Cátedra Familia (Opazo)

DERECHO DE FAMILIA Universidad Andrs Bello Gonzlez 2 !
Mario Opazo
I" U#IDAD DEL DERECHO DE FAMILIA E# GE#ERAL Los autores han entregado distintitos conceptos respecto del derecho de familia. Conjunto de normas jurdicas que regula las relaciones personales y patrimoniales de la familia tanto de sus integrantes entre si como respecto de terceros Problema.En doctrina se discute si el derecho de familia es una rama autnoma o si forma parte del derecho civil. Tradicionalmente se seala que es parte del derecho civil, porque responde a ese concepto de ser derecho comn general. !in embargo parte de la doctrina cuestiona esa dependencia debido a las siguientes ra"ones# $. En el derecho de familia aparece comprometido el orden pblico, en cambio en el derecho civil patrimonial prevalece el inter%s privado. &. 'omo consecuencia de lo anterior las normad de derecho de familia son indisponible, el principio de la autonom(a privada aparece disminuido, en cambio en el derecho civil patrimonial las normas son disponible para las partes prevaleciendo el principio de las autonom(a privada. ). En el derecho de familia se advierte una importancia intervencin estatal, por e*emplo lo que ocurre en 'hile con instituciones como el !E+,-E el !E.+,-. Tendencias actuales del derecho de familia. !$ %enden&ias a la &odi'i&a&i(n separada$ Tradicionalmente las normas del derecho de familia se encontraban dentro de los cdigos civiles pero a principios del siglo // comen" a dictarse un cdigo de la familia, en 'hile aun no e0iste ese cdigo, no obstante ello, parte importante del derecho de familia esta regulado en le es especiales. 2$ %enden&ia a la &ons)i)*&ionaliza&i(n del dere&+o de 'a,ilia$ En el derecho comparado las constituciones comien"an a regular algunos aspectos fundamentales de la familia por e*emplo en 'hile el art(culo $ de la 'onstitucin. -$ %enden&ia a la &rea&i(n de %ri.*nales de 'a,ilia$ 1ado el nivel de especiali"acin del derecho de familia se ha estimado que el conocimiento de los asuntos de familia no puede quedar entregado a la ad *udicatura ordinaria. ,dem2s el derecho de familia tiene principios propios que no siempre son concordantes con el derecho civil patrimonial por e*emplo la proteccin al con ugue mas d%bil, el inter%s superior del menor. En 'hile los tribunales de familia fueron creados por la le $3.345 del )6 de agosto del &667. /$ %enden&ia a la in)erna&ionaliza&i(n$ 'ada ve" m2s se advierte la celebracin de convenciones internacionales que regulan materias del derecho de familia por e*emplo, La 'onvencin 8nternacional para eliminar toda forma de discriminacin contra la mu*er, La 'onvencin 8nternacional de los 1erechos del +io, La 'onvencin ,mericana de 1erechos 9umanos.
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0$ %enden&ia a *na revisi(n de las ins)i)*&iones )radi&ionales$ El derecho de familia tenia algunas instituciones marcadas por una profunda *erarqu(a como la potestad marital <supon(a un completo sometimiento de la mu*er al marido= la patria potestad <sometimiento de los hi*os al padre=. Estas instituciones han sido revisadas han e0perimentado importante cambios en nuestro pa(s, termino la patria potestad marital la patria potestad esta fuertemente influida por el principio del inter%s del menor. 1$ %enden&ia a es)r*&)*rar las ins)i)*&iones 2*r3di&as )o,ando &o,o .ase el da)o de la realidad$ , la hora de legislar se toma en cuenta lo que ocurre, por e*emplo si se va a legislar sobre el divorcio ello parte de observar una cuestin f2ctica, cual es el cese de la convivencia por e*emplo, en materia de filiacin a la hora de determinar la filiacin no matrimonial particular dentro del *uicio de filiacin la prueba mas importante es la prueba pericial biolgica. !in embargo el art(culo &6$ del '' establece que en caso de contradiccin entre la prueba pericial biolgica la posesin notoria del estado del hi*o, prevalece esta ltima siempre que ha a sido debidamente acreditado. La ra"n de esto se encuentra en que el legislador no puede desconocer que si ha posesin notoria cumpla con todos los requisitos del articulo &66 '', se han creado la"os de afecto entre el hi*o el supuesto padre. 4$ %enden&ia a *na &re&ien)e in)erven&i(n 2*di&ial$ Esto se advierte por e*emplo, en la le de violencia intrafamiliar especificas como el divorcio la adopcin. tambi%n en algunas materias
5$ A*sen&ia de *n ,odelo *nivo&o de las ins)i)*&iones En la actualidad la doctrina las legislaciones reconocen varios modelos de convivencia, ho se habla de la familia matrimonial pero tambi%n se reconoce la familia no matrimonial, la familia uniparental, etc. 6$ %enden&ia a la priva)iza&i(n de las nor,as 7*e re8*lan el ,a)ri,onio$ Tradicionalmente se hab(a concebido al matrimonio como una institucin que se encontraba regulado completamente por la le de una manera que la autonom(a privada apareciera mu disminuida, en la actualidad la tendencia es dar cada ve" mas cabida a la autonom(a privada en la regulacin del matrimonio. ! $ %enden&ia a *na ,a9or &onsidera&i(n de la persona$ En la actualidad el individuo ha cobrado ma or importancia dentro de la familia, algunos autores dicen que no es le hombre el llamado a servir a la familia, sino que la familia llamada a servir al hombre. 'aracter(sticas del derecho de familia.$. Por regla general sus normas son imperativas, es decir los particulares no podemos modificarlas, en cambio en el derecho civil patrimonial las normas son fundamentalmente supletoria de la voluntad de las partes. &. Los derechos de familia est2n fuera del comercio humano en consecuencia son intransferible, intransmisible, irrenunciable e inembargable la ra"n de esto es que aparece comprometido el orden publico, en consecuencia por e*emplo el padre no puede renunciar a e*ercer la patria potestad, el derecho de alimento es intrasmisible, etc.
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). Por regla general los derechos de familia no admiten modalidades e*emplo> trat2ndose del matrimonio el articulo $6& del '' al emplear las e0presiones actual e indisolublemente por toda la vida esta e0clu endo tanto a las modalidades suspensivas como a las resolutorias. 7. Por regla los actos de familia no pueden de*arse sin efecto por el solo consentimiento, la resiliacion no tiene cabida en este caso, trat2ndose del divorcio de todas formas se requiere de sentencia *udicial, debe cumplirse ciertos requisitos los cuales deben ser probados. ?. Las sanciones en caso de infraccin no siempre son perfectas, ha caso en que las sanciones son imperfectas e incluso en que no ha sancin. En el 2mbito del derecho de familia es poco probable que se pueda pedir el cumplimiento for"ado tambi%n es improbable que se pueda pedir la resolucin trat2ndose de la indemni"acin de per*uicios es un tema discutido. !in embargo encontramos otras sanciones por e*emplo> el menor de edad que contrae matrimonio sin la autori"acin respectiva puede ser desheredado e incluso ha infracciones que carecen de sancin por e*emplo> si se celebra un matrimonio omitiendo las formalidades previas de la manifestacin de la informacin. 4. Por regla general los actos de familia son solemnes la ra"n de esto se encuentra en que generan estados civiles que como son oponibles a terceros es necesario de*ar una constancia fidedigna de su celebracin. @. En el derecho de familia e0iste una fuerte intervencin de la autoridad pblica por e*emplo, en el matrimonio, la adopcin, relaciones paternas filiales, etc. 5. En el derecho de familia ha una importante limitacin a la representacin, con todo el matrimonio si advierte representacin. 3. !e advierte una gran amplitud al efecto de la cosa *u"gada, por regla general las sentencias *udiciales solo producen efectos entre las partes de manera que solo ellos se ven aceptados por el efecto de la cosa *u"gada. !in embargo en el 2mbito del derecho de familia las sentencias producen efectos erga omnes constitu endo una e0cepcin al art(culo ) del ''. $6. En el 2mbito del derecho de familia no se advierte la e0istencia de relaciones *ur(dicas que presentan la misma fisonom(a de la estructura obligacional, a que las relaciones de familia confieren derechos a sus titulares pero adem2s imponen el deber de e*ercer tales derechos. Abservaciones.$. Los derechos de familia pueden clasificarse en derechos puros de familia derechos patrimoniales de familia. a= 1erechos puros de familia son aquellos que carecen de repercusiones econmicas. Por e*emplo los derechos vinculados a los deberes personales de los cn uges como el deber de respeto proteccin rec(proca. b= 1erechos patrimoniales de familia son aquellos que tienen repercusiones econmicas. Por e*emplo el derecho a pedir alimentos. &. La clasificacin precedente tiene inter%s por cuanto en nuestro pa(s lo relativo al derecho patrimonial de familia se ha ido incorporando m2s r2pidamente que lo relativo a los derechos puros de familia. ). Por otro lado la clasificacin tambi%n tiene importancia toda ve" que las caracter(sticas sealadas se presentan con m2s fuer"a trat2ndose de los derechos puros de familia, ahora son m2s derechos puros de familia, pero aparecen mas morigeradas trat2ndose del 2mbito patrimonial
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'oncepto de familia La le no da ningn concepto de familia, lo cual ha sido criticado por un sector de la doctrina, toda ve" que al carecer de un concepto legal resultar(a dif(cil precisar cu2l es el 2mbito de aplicacin del derecho de familia. En cambio otro sector de la doctrina considera que el legislador fue acertado al no incluir un concepto de familia, la ra"n de ello se encuentra en las modificaciones que ha ido e0perimentando la sociedad> en efecto lo que se entend(a como familia hace $66 aos es mu distinto del concepto actual, de manera que la e0istencia de un concepto legal podr(a haber sido demasiado restringido, haber quedado obsoleto e incluso podr(a haber hecho discriminaciones arbitrarias. ;rente a este silencio del legislador los autores han dado algunos conceptos. $. ,lgunos hablan de la familia patriarcal, que es el con*unto de personas que viven en el mismo hogar ba*o la direccin a e0pensas de un *efe de familia que tradicionalmente se entendi que era el padre. &. Atros hablan de un concepto *ur(dico formal, que es el con*unto de personas unidas por un v(nculo de parentesco, matrimonio o adopcin. Para este concepto lo fundamental es la e0istencia de un v(nculo *ur(dico. En consecuencia por una parte este concepto es m2s restringido que el anterior por cuanto personas que vivan *untas no constituir2n familia, si no e0iste alguno de estos v(nculos. ,s( por e*emplo los concubinos no constituir(an una familia> pero por otro lado es m2s amplio a que las personas unidas por estos v(nculos siguen siendo familia aunque vivan separados. ). Atros hablan de la familia nuclear que slo comprende a los padres a los hi*os. En el 2mbito de la psicolog(a el traba*o social se entiende que lo fundamental de la familia es la e0istencia de la"os afectivos, de manera que se trata de un con*unto de personas que generen un ambiente propicio para el desarrollo espiritual material de sus integrantes, prescindiendo de la e0istencia de algn v(nculo *ur(dico. Abservaciones.El art. 5$? '' apropsito de los derechos de uso habitacin hace una referencia a la familia algunos autores han sealado que aqu( habr(a un concepto legal de familia. <concordarlo con el art. )&$=. La ma or(a de los autores seala que aqu( no ha un concepto legal de familia, sino que habr(a una enunciacin demasiado amplia para lo que es la nocin de familia por lo tanto slo ser(a aplicable a los derechos de uso habitacin. B'mo debe interpretarse la palabra familiaC , falta de un concepto legal los autores no est2n contestes en cuanto a la forma cmo se interpreta la palabra familia# a= Para algunos debe interpretarse en su sentido natural obvio b= Para otros se trata de una palabra t%cnica de la psicolog(a del traba*o social, de manera que para interpretarla habr(a que acudir a quienes profesan estas disciplinas. EL PARENTESCO 'oncepto Es la relacin de consanguinidad o afinidad que existe entre dos personas.
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'lases de parentesco. , partir del concepto se distingue entre parentesco por consaguinidad
parentesco por afinidad.
!$ :aren)es&o por &onsa8*inidad ;ar)$24<= es aquel que e0iste entre dos personas de las cuales una desciende de la otra o bien en que sin descender una de otra, descienden de un ascendiente comn. , este parentesco tambi%n se le llamo biolgico o natural, porque est2 basado en la comunidad de sangre. Por otra parte es el que produce la ma or cantidad de consecuencias *ur(dicas, por e*emplo# a= entre los parientes por consaguinidad se establece la obligacin alimenticia. b= la sucesin intestada se basa fundamentalmente en e parentesco por consaguinidad. c= da origen al nombre patron(mico o de familia. d= es un factor fundamental en el llamamiento que hace la le para ser tutor o curador. e= constitu e un impedimento para la celebracin del matrimonio v2lido. 'mputo del parentesco por consaguinidad. La le atiende a dos elementos que son la l(nea el grado. 1. La lnea: es la serie de parientes que descienden directamente uno de otro o bien que sin descender uno de otro descienden de un ascendiente comn. 'lases de l(nea# a= L(nea recta, es aquella que se presenta cuando una persona desciende de otra. b= L(nea colateral# es aquella que se presenta entre dos personas que sin descender una de otra, descienden de un ascendiente comn . El grado: es la distancia que e0iste entre dos parientes, atendiendo al nmero de generaciones que e0iste entre ellos, de manera que cada generacin corresponde a un grado. Trat2ndose de la l(nea recta basta con contar el nmero de generaciones entre los parientes, pero trat2ndose de la l(nea colateral primero ha que llegar al ascendiente comn. 2$ :aren)es&o por a'inidad ;ar)$ -!<= es aqu%l que e0iste entre una persona que est2 o ha estado casada los consangu(neos de su marido o mu*er. Tambi%n se le llama parentesco letal a que no procede de una comunidad de sangre. Abservaciones.a. El parentesco por afinidad no termina con la muerta de alguno de los cn uges. b. Entre las persona que est2n o han estado casadas no ha parentesco. c. La le $3?5? termin con el denominado parentesco ileg(timo por afinidad, que se daba entre una de dos personas que se han conocido carnalmente los consangu(neos de la otra. 'mputo del parentesco por afinidad. En la pr2ctica basta con sustituir a la persona por su cn uge a partir de ah( se aplica las mismas reglas que se emplean para computar el parentesco por consaguinidad.
DERECHO DE FAMILIA Universidad Andrs Bello Gonzlez 2 ! LOS ESPONSALES
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!egn el art. 35 '' es la promesa de matrimonio mutuamente aceptada esta disposicin seala que es un hecho privado que las le es someten enteramente a la conciencia honor del individuo que no produce obligacin alguna ante la le civil. 'abe tener presente que quienes celebran el contrato de esponsales son los esposos. Abservaciones.$. Para el cdigo los esponsales es un contrato a que se trata de la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. &. !in embargo el art. 35 seala que es un hecho privado, que las le es entregan completamente al honor la conciencia del individuo. ). +o puede invocarse esta promesa ni para e0igir que se celebre el matrimonio, ni para demandar indemni"acin de per*uicios en el caso que no llegue a celebrarse. 7. Puede ocurrir que uno de los esposos se ha a obligado a pagar una multa para el caso de incumplimiento <una suerte de cl2usula penal=, sin embargo tampoco puede e0igirse el pago de esa multa. Efectos secundarios de los esponsales $. !i aquel esposo que se hab(a obligado a pagar una multa, en caso de incumplimiento paga esa multa no tiene derecho a pedir su devolucin. ;rente a este algunos autores sealan que se tratar(a de un caso t(pico de obligacin natural, porque no ha accin para e0igir el pago de la multa, pero ha e0cepcin para retener la multa si se ha pagado voluntariamente. Atros autores sealan que no ha obligacin natural. ,rgumentos# a. el tenor literal del art. 35, al sealar que los esponsales no producen obligacin alguna, ni civil ni natural. b. el art. $7@6 que consagra los casos de obligaciones naturales ser(a ta0ativo. c. aqu( no se dar(a aquello de estar frente a una obligacin nula o rescindible, ni desvirtuada o degenerada. En consecuencia lo que ac2 ha es una sancin frente a la infraccin de un deber. &. Pueden revocarse las donaciones por causa de matrimonio. !e entiende por donaciones por causa de matrimonio aquellas que hace cualquiera de los esposos al otro antes de la celebracin del matrimonio o bien la que hace un tercero a cualquiera de los esposos antes o despu%s de la celebracin del matrimonio. ,rt. $66 Precisiones. a. las donaciones por causa de matrimonio se hacen en consideracin al matrimonio. b. como consecuencia de lo anterior se encuentra impl(cita la condicin de celebrarse o haberse celebrado el matrimonio. ). Lo anterior no obsta a que se pueda invocar el contrato de esponsales como prueba de una circunstancia agravante del crimen de seduccin, art. $6$. B'u2l es este crimenC ,ntes de la le $34$@ la referencia se entend(a hecha al denominado rapto impropio o rapo por seduccin, en esta figura se sancionaba a quien raptaba a una doncella ma or de $& aos menor de $5 que consent(a en %l. Los autores entend(an que hab(a consentimiento, pero era un consentimiento viciado, precisamente porque concurr(a el elemento seduccin. ;rente a esto resultaba cuestionable la aplicacin del art. $6$ porque la seduccin era parte del tipo penal por lo tanto no pod(a ser circunstancia agravante. La le $34$@ derog la figura del rapto, semanera que este art(culo no tiene aplicacin pr2ctica.
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!ituacin en el derecho comparado En otros ordenamientos *ur(dicos, como en el espaol se admite que en caso de incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio que hace una persona ma or de edad slo produce la obligacin de resarcir a la otra los gastos hechos las obligaciones contra(das en ra"n de ese matrimonio prometido. ;rente a esto la doctrina ha precisado algunos rubros que comprende la internacin, por e*emplo los gastos del arrendamiento del inmueble donde vivir2 la pare*a, pero si a viv(an *untos no se indemni"a> tambi%n se indemni"a los gastos de la fiesta, etc. :rin&ipios 7*e 'or,an el dere&+o de 'a,ilia= ,c2 se busca contrastar los principios informador del derecho de familia a la dictacin del '' a la L-'. $= Los m2s relevantes a sealar respecto al '' en $5?@ el derecho de familia se .asa.a en *n ,a)ri,onio indisol*.le> r%gimen de sociedad con ugal como nico r%gimen, administracin del marido, incapacidad relativa de la mu*er casada en sociedad con ugal proteccin preferente a los hi*os leg(timos. !olo se disolv(a el matrimonio por muerte. 'on la L-', el matrimonio podr2 disolverse por divorcio el que podr2 ser solicitado por uno de ellos, si no de comn acuerdo. ,lgunos entienden que es indisoluble por toda la vida, lo que ha ahora es que ha e0cepciones a la indisolubilidad &= El segundo principio general es el r8i,en de so&iedad &on9*8al como r%gimen nico, sin duda esto cambia, se incorpora la separacin total de bienes luego la participacin en los gananciales )= Dn tercer principio se entiende 7*e la so&iedad &on9*8al en &o,ienzo es ad,inis)rada por el ,arido> esto se mantiene, la mu*er ho en d(a podr2 administrar solo en forma e0traordinaria. 7= El cuarto principio, la in&apa&idad rela)iva de la ,*2er &asada en so&iedad con ugal, en un primer momento se transformaban en incapa" relativa, la incapacidad est2 contemplada como herramienta para proteger a las personas, pero m2s bien la concepcin decimonnica se comprend(a a la mu*er menos habilitada que el hombre para la administracin. Le $337@ es la de matrimonio civil de &667
- Le $556& del ao $353, donde elimina la incapacidad relativa de la sociedad con ugal , la administracin que tiene el marido , su 2mbito de administracin es reducido, pero conceptualmente ha cambiado a= Dn ltimo principio era la fuerte proteccin discriminacin de la filiacin matrimonial en per*uicio de la no matrimonial. Esta diferencia es moderna, a que antiguamente era entre leg(timo e ilegitimo. En la pro)e&&i(n vi8en)e a la 'ilia&i(n le8i)i,a, debemos sealar antes hab(a clases de hi*os con distintos derechos, distingu(a a los leg(timos de los ileg(timos <naturales o simplemente ileg(timos= Lo m2s grave es que la distincin entre los hi*os le otorgaba o no derechos. 'on la le de filiacin se suprime la distincin entre los hi*os en lo que respecta a sus derechos. Esto sirve para determinar la filiacin matrimonial de la no matrimonial, pero los derechos de los hi*os, no importa cual filiacin tenga, todos tiene los mismos derechos <le $3. ?5?=
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,dem2s ha nuevos principios como# - Proteccin del cn uge m2s d%bil - Principio de proteccin de los menores <nio, nia o adolescente= !iendo as( el panorama ha cambiado de forma importante se espera que siga cambiando !i vemos esto, estos principios se han modificado profundamente. 9o en d(a nos encontramos con# - Ea no ha una idea del matrimonio como religioso e indisoluble. Fello le otorg valide" al matrimonio catlico, pero esto al poco tiempo de*o de serlo en el ao $557 con la le de matrimonio civil <que de*o de regir el ao &667=. La indisolubilidad del matrimonio duro mucho tiempo m2s, hasta el ao &667, pero ho en d(a no es tal. - El principio de la incapacidad relativa ha desaparecido. Esto fue en el ao $353, le $5.56&. - La patria potestad e0clusiva del marido tb se ha modificado. , lo menos, en la letra de la le , la patria potestad puede corresponder tanto al padre como la madre o a ambos con*untamente. - En cuanto a la fuerte proteccin discriminacin de la filiacin ha sido profundamente reformado con la le $3.?5? <ao $335= suprimi%ndose las categor(as de hi*os e0istentes hasta esa %poca que era entre leg(timos e ileg(timos sus propias categor(as. 9o en d(a ha igualdad en los derechos obligaciones de toda clase de hi*os. ,un eso s(, ha diferencias en las formas de determinar la filiacin. - En cuanto a la administracin de la sociedad con ugal en manos del marido, esa se mantiene inclume, en calidad de *efe de la sociedad con ugal. II" U#IDAD$ EL MA%IRMO#IO 'oncepto.Es un contrato solemne por el cual un !om"re y una mujer se unen actual e indisolu"lemente y por toda la #ida con el fin de #i#ir juntos$ d procrear y de auxiliarse mutuamente. ,rt. $6&. ,n2lisis del concepto $. Es un contrato, no obstante el tenor del cdigo uno de los aspectos que m2s se discute en doctrina es la naturale"a *ur(dica del matrimonio. Encontramos diversas opiniones# a. Tesis contractualista# seala que en esencia el matrimonio es un contrato, o sea una convencin generadora de derechos personales obligaciones> sin embargo los partidarios de esta teor(a reconocen que el matrimonio como contrato presenta diferencias con los contratos patrimoniales. Por e*emplo# - cada parte slo puede ser una persona. - las partes slo pueden ser un hombre una mu*er. - el mutuo consentimiento no es suficiente para poner t%rmino al matrimonio, es decir no opera la resciliacin. - frente al incumplimiento de una de las partes no se puede pedir la resolucin del contrato.
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- frente al incumplimiento de ambas partes no procede la e0cepcin de contrato no cumplido. 1entro de esta teor(a e0isten diversas vertientes $. Para algunos el matrimonio es un contrato de derecho privado, mu similar a los contratos patrimoniales, con la sola e0cepcin que las partes deben ser un hombre una mu*er. &. Para otros es un contrato de derecho pblico, porque el matrimonio da origen a la familia matrimonial la familia es el ncleo fundamental de la sociedad, de ah( que se encuentra reglamentado imperativamente por la le . ). Para otros es un contrato de derecho natural por lo tanto es anterior a toda organi"acin estatal, encontr2ndose por encima de los ordenamientos *ur(dicos positivos. b. Teor(a del matrimonio institucin# reconoce que el matrimonio en su origen precisa del acuerdo de voluntades, pero ello no lo transforma en un contrato porque se encuentra imperativamente regulado por la le , por lo tanto configura una verdadera institucin sin que las partes puedan entrar a modificar la regulacin legal. Esta opinin ha sido criticada porque e0iste una categor(a contractual que es la de los contratos dirigidos <que son aquellos que se encuentran imperativamente regulados por la le , por e*emplo el contrato de traba*o, el arrendamiento de predios urbanos, el transporte mar(timo ba*o r%gimen de conocimiento de embarque, etc.= nadie discute la naturale"a contractual de %stos, por lo tanto el hecho que est%n imperativamente regulados por la le no ser(a suficiente argumento para sostener que no se trata de un contrato sino que de una institucin. c. Teor(a del matrimonio acto comple*o# seala que el matrimonio tiene una naturale"a mi0ta# $. En cuanto a su origen ser(a un contrato, a que requiere del concurso real de voluntades de ambas partes. &. En cuanto a sus efectos ser(a una institucin a que %stos se encuentran imperativamente regulados por la le . &. %or el cual un !om"re y una mujer , a partir de estas e0presiones se generan dos importantes consecuencias# a. En 'hile el matrimonio es mongamo. b. En 'hile el matrimonio es heterose0ual. ). &e unen actualmente$ esto quiere decir que el matrimonio no admite modalidades suspensivas. Problema.!e presenta a propsito de los matrimonios religiosos. El art. &6 de la le $337@ seala que estos matrimonios deben inscribirse en el registro civil los interesados deben ratificar su consentimiento libre espont2neo en el pla"o fatal de 5 d(as. Este matrimonio slo va a producir efectos desde la fecha de su inscripcin, lo que constituir(a una e0cepcin al art. $6&, porque nos encontramos con un matrimonio que est2 produciendo efectos con posterioridad a su celebracin. 7. E indisolu"lemente$ algunos autores han criticado que la le $337@ no ha a derogado esta e0presin que se *ustificaba con la antigua le de matrimonio civil que no contemplaba el divorcio vincular, pero no se *ustifica al amparo de la actual le $337@ que s( recoge el divorcio vincular. ;rente a esto ha autores que defienden que se ha a mantenido esta e0presin por las siguientes ra"ones# a= Guienes contraen matrimonio lo hacen con la intencin de que sea indisoluble.
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b= La sola voluntad de los cn uges no es suficiente para poner t%rmino al matrimonio, el divorcio requiere de sentencia *udicial aunque lo soliciten los cn uges de comn acuerdo tienen que probar ciertos requisitos como el cese efectivo de la convivencia por un lapso no inferior a un ao. c= En estricto rigor el divorcio no disuelve el matrimonio, sino que pone t%rmino a %l. 1e ah( que la L-' no habla de la disolucin del matrimonio, sino que de la terminacin del mismo. ?. ' por toda la #ida$ los autores discuten el alcance de esta e0presin. a= Para algunos es redundante, bastaba con que el legislador hubiese empleado la e0presin indisolublemente. b= Para otros la intencin del legislador es llevar a las partes a refle0ionar respecto al acto que est2n celebrando. c= Para otros el legislador quiere de*ar en claro que el matrimonio dura lo que dura la vida de los cn uges consecuente con ello la muerte de uno de los cn uges pone t%rmino al matrimonio. 4. Con el fin de #i#ir juntos$ marido mu*er deben hacer vida en comn.
@. (e procrear$ tradicionalmente se ha sealado que la procreacin es una de las finalidades del matrimonio, sin embargo esta finalidad habr(a perdido importancia# a. porque se permite el matrimonio de personas de avan"ada edad. b. la le permite el matrimonio en art(culo de muerte. c. la antigua L-' contemplaba como impedimento para el matrimonio la impotencia perpetua e incurable el fundamento estaba en que no iba a haber procreacin sin embargo esa causal de nulidad del matrimonio no aparece en la le $337@, de manera que las personas que padecen de impotencia perpetua e incurable pueden contraer v2lidamente matrimonio. 5. ' de auxiliarse mutuamente$ se dice que esta au0ilio comprende dos aspectos. a. au0ilio material, que es el que se presta con el bolsillo. b. au0ilio moral, que es el que se presta con el cora"n. Freve historia del matrimonio en 'hile 1istinguimos cinco etapas. $. 1esde la independencia, hasta la entrada en vigencia de la Le para matrimonio de los no catlicos. El matrimonio se reg(a (ntegramente por el derecho cannico estaba entregado a la 8glesia 'atlica. &. 1esde la entrada en vigencia de la Le de matrimonios para no catlicos, hasta la entrada en vigencia del 'digo 'ivil. La le estableci un sistema especial para que los no catlicos pudieran contraer matrimonio sin tener que recurrir al rito de la 8glesia 'atlica, para ello se requer(a de la intervencin de un cura p2rroco quien slo actuaba como ministro de fe deb(a llevar un registro de los matrimonios que celebraba. ). 1esde la entrada en vigencia del 'digo 'ivil, hasta la entrada en vigencia de la antigua L-'. El cdigo mantuvo esta duplicidad de sistemas, los catlicos deb(an casarse de acuerdo con las normas prescritas por la 8glesia 'atlica los no catlicos deb(an casarse ante un cura p2rroco
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quien actuaba como ministro de fe, pero ahora no deb(an registrar los matrimonios que celebraban. 7. 1esde la entrada en vigencia de la antigua L-', hasta la entrada en vigencia de la Le $337@. La antigua le busc seculari"ar el matrimonio, de manera que slo era v2lido el matrimonio celebrado ante oficial de registro civil los problemas que se produ*esen eran de competencia de los tribunales ordinarios de *usticia. ?. 1esde la entrada en vigencia de la actual L-', hasta ho . !e reconoce valide" al matrimonio religioso, siempre que se cumpla con los requisitos que e0ige el art. &6 de la le $337@. !istemas de matrimonio en el derecho comparado $. !istema de matrimonio acto privado o de libre celebracin. Hste no est2 sometido a solemnidad alguna, es puramente consensual interviene autoridad alguna, ni laica ni religiosa. en su celebracin no
&. -atrimonio acto pblico solemne. ,qu( encontramos distintas variantes# a. matrimonio e0clusivamente religioso# slo reconoce valide" al matrimonio celebrado conforme al rito de la religin oficial o de alguna otra religin reconocida. b. matrimonio preponderantemente religioso# establece que por regla general el matrimonio se celebra de acuerdo al rito de la religin oficial, pero e0iste un matrimonio civil supletorio para los disidentes. c. matrimonio civil obligatorio# slo reconoce valide" al matrimonio celebrado de conformidad a le civil. d. matrimonio civil o religioso facultativo# reconoce valide" indistintamente al matrimonio civil o al religioso. !ituacin en 'hile ,lgunos autores sealan que ser(a un sistema mi0to o h(brido, porque en parte se admite el matrimonio civil el religioso, pero el religioso no tiene el mismo valor que el matrimonio civil, al menos mientras no se inscribe no se ratifica ese matrimonio. RE?UI@I%O@ DEL MA%RIMO#IO$ En esta materia distinguimos cuatro clases de requisitos. 8. .equisitos de e0istencia, cu a omisin acarrea la ine0istencia del matrimonio. 88. .equisitos de valide", cu a omisin constitu e una causal de nulidad del matrimonio. 888. .equisitos cu a omisin acarrea sanciones distintas a la ine0istencia la nulidad. Por e*emplo la autori"acin que deben dar ciertas personas para que un menor de edad, pero ma or de $4 aos puede contraer matrimonio. 8I. .equisitos cu a omisin no acarrea sancin alguna. Por e*emplo si se omiten las formalidades previas al matrimonio o si en la celebracin del matrimonio el oficial del registro civil no lee los art(culos $)$, $)) $)7 del ''.
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DERECHO DE FAMILIA Universidad Andrs Bello Gonzlez 2 ! I$ RE?UI@I%O@ DE EAI@%E#CIA$
Mario Opazo
i. 1iferencia de se0o entre los contra entes. ii. 'onsentimiento iii. 8ntervencin del oficial del registro civil. i. 1iferencia de se0o entre los contra entes. Este requisito se desprende del art. $6& del '' que e0presamente seala que el matrimonio es entre un hombre una mu*er. En este sentido cabe tener presente que la teor(a de la ine0istencia nace precisamente apropsito de la discusin de la valide" de un matrimonio entre personas del mismo se0o. Esta teor(a surge en el siglo /8/ con el *urista alem2n Jacharie, el problema que se present era un matrimonio entre personas del mismo se0o al buscar la causal d nulidad %sta no e0ist(a> cabe tener presente que en materia d nulidad matrimonial las causales son espec(ficas, es decir no ha causales gen%ricas. Luego no pod(a declararse la nulidad de ese matrimonio, de manera que deb(a considerarse v2lido. ;rente a esto Jacharie seal que en rigor %ste no era un tema de nulidad, a que en el matrimonio hab(a ciertos requisitos sin los cuales la unin entre dos personas no pod(a configurarse como matrimonio, se tratar(a en consecuencia de un matrimonio aparente. Dno de esos requisitos es la diferencia de se0o entre dos contra ente, porque slo de esta forma puede alcan"arse esa finalidad de la procreacin. 'on posterioridad la teor(a de la ine0istencia pas a los actos *ur(dicos patrimoniales. Problemas.$. BGu% ocurre si una persona cambia de se0o despu%s desea contraer matrimonioC Dn sector de la doctrina espaola seala que no e posible contraer matrimonio, por cuanto la persona que cambia de se0o gen%ticamente conserva su se0o de nacimiento, lo que impide hacer una asimilacin completa al otro se0o. Por e*emplo no va a poder procrear estas diferencias se traducen en que no pueda contraer un matrimonio. En nuestro pa(s se ha entendido que aunque gen%ticamente la persona conserva su se0o de origen, legalmente pasa a tener el otro se0o porque *unto con someterse a la operacin se solicita la rectificacin *udicial de la partida de nacimiento. En consecuencia pasa a tener el otro se0o por lo tanto puede contraer matrimonio. &. BGu% ocurre si una persona estando casada cambia de se0oC ,lgunos autores sealan que ac2 no cabe plantearse un tema de ine0istencia por cuanto los requisitos para la celebracin de cualquier acto *ur(dico debe concurrir al momento de su perfeccionamiento. Atros autores sealan que en este caso como se produce una rectificacin de la partida de nacimiento estos operar(a con efecto retroactivo, es decir habr(a que entender que la persona siempre tuvo el otro se0o desde su nacimiento por lo tanto al contraerse el matrimonio efectivamente hab(a identidad de se0o entre los contra entes. es tan efectivo esto que as( figurar(a en la respectiva partida de matrimonio. ii. 'onsentimiento. +o obstante la discusin doctrinaria en relacin a la naturale"a *ur(dica del matrimonio indiscutidamente en su origen %ste requiere de una cuerdo de voluntades. Lo normal ser2 que ha a consentimiento> e0cepcionalmente no lo habr2# $. !i en un matrimonio en art(culo de muerte el contra ente enfermo fallece antes de decir que s(.
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&. !i el oficial del registro civil los declara casados no obstante que uno de ellos di*o que no. Abservacin.+o ha que confundir este requisito de e0istencia con el consentimiento libe espont2neo que es un requisito de valide". iii. 8ntervencin del oficial del registro civil. 9ablamos de intervencin del oficial del registro civil no de celebracin ante oficial del registro civil, porque el oficial siempre debe intervenir, tanto en lo matrimonios civiles como en los matrimonios religiosos. En efecto en el matrimonio civil el oficial es ante quien se celebra el matrimonio, de manera que si se celebra ante un *ue" o un notario ese matrimonio ser(a ine0istente. En el caso del matrimonio religioso el oficial interviene en la inscripcin ratificacin del consentimiento libre espont2neo, porque si transcurren los ochos d(as a que se refiere el art. &6 de la L-' el matrimonio no va a producir ningn efecto civil, es decir ser2 ine0istente. II$ RE?UI@I%O@ DE BALIDEC !on aquellos cu a omisin no impide el nacimiento del matrimonio a la vida del derecho, pero constitu en una causal de nulidad. !on# i. AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS DIRIMENTES. ii. CONSENTIMIENTO LIBRE Y ESPONTNEO. iii. CUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES LEGALES. i. AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS DIRIMENTES. ,n2lisis de los requisitos. $= Este es el tema de la capacidad para poder contraer matrimonio. !ealamos que el requisito de valide" es la ausencia de impedimentos dirimentes, porque en general en materia de matrimonio e0isten dos clases de impedimentos# 8mpedimentos dirimentes 8mpedimentos impedientes o prohibiciones I$D IM:EDIME#%O@ DIRIME#%E@$ !on aquellos que de concurrir constitu en un vicio de nulidad del matrimonio, es decir obstan a la celebracin de un matrimonio. 'lases de impedimentos dirimentes. a= ,bsolutos b= .elativos. a< A.sol*)os$ !on aquellos que de afectar a una persona impiden que pueda contraer un matrimonio v2lido con cualquiera otra persona. ,rt(culo ? L-'. #o podrn &on)raer ,a)ri,onio=
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!" EEis)en&ia de *n v3n&*lo ,a)ri,onial no dis*el)o$ Precisiones. i= Las personas que se encuentran casadas, mientras est2n casadas no pueden contraer validamente un segundo matrimonio. ii= 'abe tener presente que el matrimonio termina> a= Por la muerte natural de uno de los cn uges b= Por la muerte presunta de uno de los cn uges, transcurridos los pla"os legales. c= Por sentencia firme de nulidad d= Por sentencia firme de divorcio. iii= La separacin *udicial personal no pone t%rmino al matrimonio an transcurridos muchos aos. iv= Este impedimento es consecuencia del car2cter mongamo del matrimonio en 'hile. v= Guien contrae un segundo matrimonio, estando vinculado por un matrimonio anterior comete delito de bigamia, sancionado en el art(culo )5& 'P. vi= Puede ocurrir que se demande la nulidad de una segundo matrimonio fundando en que algunos de los cn uges estaba ligado por un matrimonio anterior, en ese caso el cn uge demandado puede defenderse alegando que el primer matrimonio es nulo, en ese caso se suspende las tramitacin del primer vicio debe iniciarse un segundo *uicio en que se decida sobre la valide" o nulidad del primer matrimonio, porque la suerte del segundo matrimonio va a depender de los que ocurra con el primer matrimonio, en consecuencia si se declara que el primer matrimonio es nulo, el segundo ser2 v2lido a la inversa si el primero es v2lido el segundo ser2 nulo. 2" Minor3a de !1 aFos$ 'omentario.La antigua L-' establec(a que eran incapaces de contraer matrimonio v2lido los impberes, el fundamento de la incapacidad se encontraba en que los impberes no pod(an procrear como la procreacin es una de las finalidades del matrimonio, se estar(a frustrando esa finalidad. Ese fundamento no sirve para la le actual que eleva la edad m(nima para casarse a los $4 aos los autores han dicho que el fundamento se encuentra en la necesidad de que los contra entes tengan la madure" suficiente para entender lo que significa el matrimonio se comprometan con lo que ello implica para as( evitar fracasos matrimoniales. -" La priva&i(n de raz(n o el )ras)orno o ano,al3a ps37*i&a$ !e comprende dos impedimentos# i= La privacin de ra"n# %sta comprende todas aquellas hiptesis en que no obstante ser plenamente capa" para contraer un matrimonio v2lido por alguna circunstancia se encuentra temporalmente privada de ra"n. E*emplo# situacin en estado de ebriedad, ba*o los efectos de las drogas, etc. ii= Trastorno o anomal(a ps(quica. $= En este caso se trata de personas que tienen alguna enfermedad mental, por lo tanto, a no es una situacin transitoria, sino que es algo permanente. &= La le e0ige que ese trastorno o anomal(a ps(quica ha a sido fehacientemente diagnosticada, lo que significa que un profesional de la salud debe constatar la e0istencia de esa enfermedad. )= La le e0ige que ese trastorno o anomal(a ps(quica sea de tal magnitud que impida a quien la padece comprender lo que es la comunidad de vida que implica le matrimonio.
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Problema.La antigua L-' contemplaba como impedimento dirimente absoluto a la demencia los autores discut(an lo que ocurr(a sin una persona demente contra(a matrimonio durante un intervalo lcido. BEs lo mismo demencia que el trastorno o anomal(a ps(quicaC !e ha entendido que son cosas distintas porque la e0presin demencia en su sentido *ur(dico se refiere a toda enfermedad mental que priva a una persona de ra"n, en cambio, el trastorno o anomal(a ps(quica est2 referido a ciertos patolog(as mentales de tal magnitud que impiden que una persona pueda formar de modo absoluto la comunidad de vida de un matrimonio. , partir de esto es posible concebir la e0istencia de personas que quedando comprendidas dentro de la nocin *ur(dica de demencia sean, sin embargo capaces de contraer matrimonio v2lido. Hste ser(a el caso de personas con algn grado de deficiencia mental que podr(an ser incapaces para celebrar actos *ur(dicos patrimoniales pero podr(an contraer un matrimonio v2lido. 'omentario. 'omo consecuencia de lo anterior todo lo relativo al intervalo lcido carecer(a de importancia en el sistema actual, porque la incapacidad para el matrimonio se configura por la e0istencia de trastorno o anomal(a ps(quica que impide de un modo absoluto comprender lo que es la comunidad de vida que implica el matrimonio. /" Fal)a de ,ad*rez$ La le se refiere a personas que carecer del suficiente *uicio o discernimiento para comprender comprometerse con los deberes obligaciones esenciales que implica el matrimonio. En consecuencia se trata de personas que siendo plenamente capaces en conformidad a las reglas generales, no tienen la madure" suficiente para comprender comprometerse con los deberes del matrimonio. 0" La i,posi.ilidad de ,ani'es)ar &lara,en)e la vol*n)ad$ 'omentarios.a= La antigua L-' en su te0to original sealaba que eran incapaces de contraer matrimonio los que de palabra o por escrito no pudiesen e0presar su voluntad claramente, es decir, para esa le las nicas formas idneas de manifestar su voluntad eran de palabra o por escrito. b= La le $3.367, modific esta redaccin sealando que eran incapaces para el matrimonio los que no pudiesen e0presar su voluntad claramente, es decir, permiti toda forma de e0presar su voluntad, sin restringirlo a la manifestacin verbal o escrito. c= La actual L-' seala que slo e0isten tres formas idneas de manifestar la voluntad. $= Ierbalmente. &= Por escrito. )= Lengua*e de !eas. .< Rela)ivos$ !on aquellos que de afectar a una persona impiden que pueda contraer v2lidamente un matrimonio con ciertas determinadas personas, pero con las dem2s puede casarse v2lidamente. 'uales son# a= El 9omicidio. b= El parentesco.
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,n2lisis. a= 9omicidio# El art(culo @ de la le contempla dos hiptesis# i) El imputado como autor de !omicidio del cnyuge de la persona con quien desea casarse. Abservaciones.$. El fundamento de este impedimento es de car2cter moral, el legislador recha"a que una persona se case validamente con quien ha participado en el delito de homicidio de su marido o mu*er. &. Este impedimento se configura cuando se ha formali"ado la investigacin. ). En este caso la investigaron debe haberse formali"ado como autor del delito de homicidio. ii) *na persona no puede contraer matrimonio #+lido si !a sido condenado como autor$ cmplice o encu"ridor del !omicidio de su marido o mujer. Precisiones.$. En este caso el fundamento es de car2cter moral. &. , diferencia de la hiptesis anterior, ac2 se requiere de una sentencia condenatoria firme e*ecutoriada. ). , diferencia del caso anterior la condena puede ser como autor cmplice o encubridor. b= Parentesco# El art(culo 4 de la le $3.37@ consagra dos hiptesis. i= +o pueden contraer matrimonio entre s( los ascendientes consaguinidad o afinidad. ii= El parentesco por consanguinidad colateral en segundo grado. descendientes por
Abservacin.El mismo art(culo 4 seala que los impedimentos derivado de la adopcin se rigen por la le respectiva. La actual le de adopcin $3.4&6 contempla un doble sistema de impedimentos para el matrimonio# a= El adoptado no puede contraer matrimonio v2lido con los adoptantes, porque la adopcin genera el estado civil de hi*o, padre madre. b= !i bien la le seala que los v(nculos entre el adoptado su familia de origen se e0tinguen se configura una e0cepcin, slo subsiste ese v(nculo para los efectos de configurar este impedimento dirimente para el matrimonio. 'omentario.La antigua L-' consagraba otro impedimento dirimente relativo que era el adulterio, el cn uge adltero no pod(a contraer matrimonio v2lido con el part(cipe de esa infraccin durante el pla"o de ? aos contados desde la sentencia que lo estable"ca. II< IM:EDIME#%O@ IM:EDIE#%E@ O :ROHIBICIO#E@ !on aquellos que de concurrir acarrea una sancin distinta de la nulidad, en consecuencia la ausencia de impedimentos impedientes no es un requisito de valide" del matrimonio.
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DERECHO DE FAMILIA Universidad Andrs Bello Gonzlez 2 ! i$ FAL%A DE A@E#@O
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,spectos previos. $. Los menores de $4 aos no pueden contraer un matrimonio v2lido. &. Los ma ores de $5 aos no necesitan autori"acin alguna para contraer matrimonio. ). , partir de lo anterior se entiende de que las personas ma ores de $4 aos menores de $5 aos requieren de la autori"acin de otra persona para contraer matrimonio. 7. !i el ma or de $4 aos menor de $5 contrae matrimonio sin esa autori"acin, el matrimonio ser2 v2lido. ?. La autori"acin que dan estas personas toma el nombre de asenso. 4. ,lgunos autores hablan del Kimpedimento de la menor edadL, lo que no es del todo preciso a que el menor de edad ma or de $4 aos puede casarse sin problemas si cuenta con el asenso, de ah( que el impedimento se configura por la falta de asenso. <art. $6? $64= BGui%n debe otorgar el asensoC 9a que distinguir si el menor que va a contraer matrimonio es un hi*o de filiacin determinada o hi*o de filiacin no determinada. a= !8 E! 98MA 1E ;8L8,'8N+ 1ETE.-8+,1,, el cdigo da las siguientes reglas# $. Los primeros llamados a otorgar el asenso son los padres, si falta alguno de ellos ser2 el otro padre o madre. &. , falta de los padres, son llamados a asentir los ascendientes de grado m2s pr0imo. ). En caso de empate prevalece el voto favorable. 7. , falta de padres ascendientes debe consentir el curador general. ?. En caso de no haber curador general debe asentir el oficial del registro civil, llamado a intervenir en la celebracin del matrimonio. 4. En caso de oposicin del oficial del registro civil corresponde resolverla al *ue", quien si recha"a la oposicin va a otorgar el asenso. @. Las regla precedentes tambi%n se aplican al adoptado. b= !8 EL -E+A. E! 98MA 1E ;8L8,'8N+ +A 1ETE.-8+,1,, el cdigo da las siguientes reglas# $. El primero que debe otorgar el asenso es el curador general. &. , falta de %ste debe otorgarlo el oficial del registro civil. ). En caso de oposicin al matrimonio se puede recurrir al *ue" para que califique la falta de asenso, si la recha"a %l debe otorgar el asenso. B'u2ndo se entiende que falta el padre, la madre o los ascendientesC La le consagra tres tipos de causales# a= 'ausales f(sicas. b= 'ausal *ur(dica. c= 'ausales morales. a= 'ausales f(sicas <art. $63= $. !i ha fallecido. &. !i se encuentra demente. ). !i se encuentra ausente del territorio de la repblica no se espera su pronto regreso. 7. !i se ignora su residencia.
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b= 'ausal *ur(dica <art. $63 en relacin con el art. &6)= !e configura cuando la paternidad o la maternidad ha sido determinada *udicialmente contra su oposicin en este caso dada la naturale"a del derecho a otorgar el asenso, no procede el restablecimiento. c= 'ausales morales <art. $$6 en relacin con el art. &@$= $. !i por sentencia *udicial el padre o madre ha sido privado de la patria potestad en los casos a que se refiere el art. &@$. &. !i el padre o madre se ha a inhabilitado para intervenir en la educacin de sus hi*os debido a su mala conducta. BEn qu% momento se debe otorgar el asensoC El art. $& de la le $337@ contempla dos oportunidades. a= ,ntes de la celebracin del matrimonio. $. En este caso debe otorgarse por escrito. &. El asenso est2 su*eto a caducidad# - si antes de contraerse el matrimonio el que lo otorg cae en incapacidad f(sica o moral, salvo la ausencia. - si el matrimonio no se celebra dentro de los 36 d(as siguientes al tr2mite de la informacin. b= ,l momento de celebrarse el matrimonio. En este caso puede otorgarse verbalmente o por escrito. Abservaciones.$. !e ha entendido que esta autori"acin es esencialmente revocable, de manera que puede de*arse sin efecto hasta el momento mismo de la celebracin del matrimonio. &. El cdigo no seala si puede otorgarse o no a trav%s de mandatario, pero los autores han estimado que s( es posible por las siguientes ra"ones# a= por regla general todos los actos *ur(dicos admiten representacin, a menos que la le e0presamente ha a sealado que no procede. !i en este caso el legislador nada di*o, debe aplicarse la regla general entender que la representacin tiene cabida. b= si la le permite la celebracin del matrimonio a trav%s del mandatario, con ma or ra"n debiera ser posible otorgar el asenso a trav%s de mandatario, pues quien puede a lo m2s puede a lo menos. .equisitos del asenso $. 1ebe ser e0preso, es decir debe formularse en t%rminos formales, e0pl(citos directos. &. 1ebe ser especial, se otorga la autori"acin para contraer matrimonio. ). 1ebe ser determinado, la autori"acin para contraer matrimonio se refiere a una persona en particular. 7. 1ebe de*arse constancia del asenso en la respectiva inscripcin matrimonial. El disenso 'oncepto.Es la negati#a para el matrimonio por parte de la persona llamada a autori,arlo.
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BLa persona que se niega a autori"ar el matrimonio debe e0presar causaC $. !i los llamados a otorgar el asenso son los padres o los dem2s ascendientes, ellos no est2n obligados a e0presar causa, de ah( que los autores sealan que son titulares de un derecho absoluto. &. !i el llamado a otorgar el asenso es el curador general o el oficial del registro civil deben e0presar causa en caso que el menor estime que la causa invocada no es efectiva, puede reclamar al *ue" para que califique el disenso. Estas personas slo pueden invocar alguna de las causales del art. $$) del ''. @an&iones en &aso 7*e el ,enor &on)rai8a ,a)ri,onio sin el asenso La le contempla dos clases de sanciones# sanciones civiles penales. !$ @an&iones &iviles= a= El menor podr2 ser desheredado, no slo por el ascendiente llamado a otorgar el asenso, sino que tambi%n por todos los dem2s ascendientes. Precisiones.$. El desheredamiento es una disposicin testamentaria en la cual se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su leg(tima. &. La leg(tima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la le asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. ). La leg(tima es un asignacin for"osa. 7. 1entro de las causales de desheredamiento el art. $&65 nO 7 e0presamente contempla el haberse casado sin el asenso. ?. 'omo consecuencia de lo anterior# $O !i un ascendiente quiere desheredar debe otorgar testamento, en %l debe manifestar su voluntad de desheredar debe invocar causal del desheredamiento. &O !i no ha testamente no ha desheredamiento. )O !i alguno de los ascendientes otorga testamento, pero no deshereda se entiende que ha perdonado al menor, aunque el testamento sea anterior al matrimonio, a que el testamento es esencialmente revocable. b= !i alguno de los ascendientes fallece sin haber desheredado al menor por no haber otorgado testamente, el menor slo tendr2 derecho a la mitad de la porcin de bienes que le corresponden en la sucesin del ascendiente. Los autores sealan que aqu( se configura una causal de indignidad parcial para suceder. c= El ascendiente llamado a otorgar el asenso podr2 revocar las donaciones por causa de matrimonio que se ha a hecho al menor. !e entiende que la norma se refiere a las donaciones entre vivos, porque %stas son las donaciones irrevocables, que en este caso en forma e0cepcional pueden ser revocadas por el donante. Problema.BGu% ocurre en materia de alimentosC Los alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. Los alimentos slo se pierden en caso de in*uria atro" slo constitu en causales de in*uria atro" las conductas sealadas en el art. 345. 'onsecuente con ellos el art. $&$6 seala que el desheredamiento no se e0tiende a los alimentos, salvo el caso d in*uria atro". <relacionarlo con art. )&7=
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2$ @an&iones penales$ El art. )55 del cdigo penal sanciona al oficial del registro civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la le o en que se ha a omitido algunas de las formalidades que la le prescribe para su celebracin o inscripcin. Tambi%n sanciona al ministro de culto que con per*uicio de terceros comete falsedad en el acta o en certificados de matrimonio religioso que ha a de producir efectos civiles. ii$ IM:EDIME#%O@ DE LA@ GUARDA@ En rigor esta nominacin no es correcta, porque el impedimento se configura mientras la cuenta del guardador no ha sido aprobada *udicialmente. El art. $$4 seala que no puede casarse la persona que no ha cumplido $5 aos con quien sea o ha a sido su tutor o curador que administre o ha a administrado sus bienes mientras la cuenta no ha a sido probada *udicialmente. !ancin en caso de infraccin El guardador pierde el derecho a su remuneracin. !ituacin de e0cepcin. +o se configura este impedimento si ha otra persona llamada a otorgar el asenso del menor. ;undamento. !e busca evitar que el guardador eluda su responsabilidad. Abservacin.+o puede tratarse de una persona que actualmente sea tutora, porque se nombra tutor a los impberes %stos no pueden casarse v2lidamente pero s( puede ser una persona que ha a sido tutora mientras la cuenta no se apruebe *udicialmente. iii$ IM:EDIME#%O DE LA@ @EGU#DA #U:CIA@ En rigor este nombre no es correcto, porque el impedimento se configura si una persona contrae nuevas nupcias sin cumplir con los requisitos que establece la le . El cdigo regula dos situaciones diferentes# una situacin general aplicable a toda persona que desea contraer nuevas nupcias una situacin especial. $. !8TD,'8N+ :E+E.,L !e presenta trat2ndose de una persona que desea contraer nuevo matrimonio tiene hi*os de precedente matrimonio, su*etos a patria potestad, tutela o curadur(a. En este caso la le e0ige que el que desea contraer nuevas nupcias debe proceder a la confeccin de un inventario solemne de los bienes pertenecientes al hi*o que %l est2 administrando. Abservaciones.$. Ariginariamente este impedimento se aplicaba al viudo, porque para el cdigo original slo el varn pod(a administrar los bienes del hi*o slo la muerte pon(a t%rmino al matrimonio. &. La le $556& modific esta situacin en aras de la igualdad entre hombre mu*er, estableci que este impedimento era aplicable al viudo a la viuda. ). La le $337@ al introducir el divorcio vincular modific esto en la actualidad el impedimento se aplica a todo aquel que desea contraer un nuevo matrimonio.
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado &6
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7. El art. $&7 e0ige para que se configure el impedimento que se tenga hi*o de precedente matrimonio, lo que ha sido criticado porque puede ocurrir que una persona tenga hi*os e0tramatrimoniales de todas formas en ra"n del fundamento de este impedimento debiera ser necesario proceder a la confeccin de inventario solemne. ?. Para que se configure este impedimento, el que desea contraer nuevas nupcias debe tener a esos hi*os su*etos a patria potestad, tutela o curadur(a. Lo normal ser2 que los tenga su*etos a patria potestad slo e0cepcionalmente estar2n su*etos a tutela o curadur(a. B'u2ndo ocurrir2 estoC Para que el hi*o pueda estar su*eto a tutela o curadur(a es necesario que previamente se ha a emancipado, porque de esta forma se pone t%rmino a la patria potestad. La le distingue dos clases de emancipacin# la *udicial la legal. a= Emancipacin *udicial. Es aquella que procede mediante una resolucin *udicial por alguna de las causales que seala el art. &@$> pero en este caso el padre o madre se encuentra impedido de e*ercer la tutela o curadur(a <art. 73@ nO $$= b= Emancipacin legal. Es aquella que procede por el slo ministerio de la le por alguna de las causales que contempla el art. &@3. Estas causales son# <art. &@$= $O -uerte natural del padre o madre que e*ercer la patria potestad, en este caso ese padre o madre no podr(a tener a los hi*os su*etos a tutela o curadur(a. &O Por el decreto que concede la posesin provisoria o la posesin definitiva de los bienes del padre o madre en su caso. En esta hiptesis si ese padre o madre desaparecido que fue declarado presuntivamente muerto reaparece, podr(a aspirar a recuperar la patria potestad si acredita fehacientemente su e0istencia prueba que la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del hi*o> en este caso la revocacin de la emancipacin procede por una sola ve", luego si no logr aprobar estos requisitos o si desaparece por segunda ve" reaparece, slo podr(a aspirar a ser tutor o curador de sus hi*os. )O -atrimonio del hi*o. !i %ste es menor de $5 aos se produce la emancipacin, pero como sigue siendo relativamente incapa" puede quedar su*eto a la curadur(a del padre o madre. 7O Por haber cumplido los $5 aos. !i padece de algn otro impedimento puede quedar su*eto a la curadur(a del padre o madre. .equisitos para que pueda contraerse segundas nupcias. $. 1ebe procederse a la confeccin de un inventario solemne. !e entiende por inventario solemne aquel que se confecciona por un ministro de fe, previo decreto *udicial cumpliendo con los dem2s requisitos establecidos por la le .
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado &$
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&. Para la confeccin de este inventario se debe nombrar un curador especial para los hi*os, quien debe velar por los intereses de %stos. ). 1ebe procederse al nombramiento de este curador, aunque los hi*os no tengan bienes propios, en tal caso el curador no debe testificar esta circunstancia. 7. El oficial del registro civil no proceder2 a celebrar el matrimonio mientras no se acredite el nombramiento del curador especial o bien que el que desea contraer nuevas nupcias no tiene hi*os de precedente matrimonio su*etos a patria potestad, tutela o curadur(a. Para estos efectos basta con reunir informacin sumaria. ;undamento de este impedimento Pretende evitar que los bienes del hi*o se confundan con los bienes de la sociedad con ugal que pueda formarse con ocasin del nuevo matrimonio. !anciones 9a sanciones civiles penales.
a= !anciones civiles. El padre o madre que contrae nuevas nupcias sin haber procedido a la confeccin de inventario, perder2 sus derechos para suceder como legitimario o como heredero intestado al hi*o cu os bienes ha administrado. b= !anciones penales. $. El art. )57 del 'digo Penal sanciona al que por sorpresa o engao hace intervenir al funcionario que debe autori"ar su matrimonio sin haber observado los requisitos que e0ige la le para su celebracin. La penalidad es ma or si se acta con violencia o intimidacin. &. Tambi%n tiene aplicacin el art. )55 'P. &. !8TD,'8N+ E!PE'8,L 1E L, -DME.. El art. $&5 contempla dos situaciones# a= !i la mu*er est2 embara"ada no puede contraer nuevo matrimonio antes del parto. b= !i la mu*er no presenta signos de embara"o no puede contraer matrimonio antes de &@6 d(as posteriores a la disolucin del matrimonio o a su declaracin de nulidad. ;undamento.!e busca evitar la confusin de paternidad. Abservaciones.$. , ese pla"o de &@6 d(as se puede descontar todos los d(as que precedieron inmediatamente a la disolucin del matrimonio o a su declaracin de nulidad, si se prueba que fue absolutamente imposible el acceso del marido a la mu*er. &. El oficial del registro civil no permitir2 el matrimonio de al mu*er mientras no se acredite que no est2 comprendida en la prohibicin. ). 'uando el art. $&5 se refiere a la imposibilidad de acceso del marido a la mu*er, se entiende que es la imposibilidad de tener relaciones se0uales. 7. Los autores critican este pla"o de &@6 d(as, porque segn el art. @4 el embara"o puede durar como m20imo )66 d(as si el fundamento de al prohibicin es evitar la confusin de paternidad, el establecimiento del pla"o de &@6 d(as no cumple con esa finalidad.
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!anciones.a= !ancin civil# la madre su nuevo marido ser2n responsables solidariamente de los per*uicios que causa a terceros la incertidumbre respecto de la paternidad. b= !ancin penal# se aplica el art. )55 'P. ii. CONSENTIMIENTO LIBRE Y ESPONTNEO. Este es el consentimiento e0ento de vicios los vicios del consentimiento en materia matrimonial son# el error la fuer"a <art. 5 L-'=. Abservaciones.$. En materia de matrimonio no tiene cabida el dolo, ni la lesin enorme como vicios del consentimiento. &. La antigua L-' contemplaba como vicio del consentimiento al rapto si al tiempo de celebrarse el matrimonio, la mu*er no hab(a recobrado su libertad. ,n2lisis de los vicios el consentimiento 1. Error. a) Error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente. B'u2ndo se configura este errorC En doctrina se han sealado dos casos. Error en cuanto a la persona f(sica. En este caso una persona cree estar cas2ndose con otra en particular en realidad se est2 casando con una diferente. Por e*emplo# Muanita cree estar cas2ndose con Pedro en realidad es con Luis. 'omentario.9a autores que sealan que este caso nunca podr(a darse en la realidad, sin embargo se contrargumenta sealando que puede ocurrir por e*emplo en el caso de gemelos id%nticos o en el caso del matrimonio por poder, si es que el mandatario se equivoca contrae matrimonio con una persona diferente. Error en cuanto a la persona civil o social# es aqu%l que recae sobre los atributos o condiciones que determinan la posicin de una persona en la sociedad. Por e*emplo# si un varn se casa con una mu*er cre endo que es su cuada en realidad no lo es. Problema# B, cu2l de estas hiptesis de error se refiere la le C Apiniones.$= ,lgunos autores como ,lessandri sealan que slo se refiere al error en cuanto a la persona f(sica. ,rgumentos# a= La e0presin identidad se entiende que se refiere a la identidad f(sica. b= La norma de L-', es distinta a la norma del cdigo civil franc%s que slo habla de error en la persona, por lo tanto podr(a comprender a la persona civil o social, pero la norma chilena habla de error en cuanto a la identidad de la persona, lo que e0clu e a la persona civil o social.
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&= 'laro !olar, seala que comprende ambas clases de error, porque de ra"onarse de otra forma en la realidad esta clase de error nunca se presentar(a. ") Error en cuanto a las cualidades personales del otro contrayente. La le ha considerado a esta clase de error con un criterio ob*etivo, es decir, slo se configura como vicio del consentimiento si se ponderan en relacin a la naturale"a fines del matrimonio, de manera que esas cualidades personales ha an sido determinantes para otorgar el consentimiento, en consecuencia para nuestro legislador, no basta cualquier error en las cualidades personales por mu determinante que ha a sido para que se otorgue el consentimiento, porque el error en las cualidades personales, se considera tomando en consideracin la naturale"a fines del matrimonio. La norma chilena es distinta que la del cdigo civil alem2n, que tambi%n se refiere al error en las cualidades personales, pero considerado con un criterio sub*etivo, a que habr(a error si esas cualidades de haber sido conocidas apreciadas bien, ello hubiese implicado que el matrimonio no se hubiese celebrado en caso alguno. 'omentario.Los autores sealan que por esta v(a subsista el antiguo impedimento de la impotencia perpetua e incurable, en la medida en que esta ha a sido ignorada por el otro contra ente. 2. La Fuerza. La le $3.37@ se remite a los art(culos $7?4 $7?@ del cdigo civil, por lo tanto para que la fuer"a vicie el consentimiento debe reunir los siguientes requisitos> que sea grave, ileg(tima o in*usta, determinante, actual o contempor2nea. Abservaciones.$= El solo temor reverencial no es suficiente para viciar el consentimiento, pero si estamos frente a un temor reverencial agravado podr(amos estar frente a un vicio, por constituir una especie de prueba. &= La le $3.37@ e0ige que la fuer"a provenga de una circunstancia o persona e0terna, de manera que el solo temor que proceda de alguna creencia personal no viciar(a el consentimiento. iii) CUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES LEGALES Este tema se encuentra dentro de un tema m2s amplio, cual es el de las formalidades para el matrimonio, en materia de formalidades podemos distinguir# $= ;ormalidades cu a omisin acarrea la ine0istencia, encontramos al oficial del registro civil. &= ;ormalidades cu a omisin acarrea la nulidad, encontramos la presencia de dos testigos. )= ;ormalidades cu a omisin no acarrea sancin alguna, encontramos la omisin de la manifestacin, la omisin de la informacin, la omisin de la lectura de los art(culos $)$, $)) $)7 si el oficial del registro civil omite preguntar si ha hi*os que reconocer, etc. Para e0aminar las formalidades ha que distinguir si se trata de un matrimonio celebrado en 'hile o en el e0tran*ero trat2ndose de los matrimonios celebrados en 'hile se distingue entre
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matrimonio civil religioso. !$ MA%RIMO#IO CELEBRADO E# CHILE a< Ma)ri,onio Civil La le $3.37@ e0ige el cumplimiento de las siguientes formalidades. P -anifestacin. P 8nformacin. P 'elebracin propiamente tal. i= Mani'es)a&i(n Es el a#iso #er"al$ escrito o por medio de lenguaje de se-as$ que las personas formulan ante el oficial del registro ci#il de su propsito de contraer matrimonio
'ontenido de la manifestacin.$= 1ebe indicarse la voluntad de contraer matrimonio. &= 8ndividuali"acin de los esposos <nombre apellido> fecha de nacimiento su condicin de soletero, divorciado o viudo=, en los dos ltimos casos debe sealarse el nombre del anterior cn uge la fecha lugar del fallecimiento o de la dictacin de la sentencia de divorcio, adem2s debe sealar su profesin u oficio. )= 8ndividuali"acin de los padres si fuesen conocidos. 7= 8ndividuali"acin de las personas llamadas a otorgar el asenso, si fuese procedente. ?= El hecho de no e0istir impedimento para el matrimonio. !i la manifestacin no se hace por escrito, el oficial del registro civil debe levantar un acta que ser2 firmada por %l, por los esposos si supieren pudieren hacerlo autori"ado por dos testigos. 1eberes del Aficial del .egistro 'ivil. 1ebe informar a los esposos# P 1e los deberes obligaciones que impone el matrimonio. P 1e los regimenes patrimoniales del matrimonio. P 1e la e0istencia de cursos de preparacin para el matrimonio. Los esposos pueden declarar que conocen suficientemente bien los deberes obligaciones que impone el matrimonio o acreditar que a reali"aron los cursos. En ambos casos tambi%n trat2ndose de un matrimonio en art(culo de muerte, los esposos quedaran e0imidos del deber de reali"ar estos cursos. 'ursos de preparacin del -atrimonio. Estos cursos son una creacin de la le $3$37@, ello en el conte0to de que las personas que contraen matrimonio sepan con precisin cuales son los alcances del acto *ur(dico que est2n celebrando, de ah( que la le seala que estos cursos tendr2n como ob*etivo promover la seriedad libertad del consentimiento matrimonial, particularmente en lo que dice relacin con los derechos obligaciones que impone le v(nculo, a fin de contribuir a que las personas que deseen formar una familia, cono"can la responsabilidad que asumir2n la forma mas conveniente de cometer con %0ito las e0igencias de la vida en comn. BGui%nes pueden dictar estos cursosC $= !ervicio de .egistro 'ivil e 8dentificacin. &= Las entidades religiosas que tengan personalidad *ur(dica de derecho pblico.
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)= Los establecimientos educacionales reconocidos por el estado. 7= Las personas *ur(dicas sin fines de lucro cu os estatutos comprendan la reali"acin de actividad de promocin apo o familiar. 'ontenidos de estos cursos. $= !i los imparte el registro civil %ste determina el contenido de dichos cursos. &= Trat2ndose de las dem2s instituciones ellos tienen absoluta libertad para fi*ar el contenido de los cursos, con tal que se a*usten a los principios normas de la constitucin las le es. Abservaciones.'on el ob*eto de facilitar el reconocimiento de estos cursos las instituciones que las impartan deben inscribirlo en un registro especial que llavera el servicio de registro civil. Precisiones.1ebe acompaarse a la manifestacin, constancia del asenso dada por quien corresponda en los casos que la le e0ige si no se presta verbalmente ante el oficial del registro civil. ii= In'or,a&i(n$ Es la compro"acin que !acen los interesados ante el oficial del registro ci#il del !ec!o de no tener impedimentos ni pro!i"iciones para contraer matrimonio y que se !ace mediante las declaraciones de dos testigos a lo menos Aportunidad.1ebe hacerse en el momento de presentarse o hacerse la manifestacin. iii= Cele.ra&i(n propia,en)e )al$ El matrimonio puede celebrarse inmediatamente despu%s de rendida la informacin dentro de los 36 d(as siguientes, si transcurre ese pla"o sin que se ha a celebrado el matrimonio deber2 procederse nuevamente a la manifestacin e informacin. BEn que consisteC $= En ciertas lecturas, el oficial del registro civil debe leer# P La declaracin hecha por los esposos en orden a no tener inhabilidades para el matrimonio debe prevenirles que el consentimiento debe ser libre espont2neo. P Leer los art(culos $)$, $)) $)7. &= 'iertas preguntas, el oficial privadamente debe preguntar si ha hi*os que reconocer. )= Preguntar2 a los contra entes si consienten en recibirse el uno al otro como marido mu*er con la respuesta afirmativa de ambos, los declarar2 casados en nombre de la le . 7= 1e todo lo actuado el oficial del registro civil debe levantar un acta que ser2 firmada por %l, por los cn uges si pudiesen supieren hacerlo por los testigos. ?= 1espu%s de levantar el acta, debe proceder a inscribir el matrimonio en el libro de matrimonio. En esa inscripcin trat2ndose de un matrimonio en articulo de muerte debe especificarse al cn uge afectado el peligro que lo amena"aba. Lugar de la celebracin. El matrimonio puede celebrarse en la oficina del oficial del registro civil o en cualquier otro recinto que eligieren libremente los interesados, siempre que se encuentre en el territorio *urisdiccional del oficial del registro civil.
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Presencia de testigos h2biles a= La le e0ige la presencia de dos testigos h2biles. b= La regla general, es que toda persona es h2bil para ser testigo. c= E0cepcionalmente, son inh2biles las personas que la le seala. En este sentido, el art. $4 de la le $337@ declara inh2biles# $. -enores de $5 aos. &. , los que se hallan en interdiccin por causa de interdiccin por causa de demencia. ). Personas que se hallan actualmente privadas de ra"n. 7. Guienes hubieren sido condenado por pena aflictiva los que por sentencia e*ecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos. ?. Las personas que no entiendan el idioma castellano aquellos que no se dan a entender claramente. d= Los autores comentan que llama la atencin que, para ser testigos, ha que tener a lo menos $5 aos, mientras que para casarse basta con tener $4. e= 'abe tener presente que el nO7 del art. $4 se refiere a los que hubieren sido condenadas por delito que mere"ca pena aflictiva, independientemente que en el caso concreto se ha a impuesto una pena aflictiva. f= La presencia de dos testigos h2biles es una solemnidad del matrimonio, de manera que si falta algn testigo o si los que concurrieren fueren inh2biles, el matrimonio adolece una causal de nulidad. Problema.La antigua le de matrimonio civil contemplaba, como solemnidad del matrimonio, la competencia del Aficial de .egistro 'ivil, de manera que si el oficial era incompetente, el matrimonio adolec(a de un vicio de nulidad. Hsta solemnidad del matrimonio no pas a la le $337@. !in embargo, el art. $@ de la le en su inciso $O seala que el Aficial de .egistro 'ivil que debe celebrar el matrimonio, debe ser el mismo que interviene en la manifestacin e informacin. E el inciso &O agrega que el matrimonio puede celebrarse en cualquier lugar siempre que est% ubicado dentro del territorio *urisdiccional del Aficial de .egistro 'ivil, es decir, que el oficial competente ser(a el que e*ercer *urisdiccin en el lugar que se celebra el matrimonio. !i esto es as(, significa que el art. $@ es una norma que est2 atribu endo competencia a un Aficial de .egistro 'ivil. Luego, la pregunto que surge es B qu. ocurre si el /ficial de 0egistro Ci#il que cele"ra el matrimonio no es el que inter#ino en la manifestacin e informacin o si cele"ra un matrimonio fuera su territorio jurisdiccionalC Apiniones.$. 1lgunos autores se-alan que el matrimonio es #+lido. ,rgumentos.a- Las causales de nulidad del matrimonio son ta0ativas espec(ficas, de manera que si no est2 contemplada la incompetencia del Aficial de .egistro 'ivil, significa que no ha nulidad. b- !i la antigua le de matrimonio civil sealaba como causal de nulidad la incompetencia del Aficial de .egistro 'ivil la le actual no lo contempla, es porque la intencin del legislador fue terminar con esa causal de nulidad. &. El matrimonio es nulo$ pero adolece de una causal de nulidad de derec!o p2"lico. !egn el art. @ de la 'onstitucin Pol(tica de la .epblica uno de los requisitos para que los rganos del Estado acten v2lidamente, es que lo hagan dentro de su competencia esta misa disposicin establece que en caso de contravencin, el acto es nulo.
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'omentario.!e ha sealado que incluso en el caso que el matrimonio sea nulo ha a nulidad de derecho pblico, podr(a invocarse el error comn para defender la valide" de ese matrimonio. !ituacin e0cepcional. Trat2ndose de los matrimonios celebrados en art(culo de muerte, como en estos casos no se procede a los tr2mites previos de la informacin manifestacin, el matrimonio puede celebrarse ante cualquier Aficial de .egistro 'ivil, con tal que e*er"a *urisdiccin en el lugar donde se celebra el matrimonio. Abservacin.La le permite a las personas pertenecientes a una etnia ind(gena que la manifestacin, la informacin la celebracin propiamente, se efecte en su lengua materna. En este caso tambi%n cuando uno de los contra entes, a lo menos, no conociere el idioma castellano o fueran sordomudo que no se dieren a entender, debe intervenir un int%rprete en la manifestacin, informacin celebracin propiamente tal. La identificacin de ese int%rprete debe registrase en el acto que se levante. 3atrimonio por %oderes El art. $6) del cdigo civil, e0presamente autori"a a que el matrimonio pueda celebrarse a trav%s de mandatario. .equisitos.$- El mandato debe otorgarse por escritura pblica. &- El mandato debe ser especial, es decir, slo se concede la facultad de contraer matrimonio. )- 1ebe individuali"arse al mandatario a las partes. .< Ma)ri,onio Reli8ioso $. El matrimonio debe celebrarse ante una entidad religiosa de derecho pblico que son las que han obtenido de su persona *ur(dica al amparo de la le $34)5 de $333. &. La forma de celebrar estos matrimonios, se hace de acuerdo a los ritos que establece cada religin. ). El matrimonio religioso debe cumplir con los requisitos que establece la le , especialmente los que se e0igen para la valide" del matrimonio. 7. 'elebrado el matrimonio religioso debe levantarse un acta, la cual debe estar suscrita por el ministro de culto los interesados. ?. ,l acta debe ad*untarse la personer(a del ministro de culto respectivo. 4. Los interesados deben presentar el acta al Aficial de .egistro 'ivil en el pla"o fatal de 5 d(as para la inscripcin del matrimonio. Ese pla"o de 5 d(as es de d(as corridos es un pla"o fatal. @. ,l requerir la inscripcin, debe ratificar su consentimiento libre espont2neo. 5. !e ha entendido que esta diligencia deben hacerla los interesados personalmente. 3. El matrimonio religioso slo produce efectos desde la fecha de inscripcin. $6. ,nte el Aficial de .egistro 'ivil no se e0ige la comparecencia de las personas llamadas a otorgar el asenso. $$. El Aficial de .egistro 'ivil verificar2 que el matrimonio cumpla con todos los requisitos legales. $&. El Aficial de .egistro 'ivil debe inscribir el matrimonio religioso a menos que no se cumpla con algunos de los requisitos e0igidos en la le . 1e esta negativa, puede reclamarse ante la 'orte
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de ,pelaciones respectiva. Problema.El art. &6 de la le slo autori"a al Aficial de .egistro 'ivil ha denegar la inscripcin cuando resulta evidente que el matrimonio no cumple con los requisitos legales, B se refiere a todos los requisitos o slo a los de existencia y #alide,C Apiniones.$. Para algunos, el art. &6 se refiere a todos los requisitos, porque la le no ha distinguido, de manera que no es l(cito al interpretar distinguir. &. Para otros, slo se refiere a los requisitos de e0istencia o valide", porque la sola falta u omisin de estos requisitos acarrea la ineficacia del matrimonio. 1e manera que se afectan estos requisitos estar(amos frente a una discriminacin arbitraria, a que una misma situacin implica la valide" del matrimonio si %ste es civil la ineficacia <en estricto rigor, la ine0istencia= si este es religioso. 'omentario.Los autores sealan que si la intencin del legislador fue equiparar el matrimonio religioso al matrimonio civil, ello no qued tan claro en la le . El efecto para que el matrimonio religioso surta efectos, debe inscribirse dentro del pla"o de 5 d(as debe ratificarse el consentimiento. El matrimonio slo produce efectos desde la inscripcin si transcurren los 5 d(as sin que ha a inscrito, no produce efecto alguno. Esto puede acarrear numerosos problemas. Por e*emplo# si despu%s de la celebracin del matrimonio antes de su inscripcin fallece uno de los interesados o cae en incapacidad o se arrepiente, ese matrimonio no producir2 efecto alguno. 2$ MA%RIMO#IO@ CELEBRADO@ E# EL EA%RA#GERO$
0egla general Tanto los requisitos de forma, como los requisitos de fondo se rigen por la le del pa(s donde se celebra. Excepcin La le establece que de todas formas debe respetarse la le chilena en lo que dice relacin con la ausencia de impedimentos dirimentes el consentimiento li"re y espont+neo. B4u. ocurre con los impedimentos impedientesC El problema se presenta cuando uno o ambos contra entes son chilenos. Apiniones.$. ,lgunos autores sealan que el chileno que se casa en el e0tran*ero no est2 obligado a respetar los impedimentos impedientes. ,rgumentos.a= El art. 56 en su inciso &O de la le slo se refiere a los impedimentos dirimentes. b= El antiguo art. $$3 del cdigo civil comprend(a todos los impedimentos, pero con posterioridad el legislador los restringi a los impedimentos dirimentes, de manera que la voluntad del legislador se entiende que los impedimentos impedientes no queden comprendido en aquellas normas que el chileno debe respetar en el e0tran*ero. &. Atros autores dicen que el chileno debe respetar los impedimentos impedientes en el e0tran*ero. ,rgumentos.:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado &3
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a= !i bien el art. 56 de la le slo se refiere a los impedimentos dirimentes, ello se *ustifica porque los impedimentos impedientes est2n regulados en el cdigo civil. b= El art. $? del cdigo civil es una norma de car2cter general, en virtud de %sta se entiende que el chileno debe respetar la le chilena en el e0tran*ero, lo que inclu e respetar los impedimentos impedientes. c= !i bien, la antigua le de matrimonio civil slo se refiere a los impedimentos impedientes tiene por finalidad seculari"ar el matrimonio, pero no introducir reformas de fondo. Luego, si durante la sola vigencia del cdigo civil el chileno deb(a respetar los impedimentos impedientes, esa situacin no cambia con la le de matrimonio civil. Abservaciones.-. $Para que el matrimonio celebrado en el e0tran*ero sea reconocido en 'hile, debe tratarse de la unin v2lidamente celebrada entre un hombre una mu*er. &Estos matrimonios celebrados en el e0tran*ero, deben inscribirse en la Aficina de .egistro 'ivil correspondiente a la $O !eccin de la comuna de !antiago. Esto es la oficina de .ecoleta. L, !EP,.,'8N+ PE.!A+,L 1E LA! 'N+ED:E!. 'oncepto.Es la ruptura de la convivencia matrimonial, que no afecta el v(nculo que requiere de la adaptacin del r%gimen *ur(dico del matrimonio, de la autoridad paterna de la patria potestad en su caso, a la nueva situacin que enfrentan los cn uges. !e habla de separacin personal para distinguirla de la separacin de bienes. 'lases de separacin.!e distingue entre separacin de hecho separacin *udicial.
!$ @E:ARACIH# DE HECHO$ Es la situacin f2ctica de ruptura de la convivencia matrimonial, a sea acordada por ambos cn uges o impuesta por uno de ellos que no ha sido decretada por el rgano *urisdiccional. 'lases de separacin de hecho. a= !eparacin unilateral# es aquella que es impuesta por uno de los cn uges. b= !eparacin bilateral# es aquella que es acordada por ambos cn uges. 8mportancia de esta clasificacin.El art. &4, inc. &O de la Le al referirse a la separacin personal *udicial seala que no podr2 invocarse como causal el adulterio, cuando previamente ha a e0istido separacin de hecho consentida por ambos cn uges. En consecuencia slo se aplica a la separacin de hecho bilateral. Abservaciones.,l producirse la separacin de hecho, los cn uges pueden celebrar pactos de separacin, que son aquellos que est2n destinados a regular sus relaciones rec(procas en materia de alimentos, bienes las relaciones respecto de los hi*os, inclu endo alimentos, cuidado personal relacin directa regular entre los hi*os el padre que no los tiene ba*o su cuidado. Estos pactos de separacin deben respetar los derechos conferidos por las le es que tengan un car2cter de
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irrenunciables. Por e*emplo# no podr(a acordarse de que uno de los padres no tendr2 ningn contacto con los hi*os. Efectos de la separacin de hecho $. 'onstitu e una causal de separacin *udicial personal. Para estos efectos la le no e0ige pla"o alguno de separacin de hecho. &. 'onstitu e una causal de divorcio. En este caso la le s( e0ige pla"os# a= un ao si el divorcio es solicitado de comn acuerdo. b= tres aos si el divorcio es demando por uno de los cn uges. Abservacin.Estos pla"os se cuentan desde que el cese de la convivencia tiene fecha cierta la le se encarga de sealar qu% instrumentos o actuaciones *udiciales dan fecha cierta al cese de la convivencia. a= 8nstrumentos# $. Escritura pblica o acta e0tendida protocoli"ada ante notario. &. ,cta e0tendida ante oficial del registro civil. ). Transaccin aprobada *udicialmente. Precisiones.$= En estos tres casos la nulidad del instrumento no impide que de todas formas est% de fecha cierta al cese de la convivencia. &= En estos tres casos si la le e0ige alguna inscripcin o subinscripcin, el cese de la convivencia slo tendr2 fecha cierta desde que se practique la inscripcin o subinscripcin. b= ,ctuaciones *udiciales# $. El cese de la convivencia tendr2 fecha cierta desde que se notifique una demanda en materia de alimentos, r%gimen de bienes del matrimonio, cuidada personal o relacin directa regular entre el hi*o el padre que no lo tiene ba*o su cuidado. &. 9a fecha cierta desde que se notifica la voluntad unilateral de alguno de los cn uges en orden a poner fin a la convivencia. Para estos efectos esa declaracin unilateral debe constar por escritura pblica, acta e0tendida protocoli"ada ante notario o acta e0tendida ante oficial del registro civil. A bien puede manifestarse directamente ante el tribunal de familia. Esta notificacin constitu e una gestin voluntaria. ). 9ace cesar el deber de fidelidad cuando es una separacin bilateral. 7. 'onstitu e una causal de separacin *udicial de bienes trat2ndose de un matrimonio casada ba*o r%gimen de sociedad con ugal. En este caso slo la mu*er puede demandar la separacin *udicial de bienes, en caso de ausencia del marido o separacin de hecho de los cn uges. ?. -odifica el e*ercicio de la autoridad paterna. En principio el e*ercicio de la autoridad paterna corresponde a ambos padres cuando viven *untos> pero si viven separados, en principio el e*ercicio corresponde a la madre. 4. -odifica el e*ercicio de la patria potestad. En principio el e*ercicio de la patria potestad corresponde al padre, a la madre o a ambos, segn lo acuerden a falta de acuerdo le corresponde al padre> pero si los padres viven separados le corresponde a aqu%l de los padres que e*erce la autoridad paterna en este caso por regla general corresponde a la madre.
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2$ @E:ARACIH# GUDICIAL :ER@O#AL$ 'oncepto.Es aquella que declara el rgano *urisdiccional fundada en una causa legal, a sea a instancia de uno o de ambos cn uges. 'lases de separacin *udicial personal La doctrina ha identificado una separacin por culpa, una separacin unilateral bilateral o de comn acuerdo. una separacin
1. Se ara!i"# or !u$ a. Es aquella que procede en caso de falta imputable al otro cn uge, que constitu a una violacin grave de los deberes obligaciones que impone el matrimonio o de los deberes obligaciones para con los hi*os que haga intolerable la vida en comn. Abservaciones.a= +o toda violacin a los deberes obligaciones entre los cn uges o entre padres e hi*os autori"a a demandar la separacin *udicial personal, sino que %sta debe tener una cierta entidad, la cual viene dada por# $. El requisito de la gravedad. &. El requisito que torne intolerable la vida en comn. b= Esta magnitud de la infraccin debe ser calificada por el *ue". c= 'abe tener presente que en caso de adulterio, %ste no puede invocarse si ha habido separacin de hecho consentida por los cn uges. 2. Se ara!i"# u#i$a%era$. Es aquella que es demandada por uno de los cn uges cuando ha cesado la convivencia. 'abe tener presente que nuestro legislador no e0igi un pla"o desde el cese de la convivencia, a diferencia de lo que ocurre con el modelo de la le espaola. &. Se ara!i"# 'i$a%era$ o (e !o)*# a!uer(o. Es aquella que procede cuando es solicitada a instancias de ambos cn uges. .equisitos. En este caso la le e0ige que los cn uges acompaen a su solicitud un acuerdo completo suficiente respecto de sus relaciones mutuas respecto de los hi*os. a= El acuerdo es completo si regula a lo menos las siguientes materias# $. ,limentos entre los cn uges respecto de los hi*os en su caso. &. Lo relativo al r%gimen de bienes. ). 'uidado personal de los hi*os. 7. .elacin directa regular entre los hi*os el padre que no los tiene ba*o su cuidado. b= El acuerdo es suficiente s(# $. .esguarda el inter%s superior de los hi*os. &. Procura aminorar el menoscabo econmico que puede causar la ruptura. ). Establece relaciones equitativas hacia el futuro entre los cn uges cu a separacin se solicite.
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EGERCICIO DE LA ACCIH#$ $. Por regla general la titularidad corresponde a cualquiera de los cn uges. E0cepcin# se configura trat2ndose de la separacin por culpa, pues en tal caso la accin slo puede ser e*ercida por el cn uge inocente. &. La accin de separacin es irrenunciable. ). La le autori"a en caso de matrimonios casados ba*o r%gimen de sociedad con ugal a que cualquiera de los cn uges solicite al tribunal la adopcin de medidas cautelares de car2cter provisorio para la proteccin del patrimonio familiar el bienestar de cada uno de sus integrantes. Este derecho se entiende sin per*uicio del que tienen para solicitar la declaracin de bien familiar o los alimentos de conformidad a las reglas generales. 7. La le autori"a a que la accin de separacin se e*er"a con*untamente al iniciarse un *uicio de alimentos, r%gimen de bienes de los cn uges, cuidado personal o relacin directa regular> o bien con ocasin de una denuncia por violencia intrafamiliar. En estos casos la separacin se tramitar2 de conformidad a las reglas del *uicio de que se trate el *ue" al momento de recibir la causa a prueba debe sealar separadamente los puntos que se refieran a cada materia. ?. !entencia. La sentencia *udicial debe pronunciarse sobre todos los puntos sometidos a la decisin del tribunal, a menos que alguno de ellos a hubiere sido regulado o si no fuese procedente que el tribunal se pronuncie sobre ellos. Abservaciones.a= El *ue" est2 facultado para evaluar el acuerdo presentado por los cn uges, de acuerdo a los par2metros de ser completo suficiente. E en caso de estimar que no lo es puede subsanar los defectos o incluso modificarlo. b= El *ue" puede liquidar la sociedad con ugal si los cn uges est2n casados en este r%gimen, siempre que lo hubieran solicitado hubieren rendido prueba al efecto. Esta facultad del *ue" es e0cepcional, a que por regla general la liquidacin de la sociedad con ugal es materia de arbitra*e for"oso. Efectos de la separacin *udicial personal. Los efectos se producen desde que la sentencia *udicial queda firme e*ecutoriada, sin embargo para que sea oponible a terceros la le e0ige de su subinscripcin al margen de la inscripcin matrimonial. 'omentario.El art. )& de la le seala que una ve" subinscrita la sentencia, los cn uges adquieren la calidad de separados a partir de esto los autores discuten si esto constitu e o no un estado civil. Apiniones.a= ,lgunos sostienen que no se trata de un nuevo estado civil argumentan sealando el tenor literal del art. )& que habla de la calidad de separados no del estado civil. b= Atros autores sostienen que s( e0iste el estado civil de separados argumentan en base al art. )5 de la le que apropsito de la reanudacin de la vida en comn seala que uno
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado ))
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de los efectos es que resta"lece el estado ci#il de casados, luego si lo restablece es porque antes e0ist(a un estado civil diferente que era el estado civil de separados. En cuanto a los efectos propiamente tales que produce la separacin *udicial, %stos se pro ectan en ) 2mbitos# - en cuanto a la persona de los cn uges. - en cuanto a los bienes - en cuanto a los hi*os. i$ E# !ua#%o a $a er+o#a (e $o+ !"#,u-e+. $. !uspenden la vida en comn. &. 1e*a subsistente los deberes derechos que genera el matrimonio, salvo aquellos que sean incompatibles con la vida separada, por e*emplo los deberes de fidelidad cohabitacin se suspenden. ). El deber de socorro se transforma en la obligacin alimenticia se rige por reglas especiales, estos es# a= El cn uge inocente en caso de separacin por culpa tiene derecho a que el otro cn uge lo provea de alimentos, segn las reglas generales. b= El cn uge culpable slo tiene derecho a que el otro lo provea de los indispensable para su modesta sustentacin. En todo caso para los efectos de la regulacin de la contribucin el *ue" tendr2 en cuenta el comportamiento observado por el cn uge alimentario antes del *uicio, durante %ste e incluso con posterioridad a %l. c= El *ue" puede morigerar el rigor de las reglas precedentes si la conducta del cn uge culpable fue atenuada por circunstancias graves en la conducta del cn uge inocente. 'omentario.,ntes de la le $3?5? e0ist(an dos clases de alimentos# $O los alimentos congruos, que eran aquellos que habilitaban al alimentario para una modesta subsistencia de conformidad a su posicin social. &O alimentos necesarios, que eran los indispensables para sustentar la vida. La le $3?5? termin con esta distincin al d(a de ho los alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente, de un modo correspondiente a su posicin social, es decir la le acogi el concepto de alimentos congruos> sin embargo algunos autores sealan que en la nocin de alimentos necesarios subsisten estas reglas especiales, cuando se dice que el cn uge culpable slo tiene derecho a alimentos en lo que necesite para su modesta sustentacin. ii$ E.e!%o+ re+ e!%o (e $o+ 'ie#e+. $. Pone t%rmino a la sociedad con ugal o al r%gimen de participacin en los gananciales, segn el que ha a e0istido entre los cn uges, &. 'omo consecuencia de lo anterior los cn uges administran sus bienes con absoluta libertad porque ahora est2n casados ba*o r%gimen de separacin total de bienes e incluso tienen una ma or libertad que los cn uges casados en r%gimen de separacin total porque han cesado algunas restricciones, por e*emplo pueden celebrar entre ellos contratos de compraventa que segn el art. $@34 por regla general es nulo. 'omentario.Los autores critican la redaccin actual del art. $@34, pues de acuerdo a esta disposicin basta con que los cn uges est%n separados *udicialmente para poder celebrar entre s( el contrato de compraventa resulta que por la regulacin de la separacin *udicial %sta puede prestarse para que los cn uges puedan defraudar a terceros. Por e*emplo# si .odrigo :abriela est2n casados .odrigo es deudor de ;elipe, sabe que ;elipe lo va a embargar para evitar ese embargo solicita
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de comn acuerdo con :abriela la separacin *udicial. 1ictada la sentencia pueden celebrar la compraventa %l vende todos sus bienes a :abriela con el propsito de per*udicar a ;elipe. 'omo consecuencia de esto los autores sealan que esta posibilidad de celebrar el contrato de compraventa entre cn uges debi haberse restringido para los casos de separacin *udicial por culpa, pues slo en esos casos resulta claro que no va a e0istir una colusin entre los cn uges para per*udicar a terceros. ). En caso de separacin por culpa el cn uge inocente puede revocar las donaciones por causa de matrimonio que hubiere hecho al culpable, si la separacin fue declarada por adulterio se vicia atro" atentado contra la vida del otro cn uge u otro crimen de igual gravedad. 'on todo cabe tener presente esa regla que permite al *ue" morigerar el rigor de esta disposicin si la conducta del cn uge culpable fuere atenuada por la conducta del otro cn uge. 7. En principio el derecho a sucederse rec(procamente no se altera en caso de separacin *udicial, a menos que se trate de una separacin por culpa porque en tal caso el cn uge culpable se hace indigno de suceder al otro cn uge. iii$ E.e!%o+ e# !ua#%o a $o+ /i0o+. $. -odifica el cuidado personal de los hi*os, porque cuando los padres viven separados %ste corresponde en principio a la madre, a menos que los padres actuando de comn acuerdo estable"can que el cuidado personal de uno o m2s hi*os corresponder2 al padre. Ese acuerdo debe constar por escritura pblica subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hi*o dentro de los )6 d(as siguientes a su otorgamiento. &. -odifica el e*ercicio de la patria potestad, a que si los padres viven separados corresponder2 a aquel de los padres que tenga el cuidado personal, a menos que ellos actuando de comn acuerdo dispongan que la patria potestad de uno o m2s hi*os la e*ercer2 aquel de los padres que no tiene el cuidado persona. Este acuerdo debe constar por escritura pblica subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hi*o, dentro de los )6 d(as siguientes a su otorgamiento. ). La filiacin legalmente determinada no se ve afectada, en consecuencia no se alteran los deberes ni responsabilidades de los padres hacia los hi*os. Es por ellos que la le faculta al *ue" a adoptar todas las medidas que contribu an a reducir los efectos negativos que la separacin de los padres puede ocasionar a los hi*os. 'omentarios.a= La le seala e0presamente que la filiacin legalmente determinada no se ve afectada por la sentencia de separacin *udicial los autores sealan que esa referencia est2 de m2s, porque la sentencia que declara la separacin se pronuncia respecto de un matrimonio v2lidamente celebrado de manera que concurren todos los requisitos para que siga operando la presuncin de paternidad. b= +o obstante lo anterior, los hi*os concebidos durante la separacin *udicial, o sea los que nacen despu%s de los )66 d(as posteriores a que la sentencia de separacin quede firme e*ecutoriada no est2n amparados por la presuncin de paternidad esto es consecuencia de la suspensin del deber de fidelidad. 'on todo la le autori"a a los padres para que inscriban a esta criatura como hi*o su o concurriendo el consentimiento de ambos se determina la paternidad de ese hi*o mediante este reconocimiento t2cito.
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado )?
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La reanudacin de la vida en comn. Los autores sealan que es una cuerdo de voluntad de los cn uges que tiene por ob*eto poner t%rmino a la situacin de separacin en la que se encontraban. !e dice que es necesario el acuerdo de ambos cn uges porque aunque la separacin puede ser impuesta por uno, la naturale"a misma de la vida con ugal e0ige que ambos est%n de acuerdo. Abservaciones.$. La le no e0ige una capacidad especial, por lo tanto se entiende que pueden hacerlo incluso los menores de $5 aos. &. La le no seala alguna forma en especial en que debe hacerse, por lo tanto se entiende que puede ser e0presa o t2cita. Efectos de la reanudacin de la vida en comn. $. !i se hace con 2nimo de permanencia, pone fin al procedimiento destinado a declarar la separacin *udicial o si a estaba declarada, restablece a los cn uges en el estado civil de casados. &. +o revive la sociedad con ugal, sin per*uicio del derecho de los cn uges a pactar participacin en los gananciales. ). La reanudacin de la vida en comn no impide a los cn uges solicitar nuevamente la separacin, si se funda en hechos posteriores a la reconciliacin. Abservaciones.En principio la reanudacin de la vida en comn slo afecta a los cn uges, a los terceros les es inoponible. !in embargo para que sea oponible a terceros se deben cumplir ciertos requisitos en esta materia ha que distinguir# a= En caso de separacin por culpa se requiere de una resolucin *udicial que revoque la sentencia que declar la separacin a solicitud de ambos cn uges. Esta resolucin debe subinscribirse al margen de la inscripcin de matrimonio. b= En los dem2s casos de separacin basta con que los cn uges de*en constancia de la reanudacin de la vida en comn en un acta e0tendida ante oficial del .egistro 'ivil. En este caso corresponde al oficial del .egistro 'ivil informar esta circunstancia al *ue" competente, quien ordenar2 agregar el documento respectivo a los antecedentes del *uicio de separacin. Terminacin del matrimonio. El art. 7& de la le contempla 7 causales de t%rmino del matrimonio# - muerte natural de uno de los cn uges. - muerte presunta de uno de los cn uges transcurridos los pla"os legales. - sentencia firme de nulidad de matrimonio. - sentencia firme de divorcio. I$ MUER%E :RE@U#%A %RA#@CURRIDO@ ?UE @EA# LO@ :LACO@ LEGALE@$ Es aquella que declara el jue, de conformidad a las reglas legales respecto de un indi#iduo que !a desaparecido$ ignorando si #i#e.
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.equisitos para que termine el matrimonio. !$ ?*e sea de&larada 2*di&ial,en)e$ !i bien la le no lo dice e0presamente, se entiende de que es as( porque los pla"os se cuentan desde la fecha de las ltimas noticias o bien desde el d(a presuntivo de la muerte en cualquiera de estos casos la fecha es fi*ada por el *ue" en la sentencia que declara la muerte presunta. 2$ %rans&*rso de los plazos le8ales$ Para saber cu2les son estos pla"os ha que distinguir# - si se trata de los casos ordinarios de muerte presunta. - o si se trata de un caso e0traordinario. a= 'asos ordinarios <art. 7) de la le = a.$= Re-$a -e#era$1 el matrimonio termina transcurridos $6 aos desde la fecha de las ltimas noticias. a.&= Si%ua!i"# (e e2!e !i"#1 el matrimonio terminar2 transcurridos ? aos desde la fecha de las ltimas noticias si se prueba que han transcurrido @6 aos desde el nacimiento del desaparecido. b= 'asos e0traordinarios. En la actualidad el cdigo reconoce tres casos e0traordinarios# b.$= Ca+o (e$ 3ue re!i'e u#a /eri(a e# $a -uerra o $e +o're4ie#e o%ro e$i-ro +e)e0a#%e. En este caso el matrimonio termina transcurridos ? aos contados desde la fecha de las ltimas noticias. b.&= Ca+o (e $a #a4e o aero#a4e a$ are!er er(i(a. El matrimonio termina transcurrido un ao contado desde el d(a presuntivo de la muerte. b.)= Ca+o (e$ +i+)o o !a%5+%ro.e #a%ura$. El matrimonio termina transcurrido un ao contado desde el d(a presuntivo de la muerte. Problema.BGu% ocurre si despu%s de transcurridos estos pla"os, el cn uge no desaparecido contrae un segundo matrimonio reaparece el desaparecidoC El segundo matrimonio es v2lido, porque la terminacin del matrimonio se produce cuando se ha declarado la muerte presunta al cumplirse los pla"os> el primer matrimonio termin al contraerse el segundo matrimonio no e0ist(a impedimento dirimente del v(nculo matrimonial no disuelto. QQQ El cn uge desaparecido volver(a a tener el estado civil de soltero, pero respecto de los deberes obligaciones que tiene con los hi*os, si los hubiera, %stos permanecen. !i bien no est2 resuelto por la le , se entiende que la filiacin no se vio alterada por lo que subsisten los deberes obligaciones.QQQ QQQ Trat2ndose de los bienes del desaparecido que vuelve a aparecer la le s( da respuestas claras. En este caso ha que distinguir mera ausencia, de la muerta presunta en este ltimo caso se da un tratamiento similar a los herederos que en el caso del usufructo> si vuelve el desaparecido podr2 tambi%n pedir restitucin de sus bienes en el estado en que se encuentre.QQQ
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II$ @E#%E#CIA FIRME DE #ULIDAD$ 'ausales de nulidad matrimonial# $. E0istencia de impedimentos dirimentes. &. E0istencia de un vicio del consentimiento, a sea error o fuer"a. ). ,usencia o inhabilidad de los testigos. Titulares de la accin. 1. Re-$a -e#era$1 La accin slo corresponde a los presuntos cn uges hablamos de presuntos cn uges porque si se declara *udicialmente la nulidad, como %sta opera con efecto retroactivo debe entenderse que en realidad nunca fueron cn uges, de manera que mientras se tramita el *uicio slo se presume que son cn uges. Problema.BEs aplicable a la nulidad matrimonial la regla del art. $45) del 'digo 'ivilC Apiniones.a= ,lgunos autores sostienen que s( se aplica argumentan sealando que las reglas de los art(culos $45$ siguientes constitu en las reglas generales en materia de nulidad, por lo tanto si la le especial guarda silencio procede aplicar las reglas generales. ,dem2s de ra"onarse de otro modo se estar(a permitiendo que una persona se aproveche de su propio dolo. b= Atros autores sostienen que no se aplica, porque la nulidad matrimonial no slo constitu e un estatuto especial, sino que adem2s un estatuto autnomo> las reglas sobre nulidad matrimonial son autosuficientes, de manera que si no ha una remisin e0presa a las normas de la nulidad patrimonial, %stas no se aplican, es por esta ra"n que cuando la le regul la fuer"a como vicio del consentimiento tuvo que remitirse e0presamente a las normas del cdigo civil. 2. Si%ua!io#e+ (e e2!e !i"#. a) Si $a !au+a$ e+ $a )i#or6a (e 17 a8o+. En este caso la accin tambi%n corresponde a cualquiera de los ascendientes de los presuntos cn uges> pero alcan"ados los $5 aos por parte de ambos presuntos cn uges, la accin se radicar2 en aquel que contra*o matrimonio siendo menor de esas edad. Precisiones.$. Los ascendientes no necesitan invocar un inter%s pecuniario. &. La le no establece un orden de prelacin entre los ascendientes, de manera que cualquiera de ellos podr(a demandar la nulidad. Por e*emplo si los padres est2n de acuerdo, igual la abuela podr(a demandar la nulidad. ') Si e$ 4i!io ( #u$i(a( e+ u# 4i!io (e$ !o#+e#%i)ie#%o. !lo ser2 titular de la accin el presunto cn uge que ha a sido v(ctima del error o de la fuer"a. !)Ma%ri)o#io e# ar%6!u$o (e )uer%e. La accin tambi%n corresponde a los dem2s herederos del cn uge difunto.
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() Si e$ 4i!io e+ $a e2i+%e#!ia (e u# 46#!u$o )a%ri)o#ia$ #o (i+ue$%o. La accin tambi%n corresponde al primer cn uge o a sus herederos. En este sentido se ha entendido que en principio la accin corresponde al primer cn uge slo a falta de %ste la accin corresponder2 a sus herederos. e) E2i+%e#!ia (e i) e(i)e#%o (iri)e#%e+ re$a%i4o+. La accin corresponde adem2s a cualquier persona en el inter%s de la moral o de la le . En este caso se entiende que est2n comprendidos los dem2s herederos de los presuntos cn uges, porque ellos no tienen que demostrar un inter%s pecuniario actual, a diferencia de lo que ocurr(a con la antigua le . .egla especial en materia de capacidad. El presunto cn uge menor de edad el disipador interdicto pueden e*ercer por s( mismos la accin de nulidad, sin per*uicio de su derecho a actuar a trav%s de su representante legal. Hpoca para intentar la accin de nulidad. .egla general, la accin debe intentarse en vida de ambos cn uges. Abservaciones.$. !e entiende que la demanda debe notificarse en vida de ambos cn uges, porque de contrario el matrimonio termina por la muerte de alguno de los cn uges. &. !e e0ceptan los casos de matrimonio en art(culo de muerte de v(nculo matrimonial no disuelto. Pla"os de prescripcin .egla general# la accin es imprescriptible en vida de los cn uges. E0cepciones# $. !i la causal es la minor(a de $4 aos, la causal prescribe en un ao contado desde que el cn uge que se cas siendo menor de $4 aos adquiere la ma or(a de edad. 'omentario.La doctrina tiene dos interpretaciones diversas frente a esta disposicin# $O Dnos entienden que al referirse a la ma or(a de edad se entiende que es a la ma or(a de edad para casarse v2lidamente, esto es a los $4 aos. &O Atros autores entienden que habr(a que aplicar las reglas generales entender de conformidad al art. &4 del cdigo que se refiere a los $5 aos. &. Trat2ndose de los vicios del consentimiento el pla"o es de ) aos contados desde que desaparece el hecho que constitu e el vicio del error o de la fuer"a. ). Trat2ndose de un matrimonio en art(culo de muerte la accin prescribe en un ao contado desde la muerte del cn uge enfermo. Los autores critican que la le se ha a referido al cn uge enfermo, porque el matrimonio en art(culo de muerte no slo procede en caso de enfermedad, sino que tambi%n frente a cualquier peligro inminente para la vida de alguno de los esposos. 7. Trat2ndose del v(nculo matrimonial no disuelto el pla"o es de un ao contado desde el fallecimiento de uno de los cn uges. ?. En caso de falta o inhabilidad de los testigos la accin prescribe en un ao contado desde la celebracin del matrimonio. 'aracter(sticas generales del *uicio de nulidad de matrimonio. $. !e su*eta a las reglas del *uicio ordinario ante los tribunales de familia de los art(culos ?? siguientes de la le $3345. &. El *ue" competente es el del domicilio del demandado.
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). La nulidad del matrimonio como materia no puede quedar entregado al conocimiento de los *ueces 2rbitros, porque se est2 discutiendo el estado civil. Efectos de la declaracin de nulidad $. 1esde cu2ndo se producen. 1esde que la sentencia *udicial quede firme e*ecutoriada. 'on todo para que sea oponible a terceros debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial. &. 'u2les son los efectos. En esta materia ha que distinguir entre matrimonio simplemente nulo putativo. matrimonio nulo
a< Ma)ri,onio si,ple,en)e n*lo= en este caso se aplican las reglas generales en materia de nulidad, en consecuencia las partes tienen derecho a retrotraerse al estado anterior al momento en que contra*eron matrimonio. Este efecto retroactivo a su turno produce las siguientes consecuencias# a.$= Los cn uges habr(an vivido en concubinato. a.&= +o habr(a e0istido sociedad con ugal, sino slo una comunidad. a.)= +o habr(an e0istido los derechos deberes inherentes al matrimonio. 1e ah( que algunos autores sostienen que si se estaban pagando alimentos habr(a derecho a pedir restitucin. a.7= +o se gener parentesco por afinidad. a.?= En caso de haberse contra(do un segundo matrimonio, %ste ser(a v2lido. Abservacin.La le contempla una e0cepcin al efecto retroactivo cual es que la filiacin legalmente determinada no se vea afectada por la declaracin de nulidad del matrimonio era importante que el legislador lo di*era e0presamente porque de contrario al no haber e0istido matrimonio, faltar(a uno de los requisitos para que opere la presuncin de paternidad. .< Ma)ri,onio n*lo p*)a)ivo <art. ?$ de la le =. 'oncepto# es un matrimonio nulo$ cele"rado o ratificado ante oficial del registro ci#il y que produce los mismos efectos de un matrimonio #+lido respecto del cnyuge que de "uena fe y con justa causa de error lo contrajo. .equisitos !$ Ma)ri,onio n*lo. Esto significa que el matrimonio ine0istente nunca podr2 ser putativo. Abservacin..ecordemos que en nuestro ordenamiento *ur(dico se discute si se consagr o no a la ine0istencia como una sancin diferente de la nulidad. En este sentido para los autores que recha"an la ine0istencia se presenta el problema de determinar si esas causales que acarrear(an ine0istencia pueden o no originar un matrimonio putativo> estos autores sealan que no ser(a posible porque la identidad de se0o entre los contra entes, la falta de consentimiento la falta de intervencin del oficial del registro civil ser(an incompatibles con la buena fe con la *usta causa de error. 2$ Ma)ri,onio &ele.rado o ra)i'i&ado an)e o'i&ial del re8is)ro &ivil$ La referencia al matrimonio celebrado est2 hecha al matrimonio civil matrimonio ratificado se entiende hecha al matrimonio religioso.
la referencia al
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!e ha entendido que incluso el matrimonio celebrado ante oficial de registro civil incompetente ser(a nulo putativo, porque incluso si se acepta la incompetencia del oficial del registro civil acarrea nulidad de derecho pblico, el matrimonio sigue siendo nulo esta circunstancia sigue siendo compatible con la buena fe la *usta causa de error. -$ B*ena 'e de a lo ,enos *no de los &(n9*8es$ En este caso se trata de una buena fe sub*etiva se define como la ignorancia respecto de la existencia de #icios o "ien como la con#iccin de que se est+ contrayendo un matrimonio #+lido. Abservacin.El art. ?& de la le seala e0presamente que se presume la buena fe, a menos que se pruebe lo contrario se declare as( en la sentencia. 'on esto la le soluciona un problema que e0ist(a antes de su dictacin, en el sentido que el antiguo art. $&& del cdigo no dec(a si la buena fe se presum(a o si hab(a que probarla algunos autores dec(an que hab(a que probarla porque la regla general estaba dada por el matrimonio simplemente nulo, de manera que el matrimonio putativo era e0cepcional, por lo que hab(a que acreditar sus requisitos. /$ G*s)a &a*sa de error$ Esto significa que el error debe ser *ustificable, de manera que cualquier persona que se hubiese encontrado en la misma situacin habr(a incurrido en el mismo error. Los autores sealan que e0iste una estrecha vinculacin entre al buena fe la *usta causa de error, porque slo habr2 buena fe en la medida en que el error sea *ustificable. 'lases de error. En materia matrimonial tambi%n puede presentarse el error de hecho el error de derecho la pregunta que surge es si ambas clases de error pueden originar un matrimonio putativo o si slo lo puede hacer el error de hecho. Apiniones.a= ,lgunos autores sealan que slo comprende al error de hecho, porque trat2ndose del error de derecho como la le se presume conocida por todos nadie puede alegar ignorancia de la le despu%s de que %sta ha a entrado en vigencia <arts. @ 5=, se entiende que el error de derecho nunca va a ser *ustificable, es decir nunca podr(amos hablar de un *usto error de derecho. b= Para otros el error de derecho puede constituir *usta causa de error, por cuanto la le no ha distinguido entre error de hecho de derecho, por lo tanto se entiende que ambos quedan comprendidos> pero adem2s una cosa es que no se pueda alegar el error de derecho para *ustificar un incumplimiento patrimonial, pero nada obsta a que se pueda invocar un *usto error de derecho para estar frente a un matrimonio putativo. Problema.BPuede declararse la putatividad del matrimonioC En el sistema de la le $337@ se entiende que no es necesario, porque segn el art. ?& se presume la buena fe la *usta causa de error, salvo prueba en contrario debiendo declararse as( en la sentencia, por lo tanto bastar(a con que se declare la nulidad de un matrimonio celebrado o ratificado ante oficial del registro civil para que se entienda que es putativo, porque se presume la buena fe la *usta causa de error, adem2s como la le ordena que el *ue" declare en al sentencia que no concurre la buena fe o la *usta causa de error, a contrario sensu si la sentencia nada dice debe entenderse que el matrimonio seria putativo.
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado 7$
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Efectos del matrimonio putativo El art. ?$ de la le seala que produce los mismos efectos civiles que un matrimonio v2lido respecto del cn uge que de buena fe con *usta causa de error lo contra*o, pero de*ar2 de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cn uges. En consecuencia para saber desde cuando de*a de producir efectos civiles, ha que distinguir# a= .especto del cn uge demandante de nulidad se entiende que pierde la buena fe al momento en que interpone la demanda de nulidad, aunque en estricto rigor la buena fe puede haberse perdido antes. b= Trat2ndose del cn uge demandado de nulidad, ha que subdistinguir# $. !i notificado de la demanda se allana, se entiende que pierde la buena fe. &. !i el demandado se defiende argumentando que el matrimonio es v2lido, la buena fe subsiste. Pero si la sentencia declara la nulidad, como %sta opera con efecto retroactivo sus efectos se retrotraen a la fecha de la notificacin de la demanda, se entiende que en ese momento pierde la buena fe. 'u2les son estos efectos. 9a que distinguir lo que ocurre en cuanto a la persona del cn uge, en cuanto a los bienes cuanto a los hi*os. en
i. En cuanto a la persona de los cn uges. !e entiende que e0istieron esos deberes personales entre los cn uges, de manera que si se estaban pagando alimentos nada ha que restituir porque e0ist(a una causa que *ustificaba el pago de los alimentos. Problemas.$. BGu% ocurre si una persona contrae un primer matrimonio que es nulo putativo luego contrae un segundo matrimonioC BEs v2lido o es nulo el segundo matrimonioC La 'orte de ,pelaciones de !antiago sostuvo que el segundo matrimonio era nulo porque como el primero produce los mismos efectos civiles que un matrimonio v2lido, deb(a entenderse que al contraerse el segundo matrimonio e0ist(a el impedimento dirimente del v(nculo matrimonial no disuelto. Esta solucin ha sido criticada por algunos autores porque una cosa es que este matrimonio produ"ca los mismos efectos civiles que un matrimonio v2lido, pero otra cosa es que como v(nculo no e0ista esto es lo que ocurre, por tanto no se da ese impedimento dirimente al contraer el segundo matrimonio, adem2s de ra"onarse como lo hi"o la corte se llegar(a al absurdo de que en definitiva ambos matrimonios serian nulos. &. En el mismo caso anterior habr(a e0istido bigamia. En principio deber(a entenderse que no ha bigamia porque el art. ?$ de la le se refiere a los efectos civiles el tema de la bigamia se refiere a lo penal, pero resulta que el tipo penal se constru e con los elementos civiles de manera que en rigor si habr(a bigamia. 'on todo, esta solucin atenta contra el fundamento del matrimonio putativo, a que por una parte se proteger(a al cn uge de beuna fe solo en lo civil, pero no en lo penal. ,dem2s se llegar(a al absurdo de proteger la mala fe, en efecto si uno de los cn uges esta de buena fe el otro de mala fe ambos contraen un segundo matrimonio solo el que estaba de buena fe cometer(a bigamia, pero no el que estaba de mala fe, porque respecto de el, el matrimonio es simplemente nulo.
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado 7&
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ii. En cuanto a los bienes. P Termina el r%gimen de sociedad con ugal o de participacin de los gananciales, segn el que ha a e0istido entre cn uges. P !i solo uno de los presunto cn uges estaba de buena fe, para el surge un derecho optativo, a que puede elegir entre liquidar el r%gimen de acuerdo a las reglas especiales en matrimonio de sociedad con ugal o de participacin en los gananciales, o de acuerdo a las reglas generales en materia de comunidad. P El cn uge de buena fe puede revocar las donaciones por causa de matrimonio hechas al otro cn uge el cn uge de mala fe no puede revocar las donaciones por causa de matrimonio hechas al de buena fe. iii. En cuanto a los hi*os. La le seala que subsiste la filiacin legalmente determinada. 'ometario ,lgunos autores sealan que no era necesario que la le lo di*era e0presamente, porque si el matrimonio nulo putativo produce los mismo efectos civiles que un matrimonio valido, se entiende que concurren todos los requisitos que hacen procedente la presuncin de paternidad, en cambio ha autores que sealan que es importante que la le lo ha a sealado e0presamente, por cuanto de acuerdo al art, $?$, el matrimonio nulo putativo de*a de producir lo efectos civiles desde que falte la buena fe de ambos cn uges, por lo tanto el tema de la presuncin de paternidad podr(a haber sido ob*eto de prueba, a que si se hubiese probado que la buena fe hab(a desaparecido al momento de la concepcin del hi*o, no estar(a operando la presuncin de paternidad, lo que en definitiva resulta comple*o, de manera que todos esos problemas se evitan con la solucin que da la le . III$ @E#%E#CIA FIRME DE DIBORCIO La palabra divorcio proviene del lat(n divortium que significa separacin. Es la terminacin a"soluta y definiti#a de un matrimonio #alidamente cele"rado que se dispone por una sentencia judicial ejecutoriada que acoge la demanda fundada en alguna causa legal Abservaciones. $. El divorcio dice relacin con un matrimonio valido de ah( la diferencia con la nulidad. &. En nuestro pa(s solo ha divorcio en virtud de una sentencia *udicial. ). En 'hile el divorcio debe fundarse en una causa legal, en este sentido en el derecho comparado e0isten distintos sistemas# a= En algunos las causales dicen relacin con el comportamiento de los cn uges. b= En otros las causales persiguen fines eugen%sicos, por e*emplo el alcoholismo o drogadiccin. c= Atros sistemas las causales dicen relacin con la incompatibilidad de caracteres. d= En otros sistemas no es necesario e0poner causa basta la sola declaracin unilateral de voluntad de alguno de los cn uges.
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'ausales de divorcio Los art(culos ?7 ?? de la le establecen las causales de divorcio que la doctrina agrupa de la siguiente manera# 1ivorcio culpable, divorcio por culpa o divorcio sancin, que est2 regulado en el art. ?7 de la le . 1ivorcio sin culpa, que est2 regulado en el art. ?? de la le que a su turno puede ser unilateral o bilateral. I$ DIBORCIO @A#CIH# O DIBORCIO :OR CUL:A 'oncepto# es aqu.l que es demandado por uno de los cnyuges$ por falta imputa"le al otro cnyuge$ siempre que constituya una #iolacin gra#e a los de"eres y o"ligaciones que el matrimonio impone a los cnyuges o de los de"eres y o"ligaciones para con los !ijos$ siempre que torne intolera"le la #ida en com2n. .equisitos. , partir del concepto la doctrina identifica tres requisitos# ,. ;alta imputable al otro cn uge. F. Iiolacin grave a ciertos deberes obligaciones. '. Gue torne intolerable la vida en comn. A$ Fal)a i,p*)a.le al o)ro &(n9*8e$ $. La le no ha dado un concepto de lo que debe entenderse por falta, de manera que entendida en su sentido natural obvio ser(a toda infraccin o incumplimiento de un deber. &. ;alta imputable# la imputabilidad dice relacin con un *uicio de reproche que se formula a uno de los cn uges en el sentido que estando en condiciones de comportarse en la forma prescrita por el deber que debe cumplir, opta por comportarse de una manera distinta, siendo contraria a derecho. B$ ?*e esa 'al)a &ons)i)*9a *na viola&i(n 8rave a &ier)os de.eres 9 o.li8a&iones$ $. En cuanto a la gravedad la le no ha sealado cuando la violacin es grave, de manera que corresponde al *ue" precisarlo. 'on todo los autores sealan que la le da ciertos par2metros al *ue" para poder calificar la gravedad# - esta violacin ser2 grave en la medida en que torne intolerable la vida en comn. - el art. )ro inciso &do. de la le impone al *ue" el deber de preservar recomponer la vida en comn de la unin matrimonial v2lidamente celebrada, cuando %sta se vea amena"ada, dificultada o quebrantada. En consecuencia la violacin ser2 grave cuando no sea posible preservar ni recomponer la vida con ugal. Problema.B'mo se pondera la gravedadC. En doctrina e0isten dos opiniones# a= Para algunos se pondera con un criterio ob*etivo, es decir se debe ponderar la importancia o entidad de la violacin, prescindiendo de las consideraciones personales del cn uge inocente. 1e manera que ser2 grave lo que considere como tal la generalidad de las personas. b= Para otros debe ponderarse con un criterio sub*etivo, es decir se deben tomar en
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consideracin la situacin personal del cn uge inocente, por e*emplo sus creencias religiosas, su situacin socioeconmica, etc. La *urisprudencia ha sido ambivalente en este sentido ha casos en que ha considerado el criterio ob*etivo otros en que ha considerado un criterio sub*etivo. &. La infraccin grave dice relacin con deberes cn uges o bien respecto de los hi*os. obligaciones que el matrimonio impone a los
a< %ra)ndose de los &(n9*8es> en general se trata de cualquiera infraccin a esos deberes personales de fidelidad, respeto proteccin rec(procos, socorro, a uda mutua, convivencia cohabitacin. !in embargo el propio art. ?7 seala por v(a meramente e*emplar algunas situaciones que constitu en este tipo de violacin. 1. A%e#%a(o !o#%ra $a 4i(a o )a$o+ %ra%a)ie#%o+ -ra4e+ !o#%ra $a i#%e-ri(a( .6+i!a o +63ui!a (e$ !"#,u-e. ,c2 se contemplan dos situaciones# - ,tentado contra la vida. - -alos tratamientos graves contra la integridad f(sica ps(quica del otro cn uge. Abservaciones.a= En este caso se est2n infringiendo los deberes de respeto proteccin rec(procos. b= La le se refiere a malos tratamientos graves contra la integridad f(sica ps(quica, lo que segn los autores constitu en e0presiones m2s amplias que las que conten(a la antigua le que hablaba de Kmalos tratamientos de obra o de palabraL. 1e manera que de acuerdo a la redaccin de la actual le los malos tratos no slo pueden ser de obra o de palabra, sino que de cualquiera otra forma, por e*emplo si uno de los cn uges ignora completamente al otro. c= Los malos tratamientos deben ser graves, cuestin que deber2 apreciar el *ue". d= En este caso no se e0ige de reiteracin, de manera que bastar(a un mal trato para que se configure la causal. 2. Tra#+-re+i"# -ra4e , rei%era(a (e $o+ (e'ere+ (e !o#4i4e#!ia9 .i(e$i(a( , +o!orro ro io+ (e$ )a%ri)o#io. Abservaciones.a= La le se encarga de sealar que el abandono continuo o reiterado del hogar comn es una forma de transgresin grave de los deberes del matrimonio. b= La transgresin debe ser grave, cuestin que debe ser ponderada por el *ue". c= En este caso la le e0ige reiteracin. Problema.- B'u2ndo se entiende que ha reiteracinC Lo nico que est2 claro es que debe ser m2s de una ve". En lo dem2s el *ue" debe ponderar la cantidad de veces en relacin a un espacio de tiempo. Pro e*emplo# si se dan dos transgresiones en el transcurso de un mes puede hablarse de reiteracin, pero si se dan dos transgresiones en el transcurso de $6 aos es m2s dif(cil hablar de reiteracin. 'omentario.Los autores critican esta e0igencia de la reiteracin, porque el inciso &do del art. ?7 no hace m2s que dar e*emplos de la causal gen%rica del inciso primero, %ste no e0ige reiteracin, de manera que no se e0plica por qu% el nmero & del inc. &do s( la e0ige. En la pr2ctica cuando se ha querido fundar una accin de divorcio por una transgresin a estos deberes se ha invocado solamente el inciso $ro. del art.
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?7. d= Trat2ndose del adulterio el art. $)& del cdigo lo seala como una infraccin grave al deber de fidelidad. 1e manera que si la le lo califica de grave, el *ue" no tiene que ponderar la gravedad slo habr(a que probar la reiteracin. 'omentario.El art. $)& del cdigo seala que comenten adulterio la mu*er casada que ace con varn que no es su marido el varn casado que ace con mu*er que no es su cn uge. En consecuencia para que ha a adulterio es necesario acer, esto es tener relaciones se0uales. ,qu( surge un problema probatorio, por cuanto es mu dif(cil contar con medios de prueba directos, por e*emplo con testigos. 1e manera que en la pr2ctica adquieren importancia# - la prueba de presunciones - la prueba pericial biolgica, respecto del hi*o que nace como consecuencia de ese adulterio. &. Co#(e#a e0e!u%oria(a or a$-u#o+ !r6)e#e+ , +i) $e+ (e$i%o+ !o#%ra e$ or(e# (e $a+ .a)i$ia+ , !o#%ra $a )ora$i(a( *'$i!a o !o#%ra $a+ er+o#a+ 3ue i#4o$u!re u#a -ra4e ru %ura (e $a ar)o#6a !o#,u-a$. Abservaciones.a= !e requiere de un proceso penal concluido por sentencia condenatoria firme e*ecutoriada. !e ha entendido que como la le habla de comisin slo se estar(a refiriendo al autor. b= Para que se configure este caso es necesario que el crimen o simple delito tenga asignada una pena aflictiva, siendo indiferente la pena que en concreto se determine para el cn uge culpable. c= 1ebe haber una grave ruptura de la armon(a con ugal, lo que es concordante con la necesidad de que se torne intolerable la vida en comn de conformidad a los par2metros que la le seala al *ue". :. Co#(u!%a /o)o+e2ua$. Abservaciones.a= Hsta es una innovacin de la le $337@, tanto en el ordenamiento nacional como en el derecho comparado. b= La comisin de constitucin del !enado seal que esta causal es algo distinto de la homose0ualidad, a que %sta dice relacin con una condicin interna de la persona, mientras que la conducta homose0ual supone una e0teriori"acin, o sea un comportamiento, lo que es ob*etivo porque es independiente de la condicin del cn uge infractor. 'omentarios.a= Los autores han criticado esta causal por considerarla superflua e innecesaria. En efecto sealan que la sede donde debe tratarse este tema es apropsito de la valide" del matrimonio no a propsito del divorcio. En efecto si uno de los cn uges es homose0ual esta circunstancia podr(a encuadrarse dentro de alguno de los vicios del consentimiento, por e*emplo el error en las cualidades personales del otro contra ente o bien podr(a constituir un impedimento dirimente absoluto como es el caso del trastorno o anomal(a ps(quica que vuelve al cn uge incapa" de un modo absoluto para formar la comunidad debida que implica el matrimonio. b= Los autores sealan que en caso de conducta homose0ual e0iste una grave imperfeccin legislativa, por cuanto el legislador no seala qu% debe entenderse por esta
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causal. En efecto la palabra KconductaL puede entenderse como sinnimo de comportamiento, lo que supone actuar constantemente de una determinada manera> pero tambi%n la e0presin conducta puede entenderse como sinnimo de acto, de manera que bastar(a uno solo para que se configure esta causal. c= La le no seala si se requiere de actos de connotacin se0ual, de manera que podr(an comprenderse otras conductas que care"can de este mati" se0ual. Por e*emplo el travestismo. d= 'omo consecuencia de esta mala t%cnica legislativa los autores sealan que si esta causal se elimina, de todas formas se puede configurar la causal gen%rica del inciso $ro. e= ,lgunos autores tambi%n critican esta causal porque se cuestionan si se trata de una falta imputable, especialmente si esa conducta homose0ual es consecuencia de una condicin homose0ual. ;. A$!o/o$i+)o o (ro-a(i!!i"# 3ue !o#+%i%u,a u# i) e(i)e#%o -ra4e ara $a !o#4i4e#!ia ar)o#io+a e#%re $o+ !"#,u-e+. Abservaciones.a= En este caso se requiere de una enfermedad, a que segn la Argani"acin -undial de la !alud alcoholismo drogadiccin son enfermedades. b= En este sentido la le $337@ innov respecto de la antigua L-', por cuanto %sta hablaba de vicio arraigado al *uego, embriague" drogadiccin. c= Para probar esta causal tiene que acreditarse la enfermedad. d= Para que se configure esta causal la enfermedad debe constituir un impedimento grave para la convivencia armoniosa de los cn uges. Esto resulta fundamental porque en virtud del deber de a uda mutua se entiende que los cn uges no pueden abandonarse por el hecho que uno de ellos pade"ca una enfermedad esto slo se *ustifica si se torna intolerable la vida en comn. e= ,lgunos autores critican esta causal por cuanto tambi%n es cuestionable que se trate de una falta imputable al otro cn uge, a que estas enfermedades tendr(an un componente gen%tico 7. Te#%a%i4a ara ro+%i%uir a$ o%ro !"#,u-e. Abservaciones.a= En este caso se est2n infringiendo los deberes de respeto proteccin rec(proco. b= Para que se configure esta causal basta con la sola tentativa, sin que sea necesario que efectivamente se concrete la prostitucin. .< %ra)ndose de los +i2os> este tema se encuentra estrechamente vinculado con el principio del inter%s superior del menor que informa nuestro sistema, que est2 reconocido en el art. &&& inc. &do que a su turno ha recogido lo prescrito en la 'onvencin 8nternacional de los 1erechos del +io. En el inciso segundo del art. ?7 tambi%n seala algunos e*emplos en los cuales no se est2 cumpliendo con estos deberes obligaciones# $. ,tentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad f(sica o ps(quica de alguno de los hi*os. En relacin con esta causal cabe tener presente que segn el art. &@$ +O$ tambi%n se configura una causal de emancipacin *udicial. &. ,lcoholismo o drogadiccin que constitu a un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cn uges los hi*os. ). Tentativa para prostituir a los hi*os.
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C$ ?*e esa 'al)a i,p*)a.le al o)ro &(n9*8e )orne in)olera.le la vida en &o,In$ <tercer requisito del divorcio sancin= En relacin a este requisito e0isten dos opiniones respecto de la forma de ponderarlo# $. 'riterio sub*etivo# sostiene que debe e0aminarse la situacin del cn uge demandante de divorcio, de manera que si para %ste se hace imposible la vida en comn el *ue" debe acceder al divorcio. &. 'riterio ob*etivo# seala que el *ue" no debe considerar la situacin particular del cn uge demandante, sino que la situacin en que normalmente se encuentra una persona promedio. En este sentido interesa el par2metro establecido en el art. )O, en orden a que la vida en comn se hace intolerable cuando a no es posible preservar recomponer la vida en comn de la unin matrimonial v2lidamente aceptada, cuando se vea amena"ada, dificultada o quebrantada. II$ DIBORCIO @I# CUL:A$ En este caso no e0iste una falta imputable al otro cn uge, sino que el divorcio viene a ser un remedio frente al hecho ob*etivo del cese de la convivencia con ugal. En este sentido cabe distinguir entre un divorcio unilateral un divorcio bilateral. i$ Divor&io .ila)eral$ 'oncepto# es aqu.l que decreta el jue, si am"os cnyuges lo solicitan conjuntamente de com2n acuerdo y acreditan que !a cesado la con#i#encia durante un lapso no inferior a un a-o. 'omentarios.$. Los autores sealan que el mutuo acuerdo o mutuo consentimiento se e0ige para el e*ercicio de la accin no porque la causal de divorcio sea el mutuo consentimiento. En efecto la causal sigue siendo el cese de la convivencia con ugal no el mutuo acuerdo de los cn uges, porque eso dar(a a entender que se tratar(a de una simple resiliacin, en circunstancias que de todas formas se requiere de sentencia *udicial. &. Los autores critican la t%cnica legislativa, porque si se e*erce con*untamente la accin debiera tratarse de una gestin voluntaria, con un procedimiento especial en la le para que se pruebe el cese de la convivencia durante a lo menos un ao> sin embargo en la Le de Procedimiento ante los Tribunales de ;amilia se considera como un *uicio, lo que plantea serios inconvenientes por cuanto no ha controversia no e0isten los roles de demandante demandado. .equisitos.$. !olicitud con*unta de los cn uges. &. 'ese de la convivencia por un lapso superior a un ao. ). Presentacin de un acuerdo regulador de las relaciones mutuas de los cn uges los hi*os.
respecto de
1. So$i!i%u( !o#0u#%a (e $o+ !"#,u-e+. ,mbos cn uges deben comparecer simult2neamente pidiendo el divorcio. En este sentido cabe tener presente que el cn uge menor de edad el disipador interdicto son h2biles para e*ercer por s( mismos la accin de divorcio, sin per*uicio de su actuar a trav%s de su representante legal.
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2. Ce+e (e $a !o#4i4e#!ia or u# $a +o +u erior a u# a8o. Abservaciones.$. El pla"o de un ao se cuenta desde que el cese de la convivencia tiene fecha cierta para estos efectos la le se remite a la separacin de hecho los instrumentos idneos que permiten dar fecha cierta al cese de la convivencia. &. !i el cese de la convivencia no tiene fecha cierta, no se puede demandar el divorcio por esta causal. ). La reanudacin de la vida en comn de los cn uges con 2nimo de permanencia, interrumpe el cmputo del pla"o. La e0igencia del 2nimo de permanencia es concordante con la misma condicin requerida al tratarse de la reanudacin de la vida en comn de los cn uges separados *udicialmente. 7. La e0igencia de la fecha cierta tienen por finalidad evitar fraudes a la le . ?. 'abe tener presente que trat2ndose de los matrimonios celebrados antes de la entrada en vigencia de la le se establece que el cese de la convivencia podr2 probarse mediante cualquier medio de prueba no solamente a trav%s de los documentos que e0ige el articulado permanente de la le . &. Pre+e#%a!i"# (e u# a!uer(o re-u$a(or (e $a+ re$a!io#e+ )u%ua+ (e $o+ !"#,u-e+ , re+ e!%o (e $o+ /i0o+. Abservaciones.$. El acuerdo debe ser completo suficiente. &. El acuerdo es completo si comprende a los menos las siguientes materias# - alimentos respecto de los hi*os. - r%gimen de bienes entre los cn uges. - cuidado personal de los hi*os. - relacin directa regular entre los hi*os el padre que no vive con ellos. ). El acuerdo es suficiente si# se resguarda el inter%s superior de los hi*os, procura aminorar el menoscabo econmico que puedo causar la ruptura establece relaciones equitativas hacia el futuro entre los cn uges cu o divorcio se solicita. 7. Es necesario reguardar el inter%s superior de los hi*os# a= Porque el divorcio no altera la filiacin legalmente determinada. b= Porque el art. )ro inc. $O de la le impone al *ue" proteger siempre el inter%s superior de los hi*os del cn uge m2s d%bil. ii$ Divor&io *nila)eral$ 'oncepto# es aqu.l que tiene lugar cuando se !a producido el cese efecti#o de la con#i#encia conyugal durante el transcurso de a lo menos 5 a-os6 sal#o que a solicitud de la parte demandada el jue, #erifique que el demandante durante el cese de la con#i#encia no !a dado cumplimiento reiterado a su o"ligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los !ijos comunes pudiendo !acerlo. En este caso la causal es el cese efectivo de la convivencia, slo que como el divorcio es demandado por uno de los cn uges, la le e0ige un pla"o ma or. .equisitos.$. 'ese efectivo de la convivencia con ugal. &. Pla"o m(nimo de ) aos del cese efectivo de la convivencia.
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). Gue el demandante ha a cumplido con su obligacin alimenticia respecto del cn uge demandado de los hi*os. 1. Ce+e e.e!%i4o (e $a !o#4i4e#!ia !o#,u-a$. Los autores comentan que llama la atencin que para el divorcio bilateral la le slo e0ige cese de la convivencia> en cambio para el divorcio unilateral e0ige que el cese sea efectivo. ,lgunos autores entienden que este cese efectivo se refiere a la terminacin de la affectio conyugal no a la simple separacin de cuerpos, de manera que si ha separacin f(sica pero subsiste la affectio conyugal no se cumple con este requisito a la inversa, aunque no ha a separacin f(sica, pero s( se e0tingui la affectio conyugal se cumple con este requisito. Por e*emplo# en el primer caso el marino navegante que se encuentra meses fuera de su hogar en el segundo un matrimonio que viva en un mismo hogar, pero en habitaciones separadas ha a nula convivencia entre ellos. 2. P$azo )6#i)o (e & a8o+ (e$ !e+e e.e!%i4o (e $a !o#4i4e#!ia. Abservaciones.$. Los ) aos se cuentan desde que el cese efectivo de la convivencia tenga fecha cierta. &. La reanudacin de la vida en comn con 2nimo de permanencia interrumpe el cmputo de este pla"o. &. Cu) $i)ie#%o or ar%e (e$ (e)a#(a#%e (e +u o'$i-a!i"# a$i)e#%i!ia ara !o# e$ o%ro !"#,u-e , ara !o# $o+ /i0o+ !o)u#e+. La le establece que el cn uge demandado puede defenderse de la accin de divorcio oponiendo esta e0cepcin que la doctrina a denominado e0cepcin de alimentos no cumplidos, que se da cuando el demandante no ha cumplido en forma reiterada con su obligacin de alimentos respecto del cn uge demandado de los hi*os comunes, pudiendo hacerlo <art. ?? de la Le =. Problemas.$O 74u. ocurre si el cnyuge demandante de di#orcio slo !a cumplido con su o"ligacin alimentaria respecto de los !ijos$ pero no del cnyuge demandado8 Apiniones.a= Para algunos no se configura la e0cepcin de alimentos no cumplidos, porque el tenor literal del art. ?? inc. )ro e0ige que copulativamente no se ha a cumplido respecto del cn uge respecto del hi*o. Lo anterior se ve corroborado por el hecho de tratarse de un divorcio remedio, que busca solucionar una situacin de hecho cual es el quiebre de la armon(a con ugal este remedio slo puede restringirse e0cepcionalmente por causas mu calificadas, como es no cumplir con la obligacin alimenticia en forma reiterada respecto del cn uge de los hi*os. Pero si el incumplimiento slo se refiere al cn uge no se *ustifica que se restrin*a el divorcio remedio. b= Para otros de todas formas se configura la e0cepcin de alimentos no cumplidos porque ra"onar de otra manera atenta contra la buena fe. En efecto se estar(a permitiendo que una persona no cumpla con su obligacin de todas formas por su sola voluntad se e0tinguir(a esa obligacin, porque el divorcio pone t%rmino a la obligacin alimenticia. ,dem2s de sostener la opinin contraria se estar(a conculcando el principio nemo auditu$ o sea nadie puede aprovecharse de su propia inmoralidad este caso el alimentante incumpli con su obligacin, demanda el divorcio, obtiene una sentencia de divorcio se e0tingue la obligacin alimenticia, es decir se estar(a aprovechando de su propio incumplimiento. &O 74u. ocurre si !ay incumplimiento reiterado de la o"ligacin alimenticia$ pero antes de ejercer la accin el alimentante paga las cuotas atrasadas8. Apiniones.:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado ?6
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a= ,lgunos autores sealan que de todas formas se configura la e0cepcin de alimentos no cumplidos porque la le e0ige incumplimiento reiterado *ur(dicamente la e0presin incumplimiento comprende incumplimiento total, incumplimiento parcial cumplimiento tard(o> en este caso ha cumplimiento tard(o que *ur(dicamente sigue siendo incumplimiento. b= para otros no se configura la e0cepcin de alimentos no cumplidos porque al momento de e*ercer la accin nada ceder(a. ,dem2s por el car2cter de divorcio remedio de ra"onarse de otra forma el divorcio no estar(a solucionando la cuestin de hecho que es el quiebre de la armon(a con ugal esos cn uges nunca podr(an divorciarse unilateralmente, de manera que se prolongar(a indefinidamente su situacin irregular. )O 7Cu+ndo !ay incumplimiento reiterado8 En relacin a este problema cabe aplicar todo lo sealado respecto a cuando se entiende que ha reiteracin, o sea debe ser m2s de una ve" queda por lo general a ponderacin del *ue". ,spectos procesales del divorcio. !$ En &*an)o a la a&&i(n de divor&io$ a) 9sta es irrenuncia"le. 'omentario.,lgunos autores han cuestionado la constitucionalidad de esta disposicin por las siguientes ra"ones# $. ,tenta contra la libertad de las personas garanti"ada en el art. $ inc. $ro de la 'onstitucin. &. Iulnera el art. $ inc. ?to de la 'onstitucin al eliminar un tipo de familia, cual es la familia matrimonial. ). Iulnera el art. $ invc. 7to de la 'onstitucin en cuanto impone como deber del Estado propender promover el bien comn, lo que supone crear las condiciones para que las personas alcancen su ma or reali"acin espiritual material posible> al prohibir la posibilidad de renunciar a la accin de divorcio no permitir(a esta ma or reali"acin espiritual a las personas que consideran que el matrimonio debe ser indisoluble. ") La accin de di#orcio es imprescripti"le. Ellos mientras ambos cn uges se encuentren con vida, porque al fallecer cualquiera de ellos se e0tingue la accin de divorcio. c) :itularidad de la accin. $. .egla general# corresponde e0clusivamente a los cn uges. &. E0cepcin# se presenta a propsito del divorcio sancin a que slo es titular el cn uge inocente por aplicacin del principio nemo auditu. d) Ejercicio de la accin por incapaces. El cn uge menor de edad el interdicto por disipacin son h2biles para e*ercer por s( mismos la accin, sin per*uicio de su derecho a actuar a trav%s de su representante legal. Problema.BGu% ocurre si ha reconciliacin durante la tramitacin del *uicio de divorcioC La le no reglamenta esta situacin, de manera que ha que aplicar las reglas generales entender por e*emplo que el cn uge demandante tendr(a que desistirse de la accin,
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado ?$
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tramit2ndose el respectivo incidente.
2$ Generalidades del 2*i&io de divor&io$ a= Legislacin procesal aplicable# se aplican las normas del *uicio ordinario ante tribunal de familia de los arts. ?? siguientes de la Le $3345, con las modificaciones que establece la Le $337@. b= Tribunal competente# es el tribunal de familia del domicilio del demandado. c= ;acultades del *ue"# la le concede al *ue" la facultad para adoptar de oficio todas las medidas que crea conveniente para solucionar el problema de la ruptura los conflictos matrimoniales de la me*or manera. d= .eserva del proceso# el proceso ser2 reservado, a menos que el *ue" fundadamente e0presa de los cn uges resuelva otra cosa. a peticin
e= Peticiones con*untas# todas las materias relativas a las relaciones entre los cn uges, r%gimen de bienes la relacin con los hi*os, podr2n deducirse *unto con la demanda de divorcio o reconvencionalmente al contestar la demanda de divorcio cuando estas materias no ha an sido reguladas con anterioridad o si estaban reguladas, se pretenda modificar la regulacin e0istente. f= ,udiencia de conciliacin# en la audiencia preparatoria el *ue" deber2 llamar a las partes a conciliacin la cual debe versar# f.$= .especto a la posibilidad de recomponer la vida en comn. f.&= !i ello no es posible se debe incluir los alimentos, r%gimen de bienes entre los cn uges, cuidado personal relacin directa regular entre los hi*os el padre que no los tiene ba*o su cuidado. g= !e puede pedir al tribunal la liquidacin del r%gimen de bienes, siempre que lo pidan las partes se rinda prueba suficiente al respecto. h= Puede ocurrir que durante la tramitacin del *uicio de divorcio el *ue" advierta la e0istencia de un vicio de nulidad del matrimonio. En este caso sin emitir opinin debe poner esta circunstancia en conocimiento de las partes> si en la audiencia o dentro de los )6 d(as siguientes alguno de los cn uges demanda la nulidad, el procedimiento debe incluir esta accin el *ue" en la sentencia definitiva se pronunciar2 primero sobre la nulidad. -$ E'e&)os del divor&io$ a= -omento a partir del cual produce sus efectos. En esta materia ha que distinguir# $. Entre quienes fueron cnyuges: los efectos se producen desde que la sentencia de divorcio queda firme e*ecutoriada. 'on todo para poder contraer nuevas nupcias es necesario que la sentencia se subinscriba al margen de la inscripcin matrimonial. &. 0especto de terceros# el divorcio produce sus efectos desde que la sentencia de divorcio se subinscribe al margen de la inscripcin matrimonial.
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado ?&
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b= En cuanto a los efectos propiamente tales, ha que distinguir# b.$= Entre quienes fueron cnyuges# $. El efecto b2sico es que el divorcio pone t%rmino al matrimonio. 'omo consecuencia de esto tenemos# - que la emancipacin legal producida por el matrimonio del hi*o subsiste, es decir el hi*o menor de edad no vuelve a estar ba*o patria potestad. - subsiste la filiacin legalmente determinada, por cuanto se dan todos los requisitos para que esa filiacin matrimonial no se vea alterada. &. !e adquiere el estado civil de divorciado, ello desde la subinscripcin de la sentencia de divorcio al margen de la inscripcin matrimonial. ). !e recupera el e*ercicio del ius conu"is, es decir los divorciados pueden contraer nuevas nupcias, pero slo desde que se subinscriba la sentencia de divorcio sin per*uicio del impedimento impediente de las segundas nupcias. 7. !e e0tinguen los deberes personales rec(procos entre los cn uges. ?. !e e0tinguen los derechos obligaciones patrimoniales cu a titularidad e*ercicio se funda en el matrimonio, esto es# !e disuelve la sociedad con ugal. Termina el r%gimen de participacin en los gananciales. 1esaparecen los derechos sucesorios rec(procos. !urge el derecho del cn uge propietario para solicitar la desafectacin del bien familiar. En este sentido la 'orte !uprema ha precisado que para que pueda solicitarse la desafectacin, el inmueble no debe estar destinado a ser la residencia principal de la familia. Eventualmente puede surgir el derecho a pedir compensacin econmica. El cn uge inocente puede revocar las donaciones hechas al culpable. b.&= Efectos respecto de los !ijos. El divorcio no afecta a la filiacin a determinada, no los derechos emanan de ella. 1ivorcio declarado en el e0tran*ero. La le entrega las siguientes reglas# a= El divorcio se su*eta a la le aplicable a la relacin matrimonial al momento de e*ercerse la accin. Los autores critican esta regla porque no seala cu2l es la le aplicable a la relacin matrimonial. b= La le aplicable al divorcio la nulidad se aplica tambi%n a sus efectos. obligaciones que
c= Por regla general en 'hile se reconoce valide" a los divorcios nulidades matrimoniales declaradas en el e0tran*ero, pero para su reconocimiento debe tramitarse el exe quator de conformidad a las reglas generales.
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado ?)
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d= E0cepcionalmente la le chilena no reconoce valor a los divorcios declarados en el e0tran*ero# $. !i no ha sido declarado por sentencia *udicial. &. !i de alguna manera atentan contra el orden chileno. ). !i han sido dictados con fraude a la le . !e entiende que ha fraude a la le si el divorcio ha sido declarado en el e0tran*ero, a pesar de que los cn uges ten(an domicilio en 'hile durante los ) aos anteriores a la sentencia de divorcio, si los cn uges est2n de acuerdo en que la convivencia ha cesado a lo menos durante ese lapso> o bien si los cn uges ten(an domicilio en 'hile durante los ? aos anteriores a la sentencia de divorcio, si los cn uges no est2n de acuerdo respecto al pla"o de cese de la convivencia.
LA COM:E#@ACIH# ECO#HMICA$ .eglamentacin# p2rrafo $R capitulo @R art 4$ al 44 de la le $3.37@ 'omentario.El ep(grafe del cap(tulo @R dice de las reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad divorcio, cuestin que ha sido criticada por los autores a que la compensacin econmica slo procede en caso de nulidad de divorcio pero no en caso de separacin. La e0plicacin se encuentra en que el legislador tom este tema de la le espaola que s( contempla el tema de las pensiones compensatorias para ciertos casos de separacin. 'oncepto.Es la prestacin a la cual tiene derec!o uno de los cnyuges en caso que se declare la nulidad o el di#orcio$ cuyo fundamento es el menosca"o econmico experimentado por aqu.l de los cnyuges que por !a"erse dedicado al cuidado de los !ijos o a las la"ores propias del !ogar com2n no desarroll una acti#idad remunerada o lucrati#a o lo !i,o en menor medida de lo que poda y quera. ,rt 4$ de la le . +aturale"a *ur(dica.La doctrina la *urisprudencia no est2n contestes en cuanto a la naturale"a *ur(dica de esta institucin que es nueva en nuestro derecho, a que slo fue incorporada por la le $3.37@. En este sentido es posible identificar ) grandes corrientes# $. Para algunos tiene una naturale"a alimenticia. !ealan que de acuerdo a la historia fidedigna del establecimiento de la le , durante la tramitacin la idea era concebirla como una pensin alimenticia que no pod(a fi*arse por un pla"o superior a ? aos. Esta opinin ha sido criticada# a. Porque tanto el divorcio, como la nulidad pone t%rmino a la obligacin alimenticia, de manera que no podr(a e0plicarse cmo podr(a subsistir esta obligacin ba*o la forma de compensacin econmica. b. Por cuanto el art 44 inciso &R de la le seala que para los efectos de su pago ser2 considerada como alimentos, luego si la le hi"o la asimilacin para el solo efecto del
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pago es porque su naturale"a es distinta a una obligacin alimenticia. &. Para otros es una indemni"acin de per*uicios. La compensacin econmica tiene por ob*eto indemni"ar o reparar los daos sufridos por el cn uge que no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa o lo hi"o en menos medida de lo que pod(a quer(a, como consecuencia de haberse dedicado a las labores propias del hogar comn al cuidado de los hi*os. Esta indemni"acin comprender(a fundamentalmente el lucro cesante el costo de oportunidad laboral. !in embargo algunos autores plantean que se podr(a tambi%n indemni"ar el dao patrimonial e0tra patrimonial que ha a e0perimentado uno de los cn uges, a sea por la causal de divorcio sancin que se invoca como por la declaracin de nulidad o de divorcio en s( misma. ). Para otros tiene una naturale"a compensatoria. !u fundamento se encuentra en el desequilibrio econmico que se produce en relacin a la posicin que se ten(a durante el matrimonio o bien de cara a la vida futura separada. ,lgunos autores sealan que se trata de una obligacin legal, a que es la le la que la impone a algunos de los cn uges con el ob*eto de corregir el menoscabo econmico que es el efecto inmediato de la nulidad o del divorcio todo ello con la finalidad que el cn uge beneficiario rehaga su vida separada consiga un estatus econmico similar al que tena durante el matrimonio. En consecuencia se encuentra estrechamente vinculado al principio del recha"o al enriquecimiento in*ustificado, porque de no concederse este derecho uno de los cn uges se hubiese enriquecido a costa del otro.
'aracter(sticas de la compensacin econmica. $. 'onstitu e un derecho que slo procede en los casos de nulidad o de divorcio. ,lgunos autores han criticado que no se ha a contemplado en caso de separacin *udicial por las siguientes ra"ones# a. 8ncentiva el divorcio, el cn uge preferir2 demandar el divorcio antes que la separacin *udicial para poder cobrar la compensacin econmica. b. Absta a esa finalidad de la le de establecer a la separacin *udicial como una alternativa al divorcio, al establecer esta diferencia la separacin *udicial de*a de ser una alternativa real al divorcio. c. 'onstitu e una discriminacin arbitraria porque las mismas ra"ones que las *ustifican en caso de nulidad o de divorcio pueden darse en caso de separacin *udicial. Estas cr(ticas han sido respondidas por otro sector de la doctrina, seal2ndose que lo que hi"o el legislador es dar cumplimiento al principio de proteccin al cn uge m2s d%bil, lo que ocurre es que la forma de protegerlo es distinta dependiendo de si se trata de una nulidad o divorcio o de una separacin *udicial. En el primer caso el legislador protege al cn uge m2s d%bil a trav%s de la compensacin econmica en el segundo caso a trav%s de la obligacin alimenticia. En consecuencia no ha una discriminacin arbitraria, no incentiva el divorcio la separacin *udicial sigue siendo una alternativa real al divorcio.
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&. Dna ve" fi*ado el monto de la compensacin econmica, %ste no puede ser modificado. !i cualquiera de los e0 cn uges cambia de fortuna la compensacin econmica se mantiene id%ntica, esto a diferencia a la compensacin econmica de los alimentos. ). El pla"o fi*ado para su pago es irrenunciable. El deudor no podr(a estar pagando anticipadamente, as( se seal en la comisin de legislacin del !enado. !in embargo algunos autores cuestionan esta irrenunciabilidad porque no ha una norma e0presa en la le que estable"ca la irrenunciabilidad, de manera que a falta de norma especial aplicamos la regla general, cual es que los pla"os son renunciables. 7. La obligacin de pagar la compensacin econmica es intransmisible. ,s( qued establecido por la comisin de constitucin del !enado. !in embargo esto tambi%n ha sido cuestionado por algunos autores a que no ha una norma e0presa que estable"ca la intransmisibilidad, de manera que habr(a que aplicar la regla general cual es que las obligaciones son transmisibles.
.equisitos de procedencia de la compensacin econmica 9a que distinguir# $. !i los cn uges est2n de acuerdo en la procedencia, monto forma de pago. En este caso ha que estar al acuerdo de los cn uges siempre que cumpla los siguientes requisitos# a. Los cn uges sean ma ores de edad. b. El acuerdo conste por escritura pblica o en acta de avenimiento. c. El acuerdo sea aprobado por el tribunal. &. Gue no e0ista acuerdo o este no rene los requisitos legales. En este caso corresponde al *ue" pronunciarse respecto de la procedencia, monto forma de pago de la compensacin econmica. El art 47 de la le seala que en la audiencia preparatoria el *ue" debe dar a conocer a los cn uges la e0istencia de este derecho. 1e ah( que se puede demandar *unto con la demanda de divorcio o nulidad en un escrito complementario o por v(a de reconvencin.
.equisitos que deben reunirse para que el *ue" de lugar a la compensacin econmica. $. Terminacin del matrimonio por divorcio o nulidad. &. E0istencia de un menoscabo econmico. La le seala en el art 4& una serie de factores que debe considerar el *ue" para determinar si hubo o no menoscabo econmico para determinar la cuant(a de ese menoscabo, esos factores dicen relacin con el costo de oportunidad laboral, con la forma de enfrentar la vida futura separada o con el comportamiento observado por los cn uges. 'omentario.Los autores sealan que la duracin de la vida en comn es realmente el factor que debe ponderar el *ue" no la duracin del matrimonio, a que slo la primera puede dar cuenta de que uno de
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los cn uges se ha a dedicado al cuidado de los hi*os o a las labores propias del hogar comn, lo que no se desprende de la duracin del matrimonio. Ese menoscabo econmico sea consecuencia de# - +o haber desarrollado una actividad remunerada o lucrativa - 9aber desarrollado una actividad remunerada o lucrativa en menos medida de lo que pod(a quer(a. ). Gue las causas del menoscabo econmico a su turno sean consecuencia de que el cn uge beneficiario se dedic al cuidado de los hi*os o a las labores propias del hogar comn, esto se encontrar(a relacionado con el principio de proteccin al cn uge m2s d%bil. 7. Gue el cn uge beneficiario no ha a dado motivo al divorcio por su culpa. El art 4& inciso &R seala que en caso de divorcio por culpa el *ue" est2 facultado para reba*ar el monto de la compensacin que corresponde al cn uge culpable e incluso puede denegar la compensacin econmica. Problema.En el aspecto procesal se producen unos problemas pr2cticos, a que, segn la le $3.345 sobre tramitacin ante los tribunales de familia la compensacin econmica slo puede demandarse hasta antes de la audiencia preparatoria, pero el art 47 de la le $3.37@ seala que en la audiencia preparatoria el *ue" debe informar a los cn uges de este beneficio. La *urisprudencia tratando de armoni"ar los & cuerpos legales ha sealado que la compensacin puede demandarse en la propia audiencia preparatoria, a que la le $3.37@ establece que la parte procesal se rige por el procedimiento ante los tribunales de familia, con las e0cepciones que establece la propia le $3.37@, es decir, %sta prevalece sobre la le $3.345. Luego si el art 47 seala que el *ue" debe informar de este beneficio a los cn uges. esto slo tiene sentido si es posible demandar aun la compensacin econmica, porque ra"onando de una manera distinta se llegar(a al absurdo irnico que el *ue" tendr(a que informar el beneficio a los cn uges e inmediatamente sealarles que el pla"o para demandar a ha e0pirado. ;orma de la compensacin econmica# 9a que distinguir# $. !i ha acuerdo v2lido entre los cn uges, ha que estar a ese acuerdo &. !i no ha acuerdo v2lido entre los cn uges, corresponde al *ue" determinar la forma de pago. Para estos efectos el art 4? da las siguientes alternativas# a. Gue el pago se haga entregando una suma de dinero, acciones u otros bienes. Trat2ndose de dinero puede estipularse que sea enterado de una sola ve" o en cuotas rea*ustables, en este ltimo caso el *ue" debe establecer seguridades para el pago. b. Puede pagarse a trav%s de la constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin sobre bienes que sean de propiedad del cn uge deudor, la constitucin de estos derechos no
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aprovechara a los acreedores del cn uge beneficiario ni per*udicara a los acreedores del cn uge deudor que hubiese tenido a la fecha de la constitucin. c. La le seala que si el deudor no tiene bienes suficientes para pagar la compensacin en alguna de las modalidades sealadas, el *ue" puede dividirla en cuantas cuotas fuere necesario, para ello tendr2 en consideracin las facultades econmicas del cn uge deudor debe e0presar el valor de cada cuota en alguna unidad rea*ustable. !i el deudor no ofrece cauciones suficientes para garanti"ar el pago de cada cuota %sta ser2 considerada como alimentos para los efectos del cumplimiento. Esto implica# d. Gue si el cn uge deudor es un traba*ador dependiente, el *ue" puede ordenar a su empleador que retenga la cuota para pagarla al acreedor. e. E0igir la constitucin de una hipoteca o una prenda para garanti"ar el pago de la cuota, adem2s puede decretar el arraigo del deudor mientras no constitu a la prenda o la hipoteca. f. El cumplimiento for"ado se puede solicitar a trav%s de *uicio e*ecutivo simplificado del art $& de la le $7.365. g. En caso de incumplimiento se puede solicitar al *ue" que apremie al deudor con multas, arresto nocturno o arresto permanente si se mantiene el incumplimiento. h. !er2n solidariamente responsables del pago aquellas personas que sin derecho para ello dificulten o imposibiliten el fiel oportuno cumplimiento de la obligacin. 'ausal Kfalta de aprobacin de la cuentaL. El que es o ha a sido tutor o curador, no puede ser el que es en la actualidad tutor porque supone de la otra parte un impber, pero si puede ser el que fue tutor.
EFEC%O@ DEL MA%RIMO#IO 'oncepto.!on los derechos, deberes obligaciones que emergen del matrimonio, a sea en lo referente a la persona de los cn uges, a los bienes de %stos o a los hi*os. 9asta antes de la le $5.56& hab(a que incorporar lo relativo a la po)es)ad ,ari)al, que era un efecto del matrimonio cualquiera que fuese el r%gimen patrimonial era el con*unto de derechos obligaciones que la le confer(a al marido sobre la mu*er. ,dem2s hab(a que agregar la incapacidad de la mu*er cuando esta estaba casada en r%gimen de sociedad con ugal. .eferencia a la incapacidad de la mu*er
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,ntes de la le $5.56& la mu*er casada en sociedad con ugal era considerada relativamente incapa" su marido era su representante legal, de ah( que la mu*er ten(a el domicilio de su marido <domicilio legal=, el marido respond(a por los hechos il(citos cometidos por su mu*er, etc. La citada le de $353 estableci la igualdad *ur(dica de la mu*er la declaro plenamente capa", sin embargo ha algunas situaciones que segn algunos autores hacen cuestionar la plena capacidad de la mu*er# $. La mu*er no administra sus bienes propios, sino que %stos son administrados por el marido <$@73 inciso $= &. La prescripcin se suspende a favor de la mu*er casada en sociedad con ugal <art. &?63 nR &= la suspensin de la prescripcin se establece fundamentalmente a favor de las personas incapaces.
Para e0aminar el tema de los efectos del matrimonio ha que distinguir en cuanto a la persona de los cn uges, en cuanto a los bines en cuanto a los hi*os. !$ En &*an)o a la persona de los &(n9*8es , partir de la le $5.56& los deberes personales entre los cn uges son rec(procos m2s precisamente comunes a que dicen relacin con la persona misma del cn uge, no como ocurre en materia patrimonial en que el acreedor tiene derechos el deudor tiene obligaciones. 'aracter(sticas# $. -ateria regulada por el 'digo 'ivil, ah( est2 el art(culo $ inciso ) d la le $337@ &. -ateria que se aplica tanto a los matrimonios civiles como a los matrimonios religiosos, sin per*uicio, que en este ltimo caso los efectos slo se producen desde la inscripcin del matrimonio. ). Las disposiciones del 'digo 'ivil se aplican a todos los matrimonios celebrados en 'hile, aunque sus partes sean e0tran*eras no residan en chile. 'omentario.Tradicionalmente se ha sealado que esos deberes tienen un profundo contenido %tico m2s que *ur(dico, esto se desprende de lo dif(cil que es plantear el tema de la sancin en caso de incumplimiento# $. &. ). 7. ?. En numerosos casos no procede la e*ecucin for"ada +o procede la resolucin por incumplimiento +o procede la e0cepcin de contrato no cumplido Es discutible que proceda la indemni"acin de per*uicios Pueden constituir causal de separacin *udicial por culpa si se cumplen los requisitos legales 4. Puede constituir causal de divorcio culpable si concurre los requisitos legales @. Puede constituir caucin de separacin *udicial de bienes si es el marido el que no cumple por su culpa, en los t%rminos del art(culo $?? incisos & )
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5. 9a casos en los cuales ni siquiera habr2 sancin , por e*emplo si la infraccin no torna intolerable la vida en comn.
'u2les son estos deberes $. 1eber de fidelidad &. 1eber de socorro ). 1eber de a uda mutua 7. 1eber de cohabitacin o d%bito con ugal ?. 1eber de respeto rec(proco 4. 1eber de proteccin rec(proca @. 1erecho deber de convivencia 5. 1eber de prestar au0ilios para la litis !$ DEBER DE FIDELIDAD El cdigo se limita a sealar que los cn uges deben guardarse fe <art. $)$= agrega que el adulterio constitu e una grave infraccin al deber de fidelidad, pero no seala cual es el contenido del deber de fidelidad. La doctrina nacional no se ha preocupado del tema. El profesor .en% .amos Pasos seala que este deber consiste en abstenerse de tener relaciones se0uales con terceros, sin embargo, frente a esta opinin cabe preguntarse si se satisface el deber de fidelidad por el solo hecho de abstenerse de mantener relaciones se0uales, aunque se incurra en otras conductas de car2cter se0ual, incluso si la fidelidad solo involucra el aspecto se0ual La doctrina e0tra*era ha sealado que el deber de fidelidad consiste en mantener un comportamiento social frente a terceros que sea acorde a la calidad de casados, es decir, se infringe este deber cuando se mantiene una relacin afectiva o sentimental con terceros que va a mas all2 de la amistad aunque no ha a una conducta de connotacin se0ual. !ancin en caso de infraccin# $. 'ausal de divorcio. &. 'ausal de separacin *udicial. ). 'ausal de separacin *udicial de bienes. BProceder(a la indemni"acin de per*uiciosC La doctrina e0tran*era no es un2nime en relacin a este tema. ,lgunos recha"an una posible accin indemni"atoria dentro de los argumentos que mencionan se encuentra que dar(a lugar a innumerables *uicios, que en lugar de a udar a recomponer la armon(a familiar agravar(a la ruptura, etc. Para otros procede la accin indemni"atoria fund2ndose en el principio de la reparacin integral del dao en que la circunstancia de tratarse de un matrimonio no puede constituir una e0imente de responsabilidad, al contrario debiera ser una agravante porque el cn uge no slo tiene el deber de no daar al otro cn uge, sino que adem2s debe protegerlo respetarlo.
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El adulterio !egn el art(culo $)& comete adulterio la mu*er casada que ace con varn que no sea su marido el varn casado que ace con mu*er que no sea su cn uge. Abservaciones.$. Lo fundamental para que ha a adulterio es acer, o sea, tener relaciones se0uales &. El legislador califica al adulterio como una infraccin grave al deber de fidelidad ). ,lgunos autores sealan que llama la atencin que para el cdigo solo se cometa adulterio cuando se tienen relaciones se0uales con un tercero de distinto se0o no con un tercero del mismo se0o. ;rente a esto se ha dicho que el legislador seal que el adulterio es una grave infraccin al deber de fidelidad pero no dice que sea la nica, de manera que tener relaciones se0uales con terceros del mismo se0o si bien no es adulterio sigue siendo otra infraccin grave al deber de fidelidad.
2$ DEBER DE @OCORRO 'oncepto.'orresponde a la obligacin rec(proca de los cn uges de suministrarse durante la vida en comn a medida que las necesidades lo e0i*an, sea en dinero o en especie todo lo que se requiera para vivir en proporcin a las facultades econmicas de cada cual al r%gimen de bienes que entre ellos e0ista. ,rticulo $)7 '' Abservaciones.$. !i el r%gimen es el de sociedad con ugal, %ste deber recae sobre el marido porque es a %l a quien corresponde la administracin de los bienes sociales. &. !i el r%gimen es el de separacin total de bienes o el de participacin en los gananciales ambos cn uges deben contribuir a satisfacer las necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades. ). !i estamos frente a un matrimonio simplemente nulo se entiende que nunca e0isti este deber entre los cn uges. 'omentario.Los autores discuten si el deber de socorro la obligacin alimenticia son lo mismo o si se trata de obligaciones distintas. Para algunos es el mismo deber que se manifiesta en oportunidades distintas, se habla de socorro mientras el matrimonio est2 unido alimentos cuando est2n separados. Para otros, el deber de socorro se transforma en la obligacin alimenticia cuando se produce la ruptura con ugal. 'ualquiera que sea la opinin que se adopte e0isten diferencias entre ambas obligaciones, as(# $. El deber de socorri opera durante la denominada Ketapa de normalidadL, mientras que la obligacin alimenticia opera en la Ketapa de anormalidadL. &. El deber de socorro se presta en dinero So en especies, en cambio la obligacin alimenticia se cumple generalmente en dinero.
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). El deber de socorro se satisface con la periodicidad que los cn uges acuerden, mientras que la obligacin alimenticia se cumple mediante prestaciones peridicas.
!anciones en caso de infraccin. $. Es causal de separacin *udicial personal &. Es causal de separacin *udicial de bienes, si es el marido que no cumple por su culpa ). Es causal de divorcio.
-$ DEBER DE AJUDA MU%UA Es aquel que consiste en prestarse los au0ilios personales o morales en todas las circunstancias de la vida. !anciones en caso de infraccin# $. 'ausal de separacin *udicial de bienes si el marido no cumple por su culpa &. 'ausal de separacin *udicial personal ). 'ausal de divorcio.
/$ DEBER DE COHABI%ACIH# 'onsiste en la obligacin que tienen los cn uges de mantener relaciones se0uales entre s(. El 'digo 'ivil no lo menciona e0presamente, pero se entiende que est2 en el articulo $6& cuando se seala a la procreacin como una de las finalidades del matrimonio. !anciones en caso de infraccin. $. 'asal de divorcio &. 'ausal de separacin *udicial personal
0$ DEBER DE RE@:E%O RECI:ROCO Los autores se preguntan por qu% el legislador estableci este deber si se supone que una persona debe respetar a todos los dem2s. !e ha sealado que aqu( no se trata del deber de respeto que ha que dispensar a todas las personas, sino que se trata de una calidad de trato superior, desech2ndose toda idea de subordinacin, es decir, si ha que respetar a toda persona al cn uge ha que tratarlo todav(a me*or. !anciones en caso de infraccin. $. Es causal de separacin *udicial de bienes si el marido no cumple por su culpa &. Es causal de separacin *udicial personal ). Es causal de divorcio.
1$ DEBER DE :RO%ECCIH# RECI:ROCO Es aquel que consiste en asistir al otro cn uge en el sentido de ampararlo o defenderlo
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!ancionen caso de infraccin. $. 'ausal de separacin *udicial de bienes si el marido no cumple por su culpa &. Es separacin de separacin *udicial personal ). Es causal de divorcio. 4$ DEBER DE CO#BIBE#CIA 'onsiste en el derecho deber que tienen los cn uges de vivir en el hogar comn. Abservaciones.$. El hogar comn debe ser determinado de comn acuerdo por los cn uges &. ,ntes de la le $5.56& la mu*er ten(a el deber de seguir a su marido donde quiera que se trasladara su residencia el marido ten(a el derecho a obligar a su mu*er a que lo siguiera, a menos que ello acarre% peligro inminente par la mu*er. Por su parte, el marido estaba obligado a recibir a la mu*er en su casa. Los autores comentaban que esta norma era in*usta porque la mu*er pod(a negarse a cumplir en caso de peligro inminente, pero el marido no pod(a e0cusarse de cumplir ni siquiera en caso de peligro inminente. !ancin en caso de infraccin .$. 'ausal de separacin *udicial personal, sea culpable o unilateral &. Es causal de divorcio, sea culpable o unilateral Abservacin.!e ha entendido que no procede que el marido de*e de cumplir con la obligacin alimenticia porque los alimentos slo se e0tinguen en caso de in*uria atro" el incumplimiento de este deber no constitu e in*uria atro". Efectos personales del matrimonio. (e"eres personales de proporcionar litis expensas. El art(culo $)4 contempla dos situaciones# a= Los cn uges est2n obligados a suministrarse los au0ilios que necesiten para sus acciones o defensas *udiciales. Tradicionalmente se ha entendido que eso se refiere a la colaboracin que uno de los cn uges debe prestar al otro, que dice relacin a procurase medios de prueba. b= La obligacin de marido casado en sociedad con ugal de proveer litis expensas a la mu*er en los *uicios que ella siga en contra de %l, cuando la mu*er no tiene patrimonio reservado ni patrimonios especiales o que los tienes pero tales bienes son insuficientes, en este caso se entiende que el marido debe pagar los gastos del *uicio que la mu*er siga en su contra. Problema.B!i la mu*er est2 litigando contra un tercero, el marido est2 obligado a pagar litis expensasC Apiniones.a= La ma or(a de los autores estima que no, atendiendo al tenor literal del art(culo $)4. b= La minor(a entiende que s(, para lo cual ha dado otra interpretacin al art(culo $)4. La primera parte de la norma al referirse a los au0ilios habr(a que entenderla en sentido amplio, comprendiendo los au0ilios tanto de la a uda moral como la material, mientras que la segunda parte estar(a especificando que cuando se trata de litigios entre marido mu*er slo procede la a uda material no la a uda moral, lo que resulta obvio dado que el litigio es entre ellos.
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado 4)
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Efectos del matrimonio en cuanto a los bienes. Este es le tema de los reg(menes patrimoniales del matrimonio. 'oncepto# Es el conjunto de normas que regulan las relaciones pecuniarias de los cnyuges entre s y respecto de terceros 'ontenido del r%gimen patrimonial. $. 'omprende el tema de las relaciones econmicas entre marido mu*er, por e*emplo# cu2l es el destino de los bienes, a qui%n le corresponde la administracin, etc. &. 'omprende lo relativo a la mantencin de la familia comn. ). 'omprende lo relativo a la vinculacin de los cn uges con terceros, para que los actos sean validos. III" U#IDAD REGKME#E@ MA%RIMO#IALE@ 'L,!8;8','8N+ 1E LA! .E:T-E+E! P,T.8-A+8,LE!.
I$ A%E#DIE#DO A @U FUE#%E,
se distingue entre reg(menes legales convencionales. !$ Re8i,enes le8ales# son aquellos que encuentran su fuente en la le pueden asumir dos formas# - .%gimen legal obligatorio# es aqu%l que las partes no pueden alterar. - .%gimen legal supletorio# es aqu%l que slo opera en silencio de las partes, los cuales pueden modificarlo a trav%s de una declaracin e0presa de voluntad. 2$ Re8i,enes &onven&ionales= son aquellos que encuentran su origen en un acuerdo de voluntades de las partes. En el derecho comparado encontramos dos sistemas# - !istema de amplia libertad# es aqu%l en que las partes pueden convenir cualquier r%gimen patrimonial que se les ocurra, sin que e0ista un listado de reg(menes entre los cuales se pueda optar. - !istema de libertad restringida# aqu%l en que las partes pueden optar por algunos de los reg(menes ta0ativamente sealados en la le . !ituacin en 'hile. a= E0isten regimenes legales supletorios - !ociedad con ugal para los matrimonios celebrados en 'hile. - !eparacin total de bienes, para los matrimonios celebrados en el e0tran*ero. b= 9a regimenes convencionales en un sistema de libertad restringida - !eparacin total de bienes o participacin en los gananciales para los matrimonios celebrados en 'hile. - !ociedad con ugal o participacin en los gananciales para los matrimonios celebrados en el e0tran*ero.
II$
A%E#DIE#DO A @U #A%URALECA O CO#%E#IDO$ !$ R8i,en de *nidad o a.sor&i(n> es aqu%l en que el patrimonio de la mu*er es absorbido por el patrimonio del marido, form2ndose un slo patrimonio que pertenece al marido. 2$ R8i,en de &o,*nidad> es aqu%l en que se unen los patrimonios del marido de la mu*er form2ndose un solo patrimonio comn que pertenece a ambos.
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,qu( encontramos diferentes variantes. a) Co)u#i(a( u#i4er+a$9 en este caso el patrimonio del marido todo el patrimonio de la mu*er pasan a formar un patrimonio comn, el cual generalmente es administrado por el marido. ') Co)u#i(a( re+%ri#-i(a9 es aqu%l en que slo una parte de los bienes del marido mu*er pasan a formar el patrimonio comn, de manera que ciertos bienes quedan e0cluidos de este patrimonio comn. ,qu( encontramos distintas variantes# b.$= 'omunidad restringida de muebles# slo ingresa al patrimonio los bienes muebles independiente de cuando fueron adquiridos a que t(tulo fueron adquiridos. b.&= 'omunidad restringida de gananciales# slo ingresan al patrimonio comn los bienes adquiridos durante la vigencia del matrimonio a t(tulo oneroso. b.)= 'omunidad restringida de gananciales de bienes muebles# es aqu%l en que slo ingresan al patrimonio comn los bienes muebles, sea que se ha an adquirido antes o durante el matrimonio, sea que se ha an adquirido a t(tulo oneroso o gratuito adem2s forman parte del patrimonio comn los inmuebles adquiridos a t(tulo oneroso durante el matrimonio. b.7= 'omunidad restringida de bienes futuros# es aqu%l en que slo ingresan al patrimonio comn los bienes adquiridos durante el matrimonio. -$ R8i,en de separa&i(n de .ienes= es aqu%l que se caracteri"a por la e0istencia de dos patrimonios. ,qu( encontramos# a= .%gimen de separacin total de bienes# en este caso cada cn uge tiene administra su propio patrimonio. b= .%gimen de comunidad de administracin# aqu%l en que ha dos patrimonios que son administrados por el marido. c= .%gimen dotal# es aqu%l en que uno de los cn uges, generalmente la mu*er, aporta ciertos bienes para colaborar con la mantencin del hogar comn de sus descendientes. Estos bienes dotales son administrados por el marido aunque pertenecen a la mu*er, constitu %ndose una hipoteca legal para garanti"ar la administracin del marido. /$ R8i,en de separa&i(n par&ial= en rigor %ste no es un r%gimen diferente de la comunidad a que supone la e0istencia de un patrimonio comn del cual se e0clu en ciertos bienes que conforman patrimonios separados. 0$ R8i,en de &o,*nidad di'erida= %ste es una combinacin de los reg(menes de separacin total de comunidad. Por e*emplo# este es el caso del r%gimen de participacin en los gananciales. 1urante la vigencia del r%gimen los cn uges actan como si fuesen separados totalmente de bienes, pero al t%rmino del r%gimen pueden presentarse dos variantes. a= -odalidad de comunidad real# en este caso se forma una comunidad entre el patrimonio del marido el patrimonio de la mu*er. b= -odalidad crediticia# en este caso se calculan los gananciales para lo cual al patrimonio final del marido de la mu*er se resta el patrimonio inicial de cada uno de ellos. La diferencia son los gananciales, los cuales se compensan hasta la concurrencia del de menor valor. La diferencia se divide en partes iguales entre marido mu*er aqu%l que obtuvo menos gananciales adquiere un cr%dito por esa mitad que le corresponde. I$ LA @OCIEDAD CO#JUGAL$ 'oncepto# Es el r.gimen de comunidad de "ienes que existe en el matrimonio por el solo !ec!o de su cele"racin$ sin !a"erse estipulado un r.gimen di#erso y que existe por acuerdo de las
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partes que cele"ran su matrimonio en el extranjero al momento de inscri"irlo en C!ile. <art. $)?=.
:a)ri,onios 7*e p*eden en&on)rarse en *n r8i,en de so&iedad &on9*8al$ I$ :a)ri,onio so&ial> s)e n*n&a p*ede 'al)ar$ II$ :a)ri,onio propio del ,arido$ III$:a)ri,onio propio de la ,*2er$ IB$ :a)ri,onio reservado de la ,*2er del ar)3&*lo !0 $ B$ :a)ri,onios espe&iales de la ,*2er de los ar)3&*los !11> !14 9 202$ 'lasificacin a que corresponde. !e entiende que corresponde a una comunidad restringida de gananciales, porque sus dos principales partidas corresponden a lo que propiamente son gananciales. ,qu( encontramos el producto del traba*o las adquisiciones a titulo oneroso. +o es una comunidad restringida de muebles gananciales, porque los muebles que se ten(an antes de la sociedad con ugal los que se adquieren durante su vigencia a t(tulo gratuito ingresan al haber relativo de la sociedad con ugal, de manera que %sta queda adeudando una recompensa al cn uge adquirente o aportante. I$ :A%RIMO#IO @OCIAL 'omo todo patrimonio se compone de un activo de un pasivo. En el activo podemos distinguir entre un activo o haber absoluto un activo o haber relativo. Los bienes que ingresan al haber absoluto no generan recompensa a favor del cn uge adquirente o aportante, en cambio los que ingresan al haber relativo generan recompensa a favor del cn uge adquirente o aportante. Por otro lado trat2ndose del pasivo tambi%n es posible distinguir pasivo absoluto pasivo relativo, en que le primero no da derecho a recompensa mientras que el segundo s(. !$ Ha.er a.sol*)o de la so&iedad &on9*8al$ ,qu%l que est2 compuesto por todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad con ugal, de manera que %sta se hace duea de ellos sin que se genere recompensa alguna a favor del cn uge adquirente o aportante, de ah( que tambi%n se le llama activo real o efectivo. Partidas del art. $@&?. $O EL P.A1D'TA 1EL T.,F,MA 1E LA! 'N+ED:E!. .equisitos# a= Gue el traba*o sea remunerado. b= Gue el traba*o se desarrolle durante la vigencia de la sociedad con ugal. Precisiones.$. En cuanto a la forma de traba*o %sta puede ser mu amplia. Puede ser en el sector pblico, privado, en forma libre, ba*o contrato de traba*o, etc. &. En cuanto a la forma de remuneracin tambi%n puede ser amplia. Puede tratarse de sueldo, sobre sueldo, honorarios, gratificaciones, etc. ). Pese a que el cdigo seala que esa remuneracin debe haberse devengado durante el matrimonio, en realidad lo que interesa es que se ha a devengado durante la vigencia de la sociedad con ugal.
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Problemas.$. BGu% ocurre con lo que se obtiene del *uegoC !e entiende que no es producto del traba*o, pero igual ingresa al haber absoluto de la sociedad con ugal porque es una adquisicin a titulo oneroso. &. BGu% ocurre con las donaciones remunerativasC !e entiende por %stas aquellas que e0presamente se hacen en retribucin de servicios espec(ficos, siempre que %stos sean de aquellos que suelen pagarse. .equisitos# a= Gue la donacin conste por escrito o por escritura pblica, depender2 de la naturale"a del bien que se dona. b= Gue en esa escritura se especifiquen los servicios. c= Gue el servicio se ha a prestado durante la vigencia de la sociedad con ugal. d= Gue los servicios sean de aquellos que dan accin en contra de quien lo recibe. Es producto del traba*o pero slo en aquella parte en que da accin en esa parte ingresa al haber absoluto de la sociedad con ugal. !i la cosa donada vale m2s que los servicios, para saber el destino del e0ceso ha que distinguir# a= !i la cosa donada es inmueble el e0ceso va al haber propio del cn uge donatario. b= !i la cosa es mueble ingresa al haber relativo de la sociedad con ugal. ). BGu% ocurre con el producto del traba*o il(citoC !e ha entendi que de todas formas ingresa al haber absoluto de la sociedad con ugal, por cuanto la le no distingue entre producto del traba*o licito o il(cito. Aportunidad en que debe desarrollarse el traba*o. El articulo $@&? nO$ e0ige que el traba*o se ha a reali"ado durante la vigencia de la sociedad con ugal. !i el traba*o se desarrolla (ntegramente durante la vigencia de la sociedad con ugal no se genera problema alguno. El problema surge cuando parte del traba*o se ha desarrollado antes o despu%s de la vigencia de la sociedad con ugal otra parte durante su vigencia. Para saber qu% parte del producto del traba*o ingresa al haber social ha que distinguir# $. !i el traba*o es divisible# en este caso no se generara problema alguno e ingresar2 al haber social el producto del traba*o que sea proporcional al traba*o desarrollado durante la vigencia de la sociedad con ugal. &. !i el traba*o es indivisible# como no puede fraccionarse, la doctrina ha entendido que ha que estar al momento en que el traba*o termina, porque slo en ese momento se ha completado el traba*o. En consecuencia slo ingresa al haber social el producto del traba*o indivisible cuando %ste conclu e durante la vigencia de la sociedad con ugal. 'omentario.,lgunos autores critican esta solucin sealando que no siempre es *usta. Por e*emplo, si gran parte del traba*o se desarrollo durante la vigencia de la sociedad con ugal slo termina una ve" disuelta, toda remuneracin seria e0clusiva para el cn uge, aunque parte importante del traba*o se ha a hecho durante la sociedad con ugal. 1e ah( que los autores estiman que debiera haber una ma or proporcionalidad. E0cepcin al nO$ $@&? !e presenta cuando la mu*er desarrolla un traba*o separado del de su marido, pues en tal caso se
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genera su patrimonio reservado del articulo $?6. &O ;.DTA! E P.A1D'TA! $@&? +O&
1E LA! F8E+E! !A'8,LE! E 1E LA! F8E+E! P.AP8A! 1EL 'N+ED:E.
,rt.
B, que t(tulo la sociedad con ugal se hace duea a los frutos productos de los bienes sociales de los bienes propios de los cn ugesC En esta materia ha que distinguir# $. Trat2ndose de los bienes sociales# la sociedad con ugal se hace duea en virtud de la accesin. .ecordemos que %sta es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a ser dueo de lo que la cosa produce o de lo que se *unta a ella. Trat2ndose de la accesin de frutos es lgico que si la sociedad con ugal es duea de los bienes, tambi%n deba adquirir los frutos de esos bienes. &. Trat2ndose de los bienes propios de la mu*er# tradicionalmente se ha sealado que la sociedad con ugal se hace duea de los frutos, en virtud del usufructo legal que tiene el marido sobre los bienes propios de la mu*er. La doctrina ha comen"ado a cuestionar si efectivamente el marido es usufructuario de los bienes propios de la mu*er en virtud de las siguientes ra"ones# a= !i el marido fuese usufructuario tendr(a que otorgar caucin de conservacin restitucin resulta que no est2 obligado a rendir caucin. b= !i el marido fuese usufructuario la mu*er ser(a la nuda propietaria, de manera que si ella ena*ena algn bien propio, slo estar(a ena*enando la nuda propiedad en realidad, esta ena*enando la plena propiedad. c= !i el marido fuese usufructuario los acreedores sociales no podr(an embargar los frutos, porque el titular ser(a el marido, pero resulta que como los bienes ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal las acciones sociales pueden embargar tales frutos. d= !i el marido fuese usufructuario el ser(a dueo de los frutos la mu*er no tendr(a derecho a adquirirlo, pero como ingresan al haber absoluto, una ve" disuelta la sociedad con ugal marido mu*er tienen derecho a participar en los frutos por partes iguales. 'omo consecuencia de lo anterior se ha sealado que en realidad el marido tiene un derecho legal de goce sobre los bienes de la mu*er, que tiene por fundamento la obligacin que recae sobre ambos cn uges de solventar las cargas de familia. Esta obligacin tambi%n permitir(a fundamentar el art(culo $@?) inciso $O, en cuanto a que si la mu*er renuncia a los gananciales, en la capitulaciones prematrimoniales de todas formas los frutos de sus bienes propios ingresan al haber social para solventar las cargas del matrimonio. ). Trat2ndose de los bienes propios del marido. Tradicionalmente se ha sealado que la sociedad con ugal se hace duea de los frutos, de los bienes propios del marido producto de la confusin que se produce entre el patrimonio social el patrimonio del marido consagrado en el art(culo $@?4 inciso $O. !in embargo esta e0plicacin tradicional ha sido cuestionada, argument2ndose que el art(culo $@?4 inciso $O especifica que la confusin slo procede respecto de terceros, pero no en relacin a la mu*er> de ah( que se ha e0plicado que en realidad el fundamento se encuentra en la obligacin que recae sobre ambos cn uges de solventar las cargas de la familia. 8nembargabilidad del denominado usufructo legal del marido.
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El art(culo &744 inciso final seala que ese usufructo legal es inembargable. BGu% alcances tiene esta inembargabilidadC
Apiniones.$= LEAPAL1A D..DT8,# seala que esta inembargabilidad slo se refiere a aquellos caso especiales que establece la le , como el de la mu*er que renuncia a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales no obstante ello los frutos de sus bienes propios ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal. !lo en ese caso habr(a inembargabilidad. Esta opinin a sido criticada porque la le no ha distinguido entre casos comunes especiales. &= ',.LA! ,:D8..E# ha que distinguir lo que ocurre con el usufructo de lo que ocurre con los frutos. Ea que el usufructo ser(a inembargable pero los frutos serian embargables. Esta opinin ha sido criticada porque se dar(a el absurdo que si los frutos son embargables, qu% sentido tendr(a declarar la inembargabilidad del usufructo, si en definitiva lo que importa son los frutos. )= MA!H 'LE-E+TE ;,F.E!# seala que el usufructo es inembargable que trat2ndose de los frutos ha que distinguir# - En aquella parte que sea necesario para solventar las cargas de la familia los frutos serian inembargables. - En lo que e0ceden a lo necesario para solventar las cargas de la familia, los frutos serian embargables. E0cepcin al $@&?, +O &. $. !i la mu*er desarrolla un traba*o remunerado separado del de su marido, a que genera patrimonio reservado los frutos de ese patrimonio se incorporan al mismo patrimonio reservado. &. 'aso en que cualquiera de los cn uges se hace una donacin o se de*a una herencia o un legado, con la condicin precisa que los frutos de las cosas donadas, heredadas o legadas no ingresan al haber social, porque en ese caso vale la condicin. B'u2l es el destino de tales frutosC En un primer momento se di*o que generaban un patrimonio distinto, ho se seala que constitu en una partida del patrimonio propio del cn uge donatario, heredero o legatario. <art. $@&7= Abservacin.El art(culo $@&7 establece una limitacin que es el caso que la donacin, herencia o legado se ha a de*ado a t(tulo de leg(tima rigorosa. El fundamento se encuentra en que la legitima rigorosa, es una asignacin for"osa segn el articulo $$3& no es susceptible de condicin, pla"o, modo o gravamen alguno. )O ,1GD8!8'8A+E! , TTTDLA A+E.A!A. ,rt. $@&? +O?. .equisitos# $. Gue la adquisicin sea a t(tulo oneroso. &. Gue la adquisicin ha a ocurrido durante la vigencia de la sociedad con ugal. Abservacin.!abemos que nuestro cdigo sigui el sistema romano cl2sico en la adquisicin del dominio, es
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decir la adquisicin se produce en virtud de un t(tulo un modo> sin embargo en materia de sociedad con ugal se configura una importante e0cepcin, a que en este caso para saber cuando se produce la adquisicin ha que estar al t(tulo en un caso al pret(tulo. 'asos que contempla el art. $@)4. $. +o pertenece al haber absoluto el bien que uno de los cn uges comen" a poseer antes de la sociedad con ugal cu a prescripcin oper durante su vigencia. Los autores comentan que esto no tiene nada de e0cepcional, porque la prescripcin opera con efecto retroactivo por lo tanto se entiende que el prescribiente adquiri cuando comen" la posesin, o sea antes de la sociedad con ugal. &. Trat2ndose de la transaccin ha que distinguir# a= !i la transaccin recae sobre el ob*eto disputado, es meramente declarativa por lo tanto opera con efecto retroactivo. b= En cuanto recae sobre un ob*eto no disputado, la transaccin es translaticia el cdigo seala que el bien no ingresa a la sociedad con ugal, de manera que s( se configurar(a una e0cepcin. ). Fienes que se ten(an antes de la sociedad con ugal en virtud de un t(tulo dicioso que se sanea durante la sociedad con ugal. Los autores comentan que tampoco ha e0cepcin, porque el saneamiento opera con efecto retroactivo. 7. Fienes que regresan a alguno de los cn uges como consecuencia de la nulidad o resolucin de un contrato. Los autores comentan que en rigor no ha e0cepcin, porque la nulidad la resolucin operan con efecto retroactivo, de manera que si el bien no ingresa al haber absoluto es por el efecto retroactivo de la nulidad la resolucin. ?. Fienes litigiosos cu a posesin tranquila se adquiere durante la vigencia de la sociedad con ugal. En este caso se entiende que se ha dictado una sentencia *udicial que confiere esta posesin pac(fica. En rigor no ha e0cepcin por el efecto declarativo de la sentencia. 4. 'onsolidacin del usufructo con la propiedad, durante la vigencia de la sociedad con ugal. En esta caso se entiende que ha un efecto retroactivo, a que el nudo propietario recupera las facultades de que se hab(a desprendido al constituirse el usufructo. !i bien el usufructo que se ha consolidado pertenece al cn uge, los frutos pertenecen a la sociedad con ugal. @. 'apitales que se pagan a los cn uges por cr%ditos constituidos antes de la sociedad con ugal e intereses devengados antes de la sociedad con ugal pagados durante su vigencia. 5. 'aso en que antes de la sociedad con ugal se celebra un contrato de promesa tanto el contrato definitivo, como el modo de adquirir operan durante la sociedad con ugal. Los bienes no ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal. E0cepciones al art. $@&? +O? 9a casos de adquisiciones a t(tulo oneroso que no van a ingresar al haber absoluto de la
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado @6
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sociedad con ugal. $. Trat2ndose de las adquisiciones que hace la mu*er en el e*ercicio de su patrimonio reservado, porque tales adquisiciones ingresan al patrimonio reservado. &. Trat2ndose del inmueble debidamente subrogado. Este es el caso en que uno de los cn uges tiene un bien ra(" en su patrimonio propio> si vende ese bien ra(" con el producto de la venta compra otro bien ra(", %ste se subroga, o sea pasa a ocupar la misma calidad *ur(dica que el primero por lo tanto ingresa al patrimonio propio no al haber absoluto de la sociedad con ugal. E0cepciones aparentes !on los casos de los art(culos $@&5 $@&3. !e trata de e0cepciones aparentes porque en rigor slo se est2n aplicando las reglas generales. En efecto el art. $@&5 seala que si durante la vigencia de la sociedad con ugal se adquiere el terreno contiguo al terreno perteneciente al haber propio de alguno de los cn uges, el terreno contiguo ingresa a la sociedad con ugal si se adquiere por cualquiera de los t(tulos que seala el art. $@&? esto no tiene nada de e0traordinario. !i el terreno adquirido el terreno propio del cn uge pasan a formar un solo terreno, %ste pertenecer2 proindiviso al cn uge a la sociedad con ugal en proporcin a sus derechos, lo que no tiene nada de e0traordinario porque un terreno pertenec(a al cn uge el otro pertenece a la sociedad con ugal. El art. $@&3 se refiere al caso que uno de los cn uges sea comunero durante la vigencia de la sociedad con ugal %sta adquiere a t(tulo oneroso las cuotas de los dem2s comuneros. ,qu( se forma una nueva comunidad entre el cn uge la sociedad con ugal, lo que no tiene nada de e0traordinario porque el cn uge era dueo de su cuota las dem2s cuotas ingresaron al haber absoluto de la sociedad con ugal, porque fueron adquiridas a t(tulo oneroso. 8I. L, -8+,! 1E+D+'8,1,!. 'omentario.Los autores comentan que si no e0istiese el art. $@)6, de todas formas las minas denunciadas ingresar(an al haber absoluto de la sociedad con ugal, porque denunciar minas supone un esfuer"o personal, implica traba*o el producto del traba*o ingresa al haber absoluto de la sociedad con ugal. ,dem2s la denuncia de minas supone hacer inversiones, por lo tanto se tratar(a de una adquisicin a t(tulo oneroso %stos ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal. E0cepcin# !e presenta cuando la mu*er se dedica como traba*o separado del de su marido a denunciar minas, porque en tal caso las minas denunciadas generan patrimonio reservado. I. EL TE!A.A E+ L, P,.TE GDE 'A..E!PA+1E ,L 1DEUA 1EL TE..E+A, 'D,+1A EL TE!A.A E! 1E!'DF8E.TA E+ D+ TE..E+A 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L. <art. $@)$=. .ecordemos que por regla general el tesoro se divide por partes iguales entre el que descubre el tesoro el dueo del terreno, cuando el descubrimiento ha sido fortuito o se ha hecho con permiso del dueo del terreno. 2$ El +a.er rela)ivo$ 'oncepto# es aqu.l que est+ formado por los "ienes que ingresan a la sociedad conyugal$ gener+ndose una recompensa a fa#or del cnyuge adquirente o aportante.
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Abservaciones.$. Estos bienes ingresan a la sociedad con ugal, %sta se hace duea de tales bienes, slo que se genera una recompensa. &. 'omo consecuencia de lo anterior los bienes que ingresan al haber relativo son administrados por el marido. ). !i estos bienes sufren p%rdidas o deterioros %stos son soportados por la sociedad con ugal. 7. La sociedad con ugal se beneficia de los aumentos me*oras que e0pirementen estos bienes. ?. !i es dinero la sociedad con ugal no va a deber intereses al cn uge aportante. 4. Los acreedores sociales pueden embargar bienes del haber absoluto del haber relativo de la sociedad con ugal. Partidas del haber relativo $O -DEFLE! ,PA.T,1A! PA. LA! 'N+ED:E!. !e trata de las especies muebles que los cn uges ten(an antes de la vigencia de la sociedad con ugal. .equisitos# a= Gue se trate de especies muebles. Esta e0presin es m2s amplia que cosas muebles, porque segn el art. ?@7 dentro de la e0presin cosas muebles slo se comprende a los muebles por naturale"a, mientras que la e0presin especies muebles comprende tanto a los muebles por naturale"a como a los muebles por anticipacin e incluso a las cosas incorporales que son de naturale"a mueble. Por e*emplo las acciones en sociedad annima. b= Gue esas especies muebles no se ha an e0cluido de la comunin en las capitulaciones prematrimoniales, pues si fueron e0cluidas ingresan al haber propio del cn uge. c= Gue sean aportadas, es decir que pertene"can a cualquiera de los cn uges antes de la vigencia de la sociedad con ugal. Para estos efectos ha que estar a la fecha del t(tulo. Abservacin.El art. $@&? reglamenta en forma separada las especies muebles al dinero, lo que en rigor no tiene sentido porque el dinero tambi%n es una especie mueble. La ra"n por la cual figuran separados es que en el cdigo original e0ist(a un sistema de recompensas diferentes# trat2ndose de las especies muebles, se restitu(a su valor, mientras que en el caso del dinero se restitu(a la misma cantidad. &O -DEFLE! ,1GD8.81A! , TTTDLA :.,TD8TA 1D.,+TE L, I8:E+'8, 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L. .ecordemos que para saber cuando se adquiere el bien ha que estar al t(tulo en algunos casos al pret(tulo. )O EL TE!A.A E+ L, P,.TE GDE 'A..E!PA+1E , GD8E+ LA E+'DE+T.,. Partida que e0ist(a a no e0iste. 9asta antes de la le $5.56& e0ist(a otra partida, a que la mu*er pod(a aportar inmuebles apreciados a la sociedad con ugal, la que estaba obligada a pagarle su valor en dinero. Esta figura presentaba ciertas venta*as# $. 9ac(a aumentar el haber social, de manera que el marido pod(a obtener me*ores cr%ditos.
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&. !implificaba el proceso de ena*enacin de estos inmuebles, porque si la mu*er no lo aportaba ingresaba al haber propio de ella, de manera que para ena*enarlo el marido necesitaba de autori"acin *udicial> pero si pertenec(a a la sociedad con ugal el marido slo requer(a de la autori"acin de la mu*er. Problema.BEn la actualidad puede la mu*er aportar inmuebles a la sociedad con ugalC. Apiniones.$. ,lgunos autores sealan que s(, porque no est2 e0presamente prohibido adem2s se *ustificaba su eliminacin puesto que el marido a no necesita de la autori"acin *udicial para ena*enar los bienes ra(ces propios de la mu*er. &. Atros autores sostienen que no es posible, porque se derog la norma que contemplaba esta figura, lo que demuestra que la intencin del legislador fue terminar con ella. -$ El +a.er propio de los &(n9*8es$ Es aqu.l que est+ compuesto por todos los "ienes que no ingresan al !a"er social y que trat+ndose de la mujer tampoco ingresan a su patrimonio reser#ado o especial. 'aracter(sticas. $. En cuanto al dominio# los bienes pertenecen al respectivo cn uge. &. En cuanto a los frutos# ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal. ). En cuanto a la administracin# corresponde al marido, tanto en su patrimonio propio como respecto del patrimonio de la mu*er. 7. En cuanto a la deudas# cada cn uge soporta las deudas contra(das en el e*ercicio del respectivo patrimonio. ?. En cuanto a las p%rdidas deterioros# en principio lo soporta el respectivo cn uge, a menos que provenga del dolo o culpa grave del otro cn uge, pues en tal caso deber2 indemni"arlo. 4. En cuanto a los bienes que lo componen# pueden ser muebles o inmuebles. Partidas del patrimonio propio. $O 8+-DEFLE! GDE PE.TE+E'T,+ ,L 'N+ED:E ,+TE! 1E L, I8:E+'8, 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L. .ecordemos que ha que estar a la fecha del t(tulo en algunos casos a la fecha del pret(tulo. Abservacin.!e comprende tanto a los inmuebles por naturale"a, como a los inmuebles por adherencia los inmuebles por destinacin. &O. 8+-DEFLE! ,1GD8.81A! 1D.,+TE L, I8:E+'8, 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L :.,TD8TA. 'abe tener presente que ha que estar a la fecha del t(tulo o del pret(tulo.
, TTTDLA
)O -DEFLE! E/'LD81A! 1E L, 1E L, 'A-D+81,1 E+ L,! ',P8TDL,'8A+E! P.E-,T.8-A+8,LE!. 'abe tener presente que el art. $@&? +O7 e0ige que estos bienes se especifiquen. 7O LA!
;.DTA! 1E L,! 'A!,! 1A+,1,!, 9E.E1,1,! A LE:,1,!, +,MA L, 'A+18'8N+ P.E'8!, GDE E!A! ;.DTA! +A 8+:.E!E+ ,L 9,FE. 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L. !egn el art. $@&7 vale
la condicin, a menos que la asignacin se ha a hecho a t(tulo de leg(tima rigurosa, porque %sta es una asignacin for"osa que no puede estar su*eta a condicin, pla"o, modo o gravamen alguno. ?O L,! .E'A-PE+!,!.
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Gue son cr%ditos que la sociedad con ugal, el marido la mu*er se adeudan rec(procamente que pueden reclamarse al t%rmino del r%gimen. Por e*emplo# si uno de los cn uges aporta un bien al haber relativo, se genera una recompensa a su favor. Abservaciones.a= Las recompensas se pagan en dinero. b= Las recompensas se pagan actuali"adas, es decir se trata de que tenga el mismo poder adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa. c= para aplicar esta regla el partidor debe emplear la equidad natural. 4O LA! ,D-E+TA! GDE E/PE.8-E+T,+ LA! F8E+E! P.AP8A! 1E LA! 'N+ED:E!. .equisitos# $. Gue se trate de un aumento material. &. Gue la cosa el aumento formen un solo todo. ). Ese aumento puede ser obra de la naturale"a o del hombre. Esta distincin tiene importancia# a= !i es obra de la naturale"a, nada se debe por concepto de recompensas. b= !i es obra del hombre, se debe la correspondiente recompensa a la sociedad con ugal o al otro cn uge, dependiendo de qui%n aport el dinero para hacer el aumento. -edida de la recompensa. 9a que distinguir# $. En principio corresponde al ma or valor que ha a e0perimentado la cosa, con tal que ese ma or valor subsista a la fecha de la disolucin de la sociedad con ugal. &. Pero si ese ma or valor e0cede el monto de las e0pensas, esto es del valor de lo que se invirti para hacer las obras, el monto de la recompensa ser2 el monto de las e0pensas. @O EL 8+-DEFLE 1EF81,-E+TE !DF.A:,1A. ,spectos previos# $. La subrogacin es la sustitucin de una persona o cosa por otra que pasa a ocupar la misma calidad *ur(dica que la primera. &. , partir de este concepto se puede distinguir dos clases de subrogacin# a= !ubrogacin personal# es la sustitucin de una persona por otra que pasa a ocupar la misma calidad *ur(dica que la primera. Esto es lo que ocurre por e*emplo en el pago con subrogacin. b= !ubrogacin real# es la sustitucin de una cosa por otra que pasa a ocupar la misma calidad *ur(dica que la primera. Esto es lo que ocurre por e*emplo con el inmueble debidamente subrogado. 'oncepto de inmueble debidamente subrogado# es la sustitucin de un "ien ra, propio de alguno de los cnyuges o de los #alores que !an sido enajenados por un inmue"le que se adquiere durante la #igencia de la sociedad conyugal a ttulo oneroso. 'aracter(sticas. $. 'onstitu e una e0cepcin al art. $@&? +O?. &. !upone la e0istencia de bienes propios del cn uge, que pueden consistir en un inmueble o en valores. ). !i se trata de valores deben estar destinados a la subrogacin. 7. El bien que se adquiere necesariamente debe ser inmueble. ?. La adquisicin de este inmueble necesariamente debe hacerse durante la vigencia de la sociedad con ugal. 4. La adquisicin debe hacerse a t(tulo oneroso, pero los nicos t(tulos idneos son la
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compraventa la permutacin.
'lases de subrogacin. 1. &u"rogacin de inmue"le a inmue"le. En este caso el cn uge tiene un bien ra(" en su patrimonio propio, lo vende compra otro inmueble o bien lo permuta por otro inmueble. con el producto
. &u"rogacin de inmue"le a #alores. En esta caso el cn uge tiene valores en su patrimonio propio, que pueden consistir en dinero o en t(tulos representativos de dinero o de derechos. Por e*emplo una letra de cambio, pagar%, cheque, acciones, bonos, etc. !i se trata de dinero o de valores representativos de dinero con ellos de debe comprar un inmueble. !i se trata de valores representativos de derechos, como es el caso de las acciones %stos deben venderse con el producto de la venta de comprarse un inmueble. .equisitos de la subrogacin en la sociedad con ugal. $. Gue e0ista un bien en el patrimonio propio de uno de los cn uges. !abemos que puede tratarse de un bien ra(" o de valores destinados a la subrogacin. B1nde se hace esta destinacinC a= Pede hacerse en las capitulaciones prematrimoniales. b= Puede tratarse de valores obtenidos por una donacin, herencia o legado en tal caso la destinacin debe hacerse en el testamento o en la escritura de donacin. &. Gue ese bien propio se ena*ene durante la vigencia de la sociedad con ugal. !abemos que los nicos t(tulos idneos para que opere la subrogacin son la compraventa la permutacin. ). Gue durante la vigencia de la sociedad con ugal se adquiera un inmueble por compra o permutacin. 7. 1nimus su"rogando o 2nimo de subrogar. 'orresponde a la intencin del cn uge de que el inmueble que se compra o permuta pase a ocupar la misma calidad *ur(dica que ten(a el otro inmueble o los valores. Esta 2nimo debe ser e0preso debe de*arse constancia de %l# a= En la subrogacin de inmueble a inmueble debe hacerse en la escritura pblica de venta en la escritura pblica de compra o bien en la escritura pblica de permutacin. b= En caso de subrogacin de inmueble a valores debe de*arse constancia en la escritura pblica de compra. ?. !i la subrogacin va a operar respecto de un bien propio de la mu*er, el marido requiere de autori"acin de ella. 4. .elativa proporcionalidad entre el valor de los bienes que se ena*enan el valor de los bienes que se adquieren. El fundamento de este requisito es evitar que de defraude a terceros. Por e*emplo# el marido contrae una obligacin la puede garanti"ar con todo su patrimonio, porque tiene un bien propio que vale V?6.666.666, pero lo vende compra un inmueble que vale V$6.666.666, con eso se vulnera la garant(a patrimonial universal de esos acreedores. Abservacin.La le e0ige relativa proporcionalidad no que los valores sean e0actamente iguales.
@? ,puntes para :rado
:abriela !oto ;errada
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B'u2ndo ha relativa proporcionalidadC 'uando el saldo a favor o en contra de la sociedad con ugal no e0cede a la mitad del valor de la finca que se adquiere. 'omo los valores nunca van a ser e0actamente iguales, va a e0istir una diferencia o saldo ese saldo se debe comparar con la mitad del valor de la finca que se adquiere> si es inferior a esa mitad, ha subrogacin. 8mportancia de esto. a= !i ha relativa proporcionalidad, se producen los siguientes efectos# - el inmueble que se adquiere ingresa al patrimonio propio del cn uge. - si el inmueble que se adquiere costaba m2s que el inmueble que se vendi, se entiende que la diferencia se pag con dinero social de manera que se genera una recompensa a favor de la sociedad con ugal. - si el bien que se vendi costaba m2s que el inmueble que se adquiere, se entiende que la diferencia ingres al haber social de manera que se genera una recompensa a favor del cn uge adquirente. b= !i no ha relativa proporcionalidad porque el saldo a favor o en contra de la sociedad con ugal e0cede a la mitad del valor de la finca que se adquiere, en este caso# - no ha subrogacin. - el inmueble ingresa al haber social. - se genera una recompensa a favor del cn uge adquirente por el valor de la finca que se vendi. - ese cn uge conserva el derecho de hacer operar la subrogacin con posterioridad, comprando otro bien ra(". Problemas.$. BPuede destinarse a la subrogacin valores provenientes de un legadoC Apiniones.a= ,lgunos autores sealan que no, porque el cdigo slo habla de valores destinados a la subrogacin en las capitulaciones prematrimoniales o en un testamento cuando se trata de una herencia o de una donacin, pero no menciona a los legados como se trata de una situacin de e0cepcin se entiende que no cabe interpretar analgicamente. b= Atros autores entienden que s( e posible, porque la intencin del legislador es que esos valores provengan de una liberalidad. &. BPuede alterarse el ordenC En este caso la pregunta es si Bha subrogacin cuando primero se compra un inmueble luego se vende el inmueble propioC Apiniones.a= ,lgunos autores estiman que es posible ha subrogacin porque la le no e0ige e0presamente que se deba e0presar un cierto orden. b= Para otros no es posible, porque del art. $@)) se desprende que primero ha que vender luego comprar como se trata de una situacin de e0cepcin no puede interpretarse en forma e0tensiva. Partida que e0ist(a que a no e0iste. ,ntes de la le $5.56& hab(a una partida m2s en el patrimonio propio de la mu*er, cual era los vestidos muebles de uso personal necesario de la mu*er los autores discut(an qu% ocurr(a en caso del hombre. En la actualidad los autores se preguntan cu2l es el destino de los vestidos muebles de uso personal. Apiniones.:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado @4
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a= ,lgunos autores sealan que a falta de norma especial, debe aplicarse el r%gimen comn por lo tanto ingresar2n al haber absoluto o relativo, dependiendo de si fueron adquiridos a t(tulo oneroso o gratuito. b= Atros sostienen que por su propia naturale"a estos bienes deben ingresar al patrimonio propio del respectivo cn uge. Pasivo de la sociedad con ugal. ,spectos previos. Para entender este tema ha que distinguir dos conceptos# 1. O'$i-a!i"# a $a (eu(a1 esto quiere decir que se debe determinar sobre qu% patrimonio el acreedor puede hacer efectivo su cr%dito. El tema de la obligacin a la deuda dice relacin con los terceros particularmente qu% patrimonio responde frente a terceros. , partir de esto podemos distinguir# a) (euda social en cuanto a la o"ligacin: esto significa que los terceros acreedores pueden hacer efectivos sus cr%ditos sobre los bienes sociales. ") (euda personal en cuanto a la o"ligacin: esto quiere decir que los terceros acreedores pueden hacer efectivos sus cr%ditos en el patrimonio propio del respectivo cn uge. 2. Co#%ri'u!i"# a $a (eu(a1 este concepto se refiere al patrimonio que en definitiva debe soportar el pago de la obligacin. La contribucin a la deuda es un tema interno, entre los cn uges o entre %stos la sociedad con ugal. , partir de esto tenemos# a) (euda social en cuanto a la contri"ucin: esto significa que el patrimonio que en definitiva debe soportar el pago de la deuda es el patrimonio social. ") (euda personal en cuanto a la contri"ucin: esto quiere decir que en definitiva es el patrimonio propio del respectivo cn uge el que debe soportar el pago de la deuda. !i combinamos estos dos aspectos, podemos encontrar# $= 1euda social en cuanto a la obligacin en cuanto a la contribucin. Esto quiere decir que los terceros acreedores pueden hacer efectivos sus cr%ditos en el patrimonio social, el cual es adem2s el que debe soportar el pago de la deuda. En este caso cuando se paga a los acreedores con bienes sociales, no se produce ningn efecto posterior, porque el patrimonio que responde es el mismo patrimonio que debe soportar el pago. &= 1euda personal en cuanto a la obligacin en cuanto a la contribucin. Esto quiere decir que los terceros acreedores van a hacer efectivos sus cr%ditos sobre los bienes pertenecientes al patrimonio propio del respectivo cn uge, el cual adem2s es el que debe soportar el pago de la respectiva deuda. Por lo tanto no ha consecuencias posteriores. )= 1euda social en cuanto a la obligacin personal en cuanto a la contribucin. Esto quiere decir que los terceros acreedores vana cobrar sus cr%ditos sobre los bienes sociales, pero es el patrimonio propio del marido o la mu*er el que debe soportar el pago de la deuda. En consecuencia se genera una recompensa a favor de la sociedad con ugal en contra del respectivo cn uge. 7= 1euda personas en cuanto a la obligacin social en cuanto a la contribucin. En este caso los terceros acreedores pueden cobrar sus cr%ditos en el patrimonio propio del marido o de la mu*er, pero en definitiva es el patrimonio social el que debe soportar el pago de la deuda. 1e manera que se genera una recompensa a favor del marido o de la mu*er en contra de la sociedad con ugal.
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Pasivo absoluto de la sociedad con ugal. <art. $@76= Est2 formado por todas aquellas deudas que son sociales en cuanto a la obligacin en cuanto a la contribucin. En consecuencia el pago de estas deudas no genera recompensa alguna. Partidas $O PE+!8A+E!
E 8+TE.E!E! GDE 'A..,+ E+ 'A+T., 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L A E+ 'A+T., 1E 'D,LGD8E., 1E LA! 'N+ED:E! E GDE !E 1EIE+:DE+ 1D.,+TE L, !A'8E1,1 'A+ED:,L.
En esta caso puede ocurrir que la deuda sea personal de alguno de los cn uges, pero de todas formas las pensiones e intereses son de cargo de la sociedad con ugal. Los autores comentan que %sta es una *usta compensacin frente al hecho de que los frutos productos de los bienes propios de los cn uges ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal. &O AFL8:,'8A+E! 'A+T.,T1,! 1D.,+TE L, I8:E+'8, 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L. .equisitos# a= Gue la obligacin sea contra(da por el marido o por la mu*er. En consecuencia ha que distinguir# - Trat2ndose de las deudas contra(das por el marido, esto no tiene nada de e0cepcional, porque el marido en su calidad de *efe de la sociedad con ugal administra ordinariamente los bienes sociales. - El problema se presenta trat2ndose de las deudas contra(das por la mu*er, a que el cdigo e0ige que acte con autori"acin del marido o con autori"acin *udicial en subsidio. ,ntes de la le $5.56& esto ten(a su e0plicacin en que la mu*er era relativamente incapa", por lo tanto para actuar en la vida del derecho requer(a de autori"acin de su representante legal o autori"acin *udicial en subsidio> pero despu%s de dicha le esto no tiene sentido, de manera que los autores sealan# Para algunos hubo un lapsus del legislador que omiti reformar esta disposicin. Atros sostienen que la autori"acin del marido se refiere al caso en que la mu*er acta como mandataria de su marido. b= Gue la deuda ha a sido contra(da durante la vigencia de la sociedad con ugal. c= Gue no se trata de una deuda personal del marido o de la mu*er. )O AFL8:,'8A+E! PA. 'A+T.,TA! ,''E!A.8A!. En esta materia ha que distinguir. $= !i se cauciona una deuda social. La obligacin accesoria ingresa al pasivo absoluto de la sociedad con ugal, lo que no tiene nada de e0traordinario por aplicacin del principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal. &= !i se cauciona una deuda de alguno de los cn uges. La obligacin accesoria ingresa al pasivo relativo de la sociedad con ugal, por cuanto responde la sociedad con ugal, pero se genera una recompensa a favor de %sta en contra del respectivo cn uge. )= !i se cauciona una obligacin de terceros. 9a que subdistinguir# a= !i la contrae el marido con autori"acin de la mu*er o la mu*er con autori"acin *udicial en su caso, la deuda ingresa al pasivo absoluto. b= !i la deuda la contrae el marido sin autori"acin de la mu*er o la mu*er sin autori"acin *udicial en su caso, la deuda es persona e ingresa al pasivo personal del respectivo cn uge.
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7O ',.:,!
E .EP,.,'8A+E! D!D;.D'TD,.8,! 1E LA! F8E+E! !A'8,LE! E 1E LA! F8E+E! P.AP8A! 1E ',1, 'N+ED:E.
El cdigo regula esta materia a propsito del usufructo, distinguiendo entre reparaciones usufructuarias reparaciones ma ores. Las reparaciones usufructuarias son de cargo del usufructuario se entiende por tales las reparaciones necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria que no revista car2cter de reparaciones ma ores. Las reparaciones ma ores son de cargo del propietario se entiende por tales aquellas que se hacen por una sola ve" o que se hacen a largos intervalos de tiempo. En el caso de la sociedad con ugal %stas son de cargo del respectivo propietario. ?O :,!TA!
1E -,+TE+8-8E+TA 1E LA! 'N+ED:E!, :,!TA! 1E -,+TE+8-8E+TA, E1D','8N+ E E!T,FLE'8-8E+TA 1E LA! 1E!'E+18E+TE! 'A-D+E! E TA1, AT., ',.:, 1E ;,-8L8,.
Precisiones.$. 1entro de los gastos de mantenimiento se comprende la alimentacin, el vestuario, la habitacin la salud. &. Los gastos de establecimiento corresponden a aquellos que est2n destinados a proporcionar al descendiente una posicin que le permita solventar sus propios gastos. ). Los gastos de educacin corresponden a la educacin b2sica media. ,unque algunos autores agregan la educacin superior atendiendo a la fuer"a del patrimonio social. 7. 1entro de las cargas de familia se considera a los alimentos que alguno de los cn uges est% obligado por le a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no se trate de un ascendiente o descendiente comn. 'on todo si fueren e0cesivos en atencin a la fuer"a del patrimonio social, el *ue" podr2 moderar el gasto el e0ceso se imputar2 al pasivo del respectivo cn uge. 4O ',!A
E+ GDE EL -,.81A E+ L,! ',P8TDL,'8A+E! P.E-,T.8-A+8,LE! !E AFL8:N , P,:,. 1E D+, !AL, IEJ A PE.8N18',-E+TE D+, !D-, 1E 18+E.A , L, -DME. P,., !D ,1-8+8!T.,'8N+ !EP,.,1,.
.especto de la mu*er ella genera patrimonio especial del art. $4@ cargo al pasivo absoluto de la sociedad con ugal.
esos fondos se pagan con
Pasivo relativo de la sociedad con ugal. Es aqu%l que est2 constituido por todas aquellas deudas que son sociales en cuanto a la obligacin personales en cuanto a la contribucin. En consecuencia se genera una recompensa a favor de la sociedad con ugal en contra del respectivo cn uge. Partidas. 1eudas personales de los cn uges. E*emplos# $. !i con dinero social se defiende *udicialmente un bien perteneciente al patrimonio propio del cn uge. &. Abligaciones contra(das por cualquiera de los cn uges antes de la vigencia de la sociedad con ugal. ). !i con dinero de la sociedad con ugal se cauciona alguna deuda personal de los cn uges. 7. Los alimentos que no constitu an carga de familia. ?. Las indemni"aciones de los cn uges por delito o cuasidelito.
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Pasivo personal de los cn uges. Est2 compuesto por todas aquellas deudas que son personales en cuanto a la obligacin a la contribucin. En este caso distinguimos un pasivo personal del marido un pasivo personal de la mu*er. $. Pasivo personal del marido# se presenta cuando cauciona obligaciones de terceros sin autori"acin de la mu*er. &. Pasivo personal de la mu*er# surge cuando ella administrando e0traordinariamente la sociedad con ugal cauciona obligaciones de terceros sin autori"acin *udicial. .%gimen probatorio. 1ado que e0isten varios patrimonios e posible que se generen problemas para poder determinar si un bien es social o si pertenece al patrimonio propio de cualquiera de los cn uges lo mismo se presenta en cuanto a las deudas. En consecuencia ha que distinguir# !$ %ra)ndose del a&)ivo$ La le establece la siguiente presuncin# se entiende de que toda cantidad de dinero cosas fungibles, toda especie, cr%ditos derechos que e0isten en poder de los cn uges durante la vigencia de la sociedad con ugal o al tiempo de su disolucin, son bienes sociales. Abservaciones.a= 1esde un punto de vista temporal esta presuncin se e0tiende a todos los bienes que est%n en poder de los cn uges durante la vigencia de la sociedad con ugal e incluso despu%s de disuelta, hasta antes de la liquidacin. b= Esta presuncin es simplemente legal por lo tanto constitu e la regla general. c= Lo anterior supone la e0istencia de e0cepciones# - si aparece lo contrario, es decir si aparece de manifiesto que el bien no es social. - si se prueba lo contrario. En este caso no aparece de manifiesto que el bien no sea social, pero se acredita que el bien no pertenece a la sociedad con ugal. d= En esta materia no rigen las limitaciones a la prueba testimonial, porque se trata de probar un hecho no un acto o contrato. e= 'on todo ha casos en que la prueba testimonial est2 e0cluida# - si la adquisicin del bien es consecuencia de haberse celebrado un acto *ur(dico solemne, porque en tal caso slo cabe probarlo a trav%s de la solemnidad. - si se trata de probar el privilegio de cuarta clase establecido en beneficio de la mu*er. f= La confesin e0cluida. !ituacin de los bienes adquiridos despu%s de la disolucin de la sociedad con ugal antes de la liquidacin. !e entiende que estos bienes pertenecen al marido o la mu*er, pero que fueron adquiridos con dinero social, por lo tanto el cn uge adquirente deber2 la correspondiente recompensa a la sociedad con ugal a menos que pruebe que adquiri el bien con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal. !ituacin de los terceros. Los terceros que han contratado a t(tulo oneroso respecto de bienes muebles estando de buena fe con cualquiera de los cn uges, estar2n resguardados de toda reclamacin que pueda hacerse respecto a que el bien pertenece al otro cn uge o que es social.
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En este caso se entiende que se presume la buen fe, no slo porque esa es la regla en nuestro derecho, sino que tambi%n porque a continuacin el cdigo seala que no se presume la buena fe si el bien ob*eto del contrato figuraba inscrito a nombre del otro cn uge en un registro abierto al pblico. ,rt $@)3. 2$ En &*an)o a las de*das$ El cdigo no resuelve e0presamente este tema, pero los autores entienden que las deudas se presumen sociales por aplicacin del art. $@@5 que hace responsable al marido de las deudas sociales, sin per*uicio de su derecho de reembolso en contra de la mu*er para el pago de la mita de esas deudas. La re&o,pensa$ 'oncepto.&on cr.ditos que tiene la sociedad conyugal$ el marido o la mujer y que pueden reclamarse recprocamente al liquidarse la sociedad conyugal. ;undamento.$. Para algunos est2 en la equidad. &. Para otros est2 en el recha"o al enrequicimiento in*ustificado. ). Para otros est2 en evitar que los cn uges se hagan donaciones que puedan per*udicar a sus acreedores. 'lases de recompensas $. Lasque deben los cn uges a la sociedad con ugal. En este caso la sociedad con ugal es la acreedora el deudor es el marido o la mu*er. E*emplos# a= !i al producirse la subrogacin en un bien propio de los cn uges el inmueble que se adquiere vale m2s que el inmueble que se vendi. b= !i la sociedad con ugal paga multas o indemni"aciones a que fue condenado cualquiera de los cn uges por delito o cuasidelito. c= !i con dinero social se hacen me*oras en algn bien propio de alguno de los cn uges. d= !i con dinero social se defiende *udicialmente algn bien propio de los cn uges. &. .ecompensas que debe la sociedad con ugal a los cn uges. En este caso el acreedor es el marido o la mu*er la deudora es la sociedad con ugal. E*emplos# a= !i un bien ingresa al haber relativo de la sociedad con ugal. b= !i en la subrogacin en un bien propio de alguno de los cn uges, el inmueble que se vende vale m2s que el inmueble que se compra. c= !i con dinero propio de alguno de los cn uges se hacen me*oras a los bienes sociales. d= !i con dinero propio de alguno de los cn uges se defiende *udicialmente un bien social. ). .ecompensas que se adeudan rec(procamente marido mu*er. En este caso el acreedor es el marido la deudora la mu*er o viceversa. 'asos# a= !i por culpa grave o dolo de alguno de los cn uges se destru e un bien propio del otro cn uge, debe pagar la respectiva indemni"acin.
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b= !i con dinero propio de uno de los cn uges se financia la mantencin de un pariente del otro cn uge, siempre que no constitu a carga de familia. c= !i con dinero propio de uno de los cn uges se hacen me*oras a un bien propio del otro cn uge. d= !i con dinero propio de uno de los cn uges se defiende *udicialmente un bien propio del otro cn uge. Pago de las recompensas. $. !e pagan al liquidarse la sociedad con ugal. &. !e pagan en dinero. ). !e pagan actuali"adas, es decir de manera que su valor tenga el mismo poder adquisitivo que al momento de originarse la recompensa. Para estos efectos el partidor aplicar2 la equidad natura. ,dministracin de la sociedad con ugal. En esta materia se distingue entre la administracin ordinaria la e0traordinaria.
$= ,1-8+8!T.,'8N+ A.18+,.8,# Es aquella que corresponde al marido en su calidad de *efe de la sociedad con ugal. 'aracter(sticas.a= Esta administracin encuentra su origen en al le . b= Le corresponde e0clusivamente al marido. c= El marido no acta como representante legal de la mu*er, sino que como *efe de la sociedad con ugal. d= Esta administracin comien"a *unto con la sociedad con ugal. e= Esta administracin comprende la administracin de los bienes sociales, de los bienes propios del marido de los bienes propios de la mu*er. ,dministracin de los bienes sociales En principio el marido cuenta con amplias facultades para administrar los bienes sociales, peor sin embargo puede haber limitaciones, las cuales pueden provenir de dos fuentes# Limitaciones convencionales# !on aquellas que acuerdan libremente los cn uges antes del matrimonio en las capitulaciones pre matrimoniales, por e*emplo para ena*enar veh(culos motori"ados el marido necesita autori"acin de la mu*er. Limitaciones legales# !on aquella que vienen impuesta por la le . El cdigo e0ige que el marido cuente con la autori"acin de la mu*er para celebrar diversos actos <art. $@73 $@)?=#
a= Para ena*enar o gravar bienes ra(ces sociales. b= Para prometer ena*enar o gravar bienes ra(ces sociales. c= Para ena*enar, prometer ena*enar, gravar o prometer gravar derechos hereditarios de la mu*er. En relacin a este punto algunos autores sealan que el legislador estar(a reconociendo que los derechos hereditarios, no obstante no ser muebles ni inmuebles, se su*etan al estatuto de los muebles, porque si los considera inmuebles no habr(a sido necesario hacer referencia e0presa a esta limitacin sobre los derechos hereditarios. d= Para que el marido pueda constituirse avalista, fiador, deudor solidario o si otorga cualquier otra caucin para garanti"ar obligacin de terceros afectando bienes sociales. e= Para disponer de los bienes sociales a t(tulo gratuito, a menos que se trate de donaciones de
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poca monta. 'abe tener presente que esta limitacin comprende tanto a los bienes muebles como a los inmuebles. f= Para poder dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes ra(ces sociales, por m2s de ? aos si son urbanos o por m2s de 5 aos si son rsticos. g= Para poder e*ercer los derechos que corresponden a la mu*er como socia de una sociedad civil o comercial. Abservaciones.$. En relacin a las donaciones, cabe tener presente que a partir de los art(culos $@7& $@7@, se desprende que si algunos de los cn uges dona bienes sociales se genera una recompensa a favor de la sociedad con ugal. &. En relacin al arrendamiento o a la cesin de la tenencia de los bienes ra(ces sociales, el legislador establece que dentro de estos pla"os m20imos se inclu en las prrrogas que pudo haber pactado el marido. L, ,DTA.8J,'8N+ 1E L, -DME.. La le seala que la mu*er puede autori"ar de dos formas# a= Personalmente# en este caso el legislador establece dos modalidades. $. Puede intervenir directamente en la celebracin de la administracin que se trate, sealando e0presamente que autori"a al marido. &. Puede hacer constar su autori"acin por escrito o por escritura pblica, si el acto que autori"a e0ige esta solemnidad. b= , trav%s de mandatario# El mandato debe ser especial, es decir debe e0presar que el mandatario tiene la facultad de autori"ar la ena*enacin de un bien ra(" social o en general el acto que requiere de autori"acin. ,dem2s este mandato es solemne, debe constar por escrito o por escritura publica si el acto que se autori"a e0ige esta solemnidad. ,DTA.8J,'8N+ MD18'8,L !DF!818,.8,.Procede en los siguientes casos# a= En caso de negativa in*ustificada de la mu*er a autori"ar el acto. b= En caso que la mu*er est% impedida de manifestar su autori"acin. E0cepcin.+o procede la autori"acin *udicial subsidiaria, si la mu*er se niega a autori"ar al marido a disponer de los bienes sociales a titulo gratuito. !anciones para los casos en que el marido acta sin la autori"acin de la mu*er.Por regla general estos actos adolecen de un vicio de nulidad relativa. El art(culo $@?@ lo seala e0presamente, pero los autores comentan que por aplicacin de reglas generales se llegar(a a la misma conclusin, porque se estar(a omitiendo un requisito e0igido por la le para el valor del acto o contrato, en consideracin al estado o calidad de las personas. E0cepciones.$= !i el marido da en arriendo o cede la tenencia de bienes ra(ces sociales por m2s de ? aos si son urbano por m2s de 5 aos si son rsticos, la sancin es la inoponibilidad del e0ceso, es decir no es que todo el contrato sea inoponible a la mu*er, sino slo en la parte
:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado 5)
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en que e0cede a los pla"os legales. &= !i el marido se constitu e avalista, fiador, codeudor solidario u otorga cualquier otra caucin para garanti"ar obligacin de tercero, si lo hace sin autori"acin de la mu*er slo obliga a su patrimonio propio, es decir la deuda ingresa a su pasivo personal.
Titulares de la accin.$= La mu*er. &= !us herederos. )= !us cesionarios. Pla"o para e*ercer la accin.7 aos que se cuentan desde la disolucin de la sociedad con ugal o desde que cesa la incapacidad de la mu*er o de sus herederos. 'on todo no puede e*ercerse la accin trascurrido $6 aos desde la fecha del acto o celebracin del acto con o contrato Problema.BGu% ocurre si el marido constitu e una hipoteca sobre un bien ra(" social para garanti"ar una obligacin de terceros, sin la autori"acin de la mu*erC Apiniones.$= ,lgunos autores estiman que ha un doble sistema de sancin. Por una parte la deuda ingresa al patrimonio personal del marido porque ese es el destino que corren estas deudas cuando se cauciona una obligacin de terceros sin autori"acin de la mu*er. ,dem2s la constitucin de la hipoteca adolecer(a de un vicio de nulidad relativa porque el marido estar(a gravando un bien ra(" social sin autori"acin de la mu*er. &= Atros autores sealan que slo habr(a una sancin, cual es la nulidad relativa porque el ingreso de la deuda al pasivo personal del cn uge slo procede cuando el marido constitu e una caucin personal para garanti"ar obligacin de tercero, pero no cuando se constitu e una caucin real como es el caso de la hipoteca. 8ntervencin de la mu*er en la administracin de los bienes sociales obligando al haber social.$= La mu*er puede efectuar compras al fiado de ob*etos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia. ,lgunos autores han entendido que esta disposicin cabria aplicarla cuando la mu*er por e*emplo, hace compra en el supermercado pagando con la tar*eta de cr%dito. &= !i el marido sufre un impedimento que no es de larga o indefinida duracin, la mu*er puede actuar sobre el patrimonio social, el patrimonio propio del marido en su patrimonio propio con autori"acin del *ue", el cual lo concede con conocimiento de causa, si de la demora se sigue per*uicio. )= La mu*er puede actuar como mandataria del marido. 7= La mu*er puede contratar con tercero trat2ndose de bienes muebles si los terceros adquieren un bien a titulo oneroso estar2n a salvo de toda reclamacin que pueda hacerse en orden a que el
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bien pertenece al marido o que la mu*er no pod(a contratar respecto de el porque era social. ,dministracin de los bienes propios del marido. El marido continua administrando su patrimonio propio como lo hac(a cuando era soltero, salvo que se produ"can dos variantes. $= Los frutos productos de sus bienes propios ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal. &= Los acreedores sociales pueden hacer efectivo sus cr%ditos, tanto en los bienes sociales, como en los bienes propios del marido. Esto es consecuencia de la confusin que se produce respecto de terceros, entre el patrimonio social el patrimonio propio del marido. ,dministracin del patrimonio propio de la mu*er. Problema.BPor qu% el marido administra el patrimonio propio de la mu*erC 9asta antes de la le $5.56&, la e0plicacin se encontraba en que la mu*er casada en sociedad con ugal era relativamente incapa" el marido era su representante legal, pero dicha le estableci la plena capacidad de la mu*er casada en sociedad con ugal por lo tanto los autores se preguntan cu2l es el fundamento. $= ,lgunos dicen que porque as( lo estableci la le . &= Atros sealan que porque los frutos de los bienes propios de la mu*er ingresan al haber absoluto de la sociedad con ugal como el marido administra el haber social, %l es el m2s interesado en que los bienes propios de la mu*er produ"can muchos frutos en consecuencia %l debe administrar los bienes propios de la mu*er para que %stos produ"can muchos frutos. 'aracter(sticas de esta administracin.$= Es legal, a que su fundamento est2 en la le . &= Es general, comprende todos los bienes que pertenecen al patrimonio propio de la mu*er. )= 8mplica una administracin de bienes a*enos, por lo tanto el marido debe responder de esta administracin. El art(culo $@@$ seala que el marido ser(a responsable de las p%rdidas o deterioros que e0perimenta el patrimonio propio de la mu*er cuando le sean imputable a titulo de culpa grave o dolo. Problema.BGu% ocurre en caso de culpa leve del maridoC Apiniones.a= ,lgunos autores estiman que el marido no responde tales deterioros o p%rdidas los soporta la mu*er, porque ella es la duea de los bienes. ,rgumentan sealando que el art(culo $@@5 slo hace responsable al marido en caso de culpa grave o dolo. b= Atros sostienen que el marido es igualmente responsable porque en el sistema del cdigo la persona que administra bienes a*enos responden hasta de la culpa leve. ;acultades del marido en la administracin del patrimonio propio de la mu*er. $. ,ctuando por s( solo el marido puede# a= 'elebrar actos de mera administracin.
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b= 1ar en arriendo o ceder la tenencia de bienes ra(ces propios de la mu*er por menos de ? aos si son urbanos o por menos de 5 aos si son rsticos. &. +ecesita la voluntad de la mu*er# a= Para provocar la participacin de bienes en que tenga inter%s la mu*er. Provocar la particin es e*ercer la accin de particin el marido no necesita de la voluntad de la mu*er. - !i otro comunero solicita la particin. - !i la particin se hace de comn acuerdo. b= Para el nombramiento de un partidor. c= Para dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes ra(ces propios de la mu*er por m2s de ? aos si son urbanos por m2s de 5 aos si son rsticos. d= Para ena*ena o gravar los bienes ra(ces propios de la mu*er. Problema.BGu% ocurre con la promesaC El art(culo $@?7 no e0ige la voluntad de la mu*er pero los autores sealan que de todas formas el marido requiere de su voluntad, porque de contrario se dar(a el absurdo que el marido podr(a celebrar por si mismo la promesa si despu%s la mu*er se niega a consentir en el contrato prometido, se podr(a pedir el cumplimiento for"ado, autori"ar(a el *ue" con ello se vulneraria la voluntad de la mu*er. El marido requiere de la voluntad de la mu*er para ena*enar o gravar otros bienes que este o pueda estar obligado a restituir en especie, ah( esta el art. $@??. !e entiende que esta disposicin se est2 refiriendo a los bienes muebles e0cluidos de la comunin en las capitulaciones prematrimoniales, por que es el nico caso en que la mu*er puede tener bienes muebles en su patrimonio propio. La voluntad de la mu*er. La le seala que la mu*er puede manifestar su voluntad personalmente o a trav%s de mandatario. $. !i lo hace personalmente e0isten dos posibilidades# a. Lo puede hacer por escritura publica en cu o caso la voluntad debe ser especifica b. Puede manifestar su voluntad interviniendo directa e0presamente en el acto de que se trata. &. !i lo hace a trav%s de mandatario el mandato debe ser especial slo puede otorgarse por escritura pblica. BPuede suplirse la voluntad de la mu*er por una autori"acin *udicialC 9a que distinguir. $. !i la mu*er est2 imposibilitada de manifestar su voluntad, por e*emplo porque es incapa", procede la autori"acin *udicial supletoria. &. !i la mu*er es capa" se niega a la ena*enacin de un bien propio no cabe la autori"acin *udicial supletoria, aunque su negativa sea in*ustificada. Precisiones.$. El articulo $@?4 seala que el marido necesita de la autori"acin de la mu*er para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes ra(ces urbanos por m2s de ? aos de inmuebles rsticos por m2s de 5 aos, incluidas las prrrogas que pudiere pactar el marido. El inciso segundo de esta disposicin se remite al art(culo $@73 inc. @ 5. En consecuencia la autori"acin de la mu*er podr2 hacerse personalmente o a trav%s de mandatario, si se hace
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personalmente podr2 hacerse interviniendo de cualquier forma en el acto o contrato o se puede hacer por escrito, en este caso al igual que cuando se autori"a a trav%s de mandatario podr2 tratarse de escritura pblica o privada, dependiendo de la naturale"a del acto que se autori"a. &. En el caso del art(culo $@?? no procede la autori"acin *udicial supletoria en caso de negativa de la mu*er. ). Los autores discuten que se entiende por autori"acin espec(fica# a. Para algunos basta con que se individualice el bien la voluntad de la mu*er de ena*enarlo b. Para otros debe individuali"arse el bien sealarse el acto constitutivo de ena*enacin sobre el que recae la voluntad de la mu*er o su autori"acin c. Para otros debe individuali"arse el bien, el acto de que se trata debe especificarse todas las cl2usulas de ese acto. !ancin en caso de omisin. $. .egla general# es la nulidad relativa &. !ituacin de e0cepcin# es el caso de dar en arriendo o ceder la tenencia de un bien ra(" propio de la mu*er por un pla"o superior a los que establece el art(culo $@?4, pues en tal caso la sancin es la inoponibilidad del e0ceso. -ecanismos que tiene la mu*er para protegerse de la administracin del marido. $. La le e0ige que la mu*er autorice o concurra con su voluntad en la celebracin de ciertos actos. &. La mu*er cuenta con un cr%dito privilegiado de cuarta clase respecto de las recompensas e indemni"aciones que le adeude el marido. ). La mu*er cuenta con el beneficio de emolumento, en cu a virtud ella slo responde de las deudas sociales hasta la concurrencia del valor de los bienes que recibe a t(tulo de gananciales. 7. Ella puede renunciar a los gananciales en tal caso conserva su patrimonio reservado no responde de las deudas sociales. ?. En la liquidacin de la sociedad con ugal ella se paga primero que el marido en lo que se refiere a las recompensas e indemni"aciones. 4. La mu*er retira primero que el marido sus bienes propios. @. !i los bienes sociales no son suficientes para pagarle a la mu*er, ella se paga con los bienes propios del marido. 5. La mu*er puede pedir la separacin *udicial de bienes en los t%rminos del articulo $??. 'apacidad de la mu*er casada en r%gimen de sociedad con ugal. $. !abemos que a partir de la le $5.56& la mu*er casada en sociedad con ugal es plenamente capa". &. !abemos que ha a lo menos dos disposiciones en el cdigo que hacen cuestionar la capacidad de la mu*er# a. El ,rt. $@73 en cuanto dispone que ella no administra sus bienes propios sino que esa administracin corresponde al marido. b. ,rticulo &?63 nO& en cuanto establece que la prescripcin se suspende a favor de la mu*er casada en sociedad con ugal, a que la suspensin de la prescripcin se concede a favor de personas incapaces. ). !abemos que e0cepcionalmente la mu*er puede celebrar ciertos actos obligando bienes sociales.
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BGue ocurre si la mu*er decide e*ecutar o celebrar algn acto sobre un bien de su patrimonio propio el marido se niega in*ustificadamenteC La le $3.))?, incorpor el art(culo $)5 bis que solucion este problema sealando que procede la autori"acin *udicial supletoria, obligando solamente sus bienes propios los bienes de su patrimonio reservado patrimonios especiales 'ontratacin entre cn uges. En el derecho comparado e0isten ) sistemas# $. Legislaciones en que de un modo general e0preso la autori"an. &. Legislaciones que de un modo general e0preso la proh(ben. ). Legislaciones que guardan silencio. !ituacin en 'hile. En nuestro pa(s no ha una norma que en t%rminos generales se refiera a este tema, sino que slo encontramos normas especiales no todas ellas se pronuncian en el mismo sentido a. Contratos pro!i"idos: ,qu( est2 la compraventa, permutacin, promesa de compraventa permutacin, las donaciones entre vivos, que siempre ser2n consideradas como donaciones revocables. b. Contratos permitidos: ,qu( encontramos el mandato, a que el articulo $@?$ e0presamente seala que la mu*er puede actuar como mandataria del marido en tal caso obliga bienes sociales> tambi%n encontramos la hipoteca que el cdigo la autori"a a propsito de la separacin *udicial de bienes en el articulo $?? inc 7to. Problema.BGu% ocurre en los casos en que no ha normaC Los autores sealan que ha que e0aminar caso a caso si el contrato tiene sentido, porque si se advierte la e0istencia de intereses contrapuestos el contrato ser2 valido, pero si el contrato no tiene sentido seria inefica". Esto es lo que ocurre por e*emplo si el marido pretende tomar en arriendo un bien ra(" propio de la mu*er por un pla"o de un ao. $. En cuanto al mandato debe tenerse presente que %ste no puede ser tan amplio que implique una renuncia del marido a administrar la sociedad con ugal, porque en tal caso la mu*er estar(a asumiendo esa administracin es lo que el legislador quiere evitar. &. En relacin al contrato de sociedad los autores sealan que ha q distinguir# a. !i se trata de una sociedad de capital no habr(a ningn inconveniente. b. !i se trata de una sociedad de personas ha que tener cuidado pues no se debe eludir la disposicin legal que entrega la administracin de la sociedad con ugal al marido, pero puede ocurrir que al constituir la sociedad de personas se aporten todos los bienes pertenecientes a la sociedad con ugal si se nombra administrador a la mu*er se estar(a eludiendo el mandato legal, de manera que esa sociedad adolecer(a de un vicio de nulidad absoluta por ilicitud del ob*eto. &= ,1-8+8!T.,'8N+ E/T.,A.18+,.8, 1E L, !A'8E1,1 'A+ED:,L. Es aquella que corresponde a un curador del marido o un curador de los bienes del marido. !er2 un curador del marido en caso que %ste tenga algn impedimento, por e*emplo si es demente o un disipador interdicto> ser2 un curador de los bienes en caso que %ste se encuentre ausente. Este curador puede ser la mu*er o un tercero. ,dministracin e0traordinaria de la mu*er.:abriela !oto ;errada ,puntes para :rado 55
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'abe tener presente que a ella le corresponde la administracin e0traordinaria, por cuanto asume el cargo de curadora del marido o de curadora de bienes del marido, pero no por que sea a mu*er. 'asos en que ella asume como curadora. $. En caso de demencia del marido. &. En caso que el marido sea sordo o sordomudo, que no puede darse a entender claramente. ). En caso que el marido sea menor de edad, pero slo en caso que no puedan asumir la curadur(a los parientes llamados preferentemente a asumirla. 7. En caso que el marido est% ausente, en este caso deben cumplirse los siguientes requisitos# a. Gue el marido est% ausente entendi%ndose que lo est2 cuando se encuentra fuera del territorio de la repblica. b. Gue se ignore su paradero. c. Gue no ha a comunicacin entre el marido su familia. d. Gue no ha a de*ado un mandatario general. Fa&*l)ades de la ,*2er e2er&iendo la ad,inis)ra&i(n eE)raordinaria$ Esta administracin comprende los bienes sociales, los bienes propios del marido los propios de ella. Trat2ndose de los bienes sociales, tiene pr2cticamente las mismas limitaciones que tiene el marido cuando administra ordinariamente la sociedad con ugal, es decir, requiere de autori"acin *udicial# $. Para ena*enar, gravar, prometer ena*enar o prometer gravar los bienes ra(ces sociales, en caso de contravencin la sancin es la nulidad relativa. Los titulares son el marido, sus herederos o cesionarios,. El pla"o de 7 aos se cuenta desde que cesa el hecho que motiv la curadur(a, pero en ningn caso podr2 e0ceder de $6 aos contados desde la celebracin del acto o contrato. &. Para disponer de los bienes sociales a t(tulo gratuito, salvo que se trate de donaciones de poca monta. ). Para dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes ra(ces sociales por m2s de ? aos si son urbanos o por m2s de 5 si son rsticos, inclu endo las prrrogas. En este caso la sancin en caso de infraccin es la inoponibilidad del e0ceso. 7. Para constituirse avalista, fiadora, codeudora solidaria o constituir cualquier otra caucin para garanti"ar obligaciones de tercero. En caso de infraccin la deuda ingresa a su pasivo personal. ,dministracin de los bienes propios del marido 9a q distinguir# $. !i ella es curadora del marido, tiene las facultades de un curador general. &. !i ella es curadora de los bienes del marido, tiene las facultades de un curador de bienes. ). Trat2ndose de su patrimonio propio lo administra con absoluta libertad. ,dministracin por parte de un tercero. 1ebe nombrarse curador a un tercero en los siguientes casos# a. En caso de incapacidad de la mu*er. b. En caso de e0cusa de la mu*er. c. !i el marido ha sido declarado en interdiccin por disipacin. d. !i el marido es menor de edad no puede asumir la curadur(a cualquiera de los parientes a quienes la le llama preferentemente.
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1erecho especial de la mu*er. El art. WWWWWWWWWW autori"a a la mu*er que no quiere asumir la administracin e0traordinaria o que no puede hacerlo que no quiere su*etarse a la administracin de un tercero, a pedir la separacin *udicial de bienes. ;acultades del tercero a= !i es curador del marido, tiene las facultades de un curador general. b= !i es curador de los bienes del marido, tiene las facultades de un curador de bienes. .esponsabilidad del tercero# .esponde hasta de la culpa leve. .endicin de cuenta# tanto la mu*er como el tercero deben rendir cuenta de su gestin, en cambio el marido e*erciendo la administracin ordinaria no est2 obligado a rendir cuenta. Terminacin de la administracin e0traordinaria. Hsta termina cuando cesa la causa que dio origen a la administracin e0traordinaria. Terminacin de la sociedad con ugal. El art. $@47 seala las causales que la doctrina acostumbra a sinteti"ar sealando# $. -uerte natural de uno de los cn uges. &. 1eclaracin de muerte presunta con la dictacin del decreto de posesin provisoria o posesin definitiva en su caso. ). !entencia de separacin *udicial personal. 7. !entencia de separacin *udicial de bienes. ?. !entencia de divorcio. 4. !entencia de nulidad de matrimonio. @. Pacto del art. $@&), esto es pacto de separacin total de bienes o pacto de participacin en los gananciales. 'lasificacin de las causales. a= 'ausales que operan por v(a consecuencial# !on aquellas en que el t%rmino de la sociedad con ugal es un efecto de la terminacin del matrimonio. Por e*emplo la muerte natural, la sentencia d nulidad, sentencia de divorcio, etc. b= 'ausales que operan por v(a principal# !on aquellas que ponen t%rmino a la sociedad con ugal subsistiendo el matrimonio ba*o un r%gimen distinto. ,qu( est2 la sentencia de separacin *udicial personal, sentencia de separacin *udicial de bienes, muerte presunta los pactos del art. $@&). Efectos de la disolucin de la sociedad con ugal. $. En ciertos casos cesan algunas restricciones para la contratacin entre cn uges. Por e*emplo en caso de separacin *udicial los cn uges pueden celebrar la compraventa. &. 'esa el derecho legal de goce. ). E forma una comunidad entre la mu*er el marido o entre alguno de ellos los herederos del otro. 7. !e fi*a definitivamente el activo el pasivo de la sociedad con ugal. ?. 'esa la administracin del marido se aplican las reglas generales de administracin de una comunidad. 4. Los comuneros pueden pactar indivisin por un pla"o m20imo de ? aos.
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@. Puede procederse a la liquidacin de la sociedad con ugal. !lo e0cepcionalmente no ha liquidacin, esto es lo que ocurre cuando fallece uno de los cn uges el otro es el nico heredero. En caso de renuncia de los gananciales ha liquidacin, slo que las operaciones que la comprende son menores. Fin.-
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tramit2ndose el respectivo incidente.

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