Master en Dirección de Negocios Inmobiliarios

Pedro de Rojas
Derecho Mercantil
Introducción y objetivos de la asignatura
Tema 1 - El Derecho Mercantil
I. Origen y concepto
• Derecho de origen Medieval (S.XI)
• Surge para regular el comercio y sus
protagonistas: los mercaderes
• Derecho de clase: normas y tribunales
especiales para una clase determinada
• Derecho esencialmente
consuetudinario
• Recopilación posterior en Estatutos y
compilaciones
• S.XV: Monarquías absolutas: reforzamiento
de la ley frente a la costumbre
• Normas de ámbito estatal, y carácter nacional
• Ampliación concepto mercader
• S. XVIII: movimientos revolucionarios
contrarios a un Derecho de clase
• Proceso codificador racionalista
• Se mantiene la dualidad Derecho civil -
Derecho mercantil, pero de carácter objetivo
• El “acto de comercio”
• Carácter dualista de los códigos de comercio
• El código de comercio español de 1829
• El código de comercio de 1885:
carácter dualista (subjetivo-objetivo)
• El comerciante y el acto de comercio
• Concepto actual de Derecho Mercantil:
retorno a la concepción subjetivista
II. Fuentes del Derecho Mercantil
• Concepto de fuentes del derecho
• El código de comercio de 1885
• Leyes mercantiles especiales
– LSA, LSRL, RRM
– LMV, LIIC, LSCR
– Crédito al consumo, Defensa de la
competencia, etc…
• Los usos en el derecho mercantil
• La jurisprudencia
Tema 2 - Régimen de la Empresa
I. Concepto de empresa y empresario
• Sistema de organización del ejercicio profesional
de la actividad económica en el mercado:
organización de trabajo y capital destinado a la
producción o a la intermediación de bienes y
servicios para el mercado con el fin de generar
ganancias
• El establecimiento mercantil
• El empresario
• Requisitos para ser empresario:
– Capacidad legal para el ejercicio del
comercio
– Habitualidad
– Ejercicio en nombre propio
• Prohibiciones para el ejercicio del comercio
• La responsabilidad del empresario
• El personal colaborador del empresario:
ajeneidad
• La contabilidad del empresario
– Libros de cuentas y otra documentación
formal
– Requisitos de llevanza y conservación
– Formulación, auditoria y aprobación de las
cuentas anuales. El depósito
• Publicidad de la empresa y el empresario: el
Registro Mercantil
• Publicidad legal: documentación, facturas,
anuncios legales, etc...
Tema 3 - El Empresario Social
• La sociedad como ente y como contrato social
• Tipología de las Sociedades: Sociedades civiles y
mercantiles; diferencias
• La Sociedad Colectiva y el socio colectivo:
– régimen de responsabilidad
– régimen de administración y acceso a información
– denominación social
• La Sociedad comanditario, simple y por acciones: el
socio colectivo y el comanditario
• Las sociedades mercantiles: la Sociedad Anónima y la
Sociedad Limitada. Breve introducción
• Otras figuras: la Agrupación de Interés Económico y la
Unión Temporal de Empresas
Principales diferencias entre la SA y la SL:

• Carácter abierto-cerrado
• Capital social
• Acciones - participaciones
• Transmisibilidad, representación y desembolso
• Experto independiente
• Emisión de obligaciones
• Igualdad - desigualdad derechos políticos
• Junta General
• Órgano de Administración
• Separación y exclusión de Socios
Tema 4 - La Sociedad Anónima
• Definición: “Sociedad de tipo capitalista,
en la que el capital se divide en acciones,
se integra por las aportaciones de los
socios, quienes no responden
personalmente de las deudas sociales”.
Caracteres:
– Sociedad Mercantil
– Capitalista (“intuito pecuniae”)
– Capital dividido en acciones
– Responsabilidad limitada
Constitución de la Sociedad Anónima

• Fundación simultánea
• Fundación sucesiva
• Fundación simultánea: Otorgamiento de la
escritura de constitución por los socios
fundadores y suscripción del capital social
• Obligación de inscripción de la escritura
en el Registro Mercantil: sociedad en
formación y sociedad irregular
• Responsabilidad inicial de socios y
administradores
• Contenido de la escritura de constitución
– Datos de los socios
– Manifestación intención constituir una SA
– Activos aportados y acciones adjudicadas
– Órgano de administración y sus miembros
– Gastos de constitución
– Otros pactos libremente acordados
• Documentos adicionales:
– Estatutos Sociales
– Reserva denominación
– Certificado bancario de desembolso
– Aceptaciones de administradores y auditores
• Los Estatutos Sociales: Normas internas que
habrán de regir las relaciones entre los socios y
entre éstos con la Sociedad
Contenido mínimo:
– Denominación social y domicilio
– Objeto social
– Duración y fecha comienzo actividades
– Capital social y acciones que lo representan:
desembolso y, en su caso, plazo para ello
– Estructura del órgano de administración
– Reglas funcionamiento de los órganos colegiados
– Restricciones a la transmisibilidad de las acciones
– Régimen de prestaciones accesorias
– Derechos especiales de socios fundadores
El Capital Social
“Parte del patrimonio que permanece estable, en
garantía de los acreedores sociales”
• Principios reguladores del Capital Social:
– Capital mínimo
– Determinación
– Integridad
– Desembolso mínimo
– Estabilidad
– Realidad
Las acciones: partes alícuotas
del capital social
• Valor nominal ≠ Valor teórico contable ≠ Valor
de mercado ≠ Prima de emisión
• Representación de las acciones: títulos y
anotaciones en cuenta
• Títulos nominativos y al portador: libros-
registros y menciones obligatorias
• La anotación en cuenta: Iberclear
• Transmisión de unas y otras
Derechos del accionista
• Participar en las ganancias sociales
• Participar en el haber resultante de la
liquidación de la sociedad
• Derecho de suscripción preferente
• Derecho de asistencia a las juntas
• Derecho de información (ampliado)
• Derecho a votar
• Otros derechos de minoría (1%, 5%,...)
Negocios sobre las propias acciones

• Prohibición de la suscripción originaria de

acciones propias
• Compra de acciones en autocartera: límites
– 10% ó 5%
– Reserva indisponible
– Autorización de junta y contenido
• Excepciones:
– Compra para reducción del capital social
– Patrimonio adquirido a título universal
– Adquisiciones a título gratuito
Prohibición de la asistencia financiera y
excepciones

Precio
Financiación
Banco Comprador Vendedor
acciones

garantías

Sociedad
Obligaciones del restablecimiento del
equilibrio patrimonial
• Obligación de reducción (regla de dos
tercios)
Activo Pasivo
Caja 100 50 Capital
[20] Pérdidas
70 Deudas

Total 100 100 Total

• Obligación de disolución (1/2)
Activo Pasivo
Caja 100 50 Capital
[30] Pérdidas
80 Deudas

Total 100 100 Total

Órganos de la Sociedad
• La Junta general de accionistas:
– Composición y carácter
– Convocatoria y quórum (“proxy”)
– Mayorías (legales y reforzadas)
– Impugnación de acuerdos
• El órgano de administración
– Formas posibles
– Funcionamiento (convocatoria, quórum y
mayorías)
– Impugnación de acuerdos
– Responsabilidad de los administradores
Operaciones societarias
• El aumento de capital
– Formas
– Procedimiento y formalidades precisas
– Delegaciones e inscripción
• La reducción de capital
– Supuestos y procedimiento
– La oposición de los acreedores; excepciones
– Inscripción
• La Fusión
– Definición
– Fusión propia e impropia
– Procedimiento
– La ecuación de canje y el experto
independiente
• La Escisión
– Definición
– Escisión total y parcial
– Procedimiento
– Ecuación de canje y experto independiente
Otras operaciones sociales:

• La aportación de rama o filialización

• La transformación
• Disolución y liquidación
Tema 5 - La Sociedad Limitada

• Sociedad de carácter mercantil y

naturaleza mixta (capitalista - personalista)
• Tipo societario cerrado
• Gran flexibilidad en su configuración
• Las participaciones sociales representan el
capital social, pero:
– No son títulos valores
– No pueden representarse mediante
títulos ni anotaciones en cuenta
– No pueden denominarse acciones
• Pueden ser desiguales, en términos de
derechos políticos y económicos
• La constitución es sustancialmente igual a
la de la S.A., salvo que:
– Sólo cabe procedimiento de fundación
simultánea
– No se precisa informe de experto
independiente en caso de
aportaciones no dinerarias
– Régimen distinto de responsabilidad
de los socios y administradores
• Régimen de transmisibilidad de las
participaciones:
– Carácter restrictivo: son nulas las cláusulas
que hagan prácticamente libre su transmisión
– Régimen legal con derecho de adquisición
preferente a terceros
– Son igualmente nulas las estipulaciones que
obligan a transmitir un número distinto del
ofrecido
– Se permite la prohibición de la transmisión de
forma temporal o si se otorga derecho de
separación
• Distinta (restrictiva) regulación del
régimen de la autocartera
• Distinto funcionamiento de la Junta
General de Socios y del Órgano del
Administración
• Flexibilidad en aspectos formales
(convocatoria juntas o consejos, etc.)
• Distintos supuestos de separación y
exclusión de Socios
• La Sociedad Nueva Empresa:
– Denominación: nombre de un socio
fundador más código alfanumérico
– Socios: sólo personas físicas y, en la
fundación, en número no superior a 5.
Sólo se puede ser socio en una SNE
– Posibilidad de constitución por técnicas
electrónicas, informáticas y telemáticas
– Capital social entre 3.012 y 120.202€,
desembolsado en aportaciones dinerarias
– Administración: no cabe por Consejo, y
los administradores han de ser socios
Tema 6 - Títulos Valores

• Documentos que incorporan un derecho

para cuyo ejercicio es necesario la
posesión del documento, de forma tal que
existe una vinculación especial entre
documento y derecho
• La posesión del documento exime al
tenedor de la prueba de su derecho, y no
cabe pago si no se presenta el título
• Funciones que cumplen los títulos valores:
– Formalizan obligaciones de pago y
facilitan su transmisión
– Documentan la condición de socio en
determinados tipos sociales
– Facilitan la transmisión de bienes en
depósito o transporte
• Los títulos valores tienen carácter
accesorio de una obligación principal:
formalizan o documentan una obligación o
relación preexistente
• Sin embargo, dada su vocación de
negociabilidad, adquieren carácter
abstracto respecto de la obligación
preexistente
A - La letra de cambio:

• “Título en virtud del cual el librador ordena

al librado que pague, a su vencimiento,
una suma de dinero al tomador o a quien
éste designe”
• El librador responde del buen fin del título
• El librado sólo queda obligado al pago si
acepta la orden (aceptante)
• Carácter formal de la letra: menciones
mínimas (orden de pago pura y simple,
partes,vencimiento, etc).
• Negociabilidad de la letra y círculo cambiario:
el endoso (pleno, para cobro o en garante) y
el aval
• La acción de regreso y la declaración “sin
gastos”
• La acción cambiaria y la acción causal
B - El Cheque
“Documento que contiene una orden
incondicionada del librador a un banco, de
pagar a la vista una suma al legítimo titular”
• Diferencias con la letra:
– Es a la vista
– El librado es un banco que no asume
obligación cambiaria
– Orden de pago irrevocable
• Diferencias con el cheque bancario
C - El Pagaré

• “Título por el que una persona (firmante) se

obliga a pagar a otra (tenedor), o a su
orden, una suma determinada en una fecha
y lugar determinados”
• No es una orden sino una promesa de pago
• Similares obligaciones formales y régimen
legal
Tema 7 - Contratos Mercantiles
• “Acuerdo de voluntades, entre 2 o más partes,
dirigido a crear obligaciones entre ellas”
• Rasgos básicos: carácter consensual, creador de
obligaciones, con fuerza de ley entre las partes
• Carácter mercantil vs. carácter civil: intervención
de un empresario en el ejercicio de su actividad
empresarial
• Autonomía de la voluntad: principio básico
regulador de los contratos
• Límites:
– Normas de carácter imperativo
– Moralidad y orden público
– Objeto imposible o ilícito
• Contratos típicos vs. atípicos
• Requisitos para la existencia de un
contrato:
– Consentimiento: voluntad, capacidad y
ausencia de vicios
– Objeto: obligaciones asumidas por las
partes
– Causa: finalidad perseguida por las
partes
• Forma de los contratos. Principio general:
libertad de forma
• Algunas excepciones (contratos formales):
– Derechos reales sobre inmuebles
– Transmisión de participaciones sociales
– Arrendamientos por plazo superior a 6
años
– Poderes de representación
– Capitulaciones matrimoniales
– Fianza mercantil, etc.
• Perfeccionamiento del contrato: contratos
consensuales y reales
• La oferta y la aceptación
• Eficacia de los contratos: crea, modifica o
extingue obligaciones entre sus partes
• Extinción de los contratos:
- cumplimiento o transcurso del plazo
- mutuo acuerdo
- supuestos de resolución anticipada
• Incumplimiento de contratos bilaterales
(artículo 1.124 C.C.)
• La mora (mora civil vs. mora mercantil)
• Cesión de derechos y de posición
contractual
Tema 8 - Concurso de
acreedores

• Situación durarera de inestabilidad

patrimonial de la empresa, que amenazan
con la no-satisfacción de los créditos de
sus acreedores.
• Existencia de dos presupuestos distintos,
en función de su carácter reversible o
irreversible.
• Efectos básicos:
– Declaración judicial del estado legal de
concurso de acreedores
– Formación de una masa de acreedores
– Alteración de la administración social
– Paralización de acciones judiciales
– Terminación anticipada de contratos y
la compensación
A.- Concurso reversible
• Situación en la que el activo supera al
pasivo: persigue la subsistencia de la
empresa, modificando su deuda.

• Régimen de administración del deudor

con intervención judicial
• Paralización de las acciones judiciales
ejecutivas (no las declarativas).
• Formación de la masa de acreedores y
negociación de un convenio: la quita y
la espera.
• Acreedores con derecho de
separación.
B.- Concurso con liquidación:
• Situación irreversible, en la que el pasivo
supera al activo: persigue la liquidación
ordenada de la empresa.
• Vencimiento de las deudas y
paralización de devengo de intereses.
• Formación de la masa de acreedores.
• La retroacción del concurso.
• Acreedores con derecho de separación
y prelación de créditos.
• Liquidación de la empresa como un
todo.
C - Aspectos procedimentales
• Unificación de todos los antiguos
procedimientos
• Creación de juzgados especializados.
• Preferencia por la consecución de un
convenio y subsistencia de la empresa.
• El administrador judicial.
• Reducción de los créditos privilegiados y
modificación de su ejercicio.
• Publicidad del proceso.