INIMPUTABILIDAD POR RAZONES PSIQUITRICAS: DILOGO ENTRE PROFESORES

Conferencia pronunciada por el Acadmico Correspondiente Dr. Alfredo Achval en el acto organizado por el Centro Interdisciplinario de Investigaciones Forenses de la Academia Nacional de Ciencias de Buenos Aires del 10 de octubre de 2006

La publicacin de los trabajos de los Acadmicos y disertantes invitados se realiza bajo el principio de libertad acadmica y no implica ningn grado de adhesin por parte de otros miembros de la Academia, ni de sta como entidad colectiva, a las ideas o puntos de vista de los autores.

Quiero agradecer al Dr. Mariano Castex sus palabras y la posibilidad de este dilogo y de defender al artculo 34 al que quiero con toda su jurisprudencia que permite una comprensin perfecta. Prefiero presentar siempre el artculo 34 en su inciso primero desdoblado entre frases principales y frases intercalares y frases complementarias; as leemos: Ttulo V Imputabilidad Art. 34.- No son punibles: 1 El que no haya podido en el momento del hecho ya sea por insuficiencia de sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de inconsciencia, error de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones. En caso de enajenacin el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro que el enfermo se dae a s mismo o a los dems. En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobare la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso. Se han sealado adems del concepto de imputabilidad y condiciones psquicas de comprender la criminalidad del acto o de dirigir sus acciones, dos criterios de peligrosidad: la peligrosidad del enfermo mental como desaparicin del peligro que el enfermo se dae a s mismo o a los dems y la peligrosidad en los dems casos de inimputabilidad, la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso.
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Se ven entonces bien marcadas las influencias que lideraban el Derecho Penal en esa poca, un primer inciso dedicado a las condiciones psquicas del procesado basado en dos funciones de sesgo clsico en cuanto a comprensin y a dirigir sus acciones y a las causas por las que stas estaran comprometidas: los dos signos psiquitricos a explorar son precisamente comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones. Gran diferencia con las otras divisiones del derecho. En Derecho Penal no se necesita la enfermedad diagnosticada puesto que todo es referido al hecho, lo que sucede en ese momento es lo que vale, ni la permanencia ni la transitoriedad, es importante pero es secundario; las condiciones psquicas que contiene el artculo en su inciso 1, prrafo tambin primero son simples condiciones psquicas y no enfermedades. Es un error traer a la Medicina lo que es jurdico, desde la Medicina se puede informar el estado psquico en el momento del hecho en cuanto a sus dos condiciones importantes, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones. Para obtener claridad en los conceptos buscamos la documentacin que consideramos aclaratoria y la encontramos en el informe de la Comisin de Cdigos del Senado de la Nacin. El Proyecto haba sido enviado en revisin de la H. Cmara de Diputados el 23 de agosto de 1917 y el informe es del Presidente de la Comisin Joaqun V. Gonzlez, de E. del Valle Iberlucea y de P. A. Garro y la fecha de elevacin es del 26 de septiembre de 1919. El Cdigo de 1904 apenas aprobado, levant crticas en su contra y por ello el Poder Ejecutivo con fecha 19 de diciembre de 1904 crea por decreto una Comisin encargada de elevar un proyecto de Cdigo Penal. La Comisin la integraban cinco abogados (Beazley, Rivarola, Saavedra, Moyano Gacit y Piero) y un mdico (Jos M. Ramos Meja). Proyecto enviado al H. Senado por el P.E. en 1 de septiembre de 1906. La Comisin de Cdigos lo estudia en 1914 y dado el tiempo transcurrido, llam a su seno a lo miembros sobrevivientes de la Comisin. En 1916 Rodolfo Moreno (h) en la Cmara de Diputados firma un proyecto proponiendo que el 1 de enero de 1917 rija como Cdigo Penal el Proyecto de 1906. Se sanciona en Diputados en 1917. El H. Senado la estudia dos aos, uno de ellos la Comisin de Cdigos y otro ao la Comisin de Justicia Militar, ambas presididas por el senador Dr. ngel Rojas, que no pudo firmar el despacho por su muerte inesperada.
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Sobre ese proyecto de 1906 haba discusin en el mundo de juristas y as, por ejemplo, cito la opinin del jurista hngaro L.Thot: En general, podemos decir que el proyecto argentino es una de las obras de codificacin ms dignas de atencin, y que si se tradujera al alemn y al francs, sera un tesoro comn para los criminalistas de todas las naciones. Luis Jimnez de Asa (profesor de Derecho Penal en la Universidad de Madrid,autor de La poltica criminal en las legislaciones europeas y norteamericanas), era asiduo concurrente a la Argentina y era consultado por los pares argentinos y su opinin la registra el informe que analizamos: Tanto el Proyecto de 1906, como el de 1917 tiene algunos preceptos espordicos que se inspiran en los principios de la Poltica Criminal europea y norteamericana... Al tratarse de los irresponsables por enajenacin mental, establecen la hospitalizacin en un manicomio por tiempo indeterminado. Sigue el informe y seala: La criminalidad contina en progresivo aumento y el sistema penal actual, basado en el antiguo principio de la represin severa, se ha sentido impotente para evitar los males y peligros que amenazan a la sociedad. Ese comentario nos permite considerar que no se discute en nuestro pas un cdigo sino cuando es urgido por el tiempo y las circunstancias. En 1890 la Comisin haba sido integrada por el Dr. Norberto Piero, el Dr. Rodolfo Rivarola y el Dr. Jos Nicols Matienzo. El proyecto de 1891 inclua la condena condicional que segn la opinin generalizada era de absoluta necesidad. En 1903 se logra la sancin de la Ley 4189, Ley de Reformas al Cdigo Penal, a la que se califica de ley anacrnica pues aumentaba las penas en la creencia errnea de que el crimen se atena con la mayor severidad en el rgimen represivo. El Cdigo Penal abandona la enumeracin de delitos y penas del proyecto de Villegas y va al sistema cientfico y autorizado de las normas generales que estaba en el Cdigo Tejedor. Su error principal se basaba en el falso concepto de relacionar la pena con el delito sin tener en cuenta sino muy secundariamente la personalidad del delincuente. El informe recoge opiniones sobre el Derecho Penal contemporneo y el informe lo recoge y comenta que el Dr. Gonzlez Roura, Juez de la Cmara de Apelaciones en lo Criminal de la Capital Federal y profesor de Derecho Penal en la Universidad de La Plata, elogia la individualizacin de la pena, considera ms que al delito al delincuente. El crimen dependiente de factores sociales e individuales no se suprime ni disminuye aumentando los castigos. ...causas
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y factores determinantes del fracaso del sistema clsico como defensa de la sociedad frente a los ataques de la delincuencia. Holtzendorff, tambin del informe, a pesar de pertenecer a la escuela clsica, haba expresado que los sistemas penitenciarios estn en quiebra. La escuela positiva seal con aguda crtica los defectos de la organizacin penal inspirada en los principios clsicos, que uno de sus jefes resuma as en la mejor de sus obras: dosificacin quimrica de la responsabilidad penal, ignorancia y negligencia absoluta de los caracteres fisio-psicolgicos del hombre criminal, separacin entre la ley y la sentencia de una parte y entre la sentencia y su ejecucin de la otra, con el abuso consiguiente de la gracia; efectos prcticos y desastrosos tales como la corrupcin y las asociaciones criminales en las prisiones; millares de individuos condenados a penas de detencin cortas, estpidas y risibles; aumento continuo e inexorable de la reincidencia. La escuela positiva ya sealaba: 1.- tiempo indeterminado de la segregacin del criminal; 2.- carcter social y pblico de la reparacin de daos; y 3.- adopcin de las medidas defensivas a las diferentes categoras de criminales. Empiezan entonces a tomar importancia las clasificaciones de delincuentes, en especial las de Garfalo (La Criminologa, p. 338 y siguientes) y la de Ferri (La Sociologa Criminelle, p. 493 y siguientes). La Poltica Criminal en el informe que comento La Unin Internacional de Derecho Penal tena como principales integrantes en su creacin a von Lizt, van Hamel, Prins, Garraud y muchos que no cito. Von Liszt en su Tratado de Derecho Penal sostena un concepto bsico de Estado y las penas y su finalidad como que el contenido sistemtico de principios garantidos por la investigacin cientfica de las causas del delito y de la eficacia de la pena segn los cuales el Estado dirige la lucha contra el crimen, por medio de la pena y de sus medidas afines. Los defensores de la moderna poltica criminal parten del punto esencial de tomar como objetivo de la lucha contra la criminalidad al delincuente en lugar del delito. No tienen la preocupacin absoluta y exclusivista de los juristas de la escuela clsica, la preocupacin de estudiar el delito en s. Esos juristas hicieron de ste una
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abstraccin, discutieron con raciocinio y silogismos su definicin y de ste hicieron uno de los grandes dogmas del Derecho Penal. El delito, al decir de Franck, era la violacin de un deber social, consista segn Pessina, en la negacin del derecho; y Carrara, el insigne autor del Programma del corso di diritto criminale, sostena que no era otra cosa sino la violacin de la ley promulgada. Apegados a la ley escrita, a sus frmulas, a sus casuismos dejaron a un lado el delincuente, que es la realidad. Debe recordarse que juegan en los conceptos de la escuela clsica la libertad moral del hombre, el libre albedro. Se sostiene el estudio de los hechos delictuosos, sus causas, sus direcciones, sus correlaciones, es decir lo que existe, la realidad, lo que debe estudiarse y no la entidad abstracta, resultado de un proceso ideolgico, el delito. La ciencia penal tiene que completar el estudio del delito con el conocimiento del criminal. El uno y el otro son complementarios, lo mismo que la enfermedad y el paciente. Es preciso conocer la vida del delincuente, si se quiere fijar la modalidad del delito. El informe avanza en sus conceptos progresistas y cita a Saleilles en su afirmacin: La legislacin debe individualizar la pena. Jimnez de Asa en La Poltica Criminal en las legislaciones europeas y norteamericanas, p. 173, y citado tambin en el Informe haba expresado: La nueva poltica criminal reclama, ante todo, un examen cientfico de las causas de la criminalidad, a fin de que la pena pueda ser adecuada en la lucha contra el delito. Resultando de la observacin que dentro de los criminales podran distinguirse tres grupos delincuentes de ocasin; delincuentes por estado, corregibles; y delincuentes por estado, incorregibles se lleg a establecer un sistema perfectamente organizado de exigencias poltico-criminales. Al lado de la pena se ha establecido un doble sistema de medidas, que persiguen como fin, o la educacin correccional del delincuente, o la proteccin de la sociedad contra el criminal. La Unin Internacional de Derecho Penal viene la cita luego de un prrafo sobre no restringir la libertad del tribunal sostena: De igual manera, la individualizacin administrativa de la pena ha trado y est trayendo consigo, cada da con intensidad mayor, otras consecuencias en la mente de los defensores de la poltica criminal y tras de ello, en las leyes.. Una de las bases del programa o estatuto de fundacin de La Unin, estableca que si antes con la penacastigo, la aplicacin de ste poda ser y era una funcin administrativa, ejecutiva y mecni7

ca, hoy, en cambio, cuantos profesan la doctrina del tratamiento penal protector, exigen como condicin ineludible para el mismo, la unin ntima entre la sentencia o providencia penal (equivalente al diagnstico y plan del mdico) y su ejecucin (equivalente al tratamiento teraputico). Tambin el Informe seala: al revs, para poner en prctica el sistema moderno del tratamiento penal individualizado, se hace imprescindible que el personal a quien se confa la prctica de este tratamiento individual, rena condiciones a propsito, de aptitud cientfica y moralidad. Es un llamado de atencin que se tiene en cuenta en pocas oportunidades, sealando en esa evolucin las influencias de la formacin militar. Tambin se menciona: El Congreso de Antropologa Criminal celebrado en Amsterdan en 1901, acord unnimemente, a propuesta del doctor Martin, de la Escuela de Lyon la necesidad de que los mdicos intervengan de un modo constante y permanente en la administracin de la justicia criminal, a fin de que en todo proceso de esta clase verifiquen un examen biolgico del reo (frase de Pedro Dorado, en Bases para un nuevo Derecho Penal, El derecho protector de los criminales). Influencias de otros Cdigos Se citan el Cdigo Penal Holands de 1881 con la pena entre un da y un mximo, el Cdigo Penal Noruego de 1902, el Cdigo Penal de Japn de 1907, el Cdigo Pernal de Siam de 1908, el de Inglaterra, en tres etapas: la condena condicional en 1907, el Tratamiento de jvenes delincuentes en 1908, el de los Defectuosos mentales de 1913. Tambin el anteproyecto suizo, el anteproyecto alemn, el tambin anteproyecto austraco, el servio, el dans y el sueco. Tambin la cita del criminalista Thyrn, profesor de la Universidad de Luna, y su publicacin de 1916. Se menciona que en EE.UU. se tiene en esa poca, el sistema de reformatorios con principio de proteccin y no de punicin y principio de pena indeterminada, considerando el logro de la resocializacin. En otra cita de Jimnez de Asa, por otra parte quizs el ms prolfico autor en lengua hispana, seala: el rgimen penal debe ser como se enva al hospital a un enfermo, hasta que su curacin sea absolutamente completa.
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Se aclara que no se debe confundir la pena indeterminada con penas privativas de libertad por tiempo indeterminado (Criminal Law in the United Status, Correction and Prevention, vol. I, tomo 2, p. 67). En Europa, se compara, no pretenden corregir al culpable sino de procurar la inocuizacin, cuando se trata del internado de los delincuentes habituales; o la curacin, cuando se trata de los delincuentes patolgicos o bebedores; y slo se tiende a corregir o educar, cuando las medidas de seguridad hacen referencia a los que caen en el delito por vagancia, o a los menores delincuentes (de Jimnez de Asa, La sentencia indeterminada, p. 75 y sigts). Los esfuerzos sociales deben tender, no a expiaciones ni a la imposicin de sufrimientos con relacin al autor, sino a tomar las medidas necesarias para que el individuo peligroso no repita el acto antisocial. Todo esto no depende solo del Cdigo Penal, sino de un sistema legislativo que provenga en todos los aspectos de las actividades sociales. Imputabilidad Dada la ndole del tema que estudiamos debemos establecer en qu casos la pena no concurre, a pesar de hallarse realizado un hecho, al cual la ley califica de delito, segn invita el Informe y aclara que se debe tomar en cuenta a los efectos de la imputabilidad, la temibilidad o la peligrosidad de los delincuentes. Trata de conciliar, de acuerdo con las doctrinas defensistas, el mximum posible de seguridad social, con el mnimum posible de vejacin individual. Aclara adems que ha preferido emplear el trmino imputabilidad en vez de la palabra responsabilidad, sin significado cientfico para la Criminologa y el nuevo derecho penal. Imputabilidad debe entenderse en el sentido que le da Liszt (Tratado de Derecho Penal, tomo 2, p. 384): es la capacidad de conducirse socialmente. Slo cuando esta capacidad existe o se impone, puede ser imputada como culpable, la conducta antisocial. All donde la facultad de adaptacin social falta completa y permanentemente, no tiene ningn sentido querer encontrar mviles de conducta social, en las motivaciones contenidas en la amenaza y ejecucin de la pena. Se citan conceptos de Myeczyslaw Szever, jurisconsulto polaco: La pena es un correctivo de la organizacin y no un postulado del
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bien general.- Hacer de un ciudadano antisocial un ser social, en el sentido de que debe resignarse a vivir segn las reglas de la formacin social existente.- La imputabilidad y la pena siguen la evolucin social y varan con las transformaciones de la organizacin (La concepcin sociologique de la peine, Paris, 1914, pp .49 y 97 y sigts.). Seala el Informe que No debe servir a los intereses de la clase dominante y valora la Miseria y el estado de necesidad, y ese factor causal de tanta importancia y muchas veces no tenido en cuenta, el de la dificultad de ganarse el sustento necesario para s y los suyos. Sigue el Informe con la necesidad de conocer al delincuente y su condicin: Cuando el reo est acusado de haber cometido un delito castigado con prisin o reclusin mayor de diez aos, no podr pronunciarse la condena antes de que su estado mental sea examinado por un mdico especialista. En ese sentido se menciona que la Oficina de Estudios Mdico-legales fue creada por decreto del Poder Ejecutivo del 20 de mayo de 1905, con funciones de exmenes de menores de 15 aos y de encausados de cualquier edad para dictaminar sobre su grado de responsabilidad (era Cdigo clsico). El Director de la Crcel de Encausados de Buenos Aires, luego secretario de la Comisin de 1906, Duffy, por encargo de Joaqun V. Gonzlez (Ministro de Justicia) haba resumido su opinin: ningn encausado poda ser condenado sin previo informe mdico sobre su estado mental y capacidad para delinquir, las consideraciones que se deben tener en cuenta y que de perturbaciones del autor de un delito que deben considerarse como eximentes. Es importante sealar que para el Informe el delincuente enfermo psquico no difiere del delincuente sano y por ello seala que se debe en el relativo a la intencin de los delincuentes alienados, resuelto de acuerdo con los principios de la poltica criminal. Adems se recuerda que Para el Cdigo Penal no hay Provincias, ni Capital, ni Territorios Nacionales, sino la Nacin. Se cita a Saleilles (Lindividualiztion de la peine, p. 326): Debe fijar la duracin de la pena, segn la criminalidad activa, tal como ha caracterizado el acto. Esto corresponde a la idea de sancin que subsiste. Y debe determinar la naturaleza de la pena, segn la criminalidad pasiva del agente, es decir, segn el fondo de su naturaleza; y esto corresponde a la idea de fin y de individualizacin de la pena. Ese grado de criminalidad pasiva se determinar bastante a menudo por la revelacin de los motivos y la criminalidad subjetiva del hecho.
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Proyecto entra a Cmara de Senadores: Art. 34.- No son punibles: 1.- El que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades, por alteracin morbosa de las mismas o por su estado de inconsciencia comprender la naturaleza y el sentido de lo que haca o dirigir sus acciones. En caso de enajenacin el tribunal ordenar la reclusin del agente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos, que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dae a s mismo o a los dems. En todos los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso. J. Figueroa Alcorta con la firma del ministro Federico Pinedo en 1906 enva el Proyecto de la Comisin especial nombrada en 1904 por Quintana y el ministro Joaqun V. Gonzlez. Utilizaba el trmino estado de enajenacin mental, de cuya propuesta se seala a Jos Mara Ramos Meja, mdico en la Comisin, como su propulsor y se aclara en el Proyecyo del Poder Ejecutivo que en ese trmino caben todas las alteraciones de la mente y de la voluntad, ya provengan de un estado permanente o de un estado meramente transitorio, ya sea por resultado de una enfermedad, como la locura en cualquiera de sus formas, de una anormalidad como el idiotismo o de una perturbacin momentnea como la embriaguez, que no sea habitual, o el justo dolor. En ese proyecto oficial del Poder Ejecutivo, se sealaba que el loco ya haba demostrado su peligrosidad y agregaba que tampoco constituye esto una novedad en nuestra legislacin general porque el Cdigo Civil autoriza el encierro de los locos en esas condiciones. Nosotros no hacemos, pues, sino seguir sus indicaciones, con la diferencia de que la ejecucin de esa medida la imponemos como una obligacin a cargo del Juez del Crimen, porque nos pareca completamente ilgico, que el juez que tiene en sus manos la prueba fehaciente de la locura y de sus peligros, tuviera que recurrir a otro juez para ordenar el encierro. Los locos delincuentes deben de11

pender de los jueces del crimen en cuanto a su libertad, y sin perjuicio de que la declaracin de incapacidad, a los efectos civiles, la curatela y todo lo relativo a sus bienes y dems derechos, sean del resorte de la jurisdiccin civil. Este proyecto tena un tercer libro sobre las faltas que se aparta en la llegada al Senado. Como he tenido la oportunidad de exponer, muchas de las preguntas que luego se hicieron en la aplicacin prctica del Cdigo Penal sancionado fueron debidas a interpretaciones personales con poder o autoridad de mando para imponerlas, pero no era esa la forma de pensar, el clima de opinin en que se discuti el proyecto. Se valoraba como criterio elevado el comprender, un plano ms elevado que el entender o el conocer, se tena en cuenta ya otra vertiente de la imputabilidad, el no poder dirigir sus acciones.

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MESA DIRECTIVA - 2005-2007 -

Presidente Dr. JULIO H. G. OLIVERA Vicepresidente 1 Dr. ROBERTO J. WALTON Vicepresidente 2 Dr. AMLCAR E. ARGELLES Secretario Dr. HUGO F. BAUZ Prosecretario Dr. JORGE SAHADE Tesorero Ing. PEDRO VICIEN Protesorero Dr. FAUSTO T. L. GRATTON

Director de Anales Acadmico Titular Dr. Alberto Rodrguez Galn Consejo Asesor de Anales Acadmico Titular Dr. Amlcar E. Argelles Acadmico Titular Dr. Mariano N. Castex Acadmico Titular Dr. Roberto J. Walton
Secretaria de Redaccin Dra. Isabel Laura Crdenas

Impreso durante el mes de enero de 2007 en Ronaldo J. Pellegrini Impresiones, Bogot 3066, Depto. 2, Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Repblica Argentina correo-e: rjpellegrini@fibertel.com.ar