You are on page 1of 70

Derecho y Moral 08/08/12

Notas:

07/08/2012 8:42:00

Cultura aquello que crea artificialmente el hombre o Lenguaje es un fenmeno cultual, y gracias a esto pensamos; puesto que mientras mas lenguaje tenemos mayor capacidad de pensamiento y de expresin poseemos. El lenguaje es un espejo o un reflejo de la racionalidad, y es as lo que nos diferencia del resto de los animales. o Physis y nomos Distincin entre lo natural (physis) y lo convencional (nomos) es introducida por los sofistas en la antigua Grecia. Lo humano equivale a decir lo cultural, histrico o lo convencional. Lo normativo tiene que ver con lo cultural qu es una norma? (qu es lo normativo?) la palabra norma tiene mas de un sentido, es decir, padece un defecto (la ambigedad). sin embargo cambia de significado segn el contexto

(soluciona el problema). Es ambigua de una manera mas complicada que lo normal, puesto que los significados poseen vnculos lgicos y relaciones entre si. Aclaraciones del texto (sobre las normas): o Posee un campo de significacin heterogneo. es decir, que los significados son distintos (no son sinnimos) o As tambin es vago, de 2 tipos; siendo estos inversamente proporcionales: Intensin/connotacin es el conjunto de propiedades que caracterizan un concepto. No estn exhaustivamente determinadas las propiedades que lo caracterizan. Y se soluciona incluyendo caractersticas a aquel concepto. Extensin/denotacin campo de aplicacin del concepto.

Derecho y Moral 14/08/12


Notas:

07/08/2012 8:42:00

Tipos de normas: o principales Regulaciones/prescriptivas Creadas por un dador de normas o autoridad normativa. Existe un sujeto normativo, a quien se dirigen las normas emitidas por la autoridad. La intencin de la autoridad es regular el comportamiento del sujeto normativo a travs de estas normas. Carcter: Contenido: aquello que se manda, se prohbe o se permite Las condiciones de aplicacin A travs de la promulgacin se hacen conocidas aquellas normas a los sujetos normativos. Usualmente agrega a la norma una sancin, para

garantizar el cumplimiento de la norma prescriptiva. Ordenes o permisos dados por alguien en calidad de autoridad a alguien en posicin de sujeto normativo. Normas tcnicas o directrices: Se relacionan con los medios a emplear para alcanzar un fin (ej. Las instrucciones de uso). Se formulan en oraciones condicionales. (Si antecedente (algo que se desea) consecuente (se indica algo que se debe hacer)) Ej. Si se desea llegar a la luna se debe subir a un cohete No es ni prescriptiva ni descriptiva. Toda norma tcnica presupone: Una proposicin anankstica (que es descriptiva) aquella que indica que algo

es, o no es, una condicin necesaria para otro algo, que es un fin. Si esta proposicin es verdadera, entonces la norma tcnica ser eficaz para alcanzar el fin. Estas normas no deben confundirse con las normas hipotticas: Son aquellas que tambien son condicionadas, pero son relacionadas a lo que se debe o quiere hacer en determinada situacin. ej. si el perro ladra, no

corras. Estas son prescriptivas, puesto que ordenan a reaccionar o actuar de forma determinada ante cierta situacin hipottica. reglas/Normas determinativas o definitorias son las normas que definen o determinan una actividad o concepto. El prototipo de estas son las reglas de los juegos Donde, necesariamente, se deben seguir las reglas, puesto que de lo contrario se esta jugando incorrectamente o no se esta jugando realmente aquel juego. Leyes lgicas, o calculo lgico o matemtico: Asimismo como las reglas del juego, y no posee una sancin detrs. Reglas de la gramtica: Establecen patrones de un discurso correcto.

o Secundarios: Costumbres Normas morales (principios) Reglas ideales Tipos de leyes: o Leyes del estado o Leyes de la naturaleza

o Leyes lgicas

Derecho y Moral
Notas: Leyes de la naturaleza Describen regularidades empricas Relaciones necesarias entre fenmenos Operan conforme al principio de causalidad

07/08/2012 8:42:00

Normas prescriptivas Prescriben lo que debe ser No hay una relacin NECESARIA entre fenmenos Principio de imputacin

N. Tcnicas: relacionado con los saberes poiticos o productivos (son normativos) aquellos que sirven de gua para la elaboracin de un producto o la obtencin de un resultado, que puede ser un artefacto til o un objeto simplemente bello. N. Determinativas o definitorias (reglas): o Juegos Determinan los movimientos o patrones de un juego, entonces de no cumplirlos entonces se puede afirmarse que se esta jugando incorrectamente o no se esta jugando tal juego. o Lgica o Lenguaje Reglas de la gramtica El Lenguaje: o El origen del lenguaje y su desarrollo: Nocin de la intersubjetividad se puede comunicar para el resto, es entendible para el resto (no solo para uno mismo). Es imposible pensar sin palabras Wittgenstein: deca que cuando se utiliza las expresiones convencionales no se esta informando a los dems de un estado privado sino que nos apoyamos en ciertas expresiones intersubjetivas. Surge as mismo de los hombre, puesto que requiere de comunicarse consigo mismo y con el resto.

El lenguaje produce cultura. Porque cultura es todo lo que el hombre hace. Al mismo tiempo el lenguaje tambin es un producto de la cultura.

Derecho y Moral
Notas: Las expresiones linguisticas Las expresiones lingsticas tienen varias dimensiones

07/08/2012 8:42:00

Las expresiones lingsticas se componen de fonemas, morfemas y frases (Sonidos, palabras y frases) LLa,ve LLAVELa llave es amarilla. Las expresiones lingsticas adems se pueden ver desde otra perspectiva, desde las reglas del lenguaje, encontramos por lo menos 3 dimensiones: Dimensin sintctica: (tiene que ver como los Trminos o signos y con la estructura gramatical de las frases.), es la relacin que hay entre una expresin y las dems dentro del mismo sistema lingstico. } Ej. Yo, perro, amarillo, correr No le preocupa el significado de Robo y Amarillo, sino ms bien la relacin sujeto adjetivo de ambas, solo la estructura superficial. Estudia la relacin de los signos con los signos sin importar lo que estos significas, las reglas sintcticas nos muestran cmo deben usarse las expresiones para ser utilizadas para que puedan considerarse aceptadas. Este Robo amarillo llueve esta bien desde el punto de vista sintctico. Definicin Nominal Establece una correspondencia de signo a signo

Dimensin semntica: La semntica estudia la relacin que existe entre los signos y sus significados. Ej. Robo y amarillo no tienen ninguna relacin, funciona a modo de reglas para construir frases con sentido, si no respetamos las reglas semnticas y por ende este robo amarillo llueve es incorrecto desde el punto de vista de la dimensin semntica. Definicin semntica establece una relacin entre signo y significado. Encontramos concepto de denotacin y connotacin.

Entre los trminos del nivel sintctico y los conceptos del nivel conceptual existen relaciones de designacin, un termin designa un concepto, existen sin embargo trminos que no designan conceptos sino hasta que estos se combinan con otros trminos para adquirir significado. Existe tambin una relacin de referencia entre los miembros del nivel sintctico y conceptual con los miembros del nivel fsico. Hay trminos que designan conceptos de referencia objetiva, referencia a hechos que se les atribuye una realidad objetiva (por ejemplo el unicornio), a una experiencia (sentimientos) y tanto objetiva como emprica. Dos de estos trminos ulteriores son el derecho y la moral. Tambin existen trminos que designan conceptos que no tienen referencia ni emprica ni objetiva ni se les atribuye realidad objetiva, a estos se les llama conceptos formales. Las estructuras semntica y sintctica estructuran el cdigo lingstico

Dimensin fsica: Hace referencia a la relacin entre las expresiones lingsticas y los usuarios de dichas expresiones, una misma expresin puede ser usada de modos diferentes, puede cumplir funciones diferentes. Austin plantea que hacemos lo mismo que hace referencia a lo que estamos diciendo, por ejemplo cuando un sacerdote Bautiza a alguien dicindole te bautizo y este queda bautizado, aquello que dice es lo mismo que hace y aquello que hace solo lo puede hacer si lo dice, esto es llamado la funcin operativa, per formativa o realizativa del lenguaje. En todo acto de habla podemos distinguir por lo menos un acto de habla locucionario (locutivo) y uno ilocucionario (ilocutivo). El locucionario es el acto de decir algo. el Ilocucionario es el acto que se ejecuta al decir algo. El acto perlocucionario es aquel acto que se ejecuta en razn de que se dijo algo. Los usos o funciones del lenguaje

Las funciones se hubican en el modo nivel ilocucionario de habla, nos preguntamos lo que estamos haciendo cuando decimos algo. Jacobson distingue 6 funciones del lenguaje, 3 primarias y 3 secundarias Primarias: estn presentes en el acto de Habla Funcin descriptiva: Cognoscitiva, declarativa: Trasmite informacin, para informar acerca de ciertos fenmenos, estados o cosas del mundo. Las leyes de la naturaleza usan este lenguaje, podemos decir de los enunciados descriptivos si son verdaderos o falsos y por ende podemos predicar verdad o falsedad. Funcin expresiva: Tiene lugar cuando el emisor expresa sus sentimientos o emociones o quiere expresar sentimientos y emociones en otros. El emisor extravene su universo afectivo. (Ayyy, Uuuh), no es correcto decir que las afirmaciones que expresan sentimientos son verdaderas o falsas. Funcin prescriptiva: Cuando el emisor intenta influir en el comportamiento del receptor, sabemos que las prescripciones no pueden ser ni verdaderas ni falsas, podemos predicar justicia o no, ineficacia o no. Pero no si es V o F, ya que el uso del lenguaje busca influir y no describir el mundo. La tica normativa utiliza este lenguaje. Las secundarias: Son secundarias por que no estn presentes necesariamente en todo acto de habla y sirven de apoyo a las principales Funcion poetica: Esta funcin aparece cuando el mensaje importa ms que el significado en el sentido siguiente, cuando la manera de hablar importa ms que el contenido. Se cumple esta funcin cuando el mensaje tiene ms connotacin que denotacin. El oyente comprende el mensaje pero no puede traducirlo a trminos distintos a los cuales ha comprendido.

Derecho y moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Funciones secundarias: o Potica: La forma de lo que se transmite. As tambin posee mas connotacin que denotacin la importancia radica en lo que se quiere decir. Su sentido viene a lo esttico. Se enfatiza en lo esttico o Fctica o de contacto: El mensaje tiene por finalidad establecer, verificar, mantener o terminar el contacto. Ej. al? Me escuchas No se habla para decir algo, sino que se habla para poder hablar. o Metalingstica: MAS IMPORTANTE de las secundarias El lenguaje sirve para hablar del propio lenguaje, un enunciado cumple esta funcin cuando se refiere al cdigo lingstico de un lenguaje determinado, por el conjunto de reglas sintcticas o semnticas de un idioma. Ej. La palabra derecho tiene 7 letras No se puede decir si es verdadero o falso, solo si es correcto o no es correcto; adecundose a las reglas del lenguaje. Funcin operativa o el lenguaje realiza las acciones a las que se refiere, de modo que la palabra o grupo de palabras que se dicen o se escriben, se confunden con la accin a las que las mismas palabras refieren y que se pretenda realizar. o Se hacen cosas con palabras. o Mediante ciertos actos de habla se crea una nueva realidad convencional, concretamente, que al mismo tiempo que se pronuncian ciertas palabras, se ejecuta la accin a la cual las palabras se refieren.

o Los actos a los que se refieren solo pueden realizarse a travs del lenguaje. Carcter ontolgico del lenguaje La carga emotiva del lenguaje: o Las palabras no solo sirve para referirse a cosas o hechos, o para definir propiedades, as tambin pueden expresar emociones y provocarlas en los dems. Hay palabras que solo tienen por funcin la emotividad interjecciones. o Hay palabras que solo tienen un significado descriptivo o cognoscitivo. Ej. Lpiz o o hay palabras que tienen un significado tanto descriptivo como emotivo. Aquellas palabras se les dice que tienen una carga emotiva. Ej. Bastardo descripcin: hijo ilegitimo, hijo no reconocido, etc. Emocin: carga emotiva negativa. Cuando posee una carga emotiva, perjudica el significado descriptivo. Si es positiva: las personas tienden a extender el uso de la palabra para abarcar con ella los fenmenos que aprecia. Si es negativa: restringir lo mas posible el uso de la palabra, de modo de dejar fuera de su denotacin a los fenmenos que rechazamos. Definiciones persuasivas: o Las definiciones lo que hacen es hacer explicito los criterios de aplicacin o uso de una palabra, es decir, disminuir su vaguedad. Aclarando su intensin y extensin en el contexto correspondiente. o En toda definicin persuasiva, el termino definido posee un significado descriptivo fuertemente emotivo. Generalmente posee vaguedad. Su propsito es cambiar el significado descriptivo del termino dentro de los limites de su vaguedad, dndole una mayor precisin dentro de aquellos limites, pero

sin producir ningn cambio en el significado emotivo. Se una consiente o inconscientemente para lograr cambios en las actitudes de las personas, aprovechndose de esta carga emotiva y su vaguedad. o Para que este cambio de significado sea natural, el significado DEBE ser vago. Carcter autoreflexivo del lenguaje: o Capacidad que tiene el lenguaje para referirse a si mismo. o Puede reflexionar sobre si mismo o Entidades: Lingsticas: aquellas que forman parte de un discurso en el lenguaje verbal o escrito. Extralingsticas: aquellas que no forman parte de un discurso. (ej. La mesa en si, no la palabra) o La existencia de entidades lingsticas y extralingsticas da origen a la distincin entre lenguaje y metalenguaje: Cuando con el lenguaje se denomina a entidades extralingsticas se denomina de primer grado. Todo lenguaje que se refiere o menciona entidades lingstica es un lenguaje acerca de otro lenguaje, y este se le llama tcnicamente metalenguaje, y aquello referido por el metalenguaje es el lenguaje objeto. Todo metalenguaje tiene un lenguaje objeto, es decir, una entidad lingstica referida con el metalenguaje. Sirve para elaborar una jerarqua infinita de lenguajes; un metalenguaje puede ser un lenguaje objeto. Los defectos del lenguaje: o Ambigedad: se predica de los trminos. Es susceptible de asumir varios significados. Puede ser accidental u ordinaria, sin embargo, tambin existen aquellas en que los distintos significados poseen relaciones lgicas entre si. Se disipa: aclarando el concepto.

Aadiendo signos (ej. Derecho subjetivo, derecho objetivo).

o Vaguedad: Se predica de los conceptos Puede ser de 2 clases: Intencional o connotativa: el conjunto de propiedades que lo caracterizan no estn determinadas exhaustivamente. Extensional o denotativa: el campo de aplicacin en donde se aplica el trmino. Son inversamente proporcionales, puesto que al precisar mayor cantidad de propiedades se disminuye el campo de aplicacin, y viceversa. o Vaguedad potencial o textura abierta del lenguaje: El concepto no es poco preciso, pero dada una practica de uso, puede ser calificado en las nuevas circunstancias de poco preciso. Vaguedad: Poseen casos claros y casos no claros Pero el espacio intermedio es llamado ZONA DE PENUMBRA , el juez debe interpretar aquellos vacos, debe tomar una decisin. o Conceptos indeterminados: El grado de indeterminacin es tal que no hay casos claros de aplicacin. Ej. Atentado contra las buenas costumbres.

Derecho y Moral 04/09/12


Notas:

07/08/2012 8:42:00

Lenguaje, realidad y conocimiento: o La verdad se predica del lenguaje, no de hechos. Esto es algo que advirti Aristteles en el siglo antes de cristo. Decir de lo que es que es y de lo que no es que no es, es verdadero, en cambio, decir de lo que es que no es y de lo que no es que es, es falso. o Las cosas en si mismas no son verdaderas ni falsas, simplemente son, existen. o Como se sabe que un enunciado es verdadero o falso? Desde la teora de la verdad como correspondencia, parece a primera vista sencillo, un enunciado es verdadero si se ajusta a la realidad, es decir, si describe adecuadamente la realidad o los hechos; y si no lo hace, es falso. Esto no es nada de fcil determinar cuando se corresponde con la realidad se tiende cada vez a ser algo mas complicado, por lo que los enunciados pierden veracidad. Existen 2 preguntas fundamentales: bajo que condiciones es posible conocer la realidad? Empirismo Racionalismo Revolucin kantiana Como podemos decir algo significativo acerca del mundo o de la realidad?

Derecho y Moral 05/09/12


Notas:

07/08/2012 8:42:00

bajo que condiciones es posible conocer la realidad? Antiguamente: o Empirismo La experiencia propia o la experiencia de otros o Racionalismo Se adquiere por medio de la razn o Se diferencian en cuanto a la forma o al modo de acceso al conocimiento de la realidad. o Ambas coinciden que hay una realidad de las cosas Revolucin kantiana (siglo XVIII): o propone que en lugar de ser nuestra facultad cognoscitiva la que debe ajustarse a los objetos de la realidad, es mas bien al revs, donde los objetos se ajustan a nuestra facultad cognoscitiva. o Se pregunto literalmente cmo puedo saber que las estrellas brillan en el cielo? cmo es posible el conocimiento del mundo? bajo que condiciones y requisitos? o El conocimiento es posible gracias a ciertas formas de intuicin a priori y ciertos conceptos o categoras a priori, que estn presentes en el sujeto cognoscente, los cuales permiten orientar el flujo catico de los fenmenos. o Parte de la premisa que solo conocemos de las cosas, lo que nosotros mismos ponemos en ella. De esta forma es posible conocer una realidad a priori de los objetos y del mundo. o Esto se contrapone al conocimiento a posteriori, el cual es: No es un conocimiento necesario ni tampoco universal, porque se puede inducir una regla general. Cuando algo es necesario, significa que su negacin implica contradiccin. La finalidad de su obra es demostrar que si bien nada no nuestro conocimiento puede trascender a la experiencia, el conocimiento es en parte a priori; es decir no inferido inductivamente a partir de la experiencia.

o 1: Enunciados analticos: Es aquella en que el predicado forma parte del sujeto. Explica lo que ya esta explcitamente contenido en el sujeto, y su verdad depende el principio de contradiccin. No dicen nada acerca de la realidad, no poseen contenido emprico, por lo que no hacen progresar nuestro conocimiento. Ej. Un hombre alto es un hombre; un hombre soltero es un hombre no casado. Visto de otra manera, un enunciado analtico solo hace explicito el significado de ciertos trminos son inmunes a toda experiencia (son necesariamente verdaderos). Enunciados sintticos: Es la no analtica, porque su predicado aade algo que no estaba contenido en el sujeto.

su verdad no depende del principio de contradiccin, sino que de la experiencia. Hacen progresar nuestro conocimiento Poseen contenido emprico. Se refiere a situaciones o estados de cosas contingentes, como dicen algo sobre la realidad, son refutables por medio de la experiencia. Su verdad esta condicionada por la realidad. o 2 distincin: enunciados a priori: es aquella que si bien puede ser obtenida de la experiencia o mediante ella, se ve cuando es conocida, por la experiencia, se ve que tiene una base distinta de la experiencia. es posible que hayan enunciados sintticos a priori?

Esto permitira responder la pregunta de bajo que condiciones es posible conocer la realidad Segn Kant, el mundo exterior al sujeto solo produce la materia de la sensacin, pero, nuestro aparato mental ordena esa materia en un espacio y tiempo y adems proporciona los conceptos o categoras por los cuales entendemos la experiencia. La realidad en si misma, que es la que causa las sensaciones, es incognoscible; no estn en el espacio ni en el tiempo, ni pueden ser expresadas por ninguno de los conceptos que Kant llama categoras. Por eso se puede estar seguro, que cualquier cosa que experimentemos, esta en un espacio y tiempo, y podremos pensarlo gracias a una serie de categoras. Esta es la base por la cual se produce la

revolucin Kantiana, ya ques esto explica el porque las estructuras cognoscitivas construyen el objeto. enunciados a posteriori: es aquella cuya verdad solo podemos conocer con la ayuda de la percepcin sensitiva (propia o de otros). Todos los enunciados a posteriori son sintticos. Estos no son universales ni necesarias

Kant no acepta la inversa, es decir que todo enunciado sinttico sea a posteriori. Las fuentes del conocimiento (segn Kant) El conocimiento puede surgir solo a partir de estas 2 fuentes: Sensibilidad: o A travs de esta se nos dan los objetos o Tambin se le llama intuicin. o La forma de la sensacin reside en nosotros

La materia del fenmenos: es sensacin misma La forma es el medio por el cual organizamos la diversidad del fenmeno. o El espacio y el tiempo son condiciones a priori de la sensibilidad, son formas de intuicin a priori, inherentes no al objeto, sino al sujeto. De esto deriva el carcter fenomnico del conocimiento, es decir, que lo que intuimos no es tal como lo intuimos, solo conocemos nuestro modo de conocer los objetos, no lo que los objetos sean en si mismos. o Por lo tanto, se conocen fenmenos a travs de esta, no objetos. o Los conceptos o categoras nos permiten pensar los objetos. o Poseemos unos conceptos o categoras puras a priori que desempean respecto del pensamiento algo Entendimiento: o A travs de este pensamos los objetos. o Poseemos unos conceptos o categoras puras a priori que desempean respecto del pensamiento algo similar al espacio o o o y al tiempo en la sensibilidad A travs de estas categoras podemos sintetizar la diversidad dada en el tiempo y el espacio. Son subjetivas, es decir, son internas e inherentes al sujeto. Segn Kant la experiencia constituye un tipo de conocimiento que requiere adems de entendimiento, y este es posible gracias a unas categoras a priori y que estn presentes en el sujeto antes de que los objetos le sean dados. A estos conceptos se conforman todos los objetos de la

experiencia o Pensar es conocer mediante conceptos o categoras. o Tambin llamados principios lgicos trascendentales. o Categoras: Cantidad la unidad, la pluralidad y la totalidad cualidad relacin causa y efecto modalidad

son condiciones necesarias de la experiencia, y de la posibilidad de no hay conocimiento independiente de quien conoce, si la hay (una realidad objetiva) el sujeto conoce solo lo que l pone en ella. Como podemos decir algo significativo acerca del mundo o de la realidad? o Se debe estudiar en este contexto: o Positivismo lgico: Movimiento filosfico que se fundo en 1920 en Viena, por Morris Schlick Distinguieron entre los enunciados con sentido y los sin sentido: Con sentido Proposiciones: o Son los enunciados de la lgica y de la matemtica, es decir, las proposiciones analticas (verdadera por su significado). o Los enunciados empricamente verificables aquel cuyo contenido descriptivo puede contrastarse con la realidad, debe ser observable a traves de los sentidos. El principio de verificacin Cumple la funicon de atribuir significado a un enunciado Conjunto de palabras dotadas de significado Sin sentido Pseudoproposiciones Los enunciados ticos son pseudoproposiciones, es decir, carecen de sentido. o Es puramente emotiva o Los enunciados incluso de la poltica, carecen de sentido. tica: No puede aspirar al estatus de ciencia, puesto que la tica posee solo enunciados descriptivos.

Necesita asimilarse a otras ciencias para tener sentido. O reconoce que no hay racionalidad en lo moral o bien se disuelve en el seno de las disciplinas empricas esto es segn el positivismo lgico. Se produce un abismo entre la teora y la practica. En este contexto : La filosofa debe plantearse como una actividad que consiste en analizar el

lenguaje que se emplea por las personas, con el propsito de demostrar que la mayora de las veces se producen enunciados sin sentido, es decir, pseudoproposiciones. Popper (critica): Desarrolla una critica al mtodo cientfico defendido por los positivistas lgicos A su vez el principio de verificacin se funda en la induccin, entonces el principio de verificacin esta equivocado. El mtodo inductivo se funda de que a partir de enunciados particulares se derivan enunciados de carcter general o teoras hay un salto lgico cuando se produce esto. De un numero finito de observaciones no puede inferirse un enunciado general o teora cientfica que se a aplicable a un numero infinito de casos La verificacin no aporta un conocimiento real. Dice que se debera utilizar el principio de falsacin, mas que comprobarla, se debera comprobar su falsedad. Por lo tanto, toda teora para ser cientfica debe establecer las condiciones bajo las cuales esa teora es falsa. El conocimiento avanza gracias al ensayo y error.

o Wittgenstein: Tractatus (1er Wittgenstein) Deriva del circulo de Viena Investigaciones (2do Wittgenstein) o 1ero Gran diferencia entre Wittgenstein y los positivistas lgicos Este sugiere que para que sea posible decir algo significativo respecto del mundo, debe haber algo comn entre el lenguaje y el mundo, y esto es la estructura. El lenguaje tiene una estructura lgica que es capaz de representar el conjunto total de los hechos del mundo, tal como podra hacerlo un cuadro que copia un paisaje de la realidad. Desde ese punto de vista posee un carcter pictrico. Por eso mismo sostiene que los limites del lenguaje son los limites del mundo, el nico lenguaje que tiene sentido es el de la lgica y la matemtica y los enunciados empricamente verificables; todo lo dems no poseen ningn sentido. Entonces la gran diferencia es: que todo lo que se puede decir, se puede decir claramente, y de lo que no se puede hablar, mejor es guardar silencio. Es decir, acepta la existencia de enunciados fuera de los de la lgica y matemtica, y de los empricamente verificables; y que aun es posible conocer, sin embargo es mejor callarlo (dejrselo a uno mismo). o 2do convencionalista El error del sistema de signos, consiste en no advertir que los signos adquieren su significado del sistema de signos, y no de la realidad, del mismo lenguaje al que pertenece entre el lenguaje y la realidad no existen

conexiones necesarias; esta ha sido arbitrariamente establecida por el hombre. El significado esta dado por la forma en que los hablantes lo usan. Cual es la relacin en el uso de la palabra.

Derecho y moral 11/09/12


Notas:

07/08/2012 8:42:00

El lenguaje del derecho y la moral: La moral es igual a la tica? o Estas palabras tienen un origen etimolgico comn o Ethos Hbito Carcter- identidad este se forma a travs de los hbitos. o Moralis no discernan aquel doble sentido del ethos, fusionaron el hbito y el carcter. Moral: o Como sustantivo Es un fenmeno cultural. Es un mundo artificial, construido a travs de nuestras realidades intersubjetivas que creamos. Cada sociedad crea su propia moral, va variando de acuerdo con el tiempo y lugar (a menos que se crea en una moral que es valida a todo tiempo y lugar). Puede desarrollarse y evolucionar La moral vigente le confiere identidad a aquella sociedad, y permite su distincin de otra sociedad. Concepto: Se puede definir como el conjunto de convicciones o creencias de lo que es debido o de lo que es valioso socialmente, las que se reflejan en practicas y costumbres en una poca y tiempo determinados. Elementos: Subjetivo: conjunto de convicciones o creencias de lo que es debido o de lo que es valioso socialmente. Debido: se refiere al deber ser mundo normativo. Algo es debido porque es bueno.

Valioso: tiene que ver con el mundo axiolgico. algo es bueno porque es debido. Objetivo: las practicas y costumbres en una poca y tiempo determinados. o Como adjetivo: En un primer sentido, se opone a inmoral, en ese contexto se usa como un termino valorativo, cuando se dice que algo es moral, se le dice como una conducta correcta. En un segundo sentido, se opone a amoral, en donde no evalan, sino que describen una situacin, expresan o informan que una conducta es o no es susceptible de una calificacin moral. (ej. La conducta de los animales es amoral).

tica: o Filosofa moral o Es una disciplina filosfica o El objetivo de esta disciplina es la tematizacin del ethos o moral. o Niveles de reflexin tica: Reflexin moral: Responde a la pregunta debo hacer X? Donde X es una conducta. Si o No Se esta pidiendo un consejo tica normativa: Responde a la pregunta por qu debo hacer X? Piden o exigen una justificacin A travs de se situaciones busca los principios, o la justificacin. Le interesa el fundamento de los juicios morales, y es por lo tanto un saber filosfico, por lo que se supone que es racional y crtico.

Reclama respuestas validas, ya ser universalmente validas o intersubjetivamente validas. Es reconstructiva, lo que hace es explicitar el ethos implcito. Metatica: Preguntas: qu significa la palabra bueno en la frase X es bueno? qu funcin lingstica cumple el enunciado debo hacer X o X es bueno? Piden o exigen aclaracin sobre el significado o uso de los trminos morales, y sobre las funciones del lenguaje que se utilizan mediante enunciados morales. Se pueden distinguir: Metatica descriptiva se preocupa de las opiniones de las personas socialmente influyentes. Se verifica cuando con el

lenguaje aludimos al lenguaje de aquellas personas socialmente influyentes. Metatica analtica lo que busca responder son las 2 preguntas de la prxima clase. Metatica terica tica descriptivas: cree Y que debe hacer X? Y es un individuo, grupo o sociedad aqu se pide informacin

ej. La sociedad chilena cree que el aborto teraputico es malo o importancia: discernir cuando la conversacin pasa de un nivel de reflexin tica, para saber que la conversacin aun posee sentido. Puesto que debe hacerse explicito el cambio o paso de nivel.

o Los niveles que en estricto rigor pertenecen es solo la tica normativa y la metatica. La reflexin moral es pre filosfica. tica descriptiva es propia de la sociologa, no se esta haciendo de la moral un tema. Es mas bien una filosofa emprica. o Si se ven estos cuatro, en orden ascendente, se puede ver una pretensin de neutralidad en el concepto mientras mas se sube en los niveles de reflexin hay mayor neutralidad en tal reflexin.

Derecho y Moral 12/09/12


Notas: Parte de la tica normativa Se clasifica:

07/08/2012 8:42:00

ticas teleolgicas son las que se ocupan de discernir que es el bien antes de determinar el deber, y consideran como moralmente buena la maximizacin del bien. El fin es el bien. esto es debido porque es bueno. Los seres humanos entienden de formas distintas el bien, y estos fines pueden entrar en conflicto, entonces es difcil hablar de lo bueno como el bien. o ticas materiales (puesta de forma paralela) el criterio de moralidad de una accin o una conducta es su contenido, puesto que suponen que hay un fin que se construye en cuanto al fin. Si el contenido de la conducta no tiene como objetivo tal fin entonces se le considera como malo o incorrecto moralmente. Los criterios de moralidad. ticas Deontolgicas son las que ponen el nfasis en el deber, antes que el bien, y consideran que es bueno lo que se ajusta a lo debido. Esto de que hayan distintos bienes, este lo logran salvar; desligando la moral de la vida buena, sino que al deber. o ticas formales (puesta en forma paralela) no hacen depender el bien moral de su contenido, sino de la forma de los mandatos; las normas que revistan una determinada forma son las que deben ser realizadas porque tienen esta forma determinada. Segn Kant la forma racional de las normas morales se descubre cuando adoptamos la perspectiva de la igualdad en un mundo de personas empricamente desiguales. Cuando adoptamos la perspectiva de la universalidad, en un mundo de individuos dotados de preferencias subjetivas. o Para Kant la voluntad es autnoma frente a lo que esta dado, puesto que esta voluntad es capaz de crear un mundo humano (jurdico, normativo, etc.), en medio del mundo emprico, donde todos somos distintos.

o Esta contraposicin en las ticas materiales y formales es muy similar a lo que hoy se llama ticas sustancialitas o procedimentales (derivan del formalismo Kantiano pero sustituyen los aspectos mas vulnerables de este, principalmente la insistencia de Kant en la conciencia individual). Lo que hacen los procedimentalistas es insistir que no es tarea de la tica normativa recomendar ciertos contenidos morales concretos, mas bien, debe descubrir o consensuar los procedimientos que permiten legitimar normas morales, en el procedimiento que

expresa la racionalidad prctica. Lo que la razn propone como moralmente obligatorio, no puede identificarse con lo que de hecho deseamos ni con lo que subjetivamente nos conviene, sino con lo que cualquier persona deseara si se adoptara la perspectiva de la universalidad y de la igualdad. Las ticas Acusan al procedimentalismo de incurrir en una abstraccin ingenua Metatica analtica: funciones o Significado de los trminos morales: o Establecer las funciones del lenguaje que cumplen los enunciados morales: Descriptivismo tico (primera respuesta): o Principales caractersticas: Adjudica a los enunciados morales una funcin descriptiva del lenguaje. Puede ser, en principio, traducido a otro enunciado normativo que no incluyere un termino moral. o 2 clases: Definicionista: los enunciados que contienen trminos ticos pueden ser traducidos a otros enunciados que son empricamente verificables. Ej. El utilitarismo sostiene que una conducta es buena si produce la mayor felicidad para el mayor numero posible de personas (es empricamente verificable).

Critica al utilitarismo si se dice que lo bueno es la maximizacin de la felicidad al numero de personas, aun cabe preguntarse si es eso bueno. No definicionista: los enunciados que contienen trminos ticos pueden ser traducidos a otros enunciados que NO son empricamente verificables, pero que son descriptivos. Ej. El intuicionismo (G.E. Moore) sostiene que los enunciados ticos son descriptivos pero aquello que describen son hechos bsicos o simples, es decir, indefinibles. Por ejemplo el

color amarillo, si se dice que una pared es amarilla, es posible ver si el enunciado es verdadero o falso, pero en el momento que se quiera definir el color amarillo, no ser posible hacerlo. El intuicionismo es famoso por la falacia naturalista (critica al utilitarismo), sin embargo no hay claridad de lo que quiso decir Moore. Axioma de hume: de un conjunto de enunciados exclusivamente descriptivos, no puede inferirse lgicamente una conclusin que equivalga a una prescripcin, y viceversa. o Ej: El cigarrillo produce cncer Por tanto no se debe fumar Este enunciado descriptivo llega directamente a una prescripcin, as infringe el axioma de hume puesto que se podra llegar a la conclusin contraria (el cigarrillo produce cncer por lo tanto se debe fumar). La lgica no admite contradicciones.

Critica al utilitarismo: o El utilitarismo infringe el axioma de hume puesto que habra desconocido esta brecha insalvable que existe entre el mundo del ser y el del deber ser. o 2 interpretacin de la falacia naturalista: la palabra bueno puede traducirse como traduce la mayor felicidad para el mayor numero de personas.

Aqu habra una falacia porque siempre es posible seguir preguntando si lo que produce una mayor felicidad para el mayor numero posible de personas es bueno En consecuencia, no es posible definir la palabra bueno, entonces no es posible confirmar empricamente aquello que afirmamos. NO descriptivismo: o Emotivismo: Que los enunciados morales cumplen una funcin emotiva del lenguaje, es decir, que a travs del lenguaje pretende generar una emocin en el receptor. Metatica terica: o es posible debatir sobre cuestiones morales? Si es posible cul es el mtodo correcto de justificar enunciados morales? es posible justificar racionalmente los juicios morales?

Derecho y moral
notas:

07/08/2012 8:42:00

metatica analtica: emotivismo tico (principal exponente es Ayer): o es un tipo de no descriptivismo o cumplen una funcin emotiva o expresiva del lenguaje. Los positivistas lgicos creen que el lenguaje cumple una funcin descriptiva, los otros enunciados que tienen sentido adems de estos son los analticos. Lo importante es que prediquemos verdad o falsedad de algn termino, en cambio los enunciados morales no son empricamente verificables ni lgico. Prescriptivismo (principal exponente es Hare) o Si sostenemos que una conducta debe ejecutarse o no ejecutarse, es porque se esta dispuesto a que nos afecte negativamente a nosotros o Los enunciados morales cumplen una funcin directiva o prescriptiva o prescriptiva del lenguaje y se caracterizan por se universalizables. o Emotivismo matizado (emotivismo de Stevenson): A el le preocupan los desacuerdos ticos. Se da cuenta que los desacuerdos pueden distinguirse entre las creencias y las actitudes. Actitud: es una predisposicin a aprobar o desaprobar una conducta o situacin determinada. Creencias: es una representacin del mundo No hay una conexin lgica en el desacuerdo entre la realidad y la actitud. Metatica terica: Preguntas: o Es posible debatir racionalmente sobre cuestiones morales? o En caso de que se pueda cul es el mtodo correcto para fundar enunciados morales? o Es posible justificar racionalmente los enunciados morales o juicios de valor?

Tipos: o Escpticas: No es posible discutir racionalmente sobre cuestiones morales. Pueden ser: Absolutas: sostienen que como el mundo moral es completamente irracional no hay ninguna posibilidad de debatir cuestiones morales. Relativas: sostienen que no es posible debatir racionalmente sobre los valores ltimos pero si es posible hacerlo en cuestiones mas concretas. (ej. ltimos: o No escpticas: Si es posible debatir racionalmente sobre cuestiones morales. porque se puede ser prescriptivista y al mismo tiempo ser no escptico? o Solo se puede discutir sobre cuestiones fcticas el prescriptivismo parte sobre la base de que esta premisa es falsa (aquella de los emotivistas) o el emotivismo es escptico y el prescriptivismo es no escptico. o Los prescriptivistas quieren ser no descriptivistas, pero a la vez no quieren estar expuestos a la acusacin de irracionalidad. o Un prescriptivistas afirmara que se puede afirma sobre cuestiones fcticas y a la vez morales, existen reglas de racionamiento que rigen el mbito descriptivo tanto como el no descriptico, y eso se aplica cuando razonamos acerca de hechos y normas. o Es el carcter univesable de los juicios morales, en todo enunciado moral, implcitamente se dice que lo que se dice en tal enunciado es aplicable en cualquier situacin similar. Imperativo categrico kantiano (aplicado en el prescriptivismo):

o Obra solo segn aquella mxima mediante la cual puedas querer al mismo tiempo que se convierta en ley universal, sea cual sea el papel que uno ocupe en la situacin resultante. o Esta universalidad viene impuesto por la lgica de los conceptos morales, por lo tanto, el contenido de las mximas que podemos adoptar o los juicios morales que podemos aceptar dependern de que estemos dispuestos a prescribir lo mismo para toda situacin similar. Existen 3 Niveles: 1) acciones humanas 2) enunciados que califican la correccin de las acciones humanas 3) enunciados que se refieren a los enunciados de segundo nivel (matar es malo, eso significa que no contribuye al bienestar).

Derecho y Moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Existen 3 Niveles de tica: 1) acciones humanas 2) tica normativa lenguaje objeto de 1er grado; enunciados que califican la correccin de las acciones humanas o califica denticamente las acciones humanas. Ac se encuentra el lenguaje del legislador y jueces, es decir, el lenguaje del derecho. 3) enunciados que se refieren a los enunciados de segundo nivel (matar es malo, eso significa que no contribuye al bienestar). o Dogmtica jurdica o ciencia del derecho, que se refiere al lenguaje del derecho. o Aqu se ubican los enunciados que se refieren o aluden a los enunciados del lenguaje del derecho. o Es un metalenguaje El derecho como un conjunto de normas y como un discurso predominantemente prescriptivo. Derecho y uso prescriptivo del lenguaje: o Derecho en sentido objetivo: es un conjunto de normas, y las normas son orientaciones de la conducta. o Las palabras y las oraciones son herramientas, se usan para distintas cosas o modos de empleo, no es tanto la semntica y la sintaxis por la cual se puede saber su funcin, sino de la pragmtica (contexto, semblante, entonacin, volumen, etc.) o Las normas del derecho hacen un uso predominante de la funcin prescriptiva. o Si se sabe que en el derecho hay normas que no son prescriptivas, si se sabe que en su mayora no se cumple esto. Razones: La mayora de las normas son prescriptivas. Muchas de las normas que no son prescriptivas son funcionalmente dependientes de las que si lo son. o Debe distinguirse:

Acto normativo es un acto lingstico ejecutado por un agente y destinado a producir una norma. Es el acto lingstico de normar. Posee un estatus pragmtico Enunciado normativo es el resultado de un acto normativo y consiste en una oracin gramaticalmente completa y correcta. Tambin son llamados disposiciones normativas. Se puede decir que posee un estatus sintctico. Norma es el significado o los significados de el

enunciado normativo y se obtiene mediante un acto de interpretacin. Posee un estatus semntico. Puede existir ms de un significado dependiendo de la interpretacin que se haga del enunciado. o No hay una forma sintctica en la cual se expresa necesariamente el lenguaje prescriptivo, y esto vale para cualquier uso del lenguaje, de otro modo, no es posible trazar una perfecta correspondencia entre el uso del lenguaje y su presentacin sintctica. o Las forma sintctica del enunciado es solo un indicio, pero no una prueba concluyente para decidir el modo en que se esta empleando (el uso) Ej. El congreso al dictar normas no debe vulnerar los derechos fundamentales El sentido no depende del enunciado, pues algunas palabras tienen a ser despistantes (debe), el criterio principal para guiarse debe ser: el acto normativo, el cual es el acto lingstico pues es aquel el que da el sentido a la norma En Chile no hay esclavos en el nivel locucionario se estara hablando de un enunciado descriptivo, sin embargo, en cuanto a su nivel ilocucionario cumplira una funcin prescriptiva. Es posible que hayan prescripciones que no son normas?

o Prescripciones/regulaciones Mandatos prescriben hacer algo Prescripcin en sentido estricto Requieren de una sancin Prohibiciones prescriben no hacer algo Prescripcin en sentido estricto Requieren de una sancin Permisos autorizaciones para hacer o no hacer algo Pueden ser USADAS o NO USADAS, no cumplidas o no cumplidas. Son los permisos una categora independiente de los mandatos y prohibiciones? o pueden definirse los permisos en forma de mandatos y prohibiciones? O por qu podemos decir que los permisos son prescripciones? Hay que fijarse en la relacin que existe entre los permisos y las prescripciones en sentido estricto. La mayora de los autores coincide en que los permisos constituyen una forma indirecta de referirse a alas prescripciones en sentido estricto, y tambin dice que son funcionalmente dependiente de tales prescripciones. Los permisos pueden ser definibles en trminos de mandatos y prohibiciones cuando: o Derogan o eliminan mandatos y prohibiciones preexistentes. Ej. Prohibido matar permitido matar en legitima defensa o Cumplen la funcin de impedir la creacin de mandatos o prohibiciones contrarias al permiso.

Ej. El permiso de expresarme libremente (por parte de la autoridad superior) prohibido hablar (autoridad inferior), esto permite que no se creen normas que contravengan el mandato, por parte de autoridades inferiores a la de este.

Caractersticas:

Autoridad normativa sujeto normativo ncleo normativo carcter contenido condicin de aplicacin sancin o ej. Cuando un asaltante le ordena al asaltado para que le entregue sus cosas con la amenaza del uso de la fuerza (ilegitima). Y esta no es una norma porque no fue producida por una autoridad normativa, solo existe una superioridad fsica. o Los ruegos y las suplicas tambin son prescripciones pero no son normas Normas NO regulativas: o No mandan, no prohben, no permiten. o Normas derogatorias: Se deroga la norma X funcin operativa del lenguaje o Definiciones legales: (anlogas a las normas interpretativas): Se entender por alimentos esta definiendo el sentido y alcance incluido en un enunciado normativo. o Definiciones de resultados institucionales: la mayora de edad se alcanza a los 18 aos esta correlacionando un hecho o estado de cosas con un resultado institucional. Define una situacin normativa

Define algo que tiene relevancia jurdica o Norma de competencia/norma fundante/norma sobre la produccin jurdica: para casase o celebrar matrimonio se requieren de 2 testigos define un resultado institucional

Derecho y moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Proposiciones normativas: idnticas a un enunciado normativo, pero no proviene de un acto normativo, sino que informa la existencia de normas o de su contenido. prescriptivas o regulativas: Mandatos Prohibiciones Permisos

Normas

Normas no regulativas: Normas sobre la produccin jurdica matrimonio o En trminos de von Wright, estas pueden expresarse como una norma tcnica. o Establecen o determinan el modo de produccin de otras normas, definen los requisitos o condiciones de validez o Correlacionan hechos o estados de cosas con resultados institucionales y exigen una accin. o Elementos: mbito de competencia: Materias susceptibles de ser reguladas por la norma Normas puramente constitutivas la mayora de edad o Correlacionan hechos o estados de cosas con resultados institucionales sin exigir la realizacin de ninguna accin. Definiciones legales se entiende por alimentos Normas derogatorias se deroga la norma X. Normas interpretativas: o Definen el sentido y alcance de una disposicin legal o constitucional. Texto de Kelsen: Normas: no solo mandan, facultan o permiten positivamente No importa la forma lingstica adoptada, sino que enfatiza en el acto Para Kelsen, el derecho es un orden coactivo normativo

Las normas de un orden jurdico regulan la conducta humana, y su relacin con otros hombres, objetos, animales y plantas. El derecho reacciona con acto coactivos ante ciertas circunstancias que se consideran socialmente perjudiciales. o Que sus normas estatuyen actos coactivos atribuibles a la comunidad jurdica. o Una conducta es mala PORQUE esta vinculada con un acto coactivo.

Derecho y moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Prescripciones y prescripciones que no son normas, es posible que haya prescripciones que no son normas? Von Wright cuando habl de las prescripciones o regulaciones est hablando de tipos de normas, estos tenan por elementos la autoridad normativa, un sujeto normativo y un ncleo normativo (estructura lgica con Carcter, contenido y condicin de aplicacin), se agrega sancin para dar eficacia a su voluntad. Hay prescripciones que no son normas, por ejemplo cuando un asaltante pide entregar la cartera. No es una norma ya que la autoridad no posee una autoridad normativa sino ms bien una autoridad fsica.

Normas Regulatorias: Mandatos/prohibiciones/permisos A los mandatos tambin se les llama obligacionesprescriben hacer algo Prohibicionesprescriben no hacer algo (ambas son en sentido estricto) Permisosautorizaciones para hacer o no hacer algo, son prescripciones en sentido amplio. Mandatos y prohibiciones tienen en comn requieren de una sancin, un castigo que se impone para en caso de que no cumpla con el deseo. En el permiso no hay sancin, no podemos decir que se hayan incumplido o si. Son los permisos una categora independiente de los mandatos y las prohibiciones? O pueden definirse los permisos en trminos de mandatos? O Por qu podemos decir que los permisos son prescripciones? Para responder a estas preguntas tenemos que fijarnos en la relacin que existe entre los permisos y las otras prescripciones (las de sentido estricto). La mayora de los autores coinciden en que los permisos son una forma

indirecta de referirse a las prescripciones en sentido estricto, son funcionalmente dependientes de las descripciones en sentido estricto. Podemos definir una prohibicin en trminos de un mandato y un mandato en trminos de una prohibicin. Podramos decir en primer lugar que los permisos lo que hacen es que derogan mandatos o prohibiciones preexistentes, los permisos eliminan mandatos preexistentes. As que si podemos definir permisos en base a mandatos. Los permisos cumplen la funcin de impedir la creacin de mandatos o prohibiciones contrarias al permiso. Normas no regulativas Definiciones legales definen o determinan el sentido y alcance de trminos incluidos en enunciados normativos. Ej: los padres le deben a sus hijos alimentos, identificamos as la norma contenida en el enunciado que no hubiramos podido entender por alimentos. Entonces la definicin legal de Alimentos es igual al techo, comida, ropa, etc. Las normas sobre la produccin jurdica establecen o determinan el modo de produccin de otras normas, definen los requisitos de condicin de validez y correlacionan hechos o estados de cosas con resultados institucionales y exigen una accin. Norma puramente constitutiva: correlacionan hechos o estados de cosas con resultados institucionales sin exigir la realizacin de ninguna accin. En el caso de las normas sobre la produccin jurdica como exigen la accin de un sujeto pueden dar lugar a la formacin de normas tcnicas si yo quiero otorgar un testamento valido tengo que hacerlo constar por escrito. Las dificultades mayores no se constituyen en normas constitutivas, definiciones legales. Las dudas se presentan cuando tratamos de distinguir entre las normas sobre la produccin jurdica y las normas regulativas.

Ambos enunciados usan la palabra deber sin embargo en el caso de las normas regulativas incorporan una sancin, las normas como se debe respetar la propiedad ajena El derecho como un orden de la conducta humana: Para Kelsen el derecho es un orden coactivo normativo, regulan la conducta humana en relacin con otros seres humanos, en relacin a objetos, plantas, animales, etc. Siempre regulando la conducta humana. El derecho reacciona con actos coactivos ante ciertas circunstancias que se consideran socialmente perjudiciales, sus normas estatuyen actos coactivos atribuibles a la comunidad jurdica. Normalmente el acto normativo es percibido por un mal, pero podra ser que alguien le fascinara ser castigado. En el lenguaje del derecho encontramos normas regulativas (mandan, prohben, permiten) y no regulativas, en estas ltimas encontramos las normas fundantes o sobre la produccin jurdica, normas puramente constitutivas y definiciones legales (para Von Wright estas podran ser subsumidas como normas). Kelsen es weon, no tenia vida y por lo tanto se dedico al derecho, hoy se revuelca en su tumba al pensar en todas las cosas de las que no pudo hacer, como culiarse a Hart, por ejemplo. El derecho estatuye actos de coaccin que son atribuirle a la comunidad jurdica, se imputan ciertas consecuencias que el mismo derecho determina. Las sanciones pueden ser privacin se bienes, como la vida, la libertad, etc. El derecho busca que l gente no realice esta conducta, lo esencial es que el derecho es un orden coactivo normativo coactivo, por definicin vincula ciertas conductas a ciertos actos normativos. Estatuye actos normativos vinculados a acciones. Por lo tanto una norma jurdica imputa a una condicin un acto coactivo o sancin, la condicin es una conducta llamada acto ilcito. Puede estar al servicio de cualquier fin, cualquier contenido puede ser derecho. Kelsen se pregunta cual es la diferencia de una comunidad cientfica de una banda de

ladrones. Una banda tambin puede instituir actos normativos imputados a ciertas conductas, las bandas tambin son institucionales. El derecho es institucional, tiene relacin con la fuerza, estableciendo quienes pueden ejercer la fuerza, y bajo que condiciones, tambin regula su propia creacin y aplicacin estableciendo como se produce el derecho (normas sobre la produccin jurdica). Una banda podra instituir actos y conductas, regular la aplicacin de las normas incluso, por tanto cabe hacer la distincin, explica Kelsen que la amenaza de un ladrn tiene un sentido subjetivo que consiste en que ser realizado un acto normativo bajo ciertas condiciones, mientras que el orden coactivo normativo (el derecho) tiene un sentido tambin objetivo, que consiste en que bajo ciertas condiciones deben ejecutarse determinados actos normativos. La diferencia aparece cuando se describe el sentido objetivo de una norma obligatoria, cuando la orden se interpreta como una norma objetivamente valida, en el caso de los delincuentes, el acto normativo es una amenaza de que se producir un mal en caso de que no se cumpla con la prescripcin, en el segundo caso es que deber infringirse un mal en caso de que no se cumpla con lo prescrito, la realizacin fctica del mal del segundo caso es interpretada como la aplicacin de una norma objetivamente valida, y no como la sancin de un delincuente. Podemos decir tranquilamente que las normas jurdicas son actos coactivos condicionados, condicionados a los que el derecho especifique, la obligacin es aquello que el sujeto normativo debe hacer, es la conducta que es contraria a la condicin de un acto coactivo. El derecho obliga cuando enlaza a la conducta contraria un acto normativo. Dentro de los ordenes jurdicos encontramos normas que no enlazan una condicin con un acto normativo, as es como Kelsen concibe el concepto de normas no independientes, recurre a este concepto para explicar que en los ordenes jurdicos hay normas que no enlazan una condicin con un acto normativo.

Cuando una norma obliga a una conducta sin establecer sancin y una segunda norma establezca un acto coactivo para el caso del incumplimiento de la primera, cuando esto ocurre, ambas normas se encuentran vinculadas de manera esencial, si el ordenamiento prescribe una conducta determinada mediante una norma y otra norma de del mismo ordenamiento enlaza al incumplimiento de la primera una sancin, entonces la primera no constituye una norma independiente, lo es. Porque se encuentra esencialmente ligada a la segunda, la primera determina solo negativamente la condicin a la que la segunda enlaza la sancin. Son normas cuya funcin es delimitar el dominio de validez de otras normas, permitiendo positivamente una determinada conducta. Hay otras normas cuya funcin es eliminar la validez de otrar normas, no son permisivas sino que derogatorias, su funcin es eliminar la validez de otras normas, son no independientes (no tienen sentido sino en relaciona las que derogan). Hay normas que facultan determinadas conductas, entendiendo por facultad otorgar a un sujeto o sujetos un poder jurdico para producir normas jurdicas, ejemplos son las nomas sobre la produccin jurdica, dependen de aquellas normas producidas. Kelsen da como ejemplo las normas que facultan la produccion de normas generales y las que regulan el procedimiento de formacin de la ley. Para Hart el derecho es una unin de reglas primarias y secundarias

Derecho y moral
Notas: Hart

07/08/2012 8:42:00

Normas de obligacion: o Mandatos o Prohibiciones o Permisos: es una autorizacin de hacer o no hacer y se puede usar o no usar Mera tolerancia Simplemente cuando no esta regulado sobre tal tema, entonces se permite tcitamente. Permiso como derecho Puede darse una combinacin entre la mera tolerancia con una prohibicin, que se puede considerar como un derecho Permiso como habilitacin Puede darse otro caso en que el permiso se combina con un permiso, que facilita la aplicacin del permiso. Normas que confieren y definen potestades pblicas y privadas:

o Si no se prosiguen con lo definido y conferido entonces se dir que lo que se crea es nulo o invalido. o Se ven en: Privadas Pblicas Compara con otros autores Kelsen y Austin: La nulidad es equivalente a una sancin o Las normas que no son sujetas a una sancin son fragmentos de normas (Normas no independientes). o La norma que establece los requisitos necesarios no puede ser separado de la nulidad o la invalidez. Es decir, solo posee sentido en la medida que se da o existe la nulidad. Las potestades pueden ser publicas o privadas Se pone nfasis en las privadas. Potestades pblicas legislativas y judicial o jurisdiccional

Debe haber un tribunal superior que invalide el uso de las potestades publicas a diferencia de las privadas.

Derecho y moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

2 aspectos: mbito de aplicacin Limites de contenido Cuando el soberano crea normas y se le aplican las normas creadas Se sostiene que el soberano puede estar en una calidad de desdoblamiento, como autoridad y como sujeto normativo. No es necesario llegar a este punto, puesto que hay un tipo de normas en el derecho que confieren potestades publicas y privadas. Entonces es posible afirmar que las normas creadas por l luego le sern aplicadas. Austin y Kelsen Las normas como provenientes de actos de produccin Hart hay normas que tienen su origen en la costumbre, emanan de la practica social no de una norma fundante. De que depende que se creen normas jurdicas en base a ella? Que el ordenamiento jurdico la considere como una fuente del derecho. Austin costumbre, es como una especie de orden tacita del soberano en el caso que este lo permita. Capitulo 5 Se refiere a las reglas que confieren y definen potestades pblicas. Normas secundarias: o Reglas de cambio confiere y define potestades pblicas para legislar, es decir, crear, modificar o derogar normas primarias. Reglas que posibilitan que el derecho pueda ser modificado. Intenta solucionar la esttica, lento proceso de cambio; no se pueden cambiar deliberadamente las reglas. Definen as tambin el procedimiento para crear, modificar o derogar reglas primarias. Postula para crear normas validas: Quien Como mbito de competencia lmites de contenido o Reglas de adjudicacin

potestad publica, la potestad que poseen los jueces para decidir sobre los casos (potestad jurisdiccional). Tambin son normas de competencia Soluciona la difusa presin social Estructura: Confiere potestad para determinar en forma revestida de autoridad, cuando ha sido transgredida una norma en una situacin particular. Establece el procedimiento a seguir para ejercer tal potestad. mbito de competencia Y limites de contenido Tambin se las puede llamar normas sobre la produccin jurdica. En el poder judicial se aplica una norma general (prohibido matar) y se crea una norma individual (pedro pablo recibir X aos de crcel).

o Regla de reconocimiento no es una regla que confiere potestades pblicas; define un conjunto de caractersticas para poder RECONOCER que una norma es perteneciente a determinado ordenamiento. No confiere potestades No es que las normas primarias tengan defectos, los defectos que observa son aquellos que existiran en un sistema en donde SOLO hubieran normas primarias; y para solucionar tales defectos se crean las normas secundarias Difusa presin social Defectos (donde no hubieran normas secundarias): o Sera esttico o difusa presin social no se sabra cuando se infringe una norma ni quien cabria para aplicarla o Falta de certeza no se sabe cuales son aquellas normas que pertenecen dentro de un ordenamiento.

Pg. 101 tipos de reglas, poniendo especial nfasis en las secundarias. El derecho es un sistema normativo institucionalizado que regula la conducta humana en sociedad y el uso de la fuerza en orden de asegurar el contenido de sus prescripciones, y adems de definir el modo de su propia creacin y aplicacin a travs de normas que no tienen el carcter prescriptivo. No esta claro quien es competente para producir normas morales. El derecho es institucional cuando se saben las fuentes del derecho, y quien es capaz para crear normas y aplicarlas; el uso de la fuerza esta regulado.

Derecho y Moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Coloquio Agustn Squella y Marcelo montero07/08/2012 8:42:00


Notas: Filosofa del derecho: Agustn Squella: o Un ejercicio del pensamiento en el limite (Milla) un ejercicio del pensamiento hacia el limite (correccin de Squella); la mayora de las personas que no son filsofos, circunscriben el limite de sus preguntas a un horizonte relativamente prximo; las cosas son todava algo mas o la filosofa antagoniza con el sentido comn, y consiste poner constantemente en tensin la inteligencia.-> no en el sentido de agobiarla, sino que vivan en un estado de alerta mas alto que lo habitual de las personas normales. Nos puede inmunizar las modas y las manas de turno, menciona la complacencia en lo obvio. o Filosofa del derecho le atribuyo un cometido de esclarecer el significado del derecho. o No solo defendi la filosofa del derecho como disciplina, sino como ramo, como estudio. o Milla el abogado necesita antes que memoria juridica, inteligencia jurdica Marcelo Montero: o Concibe el oficio filosfico como una accin peligrosa Es por definicin provocacin, puesto que polemiza e innova de forma Radical. o la filosofa avanza por parricidio o problematizar lo obvio o pg. 90 con que facilidad se suspenden entre nosotros mismos o propone un modelo para pensar provocativamente sobre el fenmeno llamado derecho -- epistemolgico porque podemos conocer el derecho? Axiolgico se relaciona con los valores o Clara influencia de Kelsen de 1934, y de Husserl.

Derecho y moral
Notas: Control 2 Desde lenguaje del derecho en adelante. Norma fundante, Norma fundada. Test emprico de validez (derivacin dinmica). Jerarqua: Formal: o Sujeto facultado o Procedimiento o mbito de competencia

07/08/2012 8:42:00

Material: o Limites de contenido Base: fundada no fundante Cspide: fundante no fundada norma fundante bsica Medio: normas fundantes y fundadas Kelsen es un Neo Kantiano PCJP. NHF o NFB. la eficacia es un hecho y consiste en que los sujetos normativos cumplan la norma y que de no hacerlo se aplique la sancin correspondiente. Pareciera que la NHP infringe el axioma de hume segn. Per quam (por lo cual) Sine qua non (sin la cual) debe existir eficacia (el ordenamiento jurdico debe ser GENERALMENTE eficaz), pero no es suficiente para fundamentar la validez. Una norma vale por su modo de produccin, y as sucesivamente hasta llegar a la PCJP. La NHF no es una norma jurdico positiva. PROBLEMA DE LA UNIDAD porque todas las normas derivan su validez de la PCJP Problema de la pertenencia porque todas las normas derivan su validez de la PCJP

Derecho y Moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Kelsen: Obligatoriedad o Ross: o Al usar un concepto normativo de validez contradice los postulados positivistas o Si por fuerza obligatoria se entiende un deber jurdico, afirmar que una norma jurdica es obligatoria, es una afirmacin superflua, por lo tanto , la obligatoriedad de una norma no puede consistir en la obligatoriedad de la conducta requerida por la norma. o Dice a Kelsen que es un cuasi positivista. Sera obligatorio para los jueces para que no sea superfluo. Sobre la primera constitucin jurdico positiva no cabe preguntar su existencia (puesto que no posee una norma fundante valida), en cambio, si cabe preguntarse el porque obliga aquella. El derecho es un conjunto de normas primarias y secundarias (cambio, reconocimiento y adjudicacin). Que es el derecho? Hay 3 preguntas persistentes en este tema: o Cual es la diferencia entre el derecho y las ordenes respaldadas por amenazas? Cuando un asaltante amenaza con fuerza para conseguir lo que quiere entonces uno no esta obligado, se VIO obligado o En que se distingue la obligacin jurdica y la obligacin moral?y en que se asemejan? o En que medida el derecho es una cuestin de reglas o normas? Cuando hay reglas se deben actuar de una manera, se quiera o no Un observador externo puede fijarse en la conducta de los ciudadanos respecto de una determinada regla.

Hart:

La norma de obligacin no es solo la probabilidad de un castigo, sino que se interpreta como una obligacin para actuar de determinada manera y para castigar a todo aquel que no lo haga. Concepto descriptivo de validez o Fundamento de validez es igual que Kelsen Para Hart que una norma sea valida es que pertenece al sistema jurdico Regla de reconocimiento: no confieren potestades, sino que permiten saber que una norma es efectivamente perteneciente al ordenamiento jurdico. o No es valida ni invalida, simplemente existe como tal y es un hecho. o Es una practica social que consiste en aceptar ciertos criterios como criterios ltimos de validez. Deben aceptarlos los jueces, funcionarios y los ciudadanos. o Clasifica estos criterios ltimos en orden de subordinacin o primaca:

Existencia emprica: es que hay una norma formulada. Una norma es aplicable cuando DEBE ser aplicada por los jueces. Una norma es eficaz cuando es cumplida, y que cuando siendo incumplida se aplica la sancin correspondiente.

3ra unidad del curso: Relaciones entre derecho y moral: o Es natural que la moral de una sociedad este imprimida en el derecho o hay una relacin conceptual entre derecho y moral? o Para formular un concepto de derecho es lgicamente necesario acudir a criterios de moralidad? Respuesta iusnaturalista: o Hay una vinculacin necesaria o 2 tesis: tesis de la metatica (terica) NO escptica.

Existen ciertos principios de moralidad universalmente vlidos para todo tiempo y lugar, y que la razn humana es capaz de conocer. Tesis conceptual: para que una regla o norma de conducta sea jurdica debe, como condicin necesaria pero no suficiente, que su contenido se ajuste a los principios de moralidad de la primera tesis. Existe una conexin necesaria entre la moral y el derecho. o Iusnaturalismos: Antiguo: Griego, y propio del tiempo de Aristteles y platn. Una de las caractersticas principales es que el derecho es concebido como natural Ius (derecho) el derecho es lo que a cada uno corresponde segn la naturaleza. Teolgico: Es el que se desarrolla en la edad de la fe Su representantes mas importantes son Agustn de Hipona y Toms de Aquino Racionalista: Asociado a la edad de la razn Sus representantes mas importantes son Hobbes, Locke, Rousseau, Wolf, Pufendorf, etc. Contemporneo: Surge a partir del siglo 20, luego de las 2 guerras mundiales.

Aquel derecho que no se ajusta al derecho natural, no se puede llamar derecho. Transicin del iusnaturalismo teolgico al racionalista: o Edad de la fe: Dura 1000 ao siglo IV al XIV Es una poca oscura, donde reina la opresin. poca monotesta (cristiana en occidente y Musulmana en oriente).

Se separa en: el rey, sumo pontfice y la parte armada. El monopolio del conocimiento lo posea la iglesia catlica apostlica romana. Caractersticas: Heteronoma haba una sola visin del mundo impuesta desde arriba. No existe el uso publico de la razn exponer las ideas de otro, no las propias. La verdad es objetiva obtenida gracias a la revelacin divina. Fusin de las esferas de las esferas del saber ( La ciencia (verdad) relacionada solo con la religin, y no poda existir contradiccin con los postulados de la iglesia. la tica (bondad) tica judeo-cristiana, es decir, la biblia. la esttica (belleza) inspiracin evidentemente religiosa. Representante esencial es Toms de Aquino (1225 1274): Escribi la suma teolgica Su objetivo era conciliar la razn y la fe, para ello distingui 4 tipos de leyes: Ley eterna o El ser humano tiene una tendencia hacia el bien (a pesar de tener libre albedro para elegir), dice que el bien es un fin; algo es debido porque es bueno. o Le interesa determinar el bien ltimo o la causa final del ser humano. El bien final es reunirse con Dios. o Esta ley es el plan divino que Dios tiene para su creacin.

o Como somos unos seres limitados no podemos acceder directamente, es incognoscible, as que se debe acceder de forma indirecta. Ley natural (junto con la ley divina): o Es aquella parte de la ley eterna que es accesible al ser humano a travs del ejercicio de la razn. o es la participacin de la ley eterna en la creatura racional o conjunto de principios universalmente validos que el ser humano puede descubrir a travs de la razn. Ley divina (junto con la ley natural): o Esto tiene que ver que el sabe que el ser humano se puede desorientar en su bsqueda de la ley natural, entonces Dios nos ayuda y nos revela su voluntad. la biblia o Los mandamientos y las bienaventuranzas. o Es una ley natural, corregida a la luz de la ley divina. o Las sagradas escrituras deben interpretarse segn la visin oficial, es decir, la de la iglesia. Ley humana: o Es una ordenacin racional

promulgada por quien tiene a su cargo la comunidad y dirigida al bien comn. o Esa ley no es ley si contraviene los principios de la ley natural interpretada a la ley de la ley divina. DEBE propender al bien comn. Ocurre la reforma protestante:

Martin Lutero: Se rebela contra la doctrina oficial de la iglesia Calvino Plano poltico: La autoridad del papa comienza a perder su poder. Econmico: Ya no se hace una apologa de la pobreza,

sino que tambin se mira con buenos ojos la riqueza (por parte del protestantismo) Esto genera la transicin del Iusnaturalismo teolgico al racionalista. o Ilustracin fenmeno histrico Es la liberacin del ser humano de su culpable incapacidad para pensar por si mismo Su lema es Ten el valor de pensar por ti mismo Sapere aude! Significa iluminacin se le llama el siglo de las luces. En oposicin a la edad de la fe, se caracteriza por la autonoma. La verdad sigue siendo objetiva, pero esta objetividad viene dada por la razn y no por revelacin divina. Es importante como la teora de la realidad por correspondencia. La moral y el derecho van a ser para todo tiempo y lugar.

Aqu se diferencian las tres esferas del saber. Transicin del Iusnaturalismo Racionalista al Positivismo Respuesta iuspositivista: No hay una vinculacin necesaria

Derecho y moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Iusnaturalismo Racionalista (Edad de las luces o Ilustracin) La ciencia fue la esfera del saber que ms se desarrollo durante el periodo de transicin (final de la edad de la fe hacia la edad de la razn). Se reconoce el uso pblico de la razn Tambin existe una verdad objetiva, pero es una verdad de la razn. Aqu se sostiene la teora por correspondencia (es verdad en la medida que so corresponde con la realidad). Existe una pretensin de universalidad. La moral deben ser los mismos para todo tiempo y lugar los derechos fundamentales (se comienza a desarrollar esta idea durante esta poca). Se diferencian las esferas del saber Se da la idea del progreso, a travs de la razn. El iusnaturalismo teolgico entra en crisis en la edad de la razn. El centro Dios se traslada al centro hombre (Razn). Teoras del contrato social o Empezaron a teorizar en tanto a varias instituciones polticas, entonces escriben algo llamado tratados de derecho natural. Es importante la idea de contrato: Es una celebracin mutua que crea derechos y obligaciones el fundamento de los derecho y obligaciones es la autonoma de la voluntad. Representa la transicin de la heteronoma a la autonoma. Poufendorf Wolff Thomasius NEWTON y otros importantes cientficos formulan leyes de la naturaleza y a travs de esas leyes intentan describir el universo. El libro mas importante de Newton: filosofa natural y principios matemticos.

o Las pocas de tratado natural lo que hacan los juristas es disear instituciones jurdicas utilizan el diseo de las ciencias empricas. Esto es importante puesto que tiene que ver con la forma en que estos tratadistas RAZONABAN. Los cientficos y los tratadistas razonaban del mismo modo. Dommate Pottier o Napolen hace que las instituciones polticas creadas por estos tratadistas sean todos escritos, as naciendo el cdigo civil francs de 1804, lo que se hace aqu es positivizar el derecho natural racionalista. o Thomas Hobbes (1588-1679) en el leviatn justifica el estado moderno Para justificarlo utiliza la idea de contrato Dice que donde no hay estado, es un estado de guerra de todos contra todos. Cada uno es libre de hacer lo que estime su poder. Si todos hacen eso, nadie puede tener seguridad, es decir, nadie tiene un derecho garantizado. Por lo tanto, l postula que, hipotticamente, los sbditos celebran un contrato o pacto social por el cual renuncian a sus derechos a cambio de seguridad. o John Locke (1632-1704): Tambin legitima la obediencia a la autoridad a travs del contrato, pero con este autor, la soberana que antes estaba radicada en el monarca, comienza a desplazarse hacia el pueblo o nacin. Influye la visin que l posee del ser humano, bastante mas buena que el de Hobbes. No hay estado de guerra, sino un estado de perfecta libertad. Por propiedad se entiende vida, libertad y bienes. En el estado de naturaleza uno tiene derecho a cada uno de estos. Falta la seguridad en este estado de naturaleza, entonces el fin del estado es preservar la propiedad.

Jaques Rousseau (1712- 1778): Visin optimista del ser humano, la voluntad general no se equivoca. o Montesquieu (1689 -1755): Desarrolla el principio de la separacin de poderes. Todos estos autores coinciden en que gracias al contrato social se pasa de un estado de naturaleza a el estado civil. Por lo tanto, l a legitimidad de la obligacin de obedecer reside en que el pueblo as lo ha querido. o

Derecho y moral clase sbado 17/11/1207/08/2012 8:42:00


Notas: SILLABUS Relacion conceptual derecho y moral razon instrumental, positiviismo axiolgico e ideologico Como consecuencia de la edad de la razn se separaron las esferas del saber, la ciencia se desarrolla ms rpido lo que da lugar al absolutismo cientfico, lo que est muy vinculado al positivismo lgico, el cientificismo sostiene que aquello que no se puede verificar no tiene ningn valor o no existe. Con el absolutismo cientfico se empieza a creer que la racionalidad de que el hombre puede conocer pertenece nicamente al mbito de los saberes cientficos tcnicos, la idea de la moral se ve afectada y permaneces la voluntad racional, la moral se quiebra. Se cree que hay una verdad universal, al producirse el absolutismo de las ciencias se cree que solo lo que se accede por lo cientfico tiene valor y por tanto la moral y el derecho se aprecian como fenmenos que no son subjetivos y pasan a una especie de segundo plano. En este contexto para el positivismo lgico se produce o genera un abismo entre la teora y la prctica. Una cosa es decidir y lo otro es decidir lo correcto. La tica no puede orientarnos haya que no hay una verdad objetiva, de ser as la nica posibilidad que tiene la tica es disolverse como una de las ciencias empricas pero pierde su carcter normativo (la capacidad de orientarnos). El dilema de la tica es aceptar que no tiene carcter normativo o bien se disuelve en el seno de las disciplinas empricas. En este escenario se relativiza la moral y por lo tanto al relativizarse la moral, la razn puede ponerse al servicio de cualquier fin, esto es lo que se llama razn instrumental. Es lo que denominamos racionalizacin medios fines, la razn se utiliza para alcanzar un fin, la lgica es que tengo que hacer para alcanzar un fin (ahora hay muchos fines). Todo queda subjetivo, cada uno piensa como quiere, esto produce un desencantamiento en pensar que hay un orden de valores y surgen una serie de valores. La razn ilustrada entra en crisis, ya que hay malas noticias

de la ilustracin, primero el cientifisismo absoluto, el estado deplorable en que queda la tica, la razn ilustrada entra en crisis. Se va a creer que la soberana es infalible, en principio la codificacin pretendi positivizar el derecho natural, esto permiti transformar el positivo al ideolgico, este es una ideologa segn la cual el derecho debe ser obedecido por ser justo, es verdad que el positivismo ideolgico no es contrario al derecho natural, estos dos tienen en comn que ambos platean la tesis conceptual, para ambos toda obligacin jurdica es una obligacin moral. El legalismo paulatinamente va a ir ligndose de su justificacin naturalista, para buscar una legitimidad independiente del derecho natural, el legalismo cobra su primera vctima y devora a su progenitor. Tesis de la separacin conceptual del derecho y la moral Es necesario para el derecho incluir la moralidad? NO, esta es la respuesta del positivismo (no del lgico), es del positivismo o conceptual, ellos sostienen la tesis de la separacin conceptual entre el derecho y la moral, se llama conceptual porque su tesis se refiere al concepto de derecho, este positivismo es conceptual porque su tesis es conceptual, sostiene que no hay una relacin necesaria entre D y M El iusnaturalismo tiene una tesis meta tica no escptica, hay principios morales validos para todo tiempo y lugar y una tesis conceptual, el derecho que no se ajusta a estos principios no es derecho, el positivismo metodolgico dice que la tesis conceptual no est necesariamente vinculada con la moral. Es necesario ser escptico con la primera tesis naturalista? Hay dos posturas, hay quienes creen que la tesis contraria a la primera tesis del naturalismo es positivismo, no existen principios vlidos para todo tiempo y lugar (tesis meta tica terica), por ejemplo Alf Ross, no hay derecho natural por lo que el derecho no est vinculado. Otros creen que la tesis contraria a la primera tesis naturaleza no es necesariamente una tesis positivista, estos segundos tienen un poco de razn por una cuestin histrica, se cree en la separacin conceptual que no

son escepticos morales, por ejemplo Austin y Bentham que son utilitaristas, creen que puede hablarse de temas morales pero no que tenga una relacin con el derecho. Otro ejemplo es Hart. El centro del debate entre iusnaturalismo y positivismo conceptual se produce en torno al concepto de derecho, ya no es una discusin en torno a lo meta tico, puede creer se en la meta tica naturalista y no a la conceptual perfectamente. El grito de guerra de este es de Austin: la existencia del derecho es una cosa y la otra cosa es su merito o demerito, esta afirmacin expresa la tesis de la no conexin conceptual entre el derecho y la moral, esta tesis se funda en la distincin entre el ser y el deber ser. El iusnaturalismo dice: la ley injusta no es ley sino corrupcin de ley. Las relaciones entre el derecho y la moral son en virtud del concepto de derecho, no empricas, de este modo se ha sostenido que la tesis de la separacin conceptual entre el derecho y la moral est muy ligada a la teora de las fuentes sociales. Una norma no pierde su carcter jurdico por ser injusta ni la justicia de la norma es un titulo suficiente para que se convierta por ese solo motivo en una norma jurdica. Algo que es derecho no deja de ser derecho por ser inmoral y algo no es derecho solo por el hecho que sea moral lo que es derecho entonces no depende de lo moral o inmoral. Si lo que define el derecho no es su valor, de qu depende que algo sea derecho? De las fuentes sociales, el derecho es un fenmeno de origen social, que algo sea derecho depende de que haya sido establecido por decisiones humanas. El orden jurdico no proviene del orden celeste, de la verdad eterna, es un producto histrico que depende de la voluntad de los hombres y de sus prcticas sociales. Esta tesis proviene de no creer en la segunda tesis. Precisamente porque nada es o deja de ser derecho simplemente por su merito sustantivo el derecho siempre puede ser identificado por su origen

empricamente verificable sin que en esta operacin sea necesario efectuar una valoracin moral. Estas dos tesis estn en Hart (desafo del positivismo jurdico), aunque existen importantes conexiones entre el derecho y la moral, estas conexiones son contingentes, no necesarias lgica ni conceptualmente. Hart agrega una tercera tesis que es la tesis de la discrecionalidad judicial, es una consecuencia de las otras dos tesis, dicho en simple, si el D positivo es un producto histrico y variable y en consecuencia lo que es derecho no depende de su merito sustantivo cuando el derecho positivo no entrega una solucin al caso que es sometido el juez no tiene ms alternativa que resolver discrecionalmente, el juez crea nuevo derecho y aplica. Hart maneja un concepto descriptivo de validez equivalente a pertenencia y po r tanto verdadera o falsa, se hace un uso descriptivo del lenguaje, la afirmacin que una norma es vlida es empricamente verificable, en el caso de Kelsen, de el decamos que incorpora la obligatoriedad, llegamo a la conclusin de que cuando Kelses sostiene la obligatoriedad, tesis acepta la tesis conceptual, tesis de discrecionalidad y fuentes sociales. Esto nos sirve para hablar del positivismo de Kelsen, el cual es normativista, a Kelsen le import amucho que una norma encuentre su validez en otra hasta llegar a otra norma fundamental denominndola como un principio trascendental epistemolgico.

No positivismo El exponente ms importante es Ronald Dworking, este se propone formular una critica al positivismo, a la versin Hartiana. Le preocupa especialmente la idea positivista, idea de que el derecho tiene lmites inciertos, a Dworking le interesa atacar la discrecin judicial y las otras dos tesis, el principal argumento de Dworking es un argumento principalista, al no positivismo se le llama principalita, a que discurre entorno a los principios. Dworking

dice que el positivismo en tanto modelo de normas pasa por alto el importante papel que en la resolucin de los casos juegan otros estndares que se llaman principios, especialmente en los casis difciles. Un caso difcil es aquel que presenta casos poco claros. El principio parece como un estndar que los jueces utilizan para decidir, pero qe forma parte del derecho, a diferencia de las normas no est en el derecho por cumplir con ciertos requisitos, sino por su merito o su correccin moral. Es un no positivista ppor que no es naturalista y en segundo lugar cree que las normas injustas pueden ser validas (niega la tesis naturalista. Lo que no es tan claro es si es un escptico o no, pero no es seguro que no siga la primera tesis. El argumento principal de Dworking se basa en los principios, ve en los principios un estndar normativo caracterstico de la moral, una criatura de la moralidad, estos principios morales son jurdicos por su contenido, no por que hayan satisfecho las condiciones que el sistema establece para que una norma sea valida. Son estndares implcitos en el derecho, el mtodo para obtenerlos es la interpretacin a la que Dworking le da un lugar central. Hay normas que estn ah por su contenido. Kelsen se revindica a una actitud post moderna, respetuosa de la diferencia que no le interesa este relato total, da paso a puras realidades parciales. Nietzsche. Hay autores que proponen alternativas optimistas sobre la ilustracin, por ejemplo las ticas formales, Habbermas cree que la ilustracin no es un proyecto desahuciado y que puede ser rescatado, por lo tanto la clave es reelaborar la misma conciencia crtica Kantiana de carcter universal en trminos de su intersubjetividad y dialogo. El cree que s posible argumentar juicios morales, la nica forma de lograr eso es que las persona dialoguen en condiciones de iguales. Rawls tambin.

Esto es lo que nosotros llamamos la poca de interpretacin. Estos creen que la verdad es intersubjetiva, un consenso. Por lo tanto, al igual que en la edad de la razn hay autonoma, la diferencia es que la verdad no es en sentido heternomo, es una verdad compartida, ya no creen en principios validos para todo tiempo y lugar. Dworking est por ah. Argumento no principalista, naturalista. Argumento de la justicia intolerable, despus de la segunda guerra mundial resurge el naturalismo, se le ech la culpa al positivismo. Gustav Radbruch luego de ver las atrocidades de su pas hizo resurgir el iusnaturalismo contemporneo argumentando que el derecho valido depende de su fuente pero cuando es tan injusto como para ser intolerable no es derecho. Dworking ha utilizado esto en sus trabajos al igual que Alexy. Alexy: solo las normas que son notorias y manifiestamente injustas pierden su carcter jurdico. El de Dworking es parecido ya que niega la aplicabilidad de las normas manifiestamente injustas.

Derecho y moral
Notas:

07/08/2012 8:42:00

Contexto: Argumentos y criticas a Dworkin Si un juez toma una decisin argumentando moralmente, vale porque es una argumentacin moral o porque ha sido dictada por un juez? Porque fue dictada por un juez El positivismo cree que hayan principios en el derecho incrementa la discrecin judicial mas que la disminuya. Relacin interpretativa entre el derecho y la moral: Legalismo: Formalismo: Positivismo ideolgico Que los jueces asuman una posicin moralmente neutra y que se limiten a decidir segn el derecho vigente. Busca encontrar el verdadero sentido y alcance de la ley, postula la interpretacin literal de la ley; bajo la suposicin de que la ley es correcta, completa y que no presenta lagunas, antinomias y problema alguno. La escuela de la exegesis: o Supone que la interpretacin judicial es igual a un silogismo deductivo: la premisa mayor estara el contenido prescriptivo de una ley, la menor estaran los hechos del caso, la conclusin sera la sentencia. Discrecin judicial: o En todo derecho siempre hay casos no previstos o no regulado, es consecuencia el derecho siempre es parcialmente incompleto; esto es lo que Dworkin llama casos difciles, en aquellos casos el juez posee discrecin. Sentencia: o Parte expositiva o Parte considerativa o Parte resolutiva Lagunas: o Integracin acto de creacin Que criterios deben decidir entre una alternativa u otra (cuando los jueces tienen discrecin):

Dworkin tesis de la respuesta correcta (como respuesta a la discrecin judicial) o Una vinculacin porque la moral es la que sella las fisuras del derecho, eso que en el derecho existan principios morales que sean obligatorios para los jueces permite que se sellen las fisuras del derecho. o Alexy cree que hay una pluralidad de respuestas correctas, que excluyen las respuestas incorrectas. o Esto presupone: Los principios forman parte del derecho El juez hrcules que es capaz de encontrar tal respuesta.