamentales: la primera fase est representada por Beling, un penalista alemn y es la fase de la independencia. Segn Beling, existe absoluta independencia entre la tipicidad y los dems elementos del delito. Esta postura, arguye Grisanti, debe rechazarse porque, al contrario, existen muy ntimas relaciones entre los distintos elementos o caracteres del delito. La segunda fase est representada por un penalista tambin alemn, llamado Mayer, y es la fase indiciaria. Mayer afirma que la tipicidad cumple una funcin indiciaria con relacin a la antijuricidad de una conducta, en el sentido de que, si un acto es tpico, es decir, si es perfectamente adecuado a algn tipo legal, a algn tipo penal, es posible que ese acto, adems de tpico sea antijurdico, sea tpicamente antijurdico; posible, pero no seguro, porque en el caso concreto puede concurrir una causa de justificacin en la realizacin de ese acto tpico, que, al excluir la antijuricidad, excluye tambin, la existencia del delito y, con ella, la existencia de la responsabilidad penal. Esa causa de justificacin podra ser, la legtima defensa, el estado de necesidad, el cumplimiento de un deber, el ejercicio legtimo de un derecho, entre otros, y estos casos aun cuando excluyen la antijuricidad del acto tpico, no quiere decir que dejen de ser tpicos, sino que lo nico que dejan de ser es antijurdicos, por ser actos justificados. Finalmente, en lo que respecta a las tres fases fundamentales de la evolucin del concepto de tipicidad, Grisanti se refierea la posicin de Edmundo

Mezger, el cual sostiene que la tipicidad no es meramente un indicio de la antijuricidad, sino que es algo mucho ms importante, y estima que la tipicidad es la RATIO ESSENDI, esdecir, la razn de ser de la antijuricidad, y afirma Mezger, que para que un acto sea antijurdico es menester que sea tpico. Mezger admite que puede existir la tipicidad sin la antijuricidad, como se ha expuesto anteriormente, por ejemplo, el homicidio cometido en legtima defensa; pero en cambio, sostiene errneamente, que la antijuricidad no puede existir sin la tipicidad. En realidad la tipicidad puede existir sin la antijuricidad y la antijuricidad puede existir sin la tipicidad, por ejemplo: tipicidad sin antijuricidad: homicidio en legtima defensa, y antijuricidad sin tipicidad: la omisin de pagar una deuda. Por ltimo, expone Grisanti la posicin sostenida por dos penalistas espaoles: Jos Arturo Rodrguez Muoz y Luis Jimnez de Asa, posicin que estima correcta en materia de tipicidad y de sus relaciones con la antijuricidad. Sostienen estos autores que la tipicidad cumple una funcin de conocimiento y de concrecin de la antijuricidad a los efectos penales; de conocimiento, en el sentido ya indicado por Max Ernesto Mayer, vale decir, que si un acto es tpico, es posible e incluso probable que ese acto sea tambin antijurdico, probable pero no seguro, porque en la realizacin de ese acto tpico puede existir una causa de justificacin que excluya la antijuricidad del acto tpico. Pero, al menos, la tipicidad de la conducta pone en sobre aviso en lo que respecta a la antijuricidad del acto, es decir, que si el acto es tpico, es posible pero no seguro que, adems de tpico, sea antijurdico y es por eso que se dice que la tipicidad de la conducta, crea una presuncin juris tantum de la antijuricidad, por cuanto admite la prueba en contrario; y de concrecin, porque la tipicidad concreta aquellas porciones de antijuricidad que tienen trascendencia desde el punto de vista penal. Es decir, una funcin de concrecin de la antijuricidad a los efectos penales, en el sentido de que la tipicidad, por medio de los tipos legales, de los moldes delictivos, va delimitando aquellos actos antijurdicos que tienen relevancia en el Derecho Penal y que acarrean por tanto una sancin penal. Normas Penal En Blanco

La Norma penal en blanco,es aquella cuyo precepto es indeterminado en su contenido, que deber ser llenado por otra ley o reglamento, y en la que solamente est fijada la sancin (Soler, citado en Ossorio, 2006. p. 618). Es conocida tambin en la tcnicajurdica como ley en blanco. Elementos descriptivos, subjetivos y normativos del tipo Los elementos del tipo, se distinguen entre los esenciales, constituidos por los sujetos, objeto jurdicoy conducta humana, adems de los no esenciales, integrados por elementos subjetivos, normativos y descriptivos. En efecto, los elementos esenciales como su nombre indica, debern observarse en todos los tipos penales cuya inexistencia quebranta el principio de legalidad de los delitos con evidente firmeza constitucional. Por el contrario, los elementos no esenciales del tipo, pueden o no estar presentes en la configuracin del tipo penal, esto es, su ausencia no lesiona el principio de legalidad de los delitos. As se tienen: Los elementos descriptivos los cuales no ameritan un juicio de valor por parte del Juzgador, verbigracia, mano, pie, cara, de relevancia en los delitos contra las personas. Los elementos normativos, que ciertamente requieren un juicio de valor por parte del juzgador sea de contenido normativo en cuyo caso deber remitirse al contexto jurdico positivo para su determinacin, verbigracia, documento pblico, testamento, acta de defuncin, o sea de contenido social, cuyo juicio de valor gira en torno de las circunstancias socio-culturales en una poca y en un lugar determinado, por ejemplo, la reconocida honestidad de una mujer en el tipo de acto carnal, el escndalo pblico en casos de incesto, entre otros. Los elementos subjetivos o de tendencia interna trascendente, est constituido por el mvil exigido en el tipo para su consumacin, por ejemplo, el fin de libertinaje en el tipo de rapto. Porqu se seala al Principio de Legalidad de los delitos y las penas como La Carta Magna del Delincuente?

El hombre en sociedad no puede prescindir del derecho y menos del derecho penal pues desde antes de nacer, el nasciturus, ya se encuentra protegido por la norma penal (ante una amenaza de aborto ilegitimo), de igual manera la proteccin penal sobrepasa los lmites de la existencia humana para seguir protegiendo valores, en el caso de un homicidio, la conducta que origin la muerte ser estudiada bajo un tratamiento penal, para determinar las causas de su deceso y as identificar al responsable o en los casos de profanacin de sepulcros o cadveres. En este sentido el cdigo penal se erige como el garante de ciertos derechos fundamentales como legalidad, igualdad y seguridad jurdica, ponderndose como la legitima carta magna del delincuente, al afirmar que la norma punitiva debe asegurar principios bsicos que le permiten la legitimidad de castigar estrictamente presupuestos legales con la limitacin que de ellos emanan, ya que en ella, se enmarcan los principios y garantas de seguridad penal como el de culpabilidad y proporcionalidad para imponer las penas y medidas necesarias al infractor de la norma, por lo tanto el derecho penal ser la limitacin punitiva del Estado para no excederse de su omnipotencia. Ahora bien, el principio de legalidad es un principio fundamental del Derecho Pblico conforme al cual todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas jurdicas que determinen un rgano competente y un conjunto de materias que caen bajo su jurisdiccin. Por esta razn se dice que el principio de legalidad asegura la seguridad jurdica. En el derecho penal rige respecto de los delitos y las penas, postura originariamente defendida por Cesare Beccaria. Paul

JohannAnselm von Feuerbach estableci este principio en materia de derecho penal en base a la mxima nullum crimen, nulla poena sine praevia lege, es decir, para que una conducta sea calificada como delito debe ser descrita de tal manera con anterioridad a la realizacin de esa conducta, y el castigo impuesto debe estar especificado tambin de manera previa por la ley.

La legalidad penal es entonces un lmite a la potestad punitiva del Estado, en el sentido que slo pueden castigarse las conductas expresamente descritas como delitos en una ley anterior a la comisin del delito. Franz Von Lizt, estimaba que la Carta Magna del delincuente pretende asegurar el principio de legalidad, representado por el aforismo nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege, que se constituye como el refugio del infractor de la norma frente a la fuerza del Estado y del desconsiderado poder de la mayora. Puede afirmarse entonces, que el principio de legalidad es la carta magna del delincuente, por cuanto no protege al orden jurdico ni a la comunidad, sino al sujeto que ha obrado contra ella. Dispone para l el derecho a ser castigado slo si concurren los requisitos legales y dentro de los lmites establecidos por la ley. Ministerio Pblico y la Tipicidad El Ministerio Pblico es el encargado de ejercer la accin penal en nombre del Estado, y como tal debe analizar la tipicidad de los hechos que les sean presentados, para verificar si encuadran o no como delitos tipos conforme a las leyes penales y poder realizar las actuaciones pertinentes, todo ello en aras de dar fiel cumplimiento a los principios rectores del derecho penal, en especial el de legalidad que guarda especial relacin con la tipicidad A modo de conclusin De todos los aspectos tratados, puede precisarse que la tipicidad constituye aporte innegable y positivo al mejor entendimiento del delito como fenmeno jurdico. Tambin se desprende la importancia del estudio de los elementos que conforman el delito, en razn de que constituyen el punto medular del estudio del derecho; para poder desarrollar un estudio completo del mismo, es esencial conocer y saber el concepto de tipicidad, en virtud de que sin ste, el delito no existira y por ende no sera posible el encuadramiento del mismo, ni saber que causas originaron que el sujeto actuara de forma antijurdica.