UNIVERSIDADE DE BRASLIA DEPARTAMENTO DE SOCIOLOGIA SOCIOLOGIA DO DIREITO Prof. Eurico Antonio G.C.

dos Santos Aluno: Leonardo de Souza Santos Matrcula: 13/0120219 Resenha referente ao texto de KELLY, J. M. Uma breve histria da teoria do direito ocidental. Cap. XIX. Traduo Marylene Pinto Michael, So Paulo: Editora WMF Martins Fontes, 2010.

No captulo 8 de Uma breve histria da teoria do direito ocidental, O sculo XIX, o autor busca construir um panorama geral e amplo do contexto social, poltico e jurdico da Europa ocidental nesse sculo, abarcando os fenmenos de codificao e o fortalecimento da corrente positivista do direito, as reformulaes do utilitarismo pelo trabalho de Stuart Mill, o crescimento da importncia do direito internacional, os fenmenos de unificao da Alemanha e Itlia, a importncia da propriedade, altamente influenciada pelo pensamento liberal de Locke, a escola histrica e, tambm, o pensamento marxista vinculado ao direito. Inegavelmente, h outros tpicos que foram tocados pelo desenvolvimento da exposio de Kelly, mas julga-se aqui que foram tais os principais. Em 1815, aps a derrota efetiva de Napoleo pela coalizao formada por Inglaterra, Prssia, Rssia e ustria, o Congresso de Viana realizou um acordo que preceituava a estabilidade e equilbrio geral entre as naes europeias nos negcios polticos e econmicos comuns, garantindo um sculo XVIII de relativa paz, que s foi ameaada por alguns pequenos conflitos, como a Guerra da Crimeia (1853 1856). Todavia, nada que se comparasse aos conflitos que veria o mundo no sculo seguinte. A Inglaterra, elevada ao patamar de nao de maior potncia econmica mundial pela Revoluo Industrial, assistiu sua urbanizao crescente, gerando um acmulo excessivo de pessoas em cidades que cresciam sem qualquer projeto prvio, gerando subrbios, cortios, que serviam de instrumento para a propagao de doenas pela

populao. Com a Revoluo Industrial, preponderou as teoria de natureza liberalista, dentre as quais pode destacar-se como uma de maior relevo a de Adam Smith, que em A Riqueza das naes condensou os princpios de seu pensamento econmico que o tornaria um dos economistas de maior relevo da histria. No obstante, em contraposio ao pensamento liberalista, Karl Marx, altamente influenciado pela filosofia hegeliana e o seu processo dialtico, definia o Estado e, consequentemente, o Direito, como o comit executivo da burguesia, um instrumento que servia apenas a dominao de uma classe (a burguesia) sobre a outra (o proletariado), propondo, como alternativa nica, a revoluo do proletariado e a instaurao de uma ditadura por um tempo at que a prpria necessidade de existncia de um Estado findasse. Os processos de codificao, que tm como exemplo tpico o Code Napoleon, em 1804, inicialmente concebidos como positivao de leis naturais derivadas de uma razo universal, deixando pensar-se que com eles se via a consolidao do direito natural, pouco tempo depois acabaram por mostrar-se, em verdade, a vitria do positivismo, sobretudo com o surgimento da cole de lexgse. Para eles, movidos pela confiana no dogma da completude, o ordenamento jurdico estatal possua todos os recursos necessrios para a resoluo da infinidade de problemas emergidos do universo ftico, e bastava ao exegeta (o intrprete, o juiz) escavar corretamente o cdigo que encontraria a resposta. Neles, operava o princpio in claris cessat interpretatio. Na Inglaterra, aproximadamente no mesmo perodo, influenciado pelo pensamento de Bentham, John Austin defendia o primado do direito estritamente positivo frente a todas as demais formas de direito, dominando o pensamento jurdico do commonwealth at o sculo XX. Para Austin, os comandos jurdicos, estabelecidos por uma autoridade politicamente soberana, no podiam prescindir de um elemento, portanto, preponderante a sano. O pensamento de Bentham, embora quando ele ainda estave em vida relativamente pouco efeito tenha produzido no universo e na mentalidade jurdicos ingleses e, sobretudo, europeus, viu suas teorias influrem consideravelmente nos movimentos de reforma do direito ingls, como na atribuio de leis penais e sua severidade, na prtica legislativa em geral etc. Mais importante foi a sua obstinao em abstrair-se de teorias de cunho metafsico (direito natural), ou tambm do fervor

revolucionrio dos jacobinos, que tanto terror infundia na conscincia europeia poca. Alm disso, suas ideias coadunaram perfeitamente com o esprito ingls do perodo, uma vez que conferiam notvel importncia questo da liberdade individual. Algum tempo depois, John Stuart Mill, percebendo na filosofia utilitarista de Bentham alguns problemas, props-se reformul-la em alguns pontos, passando a abarcar com ela o universo valorativo, princpios como justia, virtude, igualdade. Assim, a mxima do prazer para o maior nmero de indivduos era limitada por outros princpios fundamentais, como a necessidade de manuteno da justia, cuja ausncia podia ser identificada pela vivncia do sentimento de ressentimento. A Alemanha, por sua vez, viu elevar-se a escola histrica do Direito, uma tradio que buscava analisar o fenmeno jurdico no meramente como Direito posto no momento presente, mas como uma formao histrica contnua para cujo entendimento o pesquisador deveria investigar as razes do povo, a sua essncia, o esprito do povo (Volksgeist). Assim, para Savigny, seu principal terico, as instituies do Estado deveriam ser emanadas naturalmente do povo, e apenas incorporadas de outros ordenamentos quando estes se achavam em consonncia com o esprito do povo. Entretanto, no sculo XX, semelhante teoria encontrou o seu fracasso, visto que, no ps-guerra, muitos pases, aps a descolonizao ocorrida em frica e sia, incorporam considerveis parcelas de ordenamentos jurdicos de outros Estados.