MAESTRIA EN DERECHO CORPORATIVO

MANUAL DE OBLIGACIONES EMPRESARIALES Lic. Jos Daniel Nez Fernndez Lic. Jess Moreno Mendoza Lic. Carlos Emmanuel Crdova Hidalgo

MARCO JURIDICO DE LA EMPRESA DR. LEOPOLDO REYES EQUIGUAS

MANUAL DE OBLIGACIONES EMPRESARIALES

LIC. JOS DANIEL NEZ FERNNDEZ LIC. JESS MORENO MENDOZA LIC. CARLOS EMMANUEL CRDOVA HIDALGO

TEMARIO: I. II. III. IV. V. VI. VII. VIII. Introduccin R.F.C. I.M.S.S. INFONAVIT Inversin Extranjera Actividades Vulnerables Trabajo y Previsin Social Migracin

MANUAL DE OBLIGACIONES EMPRESARIALES

I.

INTRODUCCION

Para la mayora de la gente, la Empresa es una organizacin, institucin o industria, dedicada a actividades o persecucin de fines econmicos o comerciales, para satisfacer las necesidades de bienes o servicios de los demandantes, a la par de asegurar la continuidad de la estructura productivocomercial as como sus necesarias inversiones. No existe una definicin de Empresa en la legislacin mexicana. Para cada ley, el trmino tiene un significado distinto, de esta manera encontramos que: Para el derecho laboral es una unidad econmica que no involucra contratos asociativos. Para el derecho de la seguridad social es el patrn. Para el derecho fiscal es cualquier contribuyente que desarrolle, parcial o totalmente, actividades empresariales o preste servicios personales independientes, incluyendo a los contratos de Fideicomiso y de Asociacin en Participacin. Para el derecho mercantil es toda persona, con o sin establecimiento fijo, que haga del comercio su ocupacin ordinaria.

Este manual, por su naturaleza, se enfoca en las obligaciones de las sociedades que ejercen el comercio, pero es necesario aclarar que muchas de las obligaciones aqu contenidas son aplicables a las personas fsicas, segn el giro al que se dediquen, por lo que tambin a ellas les ser de utilidad. As, encontramos que el Cdigo Civil Federal (CCF) en su artculo 25, fracciones III y VI, dispone que son personas morales las sociedades civiles o mercantiles, as como las asociaciones que tengan fines polticos, cientficos, artsticos, de recreo o cualquiera otro fin lcito, siempre que no fueren desconocidas por la ley. Habr entonces que distinguir cuales de las sociedades son aquellas que tienen fines empresariales. En trminos muy simples, las sociedades mercantiles son aquellas que tienen fines preponderantemente econmicos y especulan, es decir, aprovechan el factor oferta-demanda. A mayor oferta, menor demanda y menor precio y, por el contrario, a menor oferta, mayor demanda y mayor precio.

Las sociedades civiles son aquellas que tienen fin preponderantemente econmico y lucran, pero no especulan, lo que se traduce en que buscan obtener una ganancia, ms no pueden aprovechar el factor oferta-demanda. Finalmente, las asociaciones civiles, por su naturaleza, no tienen fines preponderantemente econmicos, an cuando perciben ingresos, sino sociales, deportivos, culturales, polticos, cientficos o artsticos. No especulan ni lucran. De esta forma, nuestro enfoque se concentrar en las sociedades mercantiles, que son aquellas reguladas por las leyes de comercio, segn disponen los artculos 28 del CCF y 3, fraccin II del Cdigo de Comercio (CC), las que podrn ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institucin, conforme nos indica el artculo 26 del primer ordenamiento citado. Pero, y sus obligaciones?. Son el objeto de este trabajo. Dentro del artculo 1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) encontramos seis especies de sociedades mercantiles: I.- Sociedad en nombre colectivo; II.- Sociedad en comandita simple; III.- Sociedad de responsabilidad limitada; IV.- Sociedad annima; V.- Sociedad en comandita por acciones, y VI.- Sociedad cooperativa. Aclarndonos la propia LGSM que cualquiera de estas sociedades podr constituirse como sociedad de capital variable, observndose entonces las disposiciones del Captulo VIII de la misma. De dichas sociedades, nicamente la Sociedad Annima y la Sociedad de Responsabilidad Limitada se encuentran actualmente en uso, debido a que en stas dos especies se limita la responsabilidad de los inversionistas al monto de la inversin, a diferencia de los otros tipos de sociedades en donde el inversionista puede responder incluso con su patrimonio personal por las obligaciones de la sociedad. Debemos recordar que la materia mercantil o comercial es Federal, y por lo tanto tambin lo es la LGSM, por lo que rige en todo el territorio mexicano. Para su constitucin, si bien es cierto que el artculo 5 de la LGSM establece que debe ocurrirse ante notario pblico, tambin lo es que el artculo 6, fraccin VI de
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la Ley Federal de Corredura Pblica (LFCP) dispone que al corredor pblico le corresponde actuar como fedatario en la constitucin y en los dems actos previstos por la LGSM, incluso aquellos en los que se haga constar la representacin orgnica. Tambin ante notario o corredor pblico se debern hacer constar las modificaciones a las sociedades mercantiles. Como primer paso, debe ocurrirse ante la Direccin General de Normatividad Mercantil de la Secretara de Economa, a solicitar la autorizacin para el uso de la denominacin o razn social que se haya seleccionado, la que puede estar formada por letras o caracteres, a fin de verificar la disponibilidad, ausencia de prohibiciones y condiciones para su uso, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 7 del Reglamento para la Autorizacin de Uso de Denominaciones y Razones Sociales. Por su parte, el artculo 6 de la LGSM nos indica que la escritura constitutiva de las sociedades mercantiles deber contener: I.- Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyan la sociedad; II.- El objeto de la sociedad; III.- Su razn social o denominacin; IV.- Su duracin, misma que podr ser indefinida; V.- El importe del capital social; VI.- La expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a stos y el criterio seguido para su valorizacin. Cuando el capital sea variable, as se expresar indicndose el mnimo que se fije; VII.- El domicilio de la sociedad; VIII.- La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores; IX.- El nombramiento de los administradores y la designacin de los que han de llevar la firma social; X.- La manera de hacer la distribucin de las utilidades y prdidas entre los miembros de la sociedad; XI.- El importe del fondo de reserva;
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XII.- Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y XIII.- Las bases para practicar la liquidacin de la sociedad y el modo de proceder a la eleccin de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente. Finaliza diciendo que, todos los requisitos referidos y las dems reglas que se establezcan en la escritura constitutiva sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad constituirn los estatutos de la misma. La escritura constitutiva de cualquier sociedad mercantil debe presentarse para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, dentro del trmino de quince das a partir de la fecha de otorgamiento, como ordena el artculo 7 de la LGSM. Por su parte, el artculo 8-A de la LGSM nos indica que el ejercicio social de las sociedades mercantiles coincidir con el ao de calendario, salvo que las mismas queden legalmente constituidas con posterioridad al 1o. de enero del ao que corresponda, en cuyo caso el primer ejercicio se iniciar en la fecha de su constitucin y concluir el 31 de diciembre del mismo ao. Toda sociedad podr aumentar o disminuir su capital, observando, segn su naturaleza, los requisitos que exige la LGSM, como nos indica esta en su artculo 9. Conforme lo establecido por el artculo 10 de la LGSM, la representacin de toda sociedad mercantil corresponder a su administrador o administradores, quienes podrn realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan las leyes y el contrato social. Ahora bien, de las utilidades netas de toda sociedad, deber separarse anualmente el cinco por ciento, como mnimo, para formar el fondo de reserva, hasta que importe la quinta parte del capital social, debiendo ser reconstituido dicho fondo de la misma manera cuando disminuya por cualquier motivo (artculo 20 LGSM). La Sociedad Annima (S.A.) Esta especie de sociedad es la ms utilizada actualmente en nuestro pas, y para constituirla requiere (artculo 89 LGSM): i. Que haya dos socios como mnimo, y que cada uno de ellos suscriba una accin por lo menos; Que el contrato social establezca el monto mnimo del capital social y que est ntegramente suscrito;
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ii.

iii.

Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada accin pagadera en numerario, y Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario.

iv.

Sin embargo, se puede fijar una fecha determinada para el pago ntegro de las acciones. Nos dice el artculo 91 de la LGSM, que la escritura constitutiva de la S.A. deber contener, adems de los datos requeridos por el artculo 6, los siguientes: I.- La parte exhibida del capital social; II.- El nmero, valor nominal y naturaleza de la acciones en que se divide el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo de la fraccin IV del artculo 125; III.- La forma y trminos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones; IV.- La participacin en las utilidades concedidas a los fundadores; V.- El nombramiento de uno o varios comisarios; VI.- Las facultades de la Asamblea General y las condiciones para la validez de sus deliberaciones, as como para el ejercicio del derecho de voto, en cuanto las disposiciones legales puedan ser modificadas por la voluntad de los socios. En la S.A. la responsabilidad de los socios se limita al pago de sus acciones, por lo que en caso de que la sociedad tenga deudas sta sociedad responder con su patrimonio y no con el de los socios. Esta sociedad cuenta con diversos rganos internos entre los que encontramos: La Asamblea de Accionistas: es el rgano supremo de la sociedad. Puede acordar y ratificar todos los actos y operaciones de sta y sus resoluciones deben ser cumplidas por la persona que ella misma designe o, a falta de designacin, por el Administrador nico o el Consejo de Administracin. Las asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias. Administrador nico o Consejo de Administracin: El rgano ejecutivo de direccin y administracin de una S.A. lo constituyen su administrador o administradores. Cuando los administradores sean dos o ms, formarn el Consejo de Administracin. El nombramiento del administrador o administradores deber figurar en la escritura constitutiva. No se requiere ser accionista para ser nombrado administrador de una S.A.

Vigilancia: La vigilancia de la S.A. est a cargo de uno o varios comisarios, quienes pueden ser socios o personas ajenas a la sociedad. Las facultades y obligaciones que otorga la LGSM a los comisarios radican principalmente en la comprobacin de la informacin financiera anual que preparan los administradores.

Las acciones de una S.A. estn siempre representadas por ttulos nominativos (ya no existen al portador), tienen igual valor y confieren iguales derechos, si bien en el acta fundacional de la sociedad cabe dividir el capital en varias clases de acciones con derechos especiales. Como se mencion con anterioridad, la especie ms comnmente utilizada es la S.A., pero ltimamente por cuestiones fiscales, y para el efecto de consolidar resultados contables en el extranjero, ha adquirido cierta fuerza la Sociedad de Responsabilidad Limitada. Estas dos especies suelen adoptar la modalidad de Capital Variable (de C.V.) y excepcionalmente son de capital fijo. La diferencia bsica entre las dos consiste en que en la modalidad de capital variable tiene la ventaja de que se pueden realizar aumentos o disminuciones de capital sin mayores formalidades, convocando tan slo a una asamblea ordinaria de los socios o accionistas, y sin necesidad de modificar los estatutos, ni de inscribir dicha modificacin en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio. La Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R.L.) Conforme al artculo 62 de la LGSM, el capital social de una S. de R.L. ser el que se establezca en el contrato social; se dividir en partes sociales que podrn ser de valor y categora desiguales, pero que en todo caso sern de un mltiplo de un peso. El capital social est dividido en partes sociales (no en acciones), las cuales no pueden estar representadas por ttulos negociables, a la orden o al portador, pues slo pueden ser transferibles en los casos previstos por la LGSM y el contrato social. Por lo tanto cada socio tendr nicamente una parte social y cuando alguno adquiera la parte social de otro o aumente su aportacin, se aumentar el valor de su parte social. El cincuenta por ciento del valor de cada parte social debe desembolsarse en efectivo en el momento de la suscripcin. En el caso de las S. de R.L., los socios tienen nicamente la responsabilidad de pagar sus aportaciones. La LGSM exige un mnimo de dos socios, pero establece un tope mximo de cincuenta socios. La transmisin de las partes sociales se efecta mediante cesin y sta slo puede llevarse a cabo por acuerdo de la mayora en una Asamblea de Socios.
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La Asamblea de Socios es el rgano supremo de la sociedad y sus resoluciones se aprueban por mayora de votos de los socios que representen, cuando menos, el cincuenta por ciento del capital social, salvo que el contrato social establezca una mayora ms elevada. La administracin de la S. de R.L. se delega en uno o ms gerentes, que podrn ser socios o personas ajenas a la sociedad. Asimismo, la LGSM regula la posibilidad de constituir un consejo de vigilancia, que tendr como finalidad vigilar al o los gerentes.

II.

REGISTRO FEDERAL DE CONTRIBUYENTES (RFC)

Conforme seala el artculo 27 del Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF), las sociedades mercantiles que deban presentar declaraciones peridicas o que estn obligadas a expedir comprobantes fiscales digitales por Internet por los actos o actividades que realicen o por los ingresos que perciban, o que hayan abierto una cuenta a su nombre en las entidades del sistema financiero, en las que reciban depsitos o realicen operaciones susceptibles de ser sujetas de contribuciones, debern solicitar su inscripcin en el registro federal de contribuyentes, proporcionar la informacin relacionada con su domicilio fiscal y, en general, sobre su situacin fiscal. En el caso de las sociedades mercantiles, el domicilio fiscal deber coincidir con el lugar donde se localice la administracin de la empresa.

III. I.M.S.S. Conforme al artculo 15 de la Ley del Seguro Social (LSS), las sociedades mercantiles que tengan trabajadores, estn obligadas a registrarse e inscribir a sus trabajadores en el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), comunicar sus altas y bajas, las modificaciones de su salario y los dems datos, dentro de plazos no mayores de cinco das hbiles; A efectos de fijar las cotizaciones salariales a la seguridad social, se entiende por salario todos los pagos en efectivo por cuota diaria, las primas, comisiones, gratificaciones, alimentacin, habitacin y prestaciones en especie que perciba el trabajador.

IV. INFONAVIT Conforme el artculo 29 de la Ley del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores (LINFONAVIT), son obligaciones de las sociedades mercantiles que tengan trabajadores: i) proceder a inscribirse e inscribir a sus
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trabajadores en el Instituto y dar los avisos a que se refiere el Artculo 31 de la misma; ii) inscribir a sus trabajadores con el salario que perciban al momento de su inscripcin; iii) determinar el monto de las aportaciones del cinco por ciento sobre el salario de los trabajadores a su servicio y efectuar el pago en las entidades receptoras que acten por cuenta y orden del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores (INFONAVIT), y iv) hacer los descuentos a sus trabajadores en sus salarios. Aclara la LINFONAVIT que, en lo que corresponde a la integracin y clculo de la base y lmite superior salarial para el pago de aportaciones, se aplicar lo contenido en la LSS. Las aportaciones al INFONAVIT se consideran gastos de previsin de las empresas y forman parte del patrimonio de los trabajadores.

V. INVERSIN EXTRANJERA El capital social de una sociedad mercantil puede estar suscrito en su totalidad por extranjeros, salvo aquellos casos en que est limitada o prohibida la inversin extranjera por la Ley de Inversin Extranjera (LIE). La LIE establece de manera literal que el inversionista extranjero podr participar en cualquier proporcin en el capital social de empresas mexicanas, adquirir activos, participar en nuevos campos de actividad econmica o fabricar nuevas lneas de productos, abrir y dirigir establecimientos, ampliar o relocalizar los ya existentes, salvo que se trate de una actividad reservada o que sea objeto de regulacin especfica, mediante la cual se limite la inversin extranjera a un porcentaje determinado. Se entiende por inversin extranjera: La participacin de inversores extranjeros en cualquier proporcin en el capital social de las sociedades mexicanas; La realizada por sociedades mexicanas con mayora de capital extranjero (a los efectos de la LIE se entiende por mayora de capital extranjero toda participacin superior al cuarenta y nueve por ciento del capital social), y La participacin de inversores extranjeros en las actividades y actos contemplados en la propia LIE.

Asimismo, existen industrias que se encuentran reservadas a inversionistas mexicanos, entre ellas destacan: Transporte terrestre nacional de pasajeros, turismo y carga, sin incluir los servicios de mensajera y paquetera; comercio al por menor de gasolina y distribucin de gas licuado de petrleo; servicios de
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radiodifusin y otros de radio y televisin distintos de televisin por cable; uniones de crdito; instituciones de banca de desarrollo, en los trminos de la ley de la materia, y la prestacin de servicios profesionales y tcnicos que sealen las disposiciones de la materia. Asimismo, existen algunas actividades econmicas en las que la inversin extranjera slo puede participar hasta cierto porcentaje. Entre estas industrias encontramos: Hasta el diez por ciento en Sociedades cooperativas de produccin; hasta el veinticinco por ciento en transporte areo, aerotaxi y transporte areo especializado; hasta el cuarenta y nueve por ciento en instituciones de seguros, instituciones de fianzas, casas de cambio, almacenes generales de depsito, arrendadoras financieras, empresas de factoraje financiero, sociedades financieras de objeto limitado, entre otras. Respecto a las industrias reservadas a extranjeros y en relacin a los porcentajes mximos antes sealados, en principio la inversin extranjera no puede participar, o si participa, nicamente lo puede hacer conforme al porcentaje mximo, pero excepcionalmente se puede superar a travs de inversin neutra, la cual otorga nicamente derechos pecuniarios a sus propietarios y derechos corporativos limitados, ya que estos no tienen derecho de voto en las Asambleas Generales Ordinarias. De acuerdo con el artculo 32 de la LIE, debern inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras (RNIE) las sociedades mercantiles mexicanas en las que participen, incluso a travs de fideicomiso: a) La inversin extranjera; b) Los mexicanos que posean o adquieran otra nacionalidad y que tengan su domicilio fuera del territorio nacional, o c) La inversin neutra; La inscripcin deber realizarse dentro de los cuarenta das hbiles contados a partir de la fecha de constitucin de la sociedad o de participacin de la inversin extranjera.

VI. ACTIVIDADES VULNERABLES Los artculos 17 y 18 de la Ley Federal para la Prevencin e Identificacin de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilcita (Ley Antilavado) establecen que las sociedades mercantiles deben identificar si realizan alguna actividad vulnerable, que puede ir desde la prestacin de un servicio profesional, la venta de bienes, o hasta la recepcin de donativos, cuando stos ltimos rebasen los montos establecidos en el artculo mencionado.

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Si realizan actividades vulnerables deben darse de alta en el Padrn de personas que realicen las Actividades Vulnerables, que lleva el Servicio de Administracin Tributaria (SAT) de conformidad con lo dispuesto por el artculo 4 del reglamento de la Ley Antilavado. Una vez inscritas, deben presentar cada da 17 del mes un aviso de las operaciones que se ubiquen en los supuestos del artculo 17 de la Ley Antilavado, debiendo presentar un aviso en ceros cuando no hubiesen existido actos u operaciones objetos del aviso. Adems, debern contar con un Manual que contemple lineamientos de identificacin de Clientes y Usuarios, as como los criterios, medidas y procedimientos internos para dar cumplimiento a lo establecido en la Ley Antilavado, su Reglamento, las Reglas de Carcter General y dems disposiciones que de ellas emanen. Debern, finalmente, recabar documentacin oficial que avale esta identificacin de los clientes y conservarla por cinco aos a disposicin de la autoridad.

VII.

TRABAJO Y PREVISIN SOCIAL

En materia de Trabajo y Previsin Social, las sociedades mercantiles que contratan trabajadores tienen la obligacin, particularmente en las reas de Seguridad y Salud en el Trabajo y de Capacitacin y Adiestramiento, de contar con, y presentar ante la Secretaria del Trabajo y Previsin Social cuando as proceda, diversos registros y avisos, tales como: a) La autorizacin para la utilizacin de equipos, tecnologas, procedimientos o mecanismos alternativos, y b) La acreditacin del Sistema de Administracin y Seguridad en el Trabajo. c) La constitucin de la Comisin Mixta de Capacitacin, Adiestramiento y Productividad para empresas que tengan ms de cincuenta trabajadores; d) La elaboracin del Plan y Adiestramiento y Productividad; de los Programas de Capacitacin,

e) La expedicin de Constancias de Competencias o de Habilidades Laborales; y f) La presentacin de la Lista de Constancias de Competencias o de Habilidades Laborales.

VIII.

MIGRACIN
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En materia migratoria, las sociedades mercantiles que contraten trabajadores extranjeros, debern en primer trmino darse de alta como Empleador ante el Instituto Nacional de Migracin, de conformidad con el Manual de Criterios y Trmites Migratorios del Instituto Nacional de Migracin publicado el Diario Oficial de la Federacin del 29 de enero de 2010. En este caso, la empresa mexicana que haya presentado el trmite, ser responsable solidariamente con el extranjero por el monto de las sanciones a que se llegue a hacer acreedor y, en su caso, costear los gastos de su repatriacin.

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